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El Juego de la Suprema Corte

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Blog de la revista Nexos

La evolucin del divorcio en clave de

derechos y libertades

AGOSTO 20, 2013

2013 - Nexos - www.nexos.com.mx

(http://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/wp
content/uploads/2013/08/divorcio.jpg)Hace

unas

semanas, Omar Feliciano public en el Blog de la

Redaccin de esta revista un artculo (http://redaccion.nexos.com.mx/?

p=5130) sobre el divorcio de las parejas del mismo sexo. En l, repasa el
papel que el rompimiento de estas relaciones juega en los debates por el
reconocimientodelasmismascomomatrimonios.Esdecir,cmoesutilizado
este dato tanto para negar la inclusin de estas parejas a este rgimen
familiar, como para garantizarla. Feliciano considera que, con independencia
delsentidodeestasposturas,stascoincidenenunpunto:queelmatrimonio
debe perdurar y que el divorcio debe evitarse a la par, claro, de que el
acceso al primero, depende del rechazo al segundo. l sostiene, sin
embargo,yconrazn,quelapeleanoessloporelderechoaunirnos,sino
porreconocerquetambintenemosderechoasepararnos.
Esta es una lucha que, al menos en Mxico, ya ha sido ganada: la Suprema
Corte (SCJN) en reiteradas ocasiones ha reconocido al divorcio como parte
del ejercicio de diversos derechos. Especficamente, ha entendido al divorcio
unilateralysincausalesestoes,alaposibilidaddequeelmatrimoniotermine
porvoluntaddeunasoladelaspartes,sinimportarlasrazonesparahacerlo
como una medida sustentada en el derecho al libre desarrollo de la
personalidadyalamismaproteccindelafamilia.
Laregulacindeldivorcio,comoladelmismomatrimonio,hacambiadoconel
paso del tiempo. Slo por acotar la historia a la intervencin del Estado
mexicanoenlarelacinmatrimonial,[i] el divorcio sola ser entendido como la
suspensintemporaldelaobligacindecohabitarconlapareja.[ii]Suspensin
que haba que solicitarle a un juez y que slo se otorgaba si se comprobaba
tenerunamuybuenaraznparaello.Histricamente,eladulterio,lacrueldad
excesiva,laenfermedadgraveycontagiosa,lademenciaylainduccina
cometer crmenes han sido razones consideradas vlidas para esta
separacin. Las causales han variado a travs de las jurisdicciones y de los

aos, pero han estado atadas a una misma lgica: que se trate de alguna
disfuncin en la relacin matrimonial que haga prcticamente imposible que
losfinesdelamisma(determinadosenlaley)secumplan.
Sondosloscambiosaestergimenquehansidorevolucionarios.Elprimero
fueelquepermitiladisolucindelvnculomatrimonialyquefueintroducido
por

Venustiano

Carranza

(http://es.scribd.com/doc/161233718/LeyDel

Divorcio1) en plena Revolucin mexicana (1914). Bajo esta nueva

regulacin, la pareja poda terminar el matrimonio con la posibilidad de
volverse a casar por comn acuerdo. Si ste no exista uno quera
separarseyelotrono,elquequeraeldivorciodebaprobarunacausa.La
dinmica de las causales oper justo as: para que procediera la separacin,
era necesaria alguna falta, una causa grave, suficiente para ameritar romper
el ncleo familiar. Desde aqu se entiende lo revolucionario del segundo
cambio,introducidoprimeroporlaAsambleaLegislativadelDistritoFederalen
el2008:dejarondesernecesariaslascausalesyelcomnacuerdoparaque
el divorcio procediera. Basta con que una de las partes ya no quiera seguir
conelmatrimonioparaquestetermine.
Al Distrito Federal, le han seguido Hidalgo (http://www.congreso
hidalgo.gob.mx/Contenido/Leyes/80bis.doc) (2011), el Estado de Mxico
(http://www.edomex.gob.mx/legistelfon/doc/pdf/cod/vig/codvig001.pdf) (2012),
Guerrero(http://i.guerrero.gob.mx/uploads/2011/08/Ley_divorcio_guerrero.pdf)
(2012),

Yucatn

(http://www.congresoyucatan.gob.mx/download.php?

f=codigo_20.pdf&recurso=codigo)

(2012),

Sinaloa

(http://www.congresosinaloa.gob.mx/images/congreso/leyes/zip/codigo%20familiar.
(2013)

Coahuila

(http://www.congresocoahuila.gob.mx/archive/leyesestatalesvigentes/C%C3%B3dig
(2013) en el reconocimiento de esta posibilidad. En principio este cambio le
competealasautoridadesestatalesysetienequepelearencadalegislatura
no obstante, la forma en la que la SCJN ha resuelto las impugnaciones que

sobre las mismas han llegado, me lleva a afirmar que existe otra va para
empujar esta posibilidad: el litigio, ya que lo que est en juego es
precisamenteelejerciciodederechos.[iii]
SondoslasresolucionesfundamentalesquehaemitidolaSCJNencuantoa
la validez constitucional del divorcio sin expresin de causa: el amparo
directo

en

revisin

917/2009

(http://www2.scjn.gob.mx/ConsultaTematica/PaginasPub/DetallePub.aspx?
AsuntoID=108797)

el

amparo

directo

en

revisin

1905/2012

(http://www2.scjn.gob.mx/ConsultaTematica/PaginasPub/DetallePub.aspx?
AsuntoID=140570).[iv] Este ltimo es, de hecho, una de las resoluciones ms
robustasqueleheledoalaCorteenmateriafamiliarmsalldeldivorcio
en los ltimos aos. Adems de ofrecer una interpretacin del artculo 4
constitucional siguiendo la que deline en la accin de inconstitucionalidad
2/2010

(https://www.google.com/url?

sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=1&cad=rja&ved=0CCwQFjAA&url=http%3

NCsS52QXquoHICA&usg=AFQjCNFN5p0Itn5QenOEz2WlIXhtNCSmrQ&sig2=LAya
(elcasodelmatrimonioentrepersonasdelmismosexo),aquofreceunade
los artculos de la Convencin Americana de Derechos Humanos y el Pacto
InternacionaldeDerechosCivilesyPolticosquetambinregulanalafamilia.
Enambasresoluciones,seimpugnaelreconocimientodeldivorciounilateraly
sin causales. Se argumenta que esta posibilidad atenta en contra de la
familia ya que fomenta la inestabilidad y permite que todo dependa del
caprichodeunasolapersona.LaSCJNdesarrollavariosargumentosparadar
respuesta a esta preocupacin. El primero es tratar al deseo de que una
persona se separe de su pareja como un hecho.[v] El Estado poco puede
hacer porque las personas quieran estar juntas (esto es cierto tanto para el
matrimonioelEstadonoesresponsabledequedospersonasseenamoren,
comoparaeldivorcio).Lonicoquepuedehaceresreconocerloono.Pero,
porquhabradereconocerelEstadoestarealidad?

LaCorteofrecedosrazones:laprimeraeslaimportanciadelavoluntaddelas
personas. Detrs del divorcio est el libre desarrollo de la personalidad: la
posibilidad de que las personas estn, emocionalmente, con quien quieran
estar.Estoimplicaqueelmatrimonio,sibienesuncontratouncompromiso
queefectanlaspersonasyporvirtuddelcualadquierenobligaciones,noes
uncontratocualquiera:enjuegoestnlasemociones,lossueos,lavidaque
uno quiere para s. Las ganas de estar juntos, no se pueden forzar. Y los
alimentos? Esos s son una obligacin, subraya la Corte. Las personas no
puedendeshacersedetodassusobligaciones.Peroparaquecumplanconlas
mismas, no es necesario ya exigirles que vivan una cotidianidad afectiva,
sexualquenoquieren.
Adems, razona la SCJN, complicar el proceso de separacin con juicios de
divorcio necesario, no slo no arregla la relacin (los matrimonios de facto
rotos), sino que en muchas ocasiones genera ms violencia. Y esto es,
precisamente, lo que el Estado s debe evitar: la violencia fsica o moral y el
desgasteemocionalinnecesariodelaparejaydeloshijos.ElEstadodebe
otorgar los medios necesarios para disolver esa unin y solucionar las
desavenenciasexistentes,[...]justamenteaefectodeprotegeralafamilia.[vi]
Que no exista ya la relacin matrimonial, insiste la Corte, no implica que no
existalafamilia.Ellazoentrelospadresyloshijosporejemplopermanece
intacto.Claroquelosniostienenderechoavincularseconsuspadres,pero
estosltimosnotienenqueestarcasadosparaqueesederechoseaefectivo.
[vii]

Lo que pasa, entonces, es que ahora se separa, como nunca en la

historia,lacuestindelaparejadeladeloshijosylacuestindelafectodela
econmica.
Ahora bien, ms all de la revolucin que esto implica para el rgimen del
matrimonio,loqueintrigaes:ydndeestnlasimpugnacionesencontradel
divorcionecesario?Dndeestnlosjuicioshaciendovalerestosderechosy
exigiendoelreconocimientodeldivorciounilateralysincausales?Mientraslos

amparosporelreconocimientodelmatrimonioentrepersonasdelmismosexo
se

multiplican

por

las

entidades

federativas

(http://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/?p=2501), aqu el silencio es cada vez

msevidente.Surgelapregunta:quesloqueprovocaquelosfallosdela
SCJNseconviertanonoenarmasdelaciudadana?

EstefanaVela.AbogadaporelITAM,maestraenDerechoporlauniversidad
de Yale. Responsable del rea de Derechos Sexuales y Reproductivos del
CIDE.Twitter:@samnbk

[i]

En

la

Ley

del

Matrimonio

Civil

de

1859

(http://www.biblioteca.tv/artman2/publish/1859_146/Ley_de_matrimonio_civil_258.shtml), el
Estado regul por primera vez el divorcio en los artculos 2024.

[ii] En palabras de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin escritas en el 2012, la separacin era en cuanto al lecho y a la
habitacin.

Contradiccin

de

Tesis

63/2011

(http://www2.scjn.gob.mx/ConsultaTematica/PaginasPub/DetallePub.aspx?
AsuntoID=125032), resuelta por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, el 22 de agosto de 2012, p.
26.

[iii] En el Amparo Directo en Revisin 917/2009, la SCJN llega incluso a hablar de un derecho a no continuar casado (Amparo
resuelto por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, el 23 de septiembre de 2009, p. 45).

[iv] Existen otras resoluciones en esta materia, pero el anlisis sustantivo sobre la validez constitucional del divorcio sin expresin de
causa que se realiza en ellas no es tan robusto o se enfocan, en ltima instancia, ms en lo procedimental. Ejemplo de ello lo son el
Amparo

Directo

en

Revisin

2446/2009

(http://www2.scjn.gob.mx/ConsultaTematica/PaginasPub/DetallePub.aspx?
AsuntoID=114235),

el

Amparo

Directo

en

Revisin

1013/2010

(http://www2.scjn.gob.mx/ConsultaTematica/PaginasPub/DetallePub.aspx?
AsuntoID=117823),

la

Contradiccin

de

Tesis

63/2011

(http://www2.scjn.gob.mx/ConsultaTematica/PaginasPub/DetallePub.aspx?AsuntoID=125032)
y

la

Contradiccin

de

Tesis

180/2011

(http://www2.scjn.gob.mx/ConsultaTematica/PaginasPub/DetallePub.aspx?
AsuntoID=127672).
[v] Amparo Directo en Revisin 917/2009, p. 40 (matrimonios de facto rotos), pp. 4546 (el divorcio es el reconocimiento a una
situacin de hecho).

[vi]Amparo Directo en Revisin 1905/2012, resuelto por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, el 22 de
agosto de 2012, p. 34.

[vii]Amparo Directo en Revisin 1905/2012, p. 26.

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