Universidad Central de Chile

Facultad de Ciencias jurdicas y Sociales

Apuntes de Clases
Derecho Internacional Pblico
Profesora Ana Morell
Alunos! Javier Aguilera
Matas Ahumada
Jos Morales
Carolina Vilches
A"o #$%$
1
ndice derecho internacional publico
La evolucin del desarrollo del derecho internacional pblico
Pgina 1 - 18
Capacidad de proporcionar conceptos respecto de lo anterior.
Pgina 19
Pluralidad de Fuentes
Pgina !-1
Ius cogens
Pgina 1
Tribunales internacionales y proliferacin del derecho
Pgina
Comunidad internacional actual, te!to de "riol#
Pgina "
Fundamentos del $erecho internacional
Pgina #
$octrina normativista, sociologismo %ur&dico, posturas pos' modernas,
resumen
Pgina #-$
Concepto de $I
Pgina %-9
Principios constitucionales del derecho internacional
Pgina 9
(esolucin )*)+ ,--./
Pgina "!
Funciones del derecho internacional
Pgina "1-"
Fuentes del derecho internacional
Pgina "
Fuentes del $I0 1rticulo 23 corte internacional de %usticia
Pgina ""
Clasi4cacin de fuentes, %erar5u&a entre fuentes, %urisdiccin de
e5uidad
Pgina "#-"$
Principios generales del derecho,
Pgina"$-"%
6a %urisprudencia internacional del derecho internacional publico

Pgina 37
6a doctrina, la costumbre internacional, importancia de la costumbre
internacional.
Pgina 38
7lemento material de la costumbre, caso 6otus
Pgina39-42
7lemento espiritual, manifestacin de la opinio iuris.
Pgina 42
Clases de costumbre y su obligatoriedad, Caso de derecho de 1silo#
Pgina43-45
ob%etor persistente y comisin de derecho internacional
Pgina46
6a comisin de derecho internacional
Pgina 46
Interaccin normativa entre costumbre y tratado
Pgina 47
Caso relativo entre estados unidos y 8icaragua
Pgina 47-49
7fecto declarativo, 7fecto cristali9ador, 7fecto :enerador
Pgina 49-51
(evisin de caso plataforma continental del mar del norte libia contra
malta#
Pgina51-53
vinculacin e!istente entre los casos anteriormente vistos.
Pgina54-56
(evisin de caso el 4scal versus ;e%nil delalic#
Pgina57-58
Tratados0 clases de tratados, estructura, fase de celebracin,
Pgina 58-67
Tratados0 <anifestacin del consentimiento con reservas# (a9n de
ser una reserva#.
Pgina68
Tratados0 Clases de reservas# , a/
Pgina69
Tratados0 Funcionamiento de las reservas#,b/
Pgina 70
Tratados0 7fectos de las reservas# ,c/
Pgina71
Tratados distinciones entre tratados#
Pgina 72-75
Tratados (eservas y los tratados internacionales#
Pgina 75
Tratados Celebracin de tratados internacionales#
Pgina 76
Tratados0 7fecto espec&4cos de los tratados#
Pgina77-79
Interpretacin de los tratados
Pgina79
(egla de interpretacin de los tratados.
Pgina79-80
<odi4cacin y enmienda de los tratados
Pgina 81
"
8ulidad, suspensin de la aplicacin y terminacin de los tratados.
Pgina 81-82
<onismo y dualismo puro no tienen aplicacin en la pr=ctica en los
estados> Conclusin preliminar>
Pgina83
Problemas de recepcin de los tratados> <ayor&as de aprobacin de
tratados> 1rt +? CP(
Pgina84
1rt. +@ CP(.
Pgina85
Aerar5u&a normativa de los tratados> casos, art&culos
Pgina86
Constituciones> 1rt. +to
Pgina87
<ateria empleada por la profesora de muchas cosas
Pgina87-90
B7s siempre negativo incumplir el derechoC
Pgina 91-92
actos Dnilaterales como fuente del derecho internacional
Pgina 92
1cto unilateral
Pgina 92-98
7l 7stado0 inmunidad de %urisdiccin
Pgina 98-104
8egacin de la nulidad
Pgina 104-
105
.irtualidad interna de la inmunidad inherente al cargo en e%ercicio
Pgina 106
"rgani9aciones internacionales
Pgina 106-
114
$erecho internacional pblico %ueves
E3 de mar9o )?E?
El derecho internacional pblico posee dos postras! algnos atores sostienen! "e s
origen se pede encontrar en la antig#edad! debido! a "e los atores arg$entan!
"e sie$pre han e%istido reglas del &ego pres establecidos o pactadas! de algna
#
$anera entre centros de poder independiente! esto inclso! cando lo propio! en la
antig#edad 'era las gerras ( los con)ictos! inclso en estas sitaciones cr*ticas!
estos atores dicen! "e a pesar "e la +iolencia 'era la regla general! sie$pre han
e%istido! nas reglas del &ego pactadas o pre establecidas! entre los actores de estas
co$nidades,
-o$o digo. estos atores sostienen! "e el derecho internacional pblico! e%iste desde!
"e los peblos pri$iti+os $ant+ieron relaciones co$erciales! establecieron alian/as!
so$etieron ss proble$a a la decisi0n de terceros 1siste$a de solci0n de con)ictos
internacionales2! respetaron la in+iolabilidad de ss en+iados! de ss 'ronteras, Etc,
3or$al$ente los tratados! a los "e hacen alsi0n sol*an ser de 'ronteras! sobre
l*$ites! eran pactos de no agresi0n! entre centros de poder, Estos tratados se
plas$aban en bronce! 1no ha( ningno por"e el bronce se e%plota! se retili/a! pero
lo "e s* e%iste son las planchas2,
4os "e sostiene en la antig#edad la e%istencia del derecho internacional pblico,
5estacan la e%istencias de pactos $( antigos! desde hace 5000 a6os antes de
-risto! se sele $encionar el tratados de 7nnan-sr "e se celebr0 desp8s de na
gerra entre el re( de 9esopota$ia ( el de :i$an en el 3100 antes de -risto, Este
tratado +erso sobre la in+iolabilidad, ;n detalle crioso e interesante! a cerca de estos
tratados! es "e no respond*an a la idea de nor$a &r*dica! s &ridicidad no era co$o
la "e entende$os ho(! si no "e la obligatoriedad de ss tratados se basaban en
conceptos $orales o religiosos, Por e&e$plo los cri$ines de leso h$anidad, 9oral-
religioso pero no &r*dico,
<tro tratado $ltilteras entre babilonia ( Egipto el reino de =taria! =talia ( 7siria. en
este tratado las partes contratantes se reconoc*an! ( ss relaciones se basar*an en
igaldad! e"ilibrio ( la reciprocidad, >a$bi8n el tratado de pa/ ( alian/a entre los
egipcios ( los hititas 1879 a,c "e ten*an n pacto de agresi0n entre ellos, ?a dos $il
a6os antes de la edad egipcia! regia el c0digo de 9an! en "e establec*a derecho en
la india! estableciendo co$porta$ientos reglados respecto de la 9e$or, En @dea! el
peblo &d*o reglaba en ss le(es los principios de gerra ( pa/, ? la pri$era nor$a
acerca del trato hacia los e%tran&eros 'e planteado en la nor$ati+a &rd*a, 1>ora2,
5esp8s llega$os a Arecia! en el $bito internacional! cabe destacar celebro tratados!
alian/as! relaciones, ? conte$plo concreta$ente el arbitra&e co$o n $ecanis$o de
solci0n de las contro+ersias sobre todo en $ateria de 'rontera, Bo$a +el+e a
celebrar tratados ( alian/as,
?a en la Edad $edia en Eropa! ba&o el r8gi$en 'edal, El poder pol*tico se
encontraba disperso entre pr*ncipes ( se6ores 'edales "e per$it*an s atoridad (
se6or*os de los +asallos "e resid*an en ss do$inios, BFuiGnes eran los 5ue
estaban por encima de los seHores feudalesC Colo dos atoridades el e$perador
( el papa, El papa por"e se spon*a "e ten*a n poder espirital ( el e$perador "e
ten*a el poder del peblo, ? (a e%ist*an ciertas relaciones internacionales, Cobre todo
en el siglo =D en la co$nidad Ero $editerrnea, En la co$nidad ero $editerrnea
tenia nor$a "e reglaban las relaciones "e se daban entre el i$perio 'ranco
-4o$bardo de -arlo $agno "e da a la Eropa cristiana! 1concepto de eropea
cristiana occidental2, ? entre el i$perio bi/antino restablecido por @stiniano! dicho
i$perio lo estableci0 el este! no pdiendo establecerlo en la parte occidental (
$
ade$s! el con&nto de territorios isl$icos renidos en torno a la atoridad del cali'a
de Eagdad,
4os atores "e deFenden la e%istencia del derecho internacional desde la antig#edad!
les +an a contar todo lo "e (o les he contado! sin e$bargo la $a(or*a de los atores
+an a deter$inar la 'echa! en la "e srge el derecho internacional! no en la edad
antiga! ni en la edad $edia! si no en la edad $oderna concreta$ente en el siglo DG=!
( otros a $ediados del siglo DG== concreta$ente la $a(or*a de los atores coinciden
en "e el origen del derecho internacional pblico actal se encentra en el tratado de
Hes'alia 1648,
BPor 5uG esta fecha para el origen del derecho internacional pblicoC Por"e
es concreta$ente en esta 'echa cando se dan los prespestos bsicos para el
inter8s de los estados tal co$o llegan a nestros d*as! antes de esta 'echa no e%ist*a el
estado! tal co$o lo conoce$os ho(. si no "e solo e%ist*an se6ores! pr*ncipes!
e$peradores etc, Pero no se pod*a trasladar los conceptos! es "e ese e$perador no
ten*a n estado! es por ello "e a partir del tratado de Hes'alia de 1648 srgen los
estados ( nos encontra$os con algo $s parecido a lo "e conoce$os ho(, Este es el
$oti+o por el "e la $a(or*a de los atores deFenden "e el origen del derecho
internaci0n pblico est en la edad antiga ( no antes, ;stedes co$o les he dicho si
"ieren "e parta en la antig#edad pes bien o el "e "iere "e parta en 1648
ta$bi8n est $( bien,
-o$o les digo en 1648 con los tratados de Hes'alia nos encontra$os en la edad
$oderna ( con la tras'or$aci0n del orden pol*tico eropeo ( la consolidaci0n del
siste$a de estados, Este tratado de Hes'alia! no es na cosa "e srge as* de repente
es el prodcto de n largo proceso hist0rico en Eropa occidental, 1-on)icto entre
se6ores! e$perador ( e$perador con el papa2,
-on la pa/ de Hes'alia de 1648 se reconoce principio cis regio c(os re+itio! con lo
"e se niega deFniti+a$ente las pretensiones papales de tener la potestad directa
ni+ersal sobre los triplantes, Ce decide "e la religi0n de cada estado +a a hacer la
religi0n de s re(! negndose la e%istencia de na repblica $ndial cristiana ( por lo
tanto el poder del papado, En el le+iatn Iobbes dice en el le+iatnJ K9as ocrre "e
no ha( ningn estado espirital en este $ndo! pes n estado espirital es lo $is$o
"e el reino de -risto! reino "e segn el $is$o nos de&0 dicho "e no es de este
$ndoL este es el arg$ento "e se le ha presentado al papa! de$ostrndole "e no
e%iste na sola religi0n! no e%iste n nico estado $ndial cristiano sobre en el "e el
papa tenga derecho sobre 8l, 7s* srpan el poder del papa "e hab*a tenido drante
tanto tie$po en la edad $edia, ? srgen estos estados nacionales "e son $s o
$enos los "e conoce$os ahora ( este estado sin poder leg*ti$o e%cl(ente! poder
$%i$o pasa a ser n ente niFcador! o$nipotente! soberano, ? desde este $o$ento
la iglesia "eda so$etida al estado,
4as gerras en estos estados! la ri+alidad! entre estos estados re)e&an la necesidad
i$periosa de n orden sperior a todos ellos! pero co$o el papa se $argina del poder,
Este poder sobre todos estos estados de+iene en n +ac*o! ( este +ac*o es
precisa$ente lo "e +a a hacer el derecho internacional pblico, 7l derecho
internacional pblico surge precisamente para regular, para gobernar las
%
relaciones entre estos estados soberanos, independientes de poder e!clusivo
y e!cluyente.
En la pr0%i$a clase les contare "e es lo ocrre! co$o ocrre a partir de ese $o$ento
hist0rico de 1645 se +an dando las relaciones de na sociedad internacional ( co$o se
trans'or$a en na co$nidad internacional ( co$o eso deter$ina el contenido del
derecho internacional! C* ese estado era n poder e%clsi+o e%cl(ente! o$nipotente.
BCu=l ser&a las notas caracter&sticas del derecho internacional pblicoC BFue
implicar&a esto para el ordenamiento, sea como se reIe%ar&a esto a travGs de
una 4gura %ur&dicaC
(espuesta0 ob+ia$ente si el estado es e%clsi+o! es e%cl(ente todo este poder tiene
"e ser plas$ado en n espacio ( entonces nos encontra$os con el pri$er concepto
bsico del derecho internacional pblico,
El territorio. ade$s n territorio in+iolable! ( B5uG va a venir con el territorioC El
concepto de $ar territorial BPara 5uGC 3ace co$o na e%tensi0n del territorio del
estado para defenderse! no se le otorgaba ningna otra 'nci0n o i$portancia al $ar!
$s "e n territorio ad(acente al territorio para la de'ensa del estado,
otra consecencia! pes si todos los estado son soberanos "e tienen este poder tan
e%clsi+o tan e%cl(ente sobre el territorio! "e es la base espacial de s poder para
de'enderse nos con otro! srgen los representantes estatales o diplo$ticos! para
reglar esta lcha de poder. Es por ello "e a tra+8s de los diplo$ticos entendidos
srgen los tratados0 Instrumento apto para plasmar las relaciones entre los
estados ( en el $o$ento de Fr$ar n tratado tene$os "e ponernos de acerdo de
c0$o se celebran! e%tingen! $odiFcan dichos tratados etc,
8otaJ el derecho internacional no ocrre por"e si! sino es na $ani'estaci0n clara de
lo "e est ocrriendo,
$erecho internacional pblico lunes
)) de mar9o )?E?
Bes$en de la clase anterior, 7nte n deter$inado sceso en na sociedad
deter$inada con nas de las caracter*sticas espec*Fcas! saber MN8 i$pactoO Ne
consecencias podr*a tener eso! en el ordena$iento &r*dico,
4ego en el siglo DG=== por los tratados de ;trecht 1con&nto de tratados2 "e reglan la
scesi0n a la corona del trono espa6ol, 7 tra+8s de este tratado los pa*ses eropeos! lo
"e hacen es repartirse los territorios a$ericanos para s coloni/aci0n ( si algno
to$a el $apa de 7$8rica ( dice esto para ti esto otro para $*, M-l es la
consecencia de estoO En el aspecto &r*dico internacional! es "e se e%portan los
$odelos pol*ticos ( &r*dicos eropeos a las 7$8ricas! esto es lo deter$inante, ;stedes
tiene n parla$ento ho( en d*a por la sencilla ra/0n de "e dicha idea se la tra&eron
igal "e 'rica por"e se la lle+aron n siglo desp8s, 5esde el pnto de +ista &r*dico
lo i$portante para nosotros es en esta clase es "e se e%portan los $odelos pol*ticos
( &r*dicos eropeos,
&
4a con"ista desde el pnto de +ista &r*dico BFuG es la con5uistaC Es na 'or$a
legal de ad"irir ne+os territorios ( nos solo territorios! sino "e ta$bi8n s
poblaci0n, 4a +isi0n &r*dica eropea 'nciona de la sigiente $anera llegan all*
$antienen na gerra con los de6os de dichas tierras! ( los eropeos ganan estas
tierras, 4o deter$inante a"* es "e se considera la con"ista co$o n $odo leg*ti$o
de ad"irir territorio ( poblaciones. cosa "e desp8s con el tie$po +a a ca$biar,
>a$bi8n desde este $o$ento aparece el descbri$iento! t*tlos legiti$o la ocpaci0n
( siglos desp8s con la independencia +endr lps sn*es,
Esta$os en el siglo DG=== BFuG sucede a 4nales del siglo -.IIIO 3o solo la
re+olci0n 'rancesa 117892 sino "e ta$bi8n la independencia de estados nidos, Estos
dos hechos son crciales de na $anera indirecta para el orden internacional por lo
"e sige! ( es "e 'a+orecen dentro del continente eropeo $o+i$ientos
re+olcionarios de liberaci0n "e abogan por la soberan*a de poplar del peblo, 4a
soberan*a (a no se considera "e resida en el $onarca! sino "e reside en el peblo
resltado de estas rei+indicaciones encontrare$os desp8s constitciones liberales
eropeas en las "e por pri$era +e/ se reconocen las libertades pblicas! los
derechos etc, Pero todo esto es dentro de Eropa en el orden interno BFuG
consecuencia podr&a tener para el orden internacionalC Pes co$o digo la
consecencia es indirecta ( lo "e ocrre es "e estos $o+i$ientos liberales atacan a
las $onar"*as, Para las $onar"*as es n per*odo dr*si$o reaccionando contra estos
$o+i$ientos ( reaccionan a tra+8s de la santa alian/a en 1815! las $onar"*as
eropeas en el congreso de Giena crean la santa alian/a! para el $anteni$iento del
orden absolto, Es bien dicho "e en la sociedad Hest'aliana e%ist*a n principio de
igaldad soberana! cndo esto ocrre ( las $onar"*as eropeas dicen no!
ol+id8$onos de la igaldad soberana! por"e lo i$portante es sal+ar las $onar"*as
inclso si 'era necesario con la inter+enci0n $ilitar, 4as $onar"*as para de'enderse
de s propia gente por decirlo de algna $anera! crean esta santa alian/a pero al decir
"e se per$ite la inter+enci0n $ilitar! para retener obtener ne+a$ente el poder del
$onarca! lo "e estn diciendo sin "e 'era na consecencia directa! es "e peden
inter+enir de ne+o en los territorios "e estaban pretendiendo de&ar de ser coloniales
BJ 5uG va a ocurrir ante esoC 4a reacci0n de los pa*ses a$ericanos no se hace
esperar! si nos esta$os librando del $onarca a $* "8 $s da "e este se6or tenga
proble$as! pero (o no le +o( a per$itir "e +el+a a inter+enir sobre territorio
a$ericano por"e co$o digo la santa alian/a abogaba por el inter+encionis$o $ilitar
para $antener el poder del $onarca, ? si esto se e%presa as*! esto no tendr*a l*$ite
por"e i$plicar la inter+enci0n! lego la coloni/aci0n de las 7$8ricas, El pri$ero en
Beaccionar es el Presidente 9onroe "i8n da n discrso sobre el estado de la noci0n
en 1823, Estado nido literal$ente dice "e a$ericanos no es ob&eto de inter+enci0n
ni de coloni/aci0n, Esta doctrina se conoce con el no$bre del presidente "e la
'or$lo 9onroe, ? poco desp8s en 1826 a instancias de si$0n bol*+ar se con+oca la
con'erencia de pana$! donde se adopta el pri$er tratado "e consagra el principio
de la solidaridad a$ericana 'rente a la inter+enci0n eropea! en este $o$ento lo "e
he$os +isto es algo "e scede en Eropa ( "e tiene co$o consecencia la reacci0n
en las 7$8ricas ( es na consecencia &r*dica! (a "e no encontra$os con este
tratado entre los pa*ses a$ericanos de solidaridad a$ericana ante la inter+enci0n
eropea,
8
<tra cosa "e ocrre es "e se in+ita a >r"*a a 'or$ar parte del concierto eropeo,
>r"*a (a era n estado! en el ben sentido de la palabra BPor 5uG es relevante
esta invitacin 5ue se le hace a Tur5u&aO Es i$portante por"e en este $o$ento!
+e$os la institci0n del reconoci$iento internacional! esta Fgra del reconoci$iento
internacional "e nos encontra$os este $o$ento se dar respecto a $chas
sitaciones territoriales! pol*ticas etc, BJ por5ue es interesanteC Por"e el
reconoci$iento internacional ho( en d*a! no es n reconoci$iento constitti+o! cando
n estado reconoce a otro estado! no es constitti+o por"e +a en contra de la
igaldad soberana de los estados! establecida en la carta 'nda$ental de las naciones
nidas! pero sea o no constitido de $anera independiente! +a a depender de co$o
ha(a e+olcionado en tie$pos anteriores 'era $s constitti+o de lo "e es ho(. BPor
5uGC BPor 5uG es importante la 4gura del reconocimiento del orden
internacionalC El reconociendo internacional "e srge en este $o$ento hist0rico!
srge precisa$ente por"e a ni+el internacional! no tene$os n registro! no tene$os
na instancia "e registre los hechos! los datos! las sitaciones &r*dicas rele+antes, El
reconoci$iento internacional es necesario por"e no ha( n registro na instancia!
donde registrar los hechos o sitaciones rele+antes, ? es i$portante por"e el
reconoci$iento &r*dico internacional tiene consecencias al $enos sie$pre para el
estado "e es ob&eto del reconoci$iento, 7 parte "e no solo tendr consecencias
para el estado en cesti0n, Cino "e tendr rele+ancia para otros estados! pero
sie$pre tendr consecencia para el estado "e es reconocido, 1Ciglo DG===! no
necesita de reconoci$iento no es constitido! por"e se ter$inar*a contra el principio
de igaldad soberana2
Ciglo D=D debido a la gerra de Ainea en 1853-1856 debido a esta gerra la sociedad
internacional! to$a en centa la necesidad de proteger a los heridos ( a los en'er$os
en el ca$po de batalla, 7"* tene$os el origen $s claro deP BFuGC P, 5ebido a la
gerra de ginea se apreba el con+enio de 1864 "e es el "e establece la asistencia
sanitaria en el ca$po de batalla! 1siendo respetados los heridos en el ca$po de batalla
co$o los en'er$os2 ( esto da origen a na ra$a del derecho $( i$portante,
5erecho internacional h$anitario. es la ra$a del derecho "e regla todo lo "e
hace relaci0n con los cr*$enes de gerra etc,
En la segnda $itad del siglo D=D! en este $o$ento los pa*ses eropeos se reparten
'rica. En las con'erencia de Eerl*n de 1884 ( 1885! ? la de brcelas de 1890 los pa*ses
eropeos se reparte 'rica, ? ocrre lo $is$o "e hab*a ocrrido antes el orden
pol*tico eropeo se e%porta al 'rica, En este $o$ento se proh*be el trFco de
escla+os! aboliendo as* la escla+itd, ? de ne+o nos encontra$os con la acti+idad de
la ocpaci0n de territorios! (a "e la ocpaci0n de territorios a&enos da derechos a los
estados eropeos, En este $is$o $o$ento! nace la necesidad de co$ercio
internacional! la libertad de trnsito! la libertad de na+egaci0n hace "e se creen las
co$isiones ad$inistradoras de los r*os! en n principio estas co$isiones
internacionales estn pensadas para r*os co$o el 5anbio! en Eropa! ( en n principio
participan en estas co$isiones los estado ribere6os! pero $( pronto los estado "e
no son ribere6os ! "e no tiene 'ronteras con esas agas +an a recla$ar tener parte en
esas co$isiones por "e ss intereses ta$bi8n estarn in+olcrados, BCu=l es el
parecido de esas sociedades a las actualesO Con entes "e reglan intereses "e
trascienden de lo nacional, ;na organi/aci0n es las naciones nidas es na especie de
9
'or$a e$brionaria de organi/aci0n internacional, En el $o$ento "e los estados
deben en'rentar en 'or$a con&nta deben en'rentar na necesidad co$n "e
trasciende de ss propias 'ronteras o de ss propios l*$ites nos encontra$os con na
especie de organi/aci0n internacional "e co$o en ese $o$ento no se lla$aban as*!
sino "e niones ad$inistrati+as! ni0n internacional de co$nicaciones! ni0n
internacional de los r*os pero este es el origen ! as* co$ien/a a aparecer estas 'or$as
ano$ada ! estos s&etos e%tra6os "e lego lla$an organi/aciones internacionales ,
<tra cosa "e scede en este $o$ento hist0rico es "e debido a la cesaci0n del reino
nido! china "e hab*a estado con n absolto e%pacionis$o ! aparece en el orden
internacional la presencia de china lo "e hace es "e los pa*ses "e 'or$an la
sociedad internacional al +er s enor$e poblaci0n! ta$a6o se den centa de la
necesidad de preser+ar ss recrsos! al Fnal co$o se +en con n pa*s tan enor$e se
dan centa de "e no se pede segir lapidando ideas scesi+as! los recrsos de los
"e disponen la h$anidad , En estas 'echas 1899 se celebra la con'erencia de la
Ia(a en la "e participan 26 estados ( en esta con'erencia de la ha(a se proponen
solciones pac*Fcas ( +olntarias a las contro+ersias internacionales co$o digo
$oti+ados por ser conscientes de "e no se pod*an dilapidar los recursos
sucesivamente en una guerra tras otra' 3o solo se proponen en la adiencia de la ha(a
$edios pac*Fcos! sino "e ta$bi8n se co$ien/a a reglar el derechos "e rige en la
gerra, En ese $is$o a6o 1899 se da la con'erencia intera$ericana de Qashington (
la reni0n de los pa*ses a$ericanos pasan a ser na reni0n de pa*ses
latinoa$ericanos a inter a$ericanos de todo el continente! no de los pa*ses "e
participa es estados nidos en esta con'erencia, Esta con'erencia inter a$ericana de
1899 establece la ni0n pana$ericana! "e es el precedente clar*si$os de lo "e ho(
conoce$os co$o la secretaria general de la organi/aci0n $ndial de estados
a$ericanos, -o$o si$ple detalle anecd0tico na de las cosas "e ocrri0! es "e
cando se estableci0 esta ni0n pana$ericana se dio n e%ceso de desarrollo
legislati+o! es decir n $ont0n de tratados. la iron*a 'e es "e no todos los pa*ses
ratiFcaban los $is$o tratados cando se prodc*a n con)icto entre ellos! entonces de
deb*a recrrir a la cost$bre regional internacional para resol+erlos en lgar de "e a
todo ese $ont0n de personiFcaci0n ( de +erso legislati+o,
Eeno es $( i$portante la con'erencia de la Ia(a de esta 'echa por"e es la
pri$era! pero $( poco desp8s en 1907 se celebra la segnda con'erencia de la
Ia(a en la "e participa 44 estados ( se instala la periodicidad! ( esto es i$portante!
estas reniones de estados ac est clara$ente $ani'estada la idea de con'erencia de
estados potenciali/ados se concibe el estado, En esta segnda con'erencia de la Ia(a
en la "e participan 44 estados co$o digo! se +el+en a ca$biar los $edios de
solci0n de las contro+ersias! se habla de $s derecho h$anitario! ( otra cosa "e se
hace es establecerla i$posibilidad del cobro co$plsi+o de dedas entre estados,
-o$o digo esta segnda con'erencia! es algo co$o "e se +a a repetir ( la idea era
en 1907 +ol+erse a renir transcrridos 7 a6os, Pero "e ocrre entonces en esta
'echa! <crre la Pri$era gerra $ndial i$pide "e se +el+a a con+ocar la
con'erencia, Ne ocrre tras la Pri$era gerra $ndial, ;n i$portante tratado se
hace presente el >ratado de Gersalles, En dicho tratado se establece por pri$era n
organis$o internacional. "e es la sociedad de naciones! ta$bi8n se establece la
oFcina nacional del traba&o la "e posterior$ente ser la organi/aci0n internacional
1!
del traba&o ( se establece el tribnal per$anente de &sticia internacional. leere$os
no de los casos $s e$ble$tico en el "e 'all0 el tribnal per$anente de &sticia
'e el caso 4ots 1927, 3o se proh*be por el tratado de Gersalles la gerra pero se
establece n siste$a de $oratorias! na especie de siste$a de i$pedi$entos! para
"e los estados no recrran a la gerra, 4o "e se pretende consegir es "e se
apli"en todos estos $ecanis$os de $odo correlati+o ( as* se abrran para no generar
n con)icto b8lico, <tro aspecto i$portant*si$o en el aspecto &r*dico "e ocrre en
este $o$ento es "e MCe han le*do el tratado de GersallesO Ne dec*a$os antes! "e
los pa*ses +encedores tras n gerra MN8 ocrr*a con el territorio de los +encidosO Era
ad"irido por "ien +enc*a! de n $odo leg*ti$o! por eso a partir de la pri$era gerra
$ndial ( del tratado de Gersalles! ?a no, 7parte de los $edios de solci0n de
contro+ersia! aparte de establecer n $ont0n de $oratorias para i$pedir las gerras
se establece por pri$era +e/! se i$agina n siste$a de ad$inistraci0n de estos
territorios de los pa*ses +encedores "e (a no pasan a ser propiedad de los pa*ses
+encedores, ? esto es i$portante, Por"e +e$os a"* todo n siste$a de
ad$inistraci0n internacional de los territorios,
5e la d8cada de los DD es el pacto de bra$an "elo! "e es n pacto "e trata de
pro'ndi/ar en la prohibici0n de la deda ( s ho$0logo en las 7$8ricas el cal es n
tratado de principio del 30! en c(a redacci0n participaron chilenos es El pacto
Caa+edra 4adis, 4a$entable$ente a pesar de todo lo "e estableci0 el tratado de
Gersalles! ( entre otros pactos "e trataban de erradicar o apaliar la gerra, 4a
sociedad de las naciones no contaba con los poderes o las potencias para erradicar
las gerras, Es por ello "e estalla la segnda gerra $ndial, 4a segnda gerra
$ndial 'e terror*Fca! pero lo "e nos i$porta nos las consecencias &r*dicas ( claro
"e las tiene ( son de $cha i$portancia, 4a consecencia $s clara es el corte
drstico con todo lo "e ha e%istido anterior$ente e i$plica ter$inar con la sociedad
Hest'aliana de la "e hab*a$os estado hablando, Para pasar a n es"e$a pol*tico (
&r*dico "e pretende poner en na canasta de te$as co$nes ( todo a"ello "e la
$ente de los "e negocian precisa$ente es te ne+o orden pol*tico &r*dico de los
pa*ses aliados! los +encedores de la segnda gerra $ndial! hab*an llegado a "e la
segnda gerra $ndial t+iese lgar ( no solo lo "e hab*a 'a+orecido a la segnda
gerra $ndial si hbiese prodcido los $ecanis$os necesarios para e+itar "e esto
+ol+iera a ocrrir,
Es el $o$ento en el "e pasa$os de na sociedad internacional a na co$nidad
internacional, Ci con anterioridad a este $o$ento (o eh tili/ado el ter$ino co$nidad
internacional lo he tili/ado por cost$bre ( de $odo incorrecto por"e dentro de
todo el periodo de la sociedad Hest'aliana de estados lo "e tene$os es n sociedad
internacional! na sociedad de estados "e se relacionan entre s* ! pero "e toda+*a no
adoptan posiciones co$nes claras! ( "e son conscientes en te$as "e son de
preocpaci0n ,7hora se desp8s de la segnda gerra $ndial se or"esta todo n
orden pol*tico-&r*dico "e consiste precisa$ente en "e los estados +an a ser los "e
+an a centrar los proble$as co$nes internacionales co$o na co$nidad
internacional ,
11
$erecho internacional pblico ,)/ lunes )) de
mar9o )?E?
4lega$os de esta 'or$a a la co$nidad internacional del derecho internacional
$oderno, El derecho internacional pblico tras la creaci0n de la sociedad Hest'aliana
"e dro $s o $enos hasta 1945! pero desp8s de esta 'echa! solo cabe hablar del
derecho internacional $oderno! "e la sociedad $oderna ad"iri0,
4es he dicho "e lo "e caracteri/a este $o$ento! es "e se pasa a n siste$a
pol*tico &r*dico "e pretende poner en na canasta co$n! todo a"ello "e en la
$ente de los "e negociaron! "i/s antes de este ne+o orden pol*tico &r*dico!
per$iti0 "e scediera la segnda gerra $ndial, 7s* co$o a"ellos $ecanis$os
tendentes a e+itar la repetici0n de na gerra de estas caracter*sticas,
4os ob&eti+os entonces sonJ en $andar el $ltilateralis$o! la cooperaci0n! el
estableci$iento de organi/aciones internacionales especiali/adas "e son concebidas
co$o '0r$! lo "e trata espec*Fca$ente de preocpaciones co$nes, En el proceso
"e lle+o a la redacci0n de la carta de las naciones nidas, Ia( "e destacar el
discrso del estado de la naci0n del presidente Boose+elt de 1941, En este discrso! el
presidente Boose+elt concibi0 el orden pol*tico internacional! co$o n orden asentado
a catro libertades 'nda$entales,
El presidente Boose+elt hablara de la libertad de creencias! de la libertad de
e%presi0n! lego hablara del derecho de los peblos a estar libres del te$or ( del
derecho de las naciones de estar libre de la necesidad, Este $ensa&e es proli'erado por
Boose+elt ( por -hocho ( en la carta de atlntico de 1941 ( este $ensa&e es as$ido
por todas las naciones contrarias al e&e! en la declaraci0n de las naciones nidas!
contra al e&e de 1942, Precisa$ente esta declaraci0n de las naciones nidas contra el
e&e de 1942! tiene el no$bre de la organi/aci0n internacional "e conoce$os ho(
co$o la organi/aci0n de las naciones nidas,
5esp8s de la segnda gerra $ndial! tras esta pri$era ( segnda libertad del
discrso del presidente nortea$ericano, 5e tras la libertad de e%presi0n! de la libertad
de creencias o la +olntad de &icio se encontrarn con los derechos h$anos,
>ras la tercera libertad! el derecho de los peblo a estar libres del te$or!
encontrare$os la renncia a la gerra ( el r8gi$en de control de ar$a$entos, ? tras
la carta libertad del derecho de los peblos las naciones a estar libres de la
necesidad! encontrare$os la rei+indicaci0n de n orden socio econ0$ico Fnanciero
&sto,
El derecho de los peblos a estar libres de la necesidad! lle+ara a la creaci0n! de las
institciones de 9egan 'rish "e son el 'ondo $onetario internacional! el banco
$ndial ( las de$s libertades lle+aran a la creaci0n de la organi/aci0n de las
naciones nidas,
Entre la negociaci0n de 'regan godos "e estableci0 el banco $ndial! el 'ondo
$onetario internacional ( la negociaci0n de san 'rancisco! donde se establece la idea
de recon+enci0n de naciones nidas, 3os encontra$os con le con'erencia de ?alta, En
la con'erencia de ?alta se +a a replantear la serte de estas institciones, Ci bien es
cierto "e a$bos tipos de institciones bscan! el bien estar ( la pa/ ( la segridad
1
internacional del $ndo, 4as di'erencias entre estas institciones son procedi$entales
( detrs de las di'erencias procedi$entales! por s pesto ha( di'erencias sstanti+as,
9ientras "e la organi/aci0n de las naciones nidas pretende "e todos los pa*ses se
integren en pie de igaldad, En el caso de las institciones de 'regan godos no se
bsca la igaldad! sino los "e pagan $andan! ( los pa*ses "e "ieren acceder a los
cr8ditos de estas institciones! tendrn "e c$plir con na serie de re"isitos (
condiciones! "e han sido los $is$os desde el d*a no! de estas institciones! pero a
lo largo del tie$po han sido re'or$lados ( redeFnidos,
El instr$ento "e $e&or e%presa! este ne+o orden pol*tico ( &r*dico! es la carta de
las naciones nidas ( co$o digo es n orden "e ante todo pretende garanti/ar! la pa/
( la segridad internacional! 'o$entar las relaciones de a$istad entre los estados! con
respecto a la igaldad soberana ( al e&e de deter$inaci0n de los peblos ( 'o$entar la
cooperaci0n, >oda esta institcionalidad! se concibi0 de 'or$a $ltilateral ( pensando
en las naciones nidas! co$o el 'ondo en "e tratar! todas las cestiones co$nes. Es
decir la organi/aci0n de las naciones nidas! se concibe co$o el instr$ento "e +a a
per$itir en'rentar los proble$as co$nes, Para garanti/ar precisa$ente! "e la
organi/aci0n peda concebir el ob&eti+o de la pa/ ( la segridad internacional, Ce
establecen dos siste$as. n siste$a de segridad colecti+a! para co$batir
precisa$ente la segridad local ( la segridad internacional. ( otro siste$a de solci0n
paciFca de las contro+ersias internacionales "e pedan hacer peligrar esta pa/ ( esta
nidad internacional, Estos dos siste$as estn clara$ente reconocidos en la carta de
las naciones nidas! no son sFcientes para garanti/ar estos ob&eti+os! sino "e se
concibe la e%istencia de seis 0rganos dentro de la organi/aci0n! con la Fnalidad de
garanti/ar estos ob&eti+os, Para lograr este ob&eti+o! la organi/aci0n internacional se
di+ide en seis 0rganos. BCu=les son los rganos de naciones unidasC
1, 4a asa$blea general es el 0rgano plenario de la organi/aci0n! es el 0rgano
creati+o "e legiti$a las grandes decisiones "e se to$an por la organi/aci0n!
(a "e es el 0rgano en el "e participan todos los estados $ie$bros de la
organi/aci0n en pie de igaldad, -ada estado es n +oto independiente$ente
de "e el hecho de las di'erencias sea enor$e, En la asa$blea general cada
estado es n +oto,
2, El segndo 0rgano es el conce&o de segridad! "e es n 0rgano e&ecti+o (
pol*tico con 5 $ie$bros per$anentes ( 10 $ie$bros no per$anentes elegidos
por la asa$blea general,
3, 4ego tene$os el conce&o econ0$ico ( social,
4, El conce&o de ad$inistraci0n Ridciaria,
5, 4a corte internacional de &sticia "e t+o co$o hab*a$os $encionado antes
co$o pretensora el tribnal per$anente de &sticia,
6, ? la secretaria general,
Por tanto el ob&eti+o de la organi/aci0n principal es garanti/ar la pa/ ( la segridad
internacional! lo cal no es de e%tra6ar! teniendo en centa "e en ese $o$ento se
sal*a de na segnda gerra $ndial, Para lograr este ob&eti+o se establece dos
siste$as! dos $ecanis$os, El siste$a de segridad colecti+o ( el de la solci0n
pac*Fca de contro+ersias internacionales "e se peden poner en peligro la pa/ ( la
1"
segridad internacionales ( se dota a la organi/aci0n de los 6 0rganos "e acabo de
$encionar,
Ci stedes se plantean "e en este $o$ento el $ndo sal*a de la segnda gerra
$ndial es l0gico "e se creara toda esta institcionalidad! toda esta tra$ada para
e+itar "e esta sitaci0n se +ol+iera a repetir, Por cierto a partir de este $o$ento! por
eso les digo "e ha( n ca$bio drstico! se establecen los principios "e estaban en la
carta "e regirn el co$porta$iento de los estados en las relaciones internacionales,
Estos principios los tiene en la bibliogra'*a! en el art*clo n$ero dos 1carta de las
naciones nidas2, 3o con'ndan prop0sitos con principios! ( $s tarde +ern por"e, C*
les he dicho "e todo este es"e$a se concibe para en'rentar con&nta$ente
proble$as "e para la co$nidad internacional! se considera co$nes. BFuG va a
ser lo 5ue har= falta para 5ue todo esto funcionesC =$ag*nense por solo n
$onto "e son estados ( "e (o no esto(, ? acerdan "e +an a pintar la sala! +an a
ca$biar las l$paras! +an a ca$biar las cortinas! +an a poner na $esa ne+a. BFuG
hace falta entre ustedes, para 5ue todo esto se lleve a caboC Iace 'alta
cooperaci0n! toda la estrctra! todo el siste$a "e concibe la carta solo 'nciona si se
da la cooperaci0n entre los estados ( entre los estado ( la organi/aci0n internacional,
4a cooperaci0n con las
naciones nidas! se concibe co$o el ar$a "e todo lo pede, BFuG creen ustedes
5ue ocurreC BKe logra la pa9 y la seguridad internacionalC BKe logra un orden
4nanciero %ustoC BDstedes 5ue creenC BKe evitan las guerrasC Gallase a 1945
tras la segnda gerra $ndial, 9i pregnta esP a"* tienen el es"e$a! los estados
centro redactores de la carta i$aginan lo "e tiene "e ocrrir BPero ocurre esto
realmenteC 3<! +ale BPor 5uGC BFunciono o no funcionoC 3o 'nciono! pero
por"e no 'nciono, En 1945 el es"e$a era beno! pero descansaban inocente$ente
en la idea de cooperaci0n! entre los pa*ses ganadores de la gerra ( entre los pa*ses
aliados, ? ha( n hecho deter$inante "e ocrre en estas 'echas 1945! "e han "e
a"ellos "e eran tan a$igos de&en de serlo, B1lguien sabe por 5uGC Ia( n hecho
en concreto "e "iebra el e"ilibrio entre las potencias tercer$ndistas Bcu=l esC
BFuG es lo 5ue hace 5ue (usia y estados unidos no sean tan amigosC Es n
dato concret*si$o "e hace "e +i+a$os en el $ndo de ho(, B7l armamentismo
nuclearC E'ecti+a$ente! entre el 24 de &lio de 1945 "e se adopta la carta de los
estados nidos ( el 24 de octbre de 1945! en "e entra en +igor se prodce n hecho
"e tiene consecencias de todo tipo! entre ellas &r*dicas "e es el bo$bardeo de las
cidades &aponesas de Iiroshi$a ( 3agasaSi, Este bo$bardeo pro+oca en las otras
potencias aliadas el deseo del e$bate nclear! de poseer ta$bi8n ar$as ncleares,
Este e$pate nclear lo logro la lla$ada entonces ni0n so+i8tica en 1949! gran
Ereta6a en 1957! china en 1964! Rrancia en 1960! india en 1974! ( as* se inicia la
gerra 'r*a,
? al iniciarse la gerra 'r*a! cestiones "e han sido planteadas! "e se spon*an "e
iban a ocrrir! tras la adopci0n de la carta! nnca llegan a ocrrir! desde lego en ese
$o$ento! co$o por e&e$ploJ no s8 si conocen la con+enci0n contra el genocidio de
1948, Ne en s articlado $enciona "e se establecer n tribnal penal per$anente
ni+ersal o n tribnal penal ni+ersal. Pes ese tribnal de "e habla de la
con+enci0n contra el genocidio de 1948! nos establecer hasta 1998! 50 a6os desp8s
cando se establece la -orte penal internacional, Esto es lo "e ocasiona por e&e$plo
1#
la gerra 'r*a. otra consecencia "e nace prodcto de la gerra 'r*a es "e las
institciones de Preton Qoods el banco $ndial! el 'ondo $onetario internacional!
ca$bian ss ob&eti+os! (a "e no ser+irn para la constrcci0n! si no "e para otros
$enesteres. por"e estados nidos! se +a a encargar de reconstrir Eropa a tra+8s de
dos planes. el Plan 9arshall de 1948 ( el plan Ch$ar de 1950, En +e/ de encontrarnos
con n siste$a de pa/ ( de segridad internacional, BFuG va a producir la guerra
fr&aC> la creaci0n del atlntico norte! conocido co$o a <>73 ( la creaci0n del pacto de
Garso+ia, 7$bas organi/aciones son organi/aciones $ilitares! na corresponde al
blo"e occidental ( la otra al blo"e co$nista algo absolta$ente &r*dico! "e ocrre
con el co$ien/o de la gerra 'r*a! es lo "e ocrre con el cap*tlo s8pti$o de la carta
es "e de+iene de na 'ente inoperati+a al conce&o de segridad! perteneciente a la
institci0n de la naciones nidas se le hab*a atribido! la co$petencia para asegrar la
pa/ ( la segridad internacionales, 4es he dicho antes de $encionar este conce&o de
segridad "e ten*a 5 $ie$bros per$anentes ( 10 no per$anentes. los 5
per$anentes son los estado con derecho a +eto ( son los 5 estados "e 'eron
potencia +encedoras tras la segnda gerra $ndial, BFuG ocurreC -o$o en el
conce&o de segridad! son $ie$bros per$anentes! tanto china ( Bsia por n lado!
co$o estado nidos ( gran Ereta6a por el otro! es i$posible adoptar decisiones,
Por"e sie$pre "e Estados nidos "iere adoptar na decisi0n! Bsia ( -hina la +an a
blo"ear, Entonces es este cap*tlo tan i$portante de la carta de las naciones nidas
co$o lo es el cap*tlo s8pti$o! de+iene absolta$ente inoperati+o, -on la gerra 'r*a
se congela la labor de 3aciones nidas,
BCu=ndo se hace evidente 5ue esto es as&C Pes en $chas sitaciones! pero na
de las pri$eras es en 1950 con el con)icto entre corea del note ( corea del sr, Ne
Re el pri$er con)icto "e lle+o a estados nidos ( a Bsia a casi en'rentarse a na
gerra nclear, 3o s8 si saben "e correa hab*a sido di+idido por n paralelo! el
paralelo 38 ( corea del norte no respeta ese paralelo e in+ade corea del sr! ante esa
sitaci0n el 0rgano capacitado ( co$petente para reaccionar era el -onse&o de
segridad, Pero el -once&o de segridad por lo "e he$os $encionado estaba
blo"eado ( no se pede a+an/ar por ese ca$ino, 7nte esta sitaci0n se adopta na
resolci0n. Ne es la resolci0n ni0n PB<P75! "e traslada co$petencias a la
asa$blea general en $aterias de segridad ( pa/ internacional, <riginal$ente la
asa$blea general no estaba concebida co$o el 0rgano co$petente en esta $ateria!
pero co$o el conce&o de segridad es incapa/ de 'ncionar! no "eda otra alternati+a
"e trasladar ciertas co$petencias a la asa$blea general, ? a"* tienen stedes la
pri$era re'or$a a la carta de las naciones nidas,
-ando 6 a6os desp8s se prodce! otra crisis, Ne es la crisis del canal de Ce/, Es la
asa$blea general ( no el conce&o de segridad co$o no pdiera i$aginar al leer la
carta! la "e a tra+8s de na resolci0n crea las operaciones de $anteni$iento de la
pa/ o lo "e ta$bi8n lla$an na 'er/a de e$ergencia "e es lo "e ho( lla$a$os
+lgar$ente cascos a/les! por"e la asa$blea general es la nica capa/ de
reaccionar, B1lguien 5ue me diga otra consecuencia directa de la guerra fr&aC
En $ateria de derechos h$anos, BFuG impacto provoco en los instrumentos de
los derechos humanosC 5E-7E3 B$ecaen %untos o decaen separadosC Ga$os a
+er c8ntrense en los instr$entos "e reconocen derecho h$anos, En esa 'echa
BFuG tenemosC 4a declaraci0n ni+ersal de derechos h$anos! "e era na
1$
aspiraci0n co$n de toda la h$anidad! entonces co$ien/a la gerra 'r*a BFuG
ocurre entoncesC 7lgien antes hablo de la +isi0n capitalista ( co$nista del $ndo
BCreen ustedes 5ue la concepcin, sobre los derechos humanos era la misma
entre el blo5ue occidental y el blo5ue comunistaC <b+ia$ente 3<! es a"* donde
tene$os na caracter*stica de la gerra 'r*a! es "e debido a di'erente concepci0n de
la identidad de la persona! los derechos! (a no se +an a reglar con&nta$ente en n
nico instr$ento co$o hab*a ocrrido con la declaraci0n de los derechos h$anos!
sin "e se +a(an a di+idir los instr$entos, BFuG son cu=lesC BFuG derecho o
libertades son importantes en el sistema capitalistaC 4a libertad indi+idal BFuG
es 5uGC B1 5uG respondeC 7 los 5erechos pol*tico ( ci+iles, El blo"e occidental
tiene n concepto de la dignidad del ser h$ano "e lle+a a la adopci0n de n
instr$ento en $ateria de derecho "e recogen los derechos ci+iles ( pol*ticos, Esto(
haciendo re'erencia al pacto de derechos ci+iles ( pol*ticos, El blo"e co$nista tiene
otro concepto sobre los derechos del ser h$ano! otra concepci0n de los derechos
'nda$entales de la persona, ? esto B1 5uG nos llevaC BCu=les son los otros
derechosC El blo"e co$nista! la concepci0n de la dignidad de la persona co$nista
lle+a a la adopci0n del pacto de derechos econ0$icos! co$erciales ( cltrales, Esta
di+isi0n de los derechos en dos instr$entos! es consecencia directa de la di+isi0n del
$ndo! entre dos blo"es en'rentados! es consecencia de la gerra 'r*a,
Estas son algna de las consecencias de la gerra 'r*a ( lo "e "iero "e +ean es
"e cada hecho pntal "e ocrre! si es n hecho tan deter$inante co$o el inicio de
la gerra 'r*a! +a a tener $chas consecencias de todo orden! entre ellas
consecencias &r*dicas,
B1lguien sabe algn hecho determinante 5ue cambie esta situacinC!1962 es
la crisis de los $isiles en territorio cbano! deno$inada ta$bi8n la crisis de los 13 d*as
1por"e es lo "e dro2, Re la segnda +e/ "e estados nidos ( la <3; est+ieron al
borde de iniciar na gerra nclear, 4o "e ocrri0 'e lo sigiente estados nidos
$ediante n a+i0n esp*a to$a nas 'otogra'*as desde el aire hacia el territorio cbano
( descbre "e Bsia est poniendo ar$a$ento nclear en cba! lo cal estaba $(
cerca de las costas de )orida "e es territorio de estados nidos, Entonces estados
nidos reacciona diciendo o sacas los $isiles de cba o a"* se planta la pri$era
gerra nclear, -ando esto ocrre tanto @ohn :enned( co$o 3iSita Srsche+ se dan
centa de lo 'cil "e podr*a llegar a ser "e se estalle na gerra de este tipo! lo "e
tendr*a co$o consecencia el Fn del $ndo, Entonces se ponen a negociar! ( resltado
de las negociaciones por a$bas partes no solo de Bsia se co$ien/a! o se abre otra
etapa internacional "e es deno$inada de coe%istencia pac*Fca,
Por si les interesa saberlo el precio de "e se lle+aran los $isiles de cba! 'e "e
estados nidos sacara ss bases de na /ona de >r"*a! "e 'e n ben precio ( se
dice ade$s "e a partir de ahora nos +a$os a lle+ar $e&or! +a$os a ser $s a$igos
( e$pie/a la etapa de coe%istencia pac*Fca, -les son las consecencias &r*dicas! de
esta etapa de coe%istencia pac*Fca! pes es "e las dos partes se encentran! lo "e
hace posible n $a(or desarrollo legislati+o, ? $ientras esto ocrre el proceso pol*tico
$s i$portante "e tiene lgar drante estos a6os es el de la descoloni/aci0n,
1%
Esta descoloni/aci0n 1$e esto( reFriendo a 'rica2 tras'or$a la igaldad de derecho (
la libertad de los peblos! la libre deter$inaci0n de los peblos! "e segn el art*clo 1
1de la carta de las naciones2 eran prop0sitos! pasan a ser principios! "e +an a regir las
relaciones internacionales, Estos principios "e eran prop0sitos en la carta sern
recogidos por di'erentes resolciones de la 8poca! de la asa$blea general co$o la 15-
14, 4a 15 es la declaraci0n de la independencia a los pa*ses ( peblos coloniales, ? otra
de las resolciones i$portantes es la 16-54-16 "e es la "e se hace 'rente a la
declaraci0n de independencia a los pa*ses ( peblos coloniales, ? la 18-03-17 "e la
"e otorga la soberan*a per$anente sobre los recrsos natrales,
Este proceso de descoloni/aci0n! tiene n i$pacto in$ediato en naciones nidas BCu=l
ser=C BJ 5uG efecto tendr&aC Es "e si se descoloni/an ( pasan a ser estados
independientes! pasan a integrar la organi/aci0n de naciones nidas! de 'or$a "e
a$enta el n$ero de estados $ie$bros de la organi/aci0n,
7s* en los 60 son co$o 100 estado ( en la d8cada de los 70 son co$o 130 estados,
BFuG cambios importantes produce la descoloni9acin en la organi9acin de
naciones unidasC Besltado de esta descoloni/aci0n! resltado de este incre$ento
de pa*ses co$o $ie$bros de la organi/aci0n naciones nidas! BDstedes creen 5ue
estos pa&ses van a naciones unidas, se hacen miembros se sienta all& y
comparten educadamente en la mesa y no pasa nada m=sC >ienen n +oto igal
"e los de$s BFuG sucedeC, BCu=l va a ser la primera reivindicacin de estos
pa&ses, de estos nuevos estados, de estos nuevos pa&ses miembros de
naciones unidasC BFuG es lo primero 5ue van a decirC Ci ahora es n +oto! en la
asa$blea general BFuG signi4ca esoC =$ag*nense "e nosotros he$os e$pe/ado las
clases! ( a"* ha( 20 al$nos "e no han +enido a clases por cestiones a&enas a s
+olntad 1(a sea el terre$oto2 ( de repente entran por la perta ( nosotros (a he$os
F&ado la 'echa del e%a$en. BFuG dir&an ellosC Es lo $is$o "e scede en el seno de
organi/aci0n las naciones nidas, -ando n $onto de pa*ses se descoloni/a! pasan a
ser n +oto! el pri$er co$entario! (o no he sido parte de este orden &r*dico del "e
$e encentro, Este orden &r*dico lo han hecho stedes ( no es el "e hbiese "erido,
Pero i$agine$os "e no solo he$os F&ado las 'echas de e%a$en sino "e! ta$bi8n
tene$os los e%$enes i$presos! lista la sala! (a tene$os todo hecho Bse puede
cambiar con facilidadC T3<U,,,Eeno esto ta$bi8n es lo "e ocrre con los pa*ses
"e integran de ne+o la organi/aci0n de las naciones nidas,
Ellos no han sido participes! ellos no han creado n orden &r*dico! con el "e se
encentran! pero ta$poco es posible borrar de golpe todo el ordena$iento &r*dico!
entonces lo "e hacen para hacer +aler s rebicaci0n es re'or$lar lo "e (a e%iste!
es darle ne+a i$portancia! darle n ne+o contenido! darle ne+a &erar"*a! pero no
se pede ro$per con todo n orden legal, Por tanto lo "e proponen estos pa*ses es n
re'or$laci0n de las nor$as bsicas ( por ello debido a esto! de $ediados de 1960
hasta 24 de octbre de 1970 se establece n grpo de traba&o de co$posici0n abierta!
para re'or$lar precisa$ente los principios de cooperaci0n ( a$istad entre los
estados, 4a base de estos principios es el art*clo 2 de la carta! pero en esta
re'or$laci0n lo "e ca$bia es la bicaci0n de los principios! ( esta di'erente
bicaci0n! ( este di'erente orden! tiene s signiFcado, Es e%presi0n de s +alor pol*tico,
;n +alor pol*tico ne+o (! esto lo peden +er si co$paran el art*clo 2 de la carta! con
1&
el contenido de la resolci0n 262525 de 19701bibliogra'*a2,Ne es la declaraci0n sobre
los principios de cooperaci0n ( a$istad entre los estado,
Estos principios sern interpretados! ade$s acerdo a ss deter$inados criterios! el
pri$ero criterios es la obligatoriedad, El segndo entendido dentro del pri$ero! se
entiende el principio respeto de la integridad territorial ( la soberan*a de los estados, El
tercer criterio +a a hacer "e estos criterios deri+an directa$ente de la carta de las
naciones nidas ( de ah* s spesta nidad! el carto criterio es "e se considera al
ordena$iento internacional es n ordena$iento en e+olci0n ( "e los estados son
interdependientes ( as* tiene "e reconocerse en ss relaciones reciprocas ( ade$s
nos encontra$os! por pri$era +e/ con la presencia ( absolta claridad de n ne+o
s&eto de derecho internacional "e son los peblos, 4os peblos co$o s&eto
colecti+o con derecho a la ato deter$inaci0n ( "e deben ser considerados de esta
'or$a hasta "e el proceso de la descoloni/aci0n sea co$pleta$ente conclido, Esta
ne+a interpretaci0n de los principios &nto con nor$as "e son absolta$ente propias
de estos estados descoloni/ados! co$o lo es el caso "e se ha $encionado hace n
$o$ento respecto a la soberan*a per$anente sobre 4obercso! es la 'or$a de entrada
de estos ne+os estados en el orden &r*dico internacional,
-o$o di&e en este $o$ento hist0rico! las potencias se encentran ( es lo "e hace
posible n desarrollo legislati+o i$portante ( ta$bi8n la adopci0n del pri$er tratado
de no proli'eraci0n de ar$as ncleares "e se dicte en el a6o de 1968, >a$bi8n esta
coe%istencia pac*Fca es lo "e hace posible "e se estable/can /onas desncleari/adas
en el $ndo. B$&ganme una de ellasC 1deber*an de saber2 Por e&e$plo co$o /ona
desncleari/ada establecida por n instr$ento internacional! tiene el tratado para la
prospecci0n de las ar$as ncleares en 7$8rica latina ( el -aribe! ta$bi8n conocido
co$o el tratado de <4<P<1967, Esto lo deben saber por"e lo peden tili/ar co$o
arg$ento en algnas sitaciones, Eeno en este $is$o $o$ento la coe%istencia
pac*Fca coincide con n desarrollo tecnol0gico, ;n desarrollo cient*Fco tecnol0gico "e
+a a per$itir "e se llegen a /onas a hasta ese entonces inaccesibles! co$o lo son los
'ondos $arinos ( el espacio ltraterrestre se lle+aron a cabo en1969, Es n periodo de
coe%istencia pac*Fca lo "e per$ite "e estos ne+os espacios "e +a a reglar el
derecho internacional sean considerados co$o patri$onio de toda la h$anidad. 7l
ser patri$onio de toda la h$anidad en principio cal"iera pede e%plotar ss
recrsos! ob+io esto no es as*! (a "e solo los pa*ses "e poseen los $edios! son los
"e peden e%plotar los recrsos "e tiene el 'ondo $arino ( el espacio ltra terrestre,
>a$bi8n debido a 8l $o$ento de coe%istencia pac*Fca de gran desarrollo legislati+o en
$ateria de derecho h$anas tene$os los pactos "e hab*a $encionado antes los
pactos de derechos ci+iles ( pol*ticos ( el pacto de derechos econ0$icos ( ci+iles "e
son de 1966! ade$s en este $o$ento distendido la corte internacional de &sticia.
"e co$o saben es n 0rgano "e se establece por la $is$a carta de las naciones
nidas! c(o estatto es n ane%o a la carta de naciones nidas 1saber2! por"e el
hecho de "e sea n ane%o! e%plica el +alor &r*dico de ese estatto, 7"* 4os datos
"e digo "e son rele+ante es por algo el hecho de "e el estatto sea n ane%o a la
carta nos est diciendo cal es el +alor &r*dico de ese estatto, KGalor &r*dico del
estatto de la corte internacional de &sticiaL, Pregnta
En este $o$ento +el+o a los tratados acerca de los derechos h$anos ( a ese
$o$ento de coe%istencia &r*dica! ( distenci0n, Este encentro entre los pa*ses!
18
'a+orece "e la corte internacional de &sticia se pronncie respecto al +alor &r*dico de
la declaraci0n de los derechos h$anos, 7ntes de este pronncia$iento de la corte
internacional de &sticia. lle+aban ante la sede de las naciones nidas cantidad de
"e&as indi+idales "e relataban absos de los derecho h$anos! ( la organi/aci0n
de las naciones nidas no sab*a "8 hacer! con esos escritos! con esas "e&as de
personas de di'erentes pa*ses describ*an tortras! +iolaciones etc, Pes bien desde el
$o$ento en "e la corte internacional de &sticia! "e es el 0rgano oFcial a ni+el
internacional! se pronncia ( dice "e la declaraci0n de derecho h$anos es derecho
internacional consetdinario. a partir de ese instante la organi/aci0n co$ien/a a
pro'esar todas esas "e&as! "e le llegaban hasta ese $o$ento ( "e no sab*a "8
hacer con ellas, 3aciones nidas e$pie/a a establecer nos procedi$ientos para la
protecci0n de derechos "e no estaban pre+isto! "e se lla$an en general
procedi$iento pblicos especiales, ? el $s conocido de ellos! se conoce con el
n$ero de la resolci0n "e lo aprob0! "e es el procedi$iento 1503, ? "e sir+e
precisa$ente para "e se entienda el crso de las $iles de denncias de +iolaciones
siste$ticas de los derechos h$anos "e llegaban a naciones nidas, Este
pronncia$iento de la corte internacional de &sticia hace "e la declaraci0n de
derechos h$anos "e se acaban de aprobar! 'or$e lo "e se conoce por la doctrina
co$o la carta de derechos h$anos con&nta$ente, ? est carta es considerada a
partir de ese $o$ento co$o el estndar a la l/ del cal se $ed*a el c$pli$iento! el
grado de respeto de los derechos h$anos por parte de los estados, Rrto ta$bi8n de
la coe%istencia pac*Fca o la distenci0n en esta d8cada! es co$o les di&e n $a(or
desarrollo legislati+o! ( precisa$ente en este $o$ento la labor de la co$isi0n de
derecho internacional! "e es n organis$o sbsidiario de la asa$blea general
establecida en 1947 de+iene serlo, 4a co$isi0n de derecho internacional es el 0rgano
el organis$o concebido co$o para codiFcar ( desarrollar progresi+a$ente el derecho
internacional pblico, ? debido a esta coe%istencia en este $o$ento de+iene na labor
$( '8rtil ( en base a ss traba&os la co$isi0n de derecho internacional, En base a
esos traba&os se apreba con+enciones $( i$portantes "e ho( en d*a tili/a$os!
co$o por e&e$plo la con+enci0n de Giena sobre derecho de los tratados en 1969! "e
estdiare$os en esta clase, >a$bi8n la con+enci0n de Giena sobre relaciones
diplo$ticas ( conslares, ? otras con+enciones! co$o por e&e$plo las con+enciones
del $ar del 1958! "e lego se +ol+ern a tili/ar co$o bases! para con+enciones $(
i$portantes co$o pede ser la con+enci0n de estados nidos sobre derecho del $ar
en 1982, 7parte del i$pacto! "e la descoloni/aci0n t+o respecto al derecho ( a la
propia $ani'estaci0n "e t+o naciones nidas BFuG creen 5ue ocurri o pudo
ocurrir a ra&9 de la descoloni9acinC
En pri$er lgar he$os +isto "e se re'or$lan los principios bsicos de las relaciones
internacionales, Ie$os +isto "e tiene n i$pacto en el ordena$iento internacional!
pero "e $s Bo creen 5ue con 5ue cambie el derecho todo est= listo y todos
el mundo est= contentoC BFuG tipos de pa&ses son los 5ue ayudan a los pa&ses
a su independencia en ese momentoC Con los pa*ses en desarrollo, ? si los pa*ses
son en desarrollo! "e $s +an a pedir BcooperacinC Ci Bpero 5uG m=sC 4o "e
ellos +an a pedir es n orden econ0$ico Fnanciero $s &sto! por lo tanto el te$a del
derecho al desarrollo +a a cobrar i$portancia en la actalidad estos estados +an a
recla$ar lo "e estaba detrs de esa libertad "e hab*a pesto en el tapete el
presidente nortea$ericano! el derecho de los estados a estar libres de la necesidad,
19
Ellos rescatan eso de estar libres de la necesidad ( e%igen condiciones co$erciales
$s &stas, 7nte esta rei+indicaci0n! antes esa e%igencia. la organi/aci0n de naciones
nidas! crea la con'erencia de naciones nidas para el co$ercio ( el desarrollo.
conocido por ss siglas ;3-7P! "e intenta precisa$ente trans$itir a los estados
indstriali/ados del pri$er $ndo la necesidad de siste$as co$erciales $s
e"itati+os,
En esta pri$era con'erencia se encentran todos estos estados ( srge lo "e se
conoce co$o el grpo de los 77 o el A77 "e e%iste hasta la actalidad, 7n"e por
spesto ho( en d*a no est integrado por 77 estados! sino "e por $chos $s, ?a
cando se celebra la segnda con'erencia! (a son $chos $s de 77, ? ahora ta$bi8n
n0$bre$e n pa*s "e integre el A77. esta$os hablando de pa*ses en +*as de
desarrollo! "e desde el pri$er d*a 'or$o parte del A77 Bhaber cu=lC -hile! es no de
los pa*ses integrantes del A77! desde el principio! ( no es solo es integrante! sino "e
la segnda con'erencia! se celebr0 en Cantiago de chile en el a6o 1968 ( la pri$era se
celebr0 en 1964 ( la segnda en 1968,
Es n grpo de pa*ses descoloni/ados! en +*as de desarrollo! "e se nen con el
ob&eti+o de a(darse! sstentarse ( apo(arse $ta$ente en las deliberaciones! en
los 0rganos de las naciones nidas sobre todo para hacer +aler estas rei+indicaciones (
n orden econ0$ico $s &sto,
El siste$a de +otaci0n "e se adopt0 en la pri$era con'erencia! 'e n siste$a de
adopci0n de decisiones por $a(or*a BFuG ocurriC Ne este siste$a de adopci0n de
decisiones por $a(or*a! rpida$ente se de$ostr0 $( poco eFca/! (a "e solo se
c$pl*an las decisiones adoptadas a a"ellos "e hab*an +otado a s 'a+or ( no
a"ellos "e se hab*an abstenido o "e hab*an +otado en contra , 5ebido a esto en la
segnda con'erencia "e t+o lgar en chile! se ca$bia el siste$a de adopci0n de
decisiones ( se adopta el conceso con 'or$a de adoptar las decisiones, E%igiendo este
conceso solo asencia de ob&eci0n! sino "e ta$bi8n asencia de abstenci0n! de 'or$a
"e nadie "ede a'era ( todo el siste$a es $s operati+o, El A7 en la +olntad +a
e%igir! por spesto ( ta$bi8n en relaciones e%traordinarias de la asa$blea general de
las decisiones ordinarias, Este grpo +a a crear n $o+i$iento "e +a a e%igir n
ne+o orden econ0$ico $ndial ( estas rei+indicaciones +an a lle+ar a la adopci0n por
la asa$blea general en secci0n ordinaria de la carta de derechos ( deberes
econ0$icos de los estados, Esta carta "e es n doc$ento $( i$portante! aboga
por n siste$a de relaciones econ0$icas! sobre la base de la igaldad soberana ( en
beneFcio $to, ? ta$bi8n se adoptaran en di'erentes posiciones de la asa$blea
general! "e por regla general! intentaran establecer ne+as patas de condctas de
co$porta$iento para los estados para lograr precisa$ente el co$ercio ( este orden
econ0$ico internacional,
9ientras todo esto est ocrriendo esta$os en la d8cada de los 60 principios de los 70,
En otra parte de $ndo est ocrriendo cosas i$portantes! "e tiene n i$pacto
&r*dico in$ediato, B1lguien me sabr&a decir 5ue ocurre en ELM2C En 1973 tiene
lgar na gerra entre =srael ( Egipto ( aliados, 5icha gerra 'e deno$inada la gerra
del perd0n, ? esta gerra lo "e prodce es la pri$era crisis del petr0leo, -ando tiene
lgar esta gerra el precio del petr0leo se dispara ( la consecencia i$portante para el
orden internacional! es "e para esta crisis srge n ne+o grpo de estados! "e es el
!
grpo de estados Vrabes, ? por"e digo "e es i$portante para el ordena$iento
internacional! por"e a partir de ese $o$ento ese grpo de estados rabes to$an
decisiones con&ntas postras con&ntas en las +otaciones "e tiene lgar en el seno
de las naciones nidas, Esto no signiFca "e el grpo re$place a los pa*ses
indi+idal$ente considerados! los pa*ses los estados sige +otando para tratan otras
cestiones de acerdo a ss propios intereses! pero srge a ra*/ de esta ne+a crisis
del petr0leo na conciencia de "e estos estados rabes! tienen intereses co$nes,
BFuG ocurre en ELMLC Pes "e este grpo "e hab*a aparecido en 1973! se
consolida! deFniti+a$ente a ra*/ de otro hecho concreto! "e es la to$a de rehenes de
la e$ba&ada de estados nidos en irn ( la to$a de dos de ss conslados, Ce prodce
la segnda crisis del petr0leo ( este grpo de estados rabes "eda absolta$ente
consolidado, 4a to$a de rehenes dro e%acta$ente 444 d*as! sin "e el estado iran*
digiera absolta$ente nada! esta sitaci0n dio origen a la contro+ersia internacional
$s interesante planteada a la decisi0n de la corte internacional de &sticia, 7parte de
"e desp8s prod&era otro e'ecto &r*dico ( no &r*dico, Pero lo "e nos interesa "e a
ra*/ de esta segnda crisis del petr0leo! el grpo de estados rabes se consolida co$o
grpo, ? esto se +e re)e&ado en la to$a de decisiones en el seno de los ata"es
internacionales,
?a esta$os al Fnal de la d8cada de los 70! ( llega$os a la d8cada de los 80 BCu=l
creen ustedes 5ue es el suceso m=s trascendente en la dGcada de los 3?C 4a
ca*da del $ro de Eerl*n en 1989, -o$o saben la perestroiSa o restrctraci0n
so+i8tica! apertra o transparencia so+i8tica! 'eron $edidas "e se adoptaron con
a"ellos "e ostentaban el poder en la ni0n so+i8tica! para co$batir proble$as
internos! lo "e estas pol*ticas pretend*an! era reacti+ar la econo$*a so+i8tica! "e
estaba al borde de la crisis ( ta$bi8n reacti+ar! $oderni/ar! dina$i/ar el co$nis$o,
Cin e$bargo le&os de alcan/ar esos ob&eti+os! estas pol*ticas lo "e t+ieron 'eron
nas consecencias in+olntarias "e lle+aron "e se prod&era n serie de
aconteci$iento en cascada! "e ter$inaron en el Fn de la gerra 'r*a, ? la
desintegraci0n de la ni0n so+i8tica en 1999,
En estos $is$os a6os en la d8cada de los 80 BFuG otro tema creen ustedes 5ue
toma relevanciaC Ce acab0 la gerra 'r*a! esto hace por spesto "e todo el $ndo
+ea na realidad de na 'or$a di'erente. se ter$inan los blo"es! esta$os todos en el
$is$o $ndo ( BFuG tema toma relevancia inmediatamenteC Pes cando se
acaba la gerra 'r*a ( los pa*ses +en el $ndo de otra $anera! co$o n lgar co$n
esta$os todos en el $is$o barco, ;no de los te$as "e to$a gran i$portancia es el
$edio a$biente! en este $o$ento ser cando se apreba el tratado sobre la capa de
o/ono, ? precisa$ente 'e la negociaci0n de este tratado sobre la capa de o/ono!
donde los estados se dieron centa de "e! para abordar los ele$entos deri+ados de la
degradaci0n del $edio a$biente! era necesaria la participaci0n de todos los estados!
pes reslto in$ediata$ente e+idente "e n siste$a de sanciones no iba a per$itir
proteger al $edio a$biente, -astigar al "e conta$inaba no hac*a "e el $edio
a$biente est+iera protegido o "e de&ase de estar conta$inado, Por tanto la sanci0n
se re+ela co$o n $edio inadecado para co$batir el da6o casado al $edio
a$biente ( precisa$ente el proble$a de no "erer $e&orar el $edio a$biente sobre
n espacio territorial deli$itado, El hecho de "e el $edio a$biente sea n bien
co$n! n bien global e+idencia "e ha( te$as "e solo peden ser tratados de 'or$a
1
e%itosa si participan todos los estados. si todos los estados cooperan para ello, 7"* los
estados en +*a de desarrollo adoptan na postra co$n! consistente en "e los
estados en desarrollo no +an a destinar recrsos a la protecci0n del $edio a$biente! si
no F&a$os precisa$ente en lo "e estn diciendo es "e ellos no se consideran
responsables de la degradaci0n del $edio a$biente! sino "e han sido los pa*ses
desarrollados los "e han da6ado el $edio a$biente, Esta postra con&nta de
grpos! repercten en el seno de las naciones nidas! 'e no solo e+idente en el
tratado de la capa de o/ono! si no "e an $s claro! cando se aprob0 el protocolo! a
este tratado de la capa de o/ono! ( en ss scesi+os instr$entos sobre el te$a del
$edio a$biente,
En este $o$ento (a esta$os en los 90! se da na +elta a las 'entes del $bito del
derecho internacional ( +e$os "e se reto$a el te$a del co$ercio internacional, ?
ha( "e decir "e si la organi/aci0n internacional del co$ercio "e hab*an sido
pre+ista en la Iabana en 1947! en a"el $o$ento no prospero! pero en 1994! s* "e
estas $edidas +an a prosperar,
En 1947 lo nico "e prospero 'e el cap*tlo "e hab*a entrado en +igor de 'or$a
pro+isional! "e era el cap*tlo "e establec*a n siste$a de tari'as ( aranceles
adaneros pertenecientes al cabo, En el 94 se logra ir $s all ( se crea esta red. la
organi/aci0n $ndial del co$ercio, ;na organi/aci0n en la "e participan todos los
estados ( "e no solo se establecen patas de co$ercio! sino "e ta$bi8n nos
$ecanis$os de solci0n de las posibles contro+ersias "e pedan srgir en esta
$ateria de co$ercio internacional,1W2
? es as* co$o llega$os a la co$nidad internacional actal, En la co$nidad
internacional actal no de los hechos $s destacables! es "e e%isten s&etos de
derecho internacional! 1sabe$os "e es prodcto de n proceso largo2 pero +e$os
"e ho( en d*a nos encontra$os con s&etos de derecho internacional! distintos de
estado, Ge$os "e tiene n claro protagonis$o en las sociedades internacionales! (
ta$bi8n los indi+idos hasta cierto pnto en el orden internacional,
Ci tras la segnda gerra $ndial se traspasa de na sociedad internacional
Hest'aliana estados se pasa a na co$nidad internacional! "e co$parte
preocpaciones co$nes con cada estado! ( pretende establecer la pa/ ( la segridad,
Io( algnos hablan de na co$nidad internacional pos-$oderna! caracteri/ada por la
presencia de di'erentes s&etos de derecho internacional ( ob+ia$ente de los intereses
de estos s&etos, Por lo tanto (a no solo nos encontrare$os con intereses estatales!
sino "e ta$bi8n con otros intereses de otros actores internacionales,
-ando esta$os en ese $o$ento de la sociedad "e algnos lla$an co$nidad pos-
$oderna, <crren dos cosas, ?a esta$os en la d8cada del 2000, El pri$er hecho
i$portante! lo prodce la propia organi/aci0n de las naciones nidas! "e para
sorpresa de $chos ( es "e se plantea tratar la discri$inaci0n en na con'erencia, 4a
con'erencia de 3or$an del 2001, Pero se trata la discri$inaci0n en n sentido a$plio!
no solo el racis$o! sino "e naciones nidas en este a6o plantea tratar! esa
discri$inaci0n! "e a'ecta de $odo cotidiano a grpos de personas dentro de las
'ronteras de $chos estados, Esta con'erencia del 2001! 'e na con'erencia $(
traba&osa! pero "e reslta en n progra$a de acci0n ( en na declaraci0n $(
i$portante destinada a 'acilitar el e&ercicio de los derechos de a"ellos "e son

discri$inados diaria$ente dentro de las 'ronteras de s estado, ? este es n hecho

i$portante por"e se consideraba "e el proble$a de la discri$inaci0n era n
proble$a casi sperado! pero las naciones nidas lo ponen sobre el tapete ( con
$ch*si$os estdios de$estra "e la discri$inaci0n sige siendo n proble$a "e
a'ecta la +ida diaria de las personas, 4a pri$era discri$inaci0n "e e%iste en este pa*s!
( "e es $( lla$ati+a es la discri$inaci0n hacia la $&er en todos los $bitos
sociales, Eeno! este es el pri$er aconteci$iento "e tiene na consecencia &r*dica
i$portante, ? el segndo es el atentado contra las torres ge$elas en neH (orS por
74-7E57! a ra*/ de estos atentados. ha( n antes ( n desp8s de los atentados del
11 de septie$bre del 2001! estos atentados tiene nas consecencias claras e
in$ediatas en $ch*si$os aspectos &r*dicos! a'ectando en $chas reas del derecho!
desde el contrato hacia los e%tran&eros! la e$igraci0n! el concepto de gerra! co$o se
interpreta el derecho internacional h$anitario etc,
4os pa*ses a$ericanos! $ientras "e esto est scediendo precisa$ente el $is$o d*a!
estn adoptando la carta de$ocrtica intera$ericana en el seno de la <E7, Eeno
co$o les digo a ra*/ de estos atentados se adopta! $ch*si$a legislaci0n en $ateria
de terroris$o! en $ateria de delincencia trasnacional! se adopta de contenidos a
conceptos antigos! con n ne+o contenido! con na leg*ti$a de'ensa el de gerra! el
de gerra pre+enti+a,
? ho( en el 2010 nos encontra$os con na sitaci0n de recperaci0n de las 'entes (
de preser+aci0n a ltran/a de lo logrado hasta ho(, 4a co$nidad internacional ante
estos hechos ( los ca$bios "e se prodcen! intentan proteger algnos de ss logros,
7"ellos "e consideran bienes &r*dicos i$portantes! si lo logra$os o no estar por
+er! por"e el i$pacto de estos atentados ha sido de+astador, >odo esto "e les he
contado! se los he contado Bpara 5uGC Para "e +ean na cosa clara! BFuiGn
determina el contenido del derecho internacionalC 4a e+olci0n de la co$nidad
internacional! la relaci0n "e tiene lgar en ss sendas! las cosas "e ocrren! son las
"e +an a deter$inar el derecho internacional, ? esto es $( i$portante! por"e
stedes estn acost$brados a n ordena$iento interno en el "e stedes
encentran n poder legislati+o! "e legisla! n poder ad$inistrati+o "e ad$inistra!
n poder &dicial n poder &dicial "e &/ga, 3osotros no tene$os esto en el orden
internacional! pero lo "e si tene$os es na co$nidad internacional! "e a $edida de
"e e+olciona +a dando contenido al ordena$iento internacional, Por tanto las
nor$as del derecho internacional no son prodcto de la casalidad sino la e%presi0n
de la necesidad de adoptar pactos co$nes antes deter$inadas circnstancias, El
derecho internacional es la respesta co$n ante circnstancias concretas, -o$o
acabo de $encionar en el derecho internacional no ha( poder legislati+o! sino "e el
derecho internacional! lo han hecho hasta 'echa de ho( bsica$ente los estados con
s condcta! esta condcta pede consistir en "e acerden pertenecer a n tratado!
ta$bi8n pede "e s condcta consista en "e los estados tienda a actar de na
deter$inada $anera ante sitaciones se$e&antes! de 'or$a "e trans'or$a esta
actaci0n en na pata de condcta +alida ( ta$bi8n pede sceder "e los di'erentes
estados dentro de ss 'ronteras apli"en si$ilares principios de &sticia ante las
sitaciones parecidas o se$e&antes, BFuG es lo 5ue acabo de hacer con lo ltimo
5ue les he dichoC BFuG es lo 5ue hacen los estadosC
1, -rean derecho con+encional 1cando pactan cosas2
"
2, crean derecho consetdinario e
3, in'or$an los principios generales del derecho, 7h* tiene tres '0r$las,
$erecho internacional pblico %ueves
)+ de mar9o )?E?
5esp8s de lo "e +i$os! de lo "e les cont8! la e+olci0n del desarrollo derecho
internacional! segn iba e+olcionando la co$nidad internacional, En este $o$ento
stedes deben ser capaces de proporcionar na deFnici0n de tratado! na deFnici0n
de derecho con+encional! na deFnici0n de derecho consetdinario ( de los principios
generales del derecho, 5eber*an ta$bi8n ser capaces de e%plicar! por"e ( c0$o
srge la institci0n del reconoci$iento internacional! o cal es el origen de la naci0n de
organi/aci0n internacional de con'erencia de estados, Iaber algien "e conteste las
pregntas "e he planteado! "e per'ecta$ente peden ser pregntas de e%a$en,
1, $e4nicin de tratado0 =nstr$ento apto para plas$ar acerdo entre estados
o estados con organi/aciones internacionales! para crear! $odiFcar o e%tingir
obligaciones de derechos,-
Ci di&i$os "e el derecho internacional! es deter$inado! por la e+olci0n de co$nidad
internacional, 5i&i$os "e esto era! Bpor 5uGC Por"e! el derecho internacional! no
era prodcto de la casalidad! sino e%presi0n de la necesidad de adoptar patas
co$nes ante deter$inadas circnstancia, >a$bi8n creo "e di&e al Fnal de la lti$a
clase "e el derecho internacional no ha( n poder legislati+o o n ente al "e se le
pede ad&dicar la adopci0n legislati+a! por lo tanto el derecho internacional! inclso
ho( en d*a! sigen haci8ndolo bsica$ente los estados con s condcta,
2, $e4nicin de derecho convencional0 -ando esta condcta consiste en "e
+arios estados acerdan crear! $odiFcar o e%tingir obligaciones! es decir!
acerdan celebrar o e%tingir tratados! nos encontra$os ante el derecho
internacional con+encional,
3, $e4nicin de derecho consuetudinario0 Cin e$bargo cando los estados
'rente a na deter$inada sitaci0n tienden a actar de la $is$a 'or$a! de
'or$a se$e&ante! ( ade$s crean na creencia! de "e esta actaci0n! en la
pata de condcta +alidarnos encontra$os con el derecho consetdinario,
4, Principio generales de las naciones civili9adas0 ? Fnal$ente ta$bi8n
di&i$os! "e los estados peden dentro de ss 'rontera! adoptar se$e&antes o
si$ilares principios de &sticia, ? ah* tienen stedes lo "e el art*clo 38 lla$a
los principios generales del derecho de las naciones ci+ili/adas,
Por lo tanto los estados! no solo son creadores de derecho! sino "e son los principales
e&es, B1 5uiGn va dirigido este derechoC 7 los propios estados! los estados son
creadores de derechos ( destinatarios del derecho! a$bas dos, Pero si tiene en centa
de lo "e les he dicho acerca del derecho con+encional ( del derecho consetdinario.
esto nos +a a dar na de las pri$eras caracter*sticas propias del ordena$iento
internacional ( es "e e%iste na plralidad de 'entes "e peden ser origen de na
$is$a nor$a, ;na $is$a nor$a "e pede estar creando o plas$ado en n tratado
internacional "e +a a obligar a las partes de este tratado! pero esa $is$a nor$a
pede tener na e%istencia consetdinaria! de tal 'or$a "e en el ordena$iento
#
internacional se da esta reglaridad de "e na $is$a nor$a peda deri+ar de
di+ersas 'entes,
Ci el derecho internacional es creado por los estados ( los estados cando crean
derecho internacional lo "e hacen es pretender ss propios intereses, <tras de las
caracter*sticas propias de la co$nidad internacional ser la descentrali/aci0n, Ne es
la cantidad de estados "e ha(, 3o tene$os n poder e&ecti+o! en la co$nidad
internacional no tene$os algien "e $ande! por lo tanto tene$os otra de las
caracter*sticas de la co$nidad "e es la descentrali/aci0n. By eso 5ue implica para
el derechoC pes "e se d8 na 'rag$entaci0n o al $enos di+ersiFcaci0n del derecho
internacional, 14os $s pesi$istas hablan de 'rag$entaci0n del ordena$iento
internacional! ( a"ellos "e lo to$an de na 'or$a $s positi+a hablan de
di+ersiFcaci0n del ordena$iento internacional2 ? esto es consecencia directa de la
descentrali/aci0n de la co$nidad internacional,
BK& yo les pregunto, 5ue signi4ca la pluralidad de fuentes en el derecho
internacional, 5ue me pueden decirC BFuG consecuencias traeC Iaber les
aclaro "e el tratadoJ Kes el resltado del co$porta$iento de la condcta entre
estadosL! ( el derecho consetdinario ta$bi8n Kes el resltado de la condcta entre
estadosL, Ia( no est la di'erencia! por"e los estados con s condcta pede consistir
en acordar algo por escrito en escribir n tratado! pero ta$bi8n pede consistir esa
condcta en actar de na 'or$a deter$inada ante na sitaci0n espec*Fca, Cie$pre
el derecho internacional se crea por la condcta de los estados o de la condcta de las
organi/aciones internacionales,
4a plralidad de 'entes lo "e signiFca en la prctica es "e an estado se le pede
e%igir na condcta deter$inada a t*tlo de tratado o a t*tlo de cost$bre es decir la
e%igencia de co$portarse de na deter$inada $anera pede +enir deter$inada por
n tratado o por na consecencia internacional,
MFuG es lo 5ue hab&amos dicho 5ue ocurre recientemente y muy claramente
en la comunidad internacionalC ;no de los datos cla+es Bera cu=lC B1parte de
los estados 5uien m=s aparec&a en la arena internacionalC 4as organi/aciones
internacionales By esto 5ue impacto tiene en Gl derecho internacionalC Ci
tene$os otros s&etos! BCmo impacta el hecho de 5ue e!istan otros su%etos de
derechos internacionales en el ordenamiento internacionalC Ci ha( $s s&etos
BFuG es lo 5ue habr= m=sC Ia( ne+os intereses, Ci los estados deFenden ss
propios intereses! estos ne+os s&etos de derechos +an a de'ender otros tipos de
intereses. BJ esto 5ue impacto tiene el ordenamiento internacionalC 4a
di+ersiFcaci0n del ob&eto! "e esto +a a sopesar en el derecho internacional! los te$as
(a no +an a ser solo los de la cartera de estados! sino "e ta$bi8n los "e planteen las
organi/aciones internacionales! pero no solo los organis$os internacionales! ta$bi8n
la sociedad andina en este $o$ento! no pode$os negar la gran i$portancia "e han
tenido algnas organi/aciones co$o la <3A en la adopci0n de deter$inados
instr$entos internacionales, En el seno de naciones nidas ( desp8s de la segnda
gerra $ndial se adoptan $chos tratados $ltilaterales! en los "e participan
di'erentes <3A! ( di'erentes representantes de la sociedad ci+il, 3o con'ndan esto
"e esto( diciendo! de la posici0n de di'erentes tratados $ltilaterales aspiciados por
$
naciones nidas de 'or$a reiterati+a por el seno de las naciones nidas! con la idea
"e algnos tienen por ah*! de "e la asa$blea general de las naciones nidas es n
parla$ento $ndial, 3o es as* cando los estados adoptan decisiones! los estados
partes en la organi/aci0n no to$an decisi0n pensando en "e estn legislado para
todo el $ndo! sobre todo cando lo "e se adoptan son si$ples resolciones 1de
acerdo2, -ando los estados de la asa$blea general 1del partido "e sean2! adoptan
resolciones! no estn pensando! en "e estn legislando $ndial$ente, 7n"e
ta$bi8n es cierto "e ciertas resolciones a+an/an lo "e ser el derecho del peblo,
7lgnas de las resolciones peden ser 'entes de derecho ( obligaciones! cando lo
dicta n derecho "e (a e%iste! o cando la +olntad pol*tica entre los estados es tan
'erte "e la adopci0n de esta resolci0n +a resistir en la i$ple$entaci0n interna del
contenido! an"e 'or$al$ente no se ha(a adoptado n tratado, E&e$plo de estoJ
es la declaraci0n de derechos h$anos, 4o "e hac*a era plas$ar na aspiraci0n de
$chos estados $ie$bros de la co$nidad internacional! ta$bi8n algna de las
declaraciones se adoptaron en los 80 ( principios de los 90 en $ateria de $edio
a$biente, ;na de ellas 'e la declaraci0n de Estocol$o en 1962 ( esto lo "e lle+o 'e
a "e algnos estado i$ple$entaran a ni+el nacional el contenido de estas
declaraciones! de estas resolciones, 5e tal 'or$a "e t+ieron la consecencia
prctica de este derecho interno, 4a capacidad de los estados ( de las organi/aciones
internacionales "e crean derecho internacional est deli$itada Bpor 5uGC Cabe$os
"e e&ecti+o no ha(! n parla$ento ta$poco, En los ordena$ientos internos! los
li$ites los $arcan nor$al$ente la -onstitci0n! "e contiene nos principios
'nda$entales! principios +ectores "e +an a deter$inar los l*$ites de lo "e el
e&ecti+o pede hacer, Por lo tanto Bcmo podemos rescatar de esta idea al
conte!to internacionalC Ci la le( internacional contra+iene el derecho interno,
BFuG responde en el derecho internoC 4o "e (o les esto( diciendo! es "e
piensen "e podr*a encontrar si$ilar la idea de constitci0n "e tiene principios
+ectores o +alores 'nda$entales para deter$inar la libertad "e tiene los estados de
crear derecho internacional! sie$pre "e est8n +iendo ss propios intereses BFuG
idea va a poner este l&miteC 4os derechos 'nda$entales de la +ida! ser libres e
igales! pero B5ue constituye eso y otras normas m=sC Ci no tene$os constitci0n
BFuG tenemosC >ene$os pactos acerdos By todo eso 5ue formaC Ror$an el
orden pblico internacional, 3o tene$os na constitci0n ni+ersal! pero si tene$os n
orden pblico internacional! "e est 'or$ado al igal "e estn 'or$ado los 0rdenes
pblicos internos por los +alores "e la co$nidad internacional en s con&nto
deFende ( "iere preser+ar, BCu=les son estos valoresC M>ene$os n listado de
estos +aloresO 3o tene$os n listado o de las nor$as "e detrs de los cales! se
encentran estos +alores, Pero si tene$os criosa$ente na deFnici0n de este tipo de
nor$a de este tipo is-cogens o de derecho i$perati+o, ? sabe$os! c0$o es esa
nor$a en el art 53 de la con+enci0n de Giena del derecho de los tratados la deFne
diciendoJ
5, $e4nicin de norma de ius'cogensJ KNe es ese tipo de nor$as "e solo
peden ser +istas por na $is$a nor$a de la $is$a calidad. no cal"ier
nor$a pede $odiFcar! e%tingir o crear derecho,L
3o cal"ier nor$a pede pasar a lle+ar na nor$a de is-cogens! sabe$os "e las
nor$as de is-cogens detrs de ellas estn estos +alores "e con'or$an el orden
%
pblico internacional, ? ten*a ra/0n s co$pa6ero cando hi/o re'erencia a algnos
derechos 'nda$entales o bsicos de la persona! estar*a$os haciendo re'erencia a
parte integrante de este orden internacional a lo "e son los 5erecho h$anos
BCu=les ser&an estos derechos humanosC 7"ellos "e no cabe sspender ba&o
ningna circnstancia, -o$o lo es el derecho a la +ida! a la personalidad &r*dica! a la
integridad! al debido proceso! a la prohibici0n de la tortra! a la prohibici0n de la
escla+itd,
Por tanto la co$nidad internacional! tiene $ecanis$os para crear derechos ante
di'erentes nor$as ( ta$bi8n tiene n recrso i$portante "e no$bra$os $cho en la
lti$a parte BFuG estado comien9a a surgir a formarse ya a principios de siglo
-- 4nales del siglo -I-C Ne era lo de la solci0n de las contro+ersias Bse
acuerdanC Entonces tene$osJ
1, 9ecanis$os para crear nor$a
2, C&etos para dirigir estas nor$as
3, 9ecanis$os para transgresi0n paciFca de las contro+ersias 1reglados
por el cap*tlo 6to de la carta2 >a$bi8n di&i$os "e co$o parte de este
$ecanis$o para la solci0n de las contro+ersias esta la corte
internacional de &sticia! ante la "e los estados presentan las
contro+ersias de carcter &r*dico! para "e se les d8 na solci0n
&r*dica,
4, ;na corte internacional de &sticia! para solci0n de con)ictos! para
e+itar el recrso de la 'er/a,
Ie$os $encionado "e en los lti$os tie$pos! se da na proli'eraci0n de s&etos, ?
ta$bi8n ocrre algo crioso en el orden internacional ( es "e se co$ien/a con
absolta claridad el hecho reciente de la proli'eraci0n de instancias internacionales con
co$petencia para resol+er contro+ersias! en el $o$ento " aparecen ne+os s&etos se
di+ersiFcan los intereses presentes en la co$nidad internacional, >a$bi8n aparecen
instancias ne+as de resolci0n de contro+ersias ( esto es crioso! por"e $ientras
"e en n orden interno se tiende a na des-&diali/ar los asntos "e per$itan la
$ediaci0n sacar las cosas de los tribnales, En el $bito internacional pasa &sta$ente
lo contrario Bde acuerdoC Ce da na proli'eraci0n de instancias &diciales ( casi
&diciales para la resolci0n de contro+ersias internacionales BCu=ntos tribunales
internacionales conocen ustedesC
1, 4a de la ha(a K la corte internacional de &sticiaL
2, 4a corte penal internacional
3, El tribnal del $ar en Ia$brgo
4, El tribnal penal internacional para la antiga ?gosla+ia
En s $o$ento les dar8 n listado con los 0rganos con co$petencia &dicial o cal
poderes %udiciales BFuG implica otros intereses y 5ue implican m=s instancias
de la resolucin de las controversiasC Pes ob+ia$ente el peligro de "e algnos
lla$an la 'rag$entaci0n del derecho internacional, BFuiGn podr&a decir algo 5ue
estuviera ocurriendo en este momentoC BFuiGnes creen ustedes 5ue van a
uni4car de alguna manera el derechoC BFuiGn se puede pronunciar sobre
estoC BFuG institucin va a tener la ltima palabra en el derecho
internacional va uni4car criteriosC 4a $is$a corte internacionales. 4a corte
&
internacional de &sticia co$pleta$ente en n nico caso en enero del 2007 centra ss
discsiones en n pronncia$iento en el asnto entre bosnia Ier/ego+ina ( serbia
9ontenegro, Ne es por cierto el nico asnto en "e n estado ha de$andado a otro!
acsndolo de haber co$etido delitos de genocidio, En esta casa la corte
internacional de &sticia para pronnciar sobre la $ateria! t+o "e recrrir a
pronncia$iento de tribnales tales co$o el tribnal per$anente de la antiga
?gosla+ia! pero 'alto na cosa! el recrso a estos pronncia$ientos de estos otros
tribnales "e e%isten ho( en d*a! se pede hacer respecto de n $bito deter$inado
( para caso concreto! pero dice la corte sin +erg#en/a algna ( aFr$ando s poder,
5ice Kla "e dicta el derecho internacional! so( (oL, 4a corte internacional de &sticia
es la "e tiene la lti$a palabra en el derecho internacional, 7s* "e en caso de dda
la "e dicta derecho internacional es la corte internacional de &sticia,
Por tanto desde la segnda gerra $ndial +e$os "e la co$nidad internacional! se
caracteri/a por tener na serie de preocpaciones co$nes! "e solo se concibe ( se
e%presan a ni+el $ndial a tra+8s del derecho internacional. BJ 5uG tenemosC
1, -readores de derecho
2, C&etos de derecho
3, <tros 'actores internaciones co$o estn deFnido con actos de presencia de
la co$nidad internacional co$o las <3A
4, ;na corte internacional de &sticia Ksiste$a de solci0n de contro+ersiasL
5, ? todo esto se co$ple$enta con la insignia de la responsabilidad
internacional, ?a les di&e "e la otra cara de la co$nidad internacional es la
responsabilidad,
En la responsabilidad internacional ha( di'erentes reg*$enes! re'erentes a la
responsabilidad responde a la idea bsica an"e al principio, Ne es "e Ktodo a"el
"e estable/ca n da6o! por $( pol*tica$ente "e 'ere! tiene "e poder repararloL
si tene$os en centa todo los "e les he dicho! ha( atores "e deFenden a ni+el
internacional na especie de estado de derecho en la co$nidad internacional.
BCmo es la comunidad internacional actualC Es descentrali/ada! es $enos
hori/ontal "e la sociedad Hest'aliana 1recerden "e es na sociedad de estados
se$e&antes! con credos occidentales $s o $enos parecidos2, Io( en d*a no esta$os
en esta sitaci0n! (a "e la co$nidad est integrada por di'erentes s&etos (
di'erentes tipos de estados "e son $( di'erentes entre ellos! ( por lo tanto es na
co$nidad $enos hori/ontal! $enos igalitaria "e la sociedad Hest'aliana, 7de$s
otra cosa "e (a +i$os prodcto de la descoloni/aci0n es na co$nidad! "e ha
crecido total$ente! cando se integran $chos $s estados ( ta$bi8n ha crecido
+ertical$ente por la cantidad de s&etos "e tratan! ta$bi8n sabe$os "e es na
co$nidad con e&ecti+os co$o atoridad central! pero "e ha( $chos siste$as (
organis$os de trata$iento co$n de las preocpaciones co$nes! "e lla$an la
atenci0n a la co$nidad internacional en s con&nto,
>odo esto "e les he dicho! ta$bi8n e%plica aparte de la proli'eraci0n de instancia para
la solci0n de contro+ersias! ta$bi8n e%isten instancias para asegrar la pa/ ( la
segridad a ni+el internacional, ? otra cosa e+idente "e he$os dicho! "e el derecho
internacional "e nor$al$ente se le atrib(e s creaci0n a Igo Arocio! "e es n
8
ator holand8s de hace n par de siglos! en realidad el derecho internacional pblico!
no es de ator*a de nadie! sino "e es prodcto hist0rico! el resltado hist0rico! de lo
"e +a ocrriendo en la co$nidad internacional, ? co$o proceso hist0rico! "e es
co$o lo es el caso del derecho es na cosa "e +a e+olcionando constante$ente,
Por"e en el $o$ento "e n ordena$iento &r*dico o sea el derecho internacional
otro! de&a de re)e&ar los +alores ( las preocpaciones de la sociedad concreta! de&a de
re)e&ar las patas de condctas necesarias para na co$nidad! de&a de ser derecho (
pasa a ser algo $era$ente decorati+o,
Esto per$ite aFr$ar ta$bi8n "e las institciones "e se srgieron hace nos siglos!
a pesar de "e se la$an igales no tiene el $is$o contenido, El concepto de soberan*a
de estado no es el $is$o "e hace n par de siglos! an"e los lla$a$os igal!
real$ente no destaca precisa$ente lo $is$o por"e s contenido se ha ido reno+ando
( claro actali/ando,
El te%to "e les ped* "e le(eran de oriol ( casa no+aJ BFuG es lo 5ue se cuestiona
muchas veces del derecho internacionalC Es s natrale/a &r*dica! el proble$a
del 'nda$ento del derecho internacional! no es na e&ecci0n de los baches sociales (
a ss reg*$enes pol*ticos! sino "e es n debate acerca de la natrale/a &r*dica! la
natrale/a del derecho ( en consecencia se cestiona la &ridicidad de ss nor$as (
la obligatoriedad de ellas, 7nte este proble$a BCu=l es la reaccin de los autoresC
Por n lado estn a"ellos "e niegan el carcter &r*dico del derecho internacional
pblico ( a"ellos "e aFr$an el carcter &r*dico del derecho internacional pblico.
entre los negadores del derecho internacional pblico BFuiGnes lo niegan la
naturale9a %ur&dica del derecho internacionalC
Con soci0logos! "e aFr$an "e el derecho internacional no es $s "e na si$ple
pol*tica de 'er/a, Este es el pri$er hecho "e niega la &ridicidad del derecho
internacional pblico, 4ego estn a"ellos "e no niegan la e%istencia del derecho
internacional pblico! sino "e aFr$an s carcter &r*dico! por lo tanto segn ellos el
derecho internacional ser*aJ Kn con&nto de nor$as $orales o de co$itas Aenti$!
ser*a algo as* co$o decir "e la sociedad internacional pri$iti+a! pre-social "e
describ*a Iobbes en s le+iatn! Ia( otro "e lo "e hacen n tercer grpo! lo
"e hacen es deter$ina el ordena$iento internacional pblico co$o n ordena$iento
i$per'ecto! lo "e hacen es considera al derecho internacional co$o n ordena$iento
i$per'ecto deri+ado! dato "e es posible ad+ertir principios 'nda$entales en los
derecho nacionales co$partidos con derecho internacionales, -o$o el principio pacta
snt ser+anda, Por otro lado Ca+i6i consideraba "e era n derecho en 'or$aci0n (
ta$bi8n en esta l*nea se pede inscribir aP "e lo conceb*a co$o n derecho en
transici0n,
Iaber entre las posiciones "e bscan 'nda$ento del derecho internacional M-l era
la pri$eraO
1, 7l positivismo voluntaristaJ pri$ero dice "e es na teor*a del derecho
e%terno "e considera! na +olntad e%presi+a del estado para las nor$as
internacionales ( co$o 'nda$ento Flos0Fco de esta doctrina por spesto "e
es Ielen,
2, 6a teor&a de la autodeterminacinJ representada por @elleniS! el gran te0rico
del estado, ? segn el s* bien la soberan*a i$pide estar so$etidos a la +olntad
9
a&ena no podr oponerse a $enos "e sea el propio estado capa/ de ato
li$itarse ato obligarse,
3, 6a teor&a de la voluntad colectivaJ el cal el derecho internacional tiene s
origen en la +olntad de los estados en na $is$a e%presi0n! es decir no
necesita la obligatoriedad de n estado de ato li$itarse o ato obligarse! sino
de +arios estados a la +e/,
Estba$os +iendo el carcter intr*nseco del derecho internacional pblicoJ
Positi+is$o +olntarista &nto con 8l paradig$a de casa no+a es n $apa
conceptal dotado de gran coherencia! (a "e es n $odelo relacional en
'nci0n de las 'or$as de relaci0n entre los s&etos,
Golntarista "e el origen de las obligaciones entre los s&etos.
bilateralita en las relaciones &r*dicas! tanto con+encionales co$o de
responsabilidad,
Belati+ista por "e tanto el circlo de s&etos obligados co$o la parte de
las obligaciones! sie$pre depende de los s&etos ( de s consenti$iento,
El 8n'asis se sita en la independencia! respecto de la soberan*a ( la &sticia por $al
entre los estados, 6a doctrina normativistaJ co$o se6ala -asano+a! la concepci0n
nor$ati+ista del derecho desarrollada por Ians :elsen! responde a la cesti0n de&ada
sin respesta del positi+is$o +olntarista Bde cmo cierto hechos pueden ser
creados a partir de normas %ur&dicasC
Diapositivas %! &a doctrina norativista
-o$o se6ala -asano+a la concepci0n nor$ati+ista del derecho desarrollada por Ians
:elsen responde a la cesti0n de&ada sin respesta del positi+is$o +olntarista de
ciertos hechos peden ser creadores de nor$as &r*dicas,
Para :elsen la obligatoriedad &r*dica no pretende de na +olntad! sino "e de otra
nor$a &r*dica se le atrib(e tal e'ecto e%istiendo na nor$a 'nda$ental
1Arndior$2 "e tiene n carcter hipot8tico ( "e constit(e n prespesto "e
otorga +alide/ a la totalidad del ordena$iento &r*dico , Para :elsen dicha nor$a
'nda$ental 'e parte de pacta snt ser+anda
112,
Cin e$bargo con posterioridad
:elsen entendi0 "e el derecho internacional no estaba co$pesto por pactos
tcitos ( "e la propia regla pacta snt ser+anda es na nor$a del derecho
consetdinario, 4a nor$a 'nda$ental es por lo consigiente es la nor$a
consetdo est ser+anda,
122,
4a i$portancia de la teor*a Selseniana radica en haber +isto con claridad "e el
proble$a del 'nda$ento del derecho- o sea de la &ridicidad de las nor$as X no es
proble$a e%clsi+o del derecho internacional co$o pretend*a el positi+is$o
&r*dico! sino "e plantea en cal"ier ordena$iento &r*dico,
132
8ota0 112 Ci stedes $iran bien! esto tendr*a $cha l0gica! por"e e%iste na nor$a
del derecho internacional consetdinario "e es el pacta snt ser+anda es decir los
acerdos deben respetarse! hacen "e los tratados de+engan obligatorios,
122 El origen es el derecho consetdinario
132 en cal"ier ordena$iento &r*dico ha( na nor$a de la cal deri+an las de$s de
ellas,
"!
Diapositiva nero #! 'sociolo(iso jurdico)
4a aportaci0n 'nda$ental de la corriente deno$inada sociologis$o &r*dico! es
haber destacado "e el derecho no es solo n con&nto de nor$as! sino "e es n
'en0$eno social, El sociologis$o &r*dico o la teor*a solidaria del derecho 15ghit2
'eron e%trapolados al derecho internacional pblico por"e se da tanto al interior
de la sociedad ( contrib(e a 'or$arlas! co$o en el e%terior de estas
desbordndolas! creando sociedades internacionales, 7$bas clases de sociedades
segregan nor$as &r*dicas con el Fn de asegrar el $anteni$iento del desarrollo de
la solidaridad "e le sir+e de base,
7!trapoladosJ se crea la co$nidad internacional! esto dirn "e a$bas clases de
nor$as &r*dicas! ponen Fn al $anteni$iento ( +el+en a la solidaridad "e les
sir+e de base,
Diapositiva * '&as posturas pos+odernas)!
Esta corriente deno$inada original$ente co$o critical legal stdies! alberga +arias
postras! pero se caracteri/a por s +isi0n cr*tica 'rente a todo lo anterior, C
aportaci0n 'nda$ental es a la hostilidad al prag$atis$o conceptal irre)e%i+o
caracter*stico de las corrientes do$inantes ( s a$bici0n te0rica a s aspiraci0n de
n es"e$a conceptal dotado de coherencia ( rigor,
-o$o ha dicho Philip alliot Kla doctrina $oderna tili/a na $e/cla de arg$ento
positi+istas! natralistas! +olntaristas ( no +olntaristas! teleol0gico! prcticos!
l0gico! pol*ticos 'aticos en na 'eli/ con'si0n de ss contradicciones internasL ,el
derecho internacional $s "e n con&nto de nor$as es n discrsoL, El discrso
internacionalista se apo(a en na estrctra pro'nda "e no e%plicita ( "e ha(
"e sacar a la l/ 1desconstrcci0n2, El criticis$o pede ser entendido co$o na
lti$a etapa del pensa$iento &r*dico en el "e este re)e%iona sobre s* $is$o ( el
$o$ento hist0rico,
Diapositiva , '-esuen de las posturas)
Es cierto "e rara$ente los s&etos de derechos del derecho internacional o $s
e%acta$ente los ho$bres "e obran en s no$bre! se plantean el proble$a
Flos0Fco de la obligatoriedad de las nor$as, Cin e$bargo no "iere decir "e en el
'ondo de ss $oti+aciones! no pese el saber o el creer "e debe darse
c$pli$iento al derecho internacional por n co$pro$iso anterior! por"e e%ista
na nor$a i$perati+a "e oblige a ello, Por"e la sociedad en "e estn in$ersos
as* lo recla$e o por"e e%istan nos de &sticia "e obligen $oral $ente o
&r*dica$ente! al acatar el derecho internacional,
8ota0 KEsto es lo "e tiene "e saberL 1lo de arriba2 ? otra $( i$portante es
"e el derecho internacional se c$ple! es probable es 'cil "e stedes cono/can $s
spesto de inc$pli$iento "e de derecho internacional! "e de s acata$iento!
pero el ordena$iento interno del derecho internacional es a$pl*si$o! pero se c$ple,
Cobre chile pesan 2000 tratados internacionales ( se c$plen, Por no no$brar la
cost$bre internacional "e obliga a todos los estados e%cepto a algnos ob&etores
persistentes! ( lo nor$ar es c$plir con el derecho internacional,
1W2
El derecho internacional se c$ple $s de lo "e se inc$ple
"1
Diapositiva .! Concepto de derecho internacional
El derecho es n siste$a nor$ati+o co$ple&o! ( desde el pnto de +ista de la
deter$inaci0n del concepto de derecho internacional esta e%plicaci0n es
interesante! pri$ero para llegar a establecer el derecho internacional para hacer
+aler ss derechos ( lego para se6alar ss di'erencias 'rente a otras patas sobre
las condctas! "e sern las relaciones internacionales! co$o la $oral
internacional! la polic*a internacional o los hechos sociales internacionales, 7l
aFr$ar "e el derecho es n siste$a nor$ati+o co$ple&o! se "iere si$pliFcar "e
en este se da na doble! interacci0n de ele$entos! por na parte se e%iste na
relaci0n entre la realidad social! 1las nor$as "e lo conte$plan2 ( por otra e%iste
na relaci0n precisa entre estas $is$as nor$as, 15esp8s +a$os a +er las
'nciones! F&ndonos en la relaci0n con las nor$as2,
4a idea cla+e a"* es "e el derecho es n siste$a ordenador de intereses! (a les
he dicho "e el estado crea nor$as internacionales de acerdo a ss intereses, ?
todo derecho no es $s ni $enos "e n siste$a reglador de intereses! ta$bi8n
el ordena$iento interno, ? por e&e$plo distingir nor$as pri$arias de las
segndarias! (a sean nor$as de condctas dirigidas a los cidadanos ( nor$as con
"e la naci0n se hace $s 'erte! +iene caliFcadas co$o nor$as constitcionales
co$o n ele$ento del derecho ( Iart es el "e ac6a esto de las nor$as pri$arias
( segndarias , Ne nos +endr $( bien cando e%pli"e$os el r8gi$en de
responsabilidad internacional. "e es n con&nto de nor$as segndarias,
5e acerdo con Iart! n siste$a co$pesto nica$ente por nor$as pri$arias (
entre a"ellas nor$as "e presiden condctas! acciones o$isiones! tendr*an
pe"e6os incon+enientes! seria incierto por"e carecer*a de criterio estar*a$os
en'rente de na deter$inada nor$a de n siste$a anterior! ( seria esttico por"e
no habr*a ningn $8todo para basar las antigas nor$as de sstancias. a las
nor$as sin sstancias ( seria ine%acto "e las sstancias de las nor$as se
esta$par*a nica$ente en la distinta presi0n social sin "e hbiera ningn 0rgano
encargado! de deter$inar si la nor$a ha sido +iolada, 4a solci0n al proble$a
planteado aparece con la +isi0n a las nor$as pri$arias! en con&nto de nor$as
lla$adas segndarias ( de caracter*stica co$n ( principal, Es "e estas nor$as
segndarias 1no se reFeren a condcta2 sino "e a otra nor$a, Estas nor$as
segndarias adicionales a las nor$as pri$arias. son de tres tiposJ
1, 5e reconoci$ientoJ son las "e solcionan el proble$a de la incertid$bre
2, 5e ca$bioJ son las "e e+itan el carcter esttico del siste$a
3, 5e aplicaci0nJ per$itiendo "e algien deter$ine cando na nor$a ha
sido +iolada,
En res$en se pede conclir "e el derecho es n siste$a nor$ati+o co$ple&o "e
ordena intereses! con esta '0r$la el derecho no "eda li$itado al pro aspecto 'or$al
adoptado por Iart! ta$bi8n por 3orberto Eobbio, ? as* se prodce el ele$ento $aterial
de ordenaci0n de intereses, Esta caracteri/aci0n es sFciente para distingir nor$as
&r*dicas de las nor$as $orales! la relaci0n de recrsos sociales "e rigen a los
peblos! todas estas nor$as pertenecen a siste$as nor$ati+os! pero la natrale/a (
las caracter*sticas de cada na de ellas es distinta,
"
Ce peden distingir de las nor$as &r*dicas de las $orales! en el caso de la $oral son
las nor$as internas ( a las nor$as regladas e%ternas en el caso del derecho! en este
caso sabe$os "e no es correcto! (a "e el derecho ta$bi8n tiene en centa los
intereses! lo "e di'erencia n siste$a nor$ati+o del otro 1entre +arias opciones2. es
"e el derecho $ientras centa con n siste$a de ca$bio! la $oral no, Es por
deFnici0n la $oral n siste$a nor$ati+o esttico, 7de$s pode$os agregar "e el
derecho se pede hacer cargo en las sitaciones en "e no ha habido $oti+aci0n
algna! sin e$bargo no ha( casa &r*dica al respecto a los siste$a de segridad
&r*dica! lo "e ase$e&a el derecho de la $oral es "e a$bos son siste$as nor$ati+os
regladores de intereses, Para distingir las nor$as &r*dicas de otras nor$as! (a sea
el so social o las reglas del &ego! ha( "e decir "e los sos sociales a'ectan en n
plano de la con+i+encia 'nda$ental "e las nor$as &r*dicas ( s e%istencia se debe a
ra/ones de con+i+encia 1dcharse por la $a6ana2, Es decir los sos sociales no a'ectan
intereses co$o lo hace el derecho! sin e$bargo $chos hechos sociales han casado
grados de 'or$ali/aci0n 1cere$onias2 ( en este sentido centan con nor$as
segndarias de identiFcaci0n ( de trans'or$aci0n, 4o $is$o se pede decir de las
reglas del &ego (a "e no ordenan intereses! pero si son 'or$ales ( no solo centan
con nor$as segndarias en el reconoci$iento ( en el ca$bio! sino "e ta$bi8n con
nor$as de ad&dicaci0n, 7 la l/ de las consideraciones del caso hasta el $o$ento
derecho co$o ordenaci0n el derecho co$o con&nto de nor$as pri$arias (
segndarias! es decir co$o siste$a nor$ati+o co$ple&o! la &ridicidad del derecho
internacional es per'ecta$ente sostenida, 4a 'nci0n relati+a a la deter$inaci0n de las
nor$as! es decir en el te$a de las reglas de ad&dicaci0n ( en cal$ente las naciones
es na cesti0n "e parecer*a seria la piedra anglar contra la "e se estrechaba la
doctrina &r*dica $e&or per pechada "e se +e*an co$o carcter del derecho
internacional,
Pero esto tiene na i$portancia relati+a Mpor"eO Pes por"e co$o he$os +isto no
es posible distingir el derecho entre dos con&ntos nor$ati+os sin necesidad de
recrrir a esta clase de nor$as, ? ade$s algnos siste$as co$o los &ego centan
con nor$as secndarias ( obligaci0n del si$ple hecho "e tengan carcter &r*dico,
Por s parte el proble$a de la de$ocracia! ta$bi8n +isto co$o cla+e no lo es tanto en
el derecho internacional! pes en co$nidad de re+estidas las nor$as peden pactar
total$ente sin la necesidad de "e se +ea a'ectado n siste$a en s* $is$o, El derecho
internacional es en e'ecto n derecho para na h$anidad redcida por los s&etos de
derecho "e la con'or$a son principal$ente los estados c(o n$ero es relati+a$ente
redcido, En s*ntesis se pede partir de la hip0tesis de "e el derecho internacional
co$parte con la $oral el ele$ento $aterial entre a$bos siste$as nor$ati+os
declarador de intereses! pero diFere de la $oral el haberse basado en nor$as
segndarias de trans'or$aci0n 1he$os dicho "e la $oral es n siste$a de
trans'or$aci0n esttico ( el derecho no 2, En relaci0n a los grpos sociales las nor$as
del &ego! algnos de ellos $e&or dotado "e el propio derecho internacional de
nor$as secndarias, El ordena$iento internacional diFere de ellos por el ele$ento
$aterial de ser n siste$a ordenador de intereses i$portantes! aspecto "e se har
presente en los siste$as nor$ati+os! los "e hacen re'erencia a las brges*as!
acti+idades ldicas ( todo esto "e les he contado lo peden +er en este cadro,
5erecho 9oral ;sos sociales Begla general
""
Pri$aria Ci Ci Ci Ci
Cecndaria Ci 3o Ci Ci
7specto
$aterial
Ci Ci 3o 3o
7specto 'or$al Ci 3o Ci Ci
4o tiene $( bien e%plicado en el art*clo de oriol ( casa no+a! por tanto el derecho
internacional es n ordena$iento "e regla intereses ( "e tiene nor$as "e per$ite
s trans'or$aci0n! no es n siste$a esttico, ? esto "e les he contado es el
'nda$ento del derecho internacional,
4os "e les cont8 en clases anteriores respecto de la 'or$aci0n de la co$nidad
internacional o del ordena$iento internacional es lo "e esta es"e$ati/ado en esta
representaci0n ( es 'nda$ental haber entendido las diapositi+as pasadas! para "e
nos adentre$os de n $odo $s detallado en las 'entes del derecho internacional
MN8 es el derecho internacionalO! la responsabilidad! la solci0n de contro+ersias etc,
Esto (a se los cont8 1+iendo diapositi+as2 es para a"ellos "e dicen "e el derecho
internacional pblico parte en la sociedad Qest'aliana, Caben "e este siste$a perdro
hasta 1945! cando nos encontra$os con n corte radical a todo lo anterior,
Estas ser*an las etapas "e se ter$ina la edad $edia ( la 8poca 'edal! en la "e se
daba na especie de repblica cristiana el poder del e$perador ( del papa ( esto
e$pie/a con la pa/ e Qest'alia en n siste$a de reni0n de estados "e con la
constitci0n o constrcci0n del continente a$ericano! i$portan $odelos $( rsticos
a este continente, Por eso pasa$os de estado cristiani/ados a la propiedad de estados
ci+ili/ados! recerden la in+itaci0n a >r"*a a 'or$ar parte del concierto eropeo (
co$o se incorpora a esta 'a$ilia! de sociedades ci+ili/adas entre china ( @ap0n los
'actores de crisis de la 8poca colonial 'e la "e $s co$parti0 con el ordena$iento
internacional! ta$bi8n los adelantos t8cnico-el8ctricos per$iten "e se plantee el
ordena$iento internacional tanto los espacios $arinos co$o el espacio ltraterrestre!
es ta$bi8n ha( lo de la e%ploraci0n de$ogrFca! "e 'e lo "e les cont8 "e reino
nido ( china aparecen en las relaciones internacionales de&ando n pie e+idente "e
n gran pa*s con na enor$e poblaci0n ( esto hace "e por pri$era +e/ la co$nidad
internacional! piensa en no dilapidar los recrsos,
7"* tiene las caracter*sticas de la sociedad internacional conte$pornea! "e
sabe$os "e es ni+ersal! debido a la organi/aci0n donde estaban todos los estado
internacionales! la cal es ni+ersal! co$ple&a! heterog8nea ( la gente la lla$a na
sociedad tan igalitaria co$o la Qest'aliana es na sociedad netral $ientras "e es
$( poco integrada pero a s +e/ $( interdependiente! todo esto se re$ontaba, ?
deber*an ser capaces de con solo leer esto darse centa de "e lo he$os co$entado
en clases, ;ni+ersal por la descoloni/aci0n. co$ple&a por la i$paciente lista de
proble$as di+ersos. interdependiente (a "e +i+e en el seno. heterog8nea por las
desigaldades econ0$icas! entre estados desarrollados ( en desarrollo 1norte-sr.
centro-peri'eria2
?a les hable de la rei+indicaci0n del grpo de los A77. grpo "e no tenia 77 sino "e
$s! ah* lo tienen! por s pesto esto lle+a a cabo na sociedad internacional
"#
'nda$entada ( $( poco considerada en s grado de institcionali/aci0n ( en lo
relati+o 1a pesar de los organi/aciones internacionales! en el $bito internacional (
ni+ersal2, Pero co$o (a saben si los proble$as internacionales son co$nes cada
estado debe actar con s interdependencia 1esto lo co$ento cando di&e lo del
$edio a$biente! el cal ser*a per$itido $ediante la participaci0n de todos los
estados2, >a$bi8n les di&e "e a pesar de "e e%istan dos s&etos no de los s&etos
$s i$portantes en el derecho internacional son ( sigen siendo ( sie$pre 'eron los
estados! por lo tanto la co$nidad internacional sige siendo descentrali/ada e
interestatal! solo parcial$ente organi/ada ( se caracteri/a por grande decisiones
co$o en $bitos de la pol*tica, ? co$o sie$pre la solidaridad internacional es na
propiedad "e se ne+e en la te$ida globali/aci0n ( 'rag$entaci0n! ( diga$os "e el
estado es el epicentro! el e&e +ector sobre el "e se re)e&a toda esta tensi0n entre
estas sentencias "e en n principio serian contradictorias, 5e&ando al lado lo "e
he$os +isto de 'nda$ento del derecho internacional pblico "e lo tienen en el
art*clo del se6or -asano+a el concepto de derecho internacional "e a $* $e
interesa! es el "e se desprende de las caracter*sticas de la sociedad a la "e regla,
1>odo los "e les cont8 es para "e se dieran centa "e son las relaciones! el
de+enir de la co$nidad internacional! lo "e deter$inara el concepto de derecho
internacional! por tanto dada las caracter*sticas del derecho internacional
conte$porneo reci8n +istas tratan de caer en na deFnici0n de derecho
internacional en sentido a$plio2 ;na deFnici0n a$plia del derecho internacional
deber*a serJ Ksiste$a de nor$as ( principios "e 'or$an el ordena$iento &r*dico de
la sociedad internacional conte$porneaL, Es i$portante "e sepan "e es n
siste$a de nor$as ( no n con&nto de nor$as por"e el ordena$iento &r*dico
internacional! es n ordena$iento din$ico prodcto de n proceso hist0rico "e
est en contino ca$bio ( trans'or$aci0n es n prodcto hist0rico,
Diapositiva /! 'Principios constitucionales del derecho internacional pblico)
El $arco de consenso, 4os principios "e per$iten cierta coherencia (
estabilidad a la prodcci0n ( ca$bio de nor$as "e reglan las relaciones
internacionales de la sociedad internacional X "e co$o +i$os es na sociedad
bastante ca$biante! co$ple&a heterog8nea ( poco integrada son los principios
'or$lados en el art 2 de la carta de las naciones nidas ( en la resolci0n
2625de 7A del 24 de septie$bre de 1970,
8ota0 Iabla$os de los principios "e estn contenidos en la carta ( habla$os de
co$o a ra*/ de la descoloni/aci0n se lle+a a cabo na pro 'ndaci0n de estos principios
'nda$entales. recerdan la resolci0n 2625 de 1970 ( co$o esta ne+a bicaci0n
era n poco co$o se $odiFcaba la rei+indicaci0n de los ne+os pa*ses descoloni/ados,
(a)en o de)eran sa)er des*us de la *rimera clase+ ,ue una de las -uentes del
derecho internacional *.)lico+ es la costum)re internacional' / *ara *oder di-erenciar la
costum)re internacional+ de realidades seme0antes como los su0etos internacionales+
ha1 ,ue tener la idea clara' 2sto lo vimos+ en el artculo de oriol so)re el -undamento
del derecho internacional *.)lico' / vimos las ideas o tesis negadoras de la 0uridicidad
de las normas de este ordenamiento 1 a,uellos ,ue de-enda *or el contrario el
"$
carcter de norma 0urdica' 2st)amos re*asando lo ,ue vimos en la *rimera clase'
Creo ,ue ha)amos llegado a los Princi*ios constitucionales del derecho internacional
*.)lico' 2stos *rinci*ios como di0imos+ de la sociedad internacional' (e caracteri3a *or
ser una sociedad a)solutamente descentrali3ada' / estos *rinci*ios son los ,ue dan
coherencia a esta sociedad+ ,ue es com*le0a+ cam)iante+ descentrali3ada+ *oco
integrada'
2stos *rinci*ios son constitucionales son los ,ue dan coherencia 1 esta)ilidad a la
*roducci4n 1 cam)io de norma ,ue regulan las relaciones internacionales' (on los ,ue
estn en la carta+ 1 son los ,ue estn contenidos en la resoluci4n %$' / los tienen
,ue di-erenciar a)soluta claridad de los *rinci*ios generales del 5erecho+ ,ue son
-uentes del derecho internacional+ como veremos *rontamente' Pero no con-undan
estos *rinci*ios constitucionales 1 estructurales+ con los *rinci*ios generales del
derecho' 6ue son una de las -uentes del derecho internacional *.)lico' 2stos *rinci*ios
lo ,ue hacen es dar el marco de re-erencia+ en el ,ue enmarcan las relaciones
internacionales'
Diapositiva 0 'resoluci1n #/#. de la A2)
4a declaraci0n 2625 declara ( desarrolla nor$as de derecho internacional! (a
e%istente co$o los 5 principios inclidos en la carta
, 112
7l de la igualdad soberana
de los estados,
,)/
el de buena fe,
,2/
el arreglo pac&4co de las controversias,
,@/
la prohibicin de la amena9a y del uso de la fuer9a y
,+/
el principio de la
libre determinacin de los pueblos .7 estos 5 principios ha( "e s$ar el
principio de no inter+enci0n ( el de cooperaci0n paciFca de los estados! "e +an a
ser introdcidos por la resolci0n 2625,
8ota0 7 estos principios co$o les cont8 en la pri$era clase! se bscan! se ordenan! se
&erar"i/an de 'or$a di'erente ( "e ponen a preba la resolci0n 2625 "e es no de
los instr$ento a tra+8s de los cales los pa*ses deFenden a n estado ( hacen +aler
ss l*$ites , 7s* "e si co$ple$entan estos principios de la carta $s los de la
resolci0n, ?a tienen los principios constitcionales del ordena$iento internacional, ?
co$o digo no con'ndan estos principios! con los principios generales del derecho "e
son 'ente del derecho internacional recogidos en el art*clo 38 de la corte
internacional de &sticia, Pero eso lo +a$os a +er,
Diapositiva 3! fuentes del derecho internacional pblico!
>res son las 'entes bsicas "e dese$pe6an el derecho internacional pblico ho(J
funcin de mantenimiento del modelo de relaciones ,coe!istencia/
8ota0 -(a 'nci0n principal es e+itar las contro+ersias internacionales con respecto
a la gerra ( a la insegridad garanti/ando la coe%istencia pac*Fca de na sociedad
internacional "e sige siendo predo$inante$ente interestatal,
funcin de adaptacin de las demandas 5ue emanan del derecho
internacional ,cooperacin/ 8ota0 >iene na gran relaci0n con la anterior! pero
recerden "e di&i$os "e era correcto $encionar "e es na sociedad
descentrali/ada! $( di+idida! pero interdependiente, ? debido a esto en canto a la
cooperaci0n internacional para alcan/ar estos ob&eti+os co$nes! de los "e les hable,
"%
? "e se lle+an a cabo en el seno nor$al$ente de naciones internacionales
especiali/adas! "e as* co$o eso n 'oro donde tratar los te$as co$nes,
funcin de integracin 5ue potencian consensos colectivos ,solidaridad/
8ota0 3o es $s ni $enos "e los principios de solidaridad! (a les di&e "e no est
opti$i/ado en ningn doc$ento! pero se pede leer detrs de lo "e dicen los art 53-
64 del congreso de Giena sobre el derecho de los tratados, En el art 53 en 8l ha(
nor$as i$perati+as! nor$as de is cogens ( en el art 64 hace re'erencia de las
pri+aciones en la <3;,
Diapositiva 4! Funciones del derecho internacional 'anteniiento)
5ada la estrctra actal de la C= se i$pone na estrctra regida por los
principios de igaldad soberana ( de no inter+enci0n! c(a 'nci0n pri$ordial es
e+itar las contro+ersias! la gerras ( la insegridad! garanti/ando la
coe%istencia de la Cociedad =nternacional predo$inante$ente interestatal,
Diapositiva %$! Funciones del derecho internacional pblico 'adaptaci1n)
7parente$ente en contradicci0n con la 'nci0n anterior! se i$pone la de "e el
5= per$ita la adaptaci0n en $edio de na C= ca$biante di+idida pero
interdependiente! a tra+8s de la cooperaci0n internacional! para alcan/ar ob&etos
co$nes, Esta cooperaci0n ha logrado grados soFsticados de
institcionali/aci0n por $edio de las organi/aciones internacionales "e sern
ob&eto de estdio en clases posteriores,
Diapositivas %%! Funciones del derecho internacional pblico 'inte(raci1n)
-ando aldi$os a la 'nci0n de integraci0n del derecho internacional pblico!
esta$os reFri8ndonos al $odo en "e opera el principio de la solidaridad! "e se
dedce de la e%istencia de nor$as is cogens o perentorias ( de las obligaciones
erga o$nes o de todos,
8ota0 BFuG es una norma erga omnesC 7s una obligacin, para todos, pero se
lo voy a leer como tengo la C.$T el art 53 de la con+enci0n de Giena! esta nos
dice "e detrs de "8 tipo de nor$as estn los +alores "e con'or$an el orden
pblico internacional! an"e no nos da n listado de cal son esos +alores! pero s*
sabe$os "e la nor$a "e contiene no de estos +alores! es na nor$a especial "e
solo pede ser $odiFcada por na nor$a del $is$o carcter, -oncreta$ente el art 53
de la con+enci0n de Giena sobre el derecho de los tratados entre estados! esto(
haciendo re'erencia a la con+enci0n de Giena de 1969! no $e la con'ndan con el
derecho de los tratados de las organi/aciones internacionales, ? esta diceJ 7rt*clo
53,>ratados "e estn en oposici0n con na nor$a i$perati+a de derecho
internacional general 1Yis cogensZ2,Es nlo todo tratado "e! en el $o$ento de s
celebraci0n! est8 en oposici0n con na nor$a i$perati+a de derecho internacional
general, Para los e'ectos de la presente, -on+enci0n! na nor$a i$perati+a de derecho
internacional general es na nor$a aceptada ( reconocida por la co$nidad
internacional de Estados en s con&nto co$o nor$a "e no ad$ite acerdo en
contrario ( "e s0lo pede ser $odiFcada por na nor$a lterior de derecho
internacional general "e tenga el $is$o carcter,
"&
Es decir na norma de ius cogens es a5uella 5ue no admite acuerdo contrario
y 5ue solo puede ser modi4cada por una norma de igual naturale9a. ? detrs
de esas nor$as estn esos +alores "e con'or$an el orden pblico internacional,
El art 64 -G5> "iere decir algo parecidoJ K7parici0n de na ne+a nor$a i$perati+a
de derecho internacional general 1Yis cogensZ2, Ci srge na ne+a nor$a i$perati+a
de derecho internacional general! todo tratado e%istente "e est8 en oposici0n con esa
nor$a se con+ertir en nlo ( ter$inar,L, 1Pero lo +ere$os con $s detalles2
Estas son las tres 'nciones "e tiene el ordena$iento internacional ( de lo anterior se
dedce estoJ KCi con&ga$os principios ( decisiones del derecho internacional pblico
1los "e acaba$os de +er2 llega$os a los caracteres del derecho internacional pblico,
? estos caracteres se clasiFcan en las estrctras presentes en el siste$a
internacional! na estrctra relacional! re)e&ada en na sociedad internacional
predo$inante$ente =nterestatal! descentrali/ada! paritaria! trans$ontada, ? na
estrctra institcional re)e&ada pri$ordial$ente! en la cooperaci0n institcionali/ada
a tra+8s con+enciones internacionales ( na estrctra co$nitaria regida por el
principio de solidaridad! enca$inada a la integraci0nL,
-ando +i$os el te$a del 'nda$ento del derecho internacional. les "edo claro "e
es n siste$a nor$ati+o co$ple&o "e regla intereses! con'or$ado por nor$as
pri$arias ( secndarias, ? "e estas caracter*sticas son lo "e per$iten a no
di'erenciarlo de la $oral ( de otras realidades cercanas co$o el co$itas Aenti$!
recrsos internacionales! las reglas del &ego etc,
5eas II!
&as fuentes del derecho internacional
Introduccin0 -o$o s propio no$bre lo indica! lo "e +a$os a +er son las 'entes
del ordena$iento internacional,
En el derecho internacional! no tiene na constitci0n "e estable/ca! cles son ss
'entes ( cl es s &erar"*a lo nico "e tene$os! es el art*clo 38 del estatto
internacional de &sticia! "e por otra parte es na copia id8ntica del estatto de la
corte internacional! "ien el presidio! 'e la corte per$anente de &sticia internacional,
En ese art*clo an"e no es n acabado de 'entes "e ta$poco establecen na
&erar"*a, Encontra$os lo "e pode$os considerar las 'entes, Es lo $e&or "e
tene$os por decirlo de algna $anera, ? es donde todos bscan las 'entes del
derecho internacional, 7n"e sea n art*clo re'erido a n aporte en concreto, ?
an"e sea n art*clo "e diga la corte aplicara ese derecho a la hora de resol+er el
derecho internacional de &sticia entre estados! pero es lo "e tene$os! (a "e no
tene$os na constitci0n "e diga literal$ente Kesto es na 'ente del derecho
internacionalL eso no e%iste ( co$o les digo desde (a, Ne este art*clo es el "e se
recrre para +er cles son las 'entes del derecho internacional pblico,
Es n art*clo inacabado! "e no nos da na &erar"*a entre las 'entes! ( ta$poco
$enciona todas las 'entes "e e%isten de derecho internacional,
"8
Diapositiva % 'Art *3 del estatuto CI6)
1' La Corte+ cu1a -unci4n es decidir con-orme al derecho internacional las controversias
,ue le sean sometidas+ de)er a*licar7
a' las convenciones internacionales+ sean generales o *articulares+ ,ue esta)lecen
reglas e8*resamente reconocidas *or los 2stados litigantes9
)' la costum)re internacional como *rue)a de una *rctica generalmente ace*tada
como derecho9
c' los *rinci*ios generales de derecho reconocidos *or las naciones civili3adas9:no
con-undir los *rinci*ios de 0usticia con los *rinci*ios constitucionales o
estructurales ,ue son el marco de re-erencia de las relaciones internacionales+ son
los ,ue vimos con anterioridad;
d' las decisiones 0udiciales 1 las doctrinas de los *u)licistas de ma1or com*etencia
de las distintas naciones+ como medio au8iliar *ara la determinaci4n de las reglas
de derecho+ sin *er0uicio de lo dis*uesto en el Artculo $9'
' La *resente dis*osici4n no restringe la -acultad de la Corte *ara decidir un litigio e8
ae,uo et )ono+ si las *artes as lo convinieren':a.n ,ue la corte *ueda decidir as no
lo ha hecho nunca+ siem*re se han a*licado las -uentes ,ue a*arecen el art "8;
7ota! ? todo esto es para "e sin pre&icio "e la corte tenga "e decidir n litigio! Ke%
ae"o et bonoL segn lo "e sea e"itati+o ( beno2, 7n"e la corte peda decidir
<e% ae"o et bonoL! la corte nnca lo ha hecho! ningn estado a 'acltado a la corte en
na contro+ersia en concreto a decidir la casa en base a este principio de &sticia,
Cie$pre se han aplicado las 'entes "e aparecen en pantalla,
BPor 5uG cuando se buscan las fuentes del $erecho, se recurre al art 23C
-o$o (a he$os dicho! "e en el derecho internacional no tene$os na constitci0n en
el derecho internacional! pero ta$bi8n piensen "e el estatto de la corte
internacional &sticia es n ne%o de la carta de las naciones nidas "e est abierto
prctica$ente a todos los estados del $ndo! esto lo tienen en el art 93-2 de la carta
de la naciones nidas! ( en art 35 n$eros 2 ( 3 del estatto de la propia corte, ?
ade$s cierto "e cando se redacta el estatto no de esta corte sino "e de la corte
anterior! la corte per$anente de &sticia internacional! ss redactores al redactar! el
art*clo "e era id8ntico al "e tene$os ho(! no estaban no pretend*an recoger las
'entes del derecho! para la corte! sino "e en realidad pretend*an! co$o se desprende
en ss debates! ( de lo "e "ed0 re)e&ado en el 8ter de este $bito! "e lo "e
estaban tratando de hacer era recoger las 'entes de la sociedad internacional no de la
organi/aci0n internacional en concreto! ni de ese tribnal per$anente de &sticia
internacional, Estos 'eron los $oti+os por los "e se ha hecho notar las 'entes del
derecho internacional,
>ienen en el art*clo! '*&ense bien! "e (a solo con este art*clo encentran $chos
ra&os de estas 'entes! por e&e$plo dicen las con+enciones internacionales! sean
particulares o generales# 1a"* (a ha( n dato2, Por e&e$plo en la letra E dice la
costumbre internacional comprueba una pr=ctica generalmente aceptada por
el derecho# 1ha( tienen los dos ele$entos de la cost$bre internacional2,
"9
Diapositiva #! 'Clasi8caci1n de las fuentes)!
Fuentes primarias0 tratados! cost$bres ( principios generales del derecho,
Fuentes secundarias0 &risdicci0n e% ae"o el bono! derecho de las
organi/aci0n internacional, 14as resolciones2
Fuentes au!iliaresJ 1no son 'entes 'or$ales2 &risprdencia! doctrina cient*Fca
7!isten otras fuentes no mencionadas en el art&culo0 se pede aFr$ar! por
consigiente "e no es na lista e%hasti+a, En e'ecto habr*a "e agregar los
actos unilaterales1"e los +ere$os2! las resolciones de las <rgani/aciones
=nternacionales! el so'tlaH! etc,1 son solciones de las naciones nidas ( sobre
todo las del conce&o de segridad sie$pre "e sean solciones e$itidas co$o
resltado del art*clo 7$o de la carta 2,
Diapositiva *! 96erar:ua entre las fuentes;
Es ra/onable pregntarse si el orden de las 'entes del art 38 spone na
prelaci0n o &erar"*a entre las $is$as, En los derechos internos! la &erar"*a es
na cesti0n nor$al! e%istiendo na pri$ac*a en 'a+or de la le(, En el derecho
internacional! por el contrario no se pede aFr$ar a priori 1en abstracto2 na
prelaci0n entre 'entes, 5e hecho la historia del art 38 as* lo conFr$a! pes la
7sa$blea Aeneral se neg0 a la proposici0n conte$plada en el pro(ecto de
Kordenes scesi+asL, 7de$s! la en$eraci0n es con letras no con n$eros! lo
"e reaFr$a lo anterior, Por lti$o la doctrina es un=nime en considerar "e
las 'entes tienen entre s* el $is$o rango nor$ati+o ( +alor derogatorio,
Por cierto por criosidad! en este pa*s parece "e no lo sabe nadie ( es
i$portante por las 'entes del articlo 38 $encionado por pblicitas, B1lguien
sabe 5uiGn compone la doctrinaCBCu=ndo hablamos de doctrina de 5ue
hablamosC 4a doctrina en latitdes del $ndo est 'or$ada por los estdiosos
por los e%pertos en na $ateria, En Eropa este estdio est 'or$ado sola$ente
por los doctores! "e es na grado acad8$ico ( solo sientan doctrinas los
doctores, 1-ando se hablan de doctrina se habla de doctor2
4a doctrina coincide en aFr$ar! "e no ha( na &erar"*a de 'entes! "e todas
tienen el $is$o +alor probatorio ( el $is$o +alor derogatorio,
Diapositiva , 'jurisdicciones de e:uidad)!
4a e%presi0n e% ae"e at bono! signiFca &risdicci0n segn lo e"itati+o ( lo
beno 1se dice el arreglo de na dispta basado en la e"idad2
Iasta el $o$ento no ha sido tili/ada por el >ribnal internacional de &sticia,
Para "e ello ocrra! es $enester "e las partes as* lo dispongan 1si as* las
partes lo con+iene el articlo 38 n[22,
3o ha( "e con'ndir la &risdicci0n de e"idad con los principios de e"idad,
-ando as* ocrre la solci0n a la "e llega el tribnal debe estar con'or$idad
con el derecho internacional! cesti0n "e no necesaria$ente debe ocrrir con
la &risdicci0n de e"idad, En el asnto ErSina 'aso\ 9ali la corte se6aloJ
#!
Kno se trata si$ple$ente da llegar na solci0n e"itati+a sino llegar a na
solci0n e"itati+a "e se base en el derecho aplicableL
8ota0 cando los estados concrren ante la corte! estn haciendo na presi0n de
soberan*a poniendo n proble$a entre estados ante n tercero "e consideran
i$parcial, 3or$al$ente cando +ean sentencias co$pletas! por "8 lo "e (o les he
dado son e%tractos de la corte penal! podrn obser+ar "e la corte lo pri$ero "e hace
es pronnciarse respecto de s &risdicci0n! lo pri$ero "e hace la corte es alegar
todos los art*clos ( todos los instr$entos "e le otorgan &risdicci0n en esa casa!
pero lego la corte ta$bi8n $( detallista $( pntal a la hora de plas$ar todo el
derecho "e se basa a s decisi0n, Esta 'or$a de proceder de la corte se debe
precisa$ente a lo "e deci$os "e resel+e contro+ersias entre estados soberanos, C=
stedes salen del $bito de la corte internacional &sticia ( se +an a otros tribnales
esta rigrosidad de alegar las 'entes "e se estn aplicando o! de donde pro+iene la
&risdicci0n desaparece, 4a corte en cada casa tal co$o "eda re)e&ado el proceder!
&stiFca al e%tre$o s procedencia! s &risdicci0n! le derecho por"e co$o digo
resel+e con)ictos entre estados! por"e co$o digo hasta 'echa de ho(! no ha( ningn
estado sFciente$ente capa/ para decirle a la corte no hace 'alta "e criti"es todo lo
"e ha( en derecho! aplicarlo conF0 en ti ( decide de acerdo lo "e es &sto ( beno
BFuG seria esoC 4a &risdicci0n de e"idad "e est en el art*clo 38 al igal "e las
otras 'entes! pero co$o les digo hasta le 'echa esto no ha ocrrido,
3o ha( "e con'ndir la &risdicci0n de e"idad et ae"e bono con los principios
generales del derecho "e estn ta$bi8n en otra letra del art*clo, -ando se decide
de acerdo a los principios generales del derecho! la decisi0n +a a ser sie$pre
con'or$e al derecho internacional pblico, -osa "e no tendr*a necesaria$ente "e
ocrrir si la corte decide de acerdo al et ae"e bono! por"e ha( ser*a absolta$ente
libre de "e intentara resol+er na solci0n e"itati+a ( bena, Pero no estar*a li$itado
por el resto del derecho,
4a corte se6aloJ Kno se trata si$ple$ente da llegar na solci0n e"itati+a sino llegar
a na solci0n e"itati+a "e se base en el derecho aplicableL 1&icio contra $alta2
Diapositiva . 'Principios (enerales del derecho)
3o con'ndir con los principios 'nda$entales o estrctrales 1constitcionales
del orden internacional "e estn el art 22 e%a$inados en la clase anteriores,
Ci bien se discti0 en s oportnidad el contenido ( deli$itaci0n de los
principios. Io( no ha( dda "e se trata de na 'ente del derecho internacional
$%i$o! si estn conte$plados en el art*clo 38 del estatto de la corte
internacional de &sticia, 4os principios generales del derecho es na 'ente
pri$aria c(a pecliaridad radica en s $bito de aplicaci0n es e%clsi+a$ente
&risdiccional,
4os principios generales del derecho peden ser+ir co$o 'ente del derecho!
sobre todo en de'ecto de na cost$bre o n tratado de $odo de e+itar el
notli"et 1la lagna2! pero ta$bi8n 'nciona co$o directrices para la
interpretaci0n de nor$as, -ando son tratados co$o 'entes! no interesa esta
#1
segnda 'nci0n sino "e! por el contrario! interesa s 'nci0n col$adora de
lagnas,
8ota0 7"* esta$os hablando de otra cosa. esta$os hablando de los principios
generales de &sticia! en cada ocasi0n ha( "e deter$inar el contenido de estos
principios! pero de lo "e no ha( dda es "e son 'ente del derecho! ( "e la corte
los ha aplicado reiterada$ente. son 'ente del derecho. conte$plados en el art 38 del
estatto de la corte internacional de &sticia. son 'entes pri$arias del derecho no
'ente a%iliar ( s pecliaridad es "e s aplicaci0n es &risdiccional, BCu=ndo se
recurre a los principiosC -ando el te$a est ante el tribnal debido a "e e%iste
na contro+ersia,
Diapositiva / '&os principios (enerales del derecho)
4os principios generales del derecho no han sido e%tensa$ente tili/ados por la
&risprdencia internacional an"e se pede citar cososJ alta Cilencia Polaca!
Rabrica de -hor/oH! Estrecho de -or'! Cdoeste 7'ricano! 4as <- sobre 3a$ibia
( Cobre las reser+as a la con+enci0n del Aenocidio! etc,
Diapositiva 0 'Procedencia de los principios (enerales del derecho)
Pri$ero "e todo el t8r$ino naciones ci+ili/adas es n t8r$ino sin +alor ho( en
d*a! (a "e hace n par de a6os atrs! ho( se pres$e "e todas las
ci+ili/aciones son ci+ili/adas ( lo "e se hace es bscar "e principios de &sticia
tienen en co$n estas naciones ( entonces este principio diga$os "e se
adopta por el ordena$iento internacional lo "e nnca se hace es derrotar na
institci0n concreta del siste$a e%tran&ero de 'or$a co$pleta !sino co$o digo
se le traslada en $ateria internacional! el co$n deno$inador presentes en
estos ordena$ientos, Pero cidado con esto por"e ha( +eces "e los &ristas!
grandes a abogados "e plantean dentro de s ordena$iento de s pa*s,
-ando algnos de ellos +an a la corte internacional de &sticia en el pa*s "e
sea 1alegan2 n principio del ordena$iento interno o sea del ordena$iento
e%terno 'rente a n ordena$iento "e stedes consideren i$portante ( la corte
lo recha/a por"e la corte no ad$ite principios e%tra*dos concreta$ente de n
ordena$iento, 4o "e hace la corte es +er el co$n deno$inador de todos ellos
( se tiene "e alegar co$o tal! no co$o el principio del derecho nortea$ericano,
Es cierto "e e%isten principios "e pro+ienen directa$ente del ordena$iento
internacional! la $a(or*a de los principios son el co$n deno$inador principios
de &sticia en los di'erentes ordena$ientos &r*dicos
5iene una doble procedencia
7, 15uellos 5ue han sido regido desde los ordenamientos internos0
prohibici0n de abso del derecho! responsabilidad internacional nacida de actos
il*citos! reparaci0n de los da6os ante lo e%cesi+o! co$o el lcro cesante,
E, 15uellos 5ue han sido regidos por ordenamientos internacionales J Con
principios de &sticia "e nacen en el propio ordena$iento internacional, Por
e&e$ploJ pri$ac*a de 8l tratado de la le( interno! continidad del estado! "e la
inde$ni/aci0n sea apreciada en la casa del da6o esto a ni+el ni+ersal, por"e
a ni+el regional recibe pecliaridad! agota$iento pre+io de los recrsos internos
#
antes de ir a la +*a de los recrsos e%ternos, 4os principios "e operan en el
$bito del derecho internacional h$anitario, Be'erente a los con)ictos
ar$ados etc,
,N/BFuG 5uiere decir continuidad de estadosC Este te$a es i$portante! por
e&e$plo en $ateria de scesi0n de estados en $ateria de tratados, ;sted i$ag*nense
"e n estado "e la le( interna se sir+e de +arios estados ( el estado anterior hab*a
notiFcado otros instr$entos internacionales, BFuG ocurre con las obligaciones
5ue hab&an ocurrido con el estado anteriorC BFuG ocurre con los bienesC
BCmo se distribuyen las deudasC >oda esta $ateria es $( i$portante! ( aparte
de "e ha( con+enciones escrita sobre ellas! ta$bi8n ha( principios, Ne en principio
en aspectos generales se e%prese la continidad del estado,
5iapositi+a 8J K4a &risprdencia internacional del derecho internacional
pblicoL
Es co$o se6ala$os na 'ente a%iliar "e tiene por Fn ser n $edio para
deter$inar las reglas de derecho! no la de crear derecho,
Cin per&icio de lo anterior el precedente &risprdencial en el $bito
internacional tiene n +alor i$portante! sobre todo desp8s de la proli'eraci0n
de los tribnales internacionales,
4a &risprdencia &ega con n doble rol! co$o ele$ento de interpretaci0n (
co$o $edio de preba, 7s sobre esta segunda funcin 5ue interesa
estudiar la %urisprudencia como fuente au!iliar 1art 38P $edio a%iliar
para la deter$inaci0n de las reglas de derecho2
8ota0 cando se trata de la &risprdencia de la corte internacional de &sticia! ha( "e
hacer cierta di'erenciaci0n! entre lo "e son sentencias! 'allos en "e la corte decide
n con)icto entre estados, 7 cando lo corte se pronncia ante na opini0n conslti+a
o dicta$en,
4o +ere$os en s oportnidad! pero ha( "e a+an/ar la di'erencia entre
sentencia ( dicta$en opiniones conslti+as pes estas no tienen carcter
+inclatorio no obstante go/ar de na e%tensa reptaci0n (! en este sentido! si
tiene +alor nor$ati+o! ase$e&ndose a estos e'ectos a las sentencias 'or$ando
en con&nto lo "e lla$a$os &rsipri,
8ota0 Esto de "e la &risprdencia es na 'ente a%iliar ( todo lo "e tene$os en
pantalla! nos +ale para la corte internacional de &sticia, Ce acerdan stedes de lo
"e di&e de las instancias &diciales ( casi-&diciales, Ce acerdan "e en el $bito
interno! parece "e ha( n $o+i$iento en $chos pa*ses! intentando des
&diciali/ar las cestiones o contro+ersias! ( "e en el orden internacional ocrre
absolta$ente lo contrario, ? "e esto est lle+ando a la des'rag$entaci0n o "e
pod*a 'a+orecer la 'rag$entaci0n del derecho internacional ( "e la corte
internacional de &sticia se pronnci0 diciendoJ K"e era la nica "e ten*a la lti$a
palabra en el derecho internacionalL, 4o "e est en pantalla nos +ale para la corte
internacional de &sticia! pero lo cierto es "e! si a stedes les interesara n $bito
concreto del ordena$iento internacional! si se psieran a estdiar algn tribnal
#"
internacional en concreto! real$ente les lla$ar*a $cho la atenci0n! "e esto sea lo
"e nor$al$ente se centa sobre el +alor de la &risprdencia! por"e estos otros
tribnales! "e son co$o instancias separadas con co$petencia para decidir
asntos internacionales! "e parecen "e estn aislados ( solos en el $ndo estos
deciden basarse en precedente de ss propias salas ( ta$bi8n de tribnales
anteriores, 7s* "e esto "e stedes $e lo di&eran a $*, Por e&e$plo en $ateria
penal internacional! (o no lo aplicar*a, Esto no es cierto! esto no se c$ple en
$ateria penal internacional! pero cada estdioso conoce $e&or na $bito sobre
otra, Pero en $ateria penal internacional digan lo "e digan los pro'esores de
ni+ersidades, ?o digo "e no se c$ple, 4os tribnales recrren siste$tica$ente
a s propia &risprdencia ( a la &risprdencia de tribnales anteriores! pero esto
es en n $bito concreto! esto se los digo no para con'ndirlos "8dense con la
idea "e ha( en pantalla! pero solo co$o criosidad "8dense con el hecho de "e
es cierto hasta "e lo es ( no lo piensen lo "e no es,
Diapositiva 4 '&a doctrina) <publicitas=
4a doctrina co$o 'ente a%iliar de 5= considerada as* por el art 38 se reFere a
la in'or$aci0n de los pblicitas en la $ateria! "e 'or$an la lla$ada in'or$aci0n
doctrinal! $ani'estada en 'or$a indi+idal a tra+8s de ss traba&os o en 'or$a
institcional a tra+8s de ss traba&os o en 'or$a institcional a tra+8s de las
resolciones! debates! etc, <riginados en los instittos co$o el institto de
derecho internacional,
Ia( "e apntar "e la doctrina co$o 'ente a%iliar es $cho $s li$itada
ho( "e lo "e 'e drante los siglos DG=== ( D=D, 1Io( en d*a +ale poco! no tiene
peso en absolto a lo "e era en a6os anteriores2
8otaJ co$o les di&e la doctrina es lo "e dicen los doctores! pero en general se dice
"e es la opini0n de los pblicitas o tratadistas sobre la $ateria internacional! pero
"8dense con la idea "e es na 'ente a%iliar! ( "e se $enciona en caso, ? "e
ho( en d*a tiene $( poco +alor la doctrina,
$erecho internacional pblico ,)/ lunes )L de mar9o )?E?
Diapositiva %$ '&a costubre internacional)
Ce entiende co$o cost$bre internacional la prctica segida por los s&etos
internacionales ( general$ente aceptada por estos co$o derecho,
Ce desprende de lo anterior los ele$entos de la cost$bre internacional, El
$aterial relati+o a la repetici0n de los actos ( prcticas constantes ( ni'or$es!
( el espirital opinio iris si+e necessitatis! es decir la con+icci0n de "e se
trata de na prctica "e obliga &r*dica$ente,
8otaJ reslta e%tra6o pensar "e en el estado absolta$ente abstracto! co$o algo
pede tener na creencia o na con+icci0n, Ni/s no es $s 'cil pensar "e cando
el estado decide actar de na deter$inada $anera! lo hace co$o lo hace de na
##
deter$inada $anera por"e sie$pre tiene na relaci0n &r*dica! o en otras ocasiones!
tiene a "e est e&ercitando n derecho,
5iapositi+a 11 K=$portancia de la cost$bre internacionalL
7 $edida "e el 5= e+olciona! pode$os ad+ertir el a$ento de los tratados
co$o 'ente de derecho, Cin e$bargo! la cost$bre no ha perdido i$portancia,
En e'ecto! prctica$ente todo el 5= general "e rige a la sociedad internacional
est 'or$ado por nor$as consetdinarias ( por principios generales del
derecho, El derecho con+encional! por el contrario est le&os de ser ni+ersal!
pes ha( $( pocos tratados internacionales $ltilaterales "e in+olcren a la
$a(or*a de la sociedad internacional 1la carta de la <3;! la <9-2
8ota0 el derecho =nternacional con+encional co$o saben solo obliga a las partes del
tratado "e lo Fr$an ( lo ratiFcan o "e acceden al $is$o con posterioridad, El
derecho con+encional no sele ser n derecho "e oblige a todos, 7de$s co$o
di&i$os la cost$bre internacional &ega n papel i$portante a la hora de de'ender8 la
&ridicidad de las nor$as del derecho internacional, 7c8rdense de las postras 5=
ser*a n derecho deri+ado ( s pri$era nor$as seria la cost$bre internacional, BPor
5uG obliga un tratadoC BPor5ue un tratado es obligatorio para las partesC
5ebern contraerse a la nor$a de derecho consetdinario pacta snt ser+anda
5iapositi+a 12 Kele$ento $aterial de la cost$breL
-onsiste en la repetici0n de actos "e peden $ani'estarse de di+ersas 'or$as
bien por la actaci0n positi+a de los 0rganos de +arios estados en n
deter$inado sentido! por le(es o sentencias internas de contenido coinciden! por
la repetici0n de sos! por deter$inadas practicasen el seno de la <=! etc,
;n proble$a particlar es el relati+o a si cabe la cost$bre negati+a! es decir!
la abstenci0n reiteradas de deter$inadas acciones,
El caso 4ots responde aFr$ati+a$ente a lo anterior condicionando eso la
'or$aci0n de la cost$bre a "eJ Kla abstenci0n est+iese $oti+ada por la
conciencia de n deber de abstenerseL, Es decir! condicionado a la presencia del
ele$ento espirital opinio iris,
BKobre FuG versa el caso 6otusC MPor"e llega este caso llega a la corte
internacional de &sticia internacionalO M50nde est el proble$aO ;n barco 'ranc8s
c(as $aniobras son dirigidas en el $o$ento por n cidadano 'ranc8s eso tradcido
al castellano en el $bito internacional, Es "e la colisi0n ocrri0 en territorio
internacional! aerona+es ( na+*os se asi$ilan a l territorio del pabell0n! es decir de la
bandera "e porta el barco, Por lo tanto la coalici0n ocrre en alta $ar el barco es
territorio 'ranc8s! la persona spesta$ente es 'ranc8s, BJ 5uG es lo 5ue alega
FranciaC >r"*a segn Rrancia no es co$petente para conocer el asnto para
aprensar cri$inal$ente a la persona "e controlaba el barco Rranc8s Bpor5ueC
(evisin de casos
#$
4a pri$era pregnta "e han de contestarse es si Be!iste norma en el derecho
internacionalC dentro del cal el estado es co$petente para procesal penal$ente
na condcta "e tiene lgar a bordo de n barco en pabell0n en alta $ar c(a
responsabilidad reside en no de ss nacionales,
Esa es la pri$era pregnta B7!iste una norma 5ue diga estoC Ci o no, 3< +ale! si
no tene$os na nor$a de derecho con+encional! podr*a ser "e e%istiera na
cost$bre! "e es precisa$ente lo "e intenta probar Rrancia! por"e no tene$os n
tratado! no tene$os n art*clo en concreto "e Rrancia "iera de'ender, Rrancia se
+a a bscar na cost$bre en ese caso BFuG tipo de costumbreC -ost$bre
negati+a,
Rrancia "iere probar! "e solo el estado del pabell0n pede procesar cri$inal$ente
lo "e ha ocrrido en alta $ar por no de ss na+*os, 5iciendo "e nor$al$ente los
estados no podrn &/gar a e%tran&eros! por lo scedido en na+*os e%tran&eros en alta
$ar, El arg$ento de Rrancia es ese! no se hace por"e e%iste na cost$bre
negati+a, ? en este caso la corte ad$ite "e pede e%istir na cost$bre negati+a,
4a corte ad$ite "e na sitaci0n reiterada de deter$inadas e%cepciones pede
constitir na cost$bre internacional negati+a! pero BFuG es lo 5ue Francia no es
capa9 de demostrarC Iaber e$pece$os! por lo "e s* es capa/ de de$ostrarJ
Rrancia llega a probar "e e'ecti+a$ente los estados! siste$tica$ente se abstienen
de procesar cri$inal$ente a e%tran&eros! por algo ocrrido en n barco e%tran&ero en
alta $ar, B6o llega a probar 5ue es as&C BPrueba 5ue lo pa&ses se han
abstenido de profesar en esas circunstanciasC Ci lo preba! Rrancia llega a
probar "e e'ecti+a$ente de hecho los estados se abstienen siste$tica$ente de
procesar en esas circnstancias de 'or$a "e hab*a probado B5uGC El ele$ento
$aterial de la cost$bre, Rrancia llega a probar! el ele$ento $aterial de la
cost$bre! pero la cost$bre internacional est constitida por dos ele$entosJ el
ele$ento $aterial "e es la condcta reiterada ( ni'or$e. ( el ele$ento sb&eti+o!
+oliti+o "e es la creencia! de "e esa condcta! es na obligaci0n &r*dica, Por tanto
Rrancia preba el ele$ento! $aterial! pero la corte les ha dicho "e les ha probado
esta parte de la cost$bre! pero no $e has probado "e los estados acten! as*
por"e se sienten obligados,
KPractica ni'or$e segida por los s&etos internacionales ( aceptados por estos co$o
5erechoL, Por lo tanto la cost$bre tiene dos ele$entos el $aterial! "e es la
repetici0n de actos constantes ( ni'or$es, Ne es la parte "e si llega a probar
Rrancia ? el espirital opinio iris! es decir la con+icci0n! de "e se trata de na
prctica obligatoria, ? esto es precisa$ente! lo "e Rrancia! no es capa/ de de$ostrar!
los estados estaban actando de na $anera! pero en ningn sitio dec*a! "e los
estados pensaban "e era obligatorio actar de esa $anera, ?a les he dicho "e +an a
encontrar condctas "e se repiten! sos internacionales! el -o$itas Aenti$!
ta$bi8n sobre todo en $ateria protocolaria! se sigen sie$pre nas condctas! pero
los estados no creen! por ellos "e son obligatorias! lo hacen por e%pansi0n! por
con+eniencia! por tradici0n! pero no consideran "e es obligatorio, ? esto es
precisa$ente lo "e ocrre, 4a prctica estaba! pero a la hora de encontrar la
condici0n &r*dica no se encontraba por ningn lado, Entonces les ha "edado claro
"e para "e e%ista cost$bre internacional! deben e%istir dos ele$entos el $aterial
( el espirital, ? si 'alla no no pode$os hablar de cost$bre internacional! por"e no
esta$os 'rente a na nor$a &r*dica! sino "e ha otra cosa,
#%
B1lguien conoce otro caso, donde apare9ca la conviccin %ur&dica o la opinio
iuris y no tengamos la pr=cticaC Pues le voy a poner un e%emplo 4a opinio
conslti+a de la corte internacional! sobre la legalidad de la a$ena/a ( el so de las
ar$as ncleares,
4a corte constato "e los pa*ses "e se hab*an pronnciado reiterada$ente! a tra+8s
por e&e$plo de n gran n$ero de resolciones "e se adoptaron en el seno de la
asa$blea! en contra de la legalidad! la a$ena/a ( el so de las ar$as ncleares!
pero sin e$bargo! cando se trataba probar la prctica, 4a corte le plantea si esas
$ani'estaciones +an a aco$pa6adas de na prctica de 'ondo! si se podr*a dar na
cost$bre internacional proscribiendo la reali/aci0n o la a$ena/a de ar$as
ncleares, Ce da centa de "e a pesar de "e los estados se han pronnciado
pblica$ente $chas +eces este sentido, 4as ar$as ncleares! pri$ero "e las
ar$as ncleares se han tili/ado! ( segndo ha( +arios estados en n n$ero
redcido! pero i$portante! "e tienen ar$a$ento, ? el ele$ento decisi+o para
decidir "e no ha( cost$bre internacional! en este sentido! es "e los estados no
renncian a s posible tili/aci0n! en ningn sitio dicen K(o &a$s tili/are $is ar$as
nclearesL, Cino lo "e dicen es "e se reser+an la capacidad de decidir de tili/arla o
no, Entonces a pesar de las declaraciones diciendo "e las ar$as ncleares son
terribles! inclso pdiendo pensar "e e%iste na opinio iris! lego la prctica de los
estados "e poseen las ar$as no se correspond*an con esas $ani'estaciones ( sobre
todo por"e no rennciaban a 'tro de&ar de tili/arla, Ese es entonces el spesto
contrario del spesto "e he$os +isto en pantalla, 7"* el "e nos 'altaba es la
opinio iris! ( en la opinio conslti+a! sobre la legalidad de la a$ena/a de las ar$as
ncleares! parecer*a 'cil probar na opinio iris! pero no na prctica ni'or$e, 3o
piensen "e por el spesto! "e les he pesto co$o e&e$plo! de las ar$as
ncleares! "e sie$pre "e ha( na prctica contrar*a, 4o "e "iero decir! es "e la
disonancia! la incoherencia entre lo "e se dice ( entre lo "e se hace! no sie$pre +a
a deter$inar "e no e%ista cost$bre internacional! a +eces se pede dar disonancia!
incoherencias de lo "e se dice ( de lo "e se hace! pero estas incoherencias no son
sFciente$ente signiFcati+as! co$o para negar la e%istencia de na cost$bre
consetdinaria, Por lo tanto habr "e +er en cada caso concreto! si es as* o si no es
as*,
4es +o( a poner otro e&e$ploJ la prohibici0n de la >ortra! $( 'cil encontrar!
aparte de "e e%iste na con+enci0n en contra de la tortra! pero de&8$oslo aparte
la con+enci0n, -entr8$onos en la prohibici0n de la tortra "e e%istente en s* $is$a!
co$o na nor$a de derecho consetdinario! (a les di&e (a les co$ente en la pri$era
clase! "e no de las caracter*sticas del <= es na plralidad de 'entes de na $is$a
nor$a, -entr8$onos ahora en la prohibici0n de la tortra! pero co$o nor$a
consetdinaria, 9( 'cil encontrar la opinio iris! por"e la pode$os encontrar en
$iles de $ani'estaciones de los estados en s nor$ati+a interna ( las prohibiciones
del derecho interno "e e%isten al interior de los tribnales en los tratados
internacionales "e el pa*s ha(a participado! por eso (o les he dicho "e si (a
tene$os a la opinio iris! pero ahora llega ad$it*a internacional! la cal nos dice
todos los a6os en n n$ero Ki$portanteL de estado se practica la tortra! signiFca
es BFue la tortura pasa a ser una norma constitucionalC, BPasar&a lo mismo
5ue lo de las armas nuclearesC, s* o no Bpor5ueC.
1, >ene$os en el caso 4ots la prctica pero no la opinio iris
#&
2, En el caso de las ar$as ncleares nos encontra$os con la opinio iris pero
no con la prctica,
Pero en el spesto de la tortra BFuG pasaC 4a $a(or*a de los estados no tortra!
por n$ero "iero pensar "e ha( $s estados "e no tortran de los "e s* lo
hacen! diga$os "e ha( n prohibici0n de la prctica de la tortra! Bpero 5uG pasa
con los 5ue torturanC Por"e les he dicho! "e lo i$portante de cada caso es la
i$portancia! la disonancia entre lo "e dicen ( lo "e hacen, En el caso de las ar$as
ncleares 'e 'atal! por"e los "e ten*an las ar$as ncleares no hab*an rennciado
nnca a s posible so! entonces no cab*a arg$entar "e e%ist*a na prohibici0n
consetdinaria en ese sentido, BPero 5uG pasa con la torturaC BFuG impacto
tiene la incoherencia de los 5ue practican la torturaC C* esta$os hablando de la
opinio iris! "e es na creencia, Pero '*&ense "e ningn pa*s en el $ndo reconoce
"e tortra ah* reside precisa$ente la di'erencia! entre este spesto "e (o les he
planteado de la tortra ( el de las ar$as ncleares,
4os estados con ar$as ncleares ha( dicho abierta$enteJ K(o $e reser+o la
capacidad de poder tili/ar $is ar$asL ( lo han dicho sin pesta6ar ( eso es lo "e
i$pide a la corte decir "e ha( na cost$bre internacional! por"e 'alta la creencia
de "e esa condcta deba estar prohibida! por"e cando na cosa esta prohibida!
no no dice abierta$ente +o( a actar en contra de n prohibici0n MN8 pasa en el
caso de la tortraO MPor"e ha( na cost$bre internacional sobre la tortraO Por"e
los pa*ses "e tortran niegan "e tortren ( los pa*ses "e tortran! dicen
insistente$ente "e hacen otra cosa! "e lo "e ellos hacen no es tortra, Por lo
tanto actan co$o a"ellos "e saben "e +an contra na nor$a, Pes (a les he
dicho "e lo deter$inante es la disonancia! la incoherencia de lo "e se dec*a ( lo
"e se hac*a ha( pa*ses "e tortran inclso los "e tortran saben "e lo "e hacen
es contrario a na nor$a! por eso lo presentan de na 'or$a di'erente, Por eso la
prohibici0n de la tortra es na prohibici0n consetdinaria$ente! (a "e se e$plean
los dos ele$entos! (a "e la $a(or*a de los pa*ses no tortran ( la creencia de la "e
la tortra es prohibida es co$partida inclso entre a"ellos "e +lneran! "e +iolan
esas reglas o prohibiciones, 9ientras "e en el caso de las ar$as ncleares! no e%iste
tal cr8dito,
Para "e se acerden de este e&e$plo los pa*ses "e tienen ar$a$entos ncleares
"e a$entan ss ar$a$entos! co$pran $s de ellas etc, 3o se lo ocltan a nadie
ahora los pa*ses "e tortran no se lo pblican a nadie! por"e no pblican en el
peri0dico "e estn co$prando $"inas para tortrar a la gente, Ia( esta la
di'erencia, Por tanto la cost$bre tiene dos ele$entos ( por ende ha( "e probarlos
a a$bos! (a les he dicho "e hablar de na creencia por"e e%iste na obligaci0n
&r*dica en los estados! es na idea abstracta "e sena e%tra6o! ( si le reslta as*
plant8enselo dentro de ss cabe/as de otra $anera pdi8ndolo tradcir as*J KNe el
estado cree "e tiene na obligaci0n &r*dica o pede ser "e cando acta de na
deter$inada $anera contraria al derechoL si n estado cree "e est e&erciendo n
derecho o na obligaci0n ha( tienen lo de la con+icci0n de "e se tratada de na
prctica pblica &r*dica$ente! de la opinio iris si+e necessitatis "e est en
abstracto, BFuiGn se ha le&do el de la plataforma continental del mar del
norteC 6eerlo para el %ueves. Para establecer comparacin.
#8
5iapositi+a 14J el ele$ento espiritalJ 4a opinio iris,
3o es otra cosa "e la con+icci0n de "e los s&etos internacionales se
encentran ante na nor$a obligatoria &r*dica$ente! 4a necesidad de este
ele$ento ho( o'rece pocas ddas, En el caso de la plata'or$a
continental del $ar del norte! el -=@ ha sostenido "eJ K4os actos considerados
no solo deben sponer na prctica constante! sino "e ta$bi8n deben tener
el carcter o reali/arse de tal 'or$a "e de$estre la creencia de "e dicha
prctica se esti$a obligatoria en +irtd de na nor$a &r*dica "e la prescribe,
4a necesidad de tal creencia! es decir! la e%istencia de n ele$ento sb&eti+o!
est i$pl*cita en el propio concepto de opinio iris si+e necessitatis, 4os
estados interesados! por lo tanto! deben tener el senti$iento de "e c$plen
lo "e se spone na obligaci0n &r*dicaL
8ota0 3o es otra cosa "e los s&etos internacionales se encentran ante na nor$a
obligatoria &r*dica$ente! s necesidad esta 'era de toda dda! los ele$entos
ta$bi8n, ? en el caso de la plata'or$a continental del $ar del norte lo corte
internacional de &sticia ha considerado "e los actos no solo deben sponer na
prctica constante! sino "e ta$bi8n deben tener el carcter! de 'or$a "e
de$estren "e la creencia de dicha prctica persiga obligatoria en +irtd de na
nor$a &r*dica "e la prescribe , 4a identidad de tal creencia! es decir la e%istencia de
n ele$ento sb&eti+o! est i$pl*cita en el propio concepto opinio iris ser+*
necessitatis, Por tanto los estados interesados deben tener el senti$iento de "e
c$plen lo "e spone na obligaci0n &r*dica, ? repito "ien no entienda del
senti$iento del estado, Ne se pregnte! si el estado acta co$o si t+iese obligaci0n
o co$o si est+iese e&erciendo n derecho,
Diapositiva %.! anifestaci1n de la opinio iuris <eleento
subjetivo=
4a 'or$a de $ani'estarse la opinio iris! i$portante para la preba de la
$is$a! pede ser $( di+ersa! an"e sie$pre se $ani'estar a tra+8s de la
prctica de los estados,
8ota0 (a di&e "e no es solo la condcta ha( "e tener en centa la legislaci0n "e
e%iste al interior! la "e se adopta, ? las decisiones de los tribnales internos sobre
estas $aterias. en este sentido de la preba de la opinio iris,
5estaca sobre$anera el papel dese$pe6ado por las resolciones de la 7A de la <3;
en la 'or$aci0n de la opinio iris! lo "e ha sido conFr$ado en el dicta$en de 1996 del
>=@ sobre la legalidad de la a$ena/a o el so de las ar$as ncleares,
8otas0 estas resolciones tienen n papel crcial en la 'or$aci0n de la opinio iris! lo
"e 'e $encionado en el dicta$en "e les he $encionado sobre la legalidad del so
de la 'er/a o el so de las ar$as ncleares, ? precisa$ente 'e esta resolci0n la "e
to$o en centa la corte internacional de &sticia para de$ostrar "e la opinio iris
e%ist*a,
#9
5iapositi+a 16J -lases de cost$bre ( s obligatoriedad
Pode$os clasiFcar a la cost$bre en general o ni+ersal! de la cost$bre
particlar "e! a s +e/ se s clasiFcar en regional ( local o bilateral,
8ota0 cabe "e e%ista na cost$bre "e rige en solo entre dos estados
4a cost$bre ni+ersal obliga en principios a todos los estados! sal+o el caso de
los ob&etores persistentes, Es decir! obliga inclso a a"ellos estados "e no han
participado en la 'or$aci0n de la cost$bre ( no se ha(an opesto a la $is$a,
Es lo "e ser*a la le( en los derechos nacionales,
4as cost$bres regionales son a"ellas "e han nacido entre n grpo de
estados con caracter*sticas propias,
8ota0 Pero esta cost$bre nacional no pede! contra+enir el derecho internacional
general,
Caso del derecho de asilo0
4a contro+ersia &r*dica en s*! +ersa sobre la caliFcaci0n de la condcta, Ci la
caliFcaci0n pede lle+arse a cabo de 'or$a nilateral o no, Ci leen con cidado se
encontraran "e esta! es la cesti0n diga$os contro+ertida ( "e es lo "e hace
-olo$bia BFuG alega ColombiaC 7lega "e la caliFcaci0n nilateral! el derecho de
caliFcar nilateral$ente la condcta "e sstentar*a el asilo! es "e na cost$bre
regional, Ese es el arg$ento de -olo$bia! es na cost$bre regional! ( "e e%isti0 (
se consolido entre los pa*ses latinoa$ericanos, B7s esto posibleC BCabe 5ue e!ista
una costumbre regionalC C*! pero "e ele$entos deber tener, 5eber tener los
$is$os ele$entos de la cost$bre del $bito local! ni+ersal! la "e sea! tendr "e
tener los dos ele$entos "e he$os +isto, ;na prctica ni'or$e ( na opinio iris,
BFuG tiene de particular esta costumbre regionalC El te%to de la sentencia dice
Kel gobierno colo$biano Fnal$ente ha in+ocado sobre el derecho internacional
a$ericano! por tanto! ha alegado na cost$bre regional o local pecliar a los estados
latinoa$ericanos, 4a parte "e in+oca na cost$bre de esta natrale/a debe probar
"e se ha constitido de tal $anera "e se ha hecho obligatoria para la otra parte, Por
lo tanto la carta de la preba recae en el estado "e alega "e arg$enta "e e%iste
na cost$bre internacional regional, El gobierno de -olo$bia debe probar "e la
nor$a "e in+oca es con'or$e a n so constante ( ni'or$e! practicado por los
estados en cesti0n ( "e dicho so constit(e la e%presi0n si n derecho a 'a+or del
estado "e concede el asilo ( na obligaci0n "e inc$be al estado territorialL, 7"*
tiene los dos ele$entos esta cost$bre regional tiene "e tener el ele$ento $aterial (
el ele$ento sb&eti+o,
? ello reslta del art*clo 38 del estatto de la corte "e hace re'erencia o $enci0n a la
cost$bre internacional! Kco$o preba de na prctica! general$ente aceptada co$o
derechoL, En apo(o a s alegato relati+o a la e%istencia de tal cost$bre! el gobierno
colo$biano ha hecho re'erencia a na gran cantidad de tratado de e%tradici0n "e!
segn lo e%plicado (a! no son rele+antes respecto de la cesti0n ahora considerada,
$!
Ia citado con+enciones ( acerdos "e no tienen ningna disposici0n re'erente a la
regla alegada de caliFcaci0n nilateral ( deFniti+a tal co$o la con+enci0n de
9onte+ideo de 1989 sobre derecho penal internacional! el acerdo boli+ariano de
1911! ( la con+enci0n de la Iabana 1928, Ia in+ocado con+enciones han sido
ratiFcada por Per! tal co$o las con+enciones de 9onte+ideo 1933 ( 1939, 4a
con+enci0n de 1933! de hecho! ha sido ratiFcada por no $s de 11 estados ( la de
1939 sola$ente por dos estados,
Particlar$ente el asesor del gobierno colo$biano se ha basado en la con+enci0n de
9onte+ideo 1963 en relaci0n a esta cesti0n, 7lega "e esta con+enci0n si$ple$ente
ha codiFcado los principios "e (a 'eron reconocidos por na cost$bre
latinoa$ericana "e son +arios contra Per! co$o preba de la le( consetdinaria, El
li$itado n$ero de estados "e ha ratiFcado esta con+enci0n! re+ela debilidad de este
arg$ento! ( ade$s! este es in+alidado pre$blo declarando "e esta con+enci0n
$odiFca la con+enci0n de la Iabana,
8ota0 -o$o +en la corte est bscando la opinio iris por todos lados ( la cal no la
encentra por ningn sitio
Rinal$ente el gobierno colo$biano hace na gran di'erencia a na gran cantidad de
gobiernos colo$bianos en los cales el asilo diplo$tico de hecho 'e otorgado
irrespetado! pero no ha de$ostrado "e la regla legal de la caliFcaci0n nilateral (
deFniti+a 'e in+ocada !- o si lo 'e hecho en algno de los casos- "e 'e ! aparte de
en base a nor$as con+encionales in+ocados por los estados "e conced*an el asilo
co$o n derecho "e les pertenec*a ( "e era respetados por los estados territoriales
co$o na obligaci0n "e les inc$b*a a ellos! ( no si$ple$ente por ra/ones de
con+eniencia pol*ticos,
8ota0 Por tanto la opinio iris la corte parece "e no la encentra,
4os hechos pesto en el conoci$iento de la corte re+elan n grado de incertid$bre (
contradicci0n tanta )ctaci0n ( discrepancia en el e&ercicio del asilo diplo$tico ( en
los criterios oFciales dispestos en di+ersas ocasiones! si se obser+a n 'alta tal de
continidad en la rpida de con+enios sobre asilo ratiFcado por +arios estados (
recha/ado por otros! ( la prctica ha s'rido en tal alto grado la in)encia de
consideraciones de oportnis$o pol*tico en los +arios casos "e se han presentado!
"e no es posible discernir en todo ello n so ni'or$e ( constante,
8ota0 por lo tanto no es solo "e no se encentra la opinio iris! es "e ta$poco se
encentra la prctica ni'or$e,
4a corte no pede por lo tanto conclir "e el gobierno colo$biano ha probado la
e%istencia de tal cost$bre, Pero inclso si pdiese sponer "e tal cost$bre, Pero
inclso si pdiese sponerse "e tal cost$bre e%isti0 entre ciertos estados
latinoa$ericanos sola$ente! no podr*a ser in+ocada contra Per "e le&os de adherirse
a ella a tra+8s de s condcta! por el contrario la ha repdiado al negarse a ratiFcar las
con+enciones de 9onte+ideo de 1933 ( 1939! "e 'eron las con+enciones "e
incl(eron na regla re'erente a la caliFcaci0n de la o'ensa en $ateria del asilo
diplo$tico,
8ota0 pri$ero "e la cost$bre la corte no la encentra por ningn sitio! pero lego
dice "e s* la encontrar, Per se encontrar*a en na sitaci0n "e lego conocere$os
$1
co$o el ob&etor persistente , 5ue es a5uel estado 5ue se opone a una costumbre
antes de 5ue ad5uiera tal naturale9a, es decir depend*aJ 5esde el Principio no se
opone a la cost$bre cando (a es cost$bre! sino cando se est 'or$ando, Pero
sobre eso +ol+ere$os,
4a corte ha llegado a la conclsi0n "e -olo$bia! co$o estado "e le otorga asilo! no
es co$petente para caliFcar la o'ensa a tra+8s de na decisi0n nilateral ( deFniti+a!
obligatoria para el Per,
8ota0 +ean "e lo "e la corte hace es bscar los dos ele$entos de la cost$bre! "e
es lo "e deben hacer stedes! para +er si e%iste o no na cost$bre consetdinaria
internacional sobre n te$a,
1W2 Esta$os +iendo el caso de la cost$bre regional i$portante de este caso! el "e
alega na cost$bre regional debe probarla, 9s aba&o e&e$plos de cost$bre
regional,
5iapositi+a 17J clases de cost$bre ( s obligatoriedad
El tipossidetis iris ta$bi8n se ha presentado co$o n principio
consetdinario regional, 4a -=@! no obstante! lo hi/o la e%tensi+o al continente
a'ricano en el asnto brSina 'aso\ $ali
8otaJ 4a cost$bre "e se da en las 7$8rica! se da para e+itar las contro+ersias!
'a+orecer la segridad &r*dica! trata de +er "ien tiene las 'ronteras de los estados "e
estn descoloni/ados, ? esta sitaci0n "e geogrFca "e se daba en n solo lgar del
$ndo se e%tiende a otras partes,
4a doctrina cal+o! ta$bi8n se present0 co$o na cost$bre local! ho(
sperada,
8ota0 -onsiste en "e los pa*ses e%igen al e%tran&ero "e est dentro de ss 'ronteras!
rennciara a cal"ier tipo de protecci0n "e pdiera otorgar s pa*s de origen, Ci bien
a"* todos Fr$aran n contrato, 5igo "e es na barbaridad por"e en el e%tran&ero
no pede rennciar a nada, Por"e (o no pedo rennciar a la protecci0n de $i pa*s
por"e no es n derecho "e (o tenga! la protecci0n diplo$tica es n derecho del
estado, El estado decide cando protege a s poblaci0n, Pero es el estado "ien decide
no es el s&eto, Por ello es na barbaridad, Esta doctrina se e%tiende por latino 7$8rica
+ia&a a +arios pa*ses ( srge esa cost$bre regional! pa*ses co$o Per chile la
aplicaron,
7 la cost$bre regional ha( "e agregar la cost$bre local o bilateral! "e es
a"ella "e se dar*a entre dos estados,
8ota0 -ost$bre bilateral es a"ella "e +ar*a entre dos estados ( an"e pare/ca
na cosa e%tra6a esto 'e ratiFcado por la corte internacional de &sticia, Portgal
alego la e%istencia de na cost$bre bilateral en el asnto contra la india en el caso de
derecho de pa/ por el territorio indio respecto al "e se pronnci0 la corte
internacional de &sticia de 1980 ( la corte di&o "e Portgal ten*a ra/0n desesti$ando
el arg$ento de india! (a "e la cost$bre bilateral es la "e se da entre dos estados
$
para hablar de cost$bre internacional! pero claro estos son spestos
internacionales,
5iapositi+a 18J proble$a del ob&etor persistente
El <P pone en riesgo la generalidad de la nor$a consetdinaria! pes di&i$os
"e se aplica de 'or$a ni+ersal ( es obligatoria para todos
8otas0 spesto e&e$plos! les he dicho! "e el ob&etor persistente es contrario a na
nor$a antes de "e se co$ien/a a dictar! desde el pri$er $o$ento se opone el <P,
Por e&e$plo la ni0n so+i8tica se opso ante la in$nidad de &risdicci0n sobre caso
"e sal*an de los soberanos! sobre asntos co$erciales! el resto del $ndo entend*a
"e la in$nidad de &risdicci0n "e aplicaba en asntos co$erciales, <tro e&e$plo es
sa ante el cap*tlo 11 del con+enio del derecho del $ar de 1982. capitlo "e declara
los 'ondos $arinos ( ocenicos co$o patri$onio de toda la h$anidad, Estados nidos
de 'or$a persistente ha ob&etado este cap*tlo 11,
Postras para resol+er el proble$aJ "e la ob&eci0n sea respecto a la e%istencia
de la nor$a! cesti0n "e en +erdad no solciona el proble$a pes ser*a na
antino$ia "e pone riesgo la nidad del 5=P, <b&etar la aplicabilidad de la nor$a
en el caso particlar! cesti0n "e sal+ar*a la generalidad de la cost$bre
internacional, 4a prctica general! de$estra "e los ob&etores general$ente
son considerados in'ractores de la regla internacional
8ota0 <tro claro e&e$plo es cando -hile en'renta na de$anda contra la ni0n
eropea 1aspecto $ar*ti$o2! por"e es n pa*s pe"e6o contra n gran $ostro "e es
la ni0n eropea ( es por"e es n ob&etor persistente ( chile lo "e tiene "e
de$ostrar en este tribnal es "e es n ob&etor persistente por"e osino lo +a a tener
$( $al,
5iapositi+as 19J K4a co$isi0n de 5erecho internacionalL
4a labor de la -5= es codiFcar ( desarrollar progresi+a$ente el 5=,
7$bas labores de la -5= han sido 'nda$ental$ente para la codiFcaci0n de la
cost$bre e inclso para la cristali/aci0n de la $is$a,
8ota0 Es n 0rgano t8cnico codiFcador "e ba&o la atoridad ( el control de la
asa$blea general de naciones nidas ( en particlar de la 6ta con+enci0n 1para
e'ectos &r*dicos2 se dedica precisa$ente a codiFcar ( desarrollar progresi+a$ente el
derecho internacional, Este organis$o 1creo "e lo $encione el pri$er d*a2 'e creado
en 1947 $ediante la resolci0n 174,2 cierto es "e a$bas labores de decodiFcar (
desarrollar progresi+a$ente este hecho internacional se con'nde en la realidad ( la
con'si0n est dentro de poco "e se $odiF"en los estattos de la con+enci0n de
derecho internacional, Para "e la cosa "ede $s clara,
>a$bi8n les co$ente por e&e$plo en el te$a de responsabilidad del grpo co$nista
llego a parali/ar los traba&os de la co$isi0n de derechos internacional, 3o solo s
traba&o si no ta$bi8n la planiFcaci0n creaciones de organis$os con otros 0rganos de
naciones nidas, Esta$os en la cost$bre tienen "e saber cl es la idea de la
con+enci0n de derecho internacional ha desarrollado na gran labor en canto a la
$"
codiFcaci0n de la cost$bre inclso la cristali/aci0n de la $is$a $ lo "e entrar*a
dentro del concepto del desarrollo progresi+o del derecho internacional,
$erecho internacional E de
abril )?E?
6es 5uiero hablar de la interaccin normativa entre costumbre
y tratado, la interaccin entre costumbre y tratado, se ha
sistemati9ado en efecto de declarativos en efectos
cristali9adores y un efecto de constitutivo o generador.
5iapositi+a 20 =nteracci0n nor$ati+a entre cost$bre ( tratado
1, E'ectos declarati+os
2, -ristali/adores
3, -onstitti+o o gen8rico
Esta interacci0n entre tratados ( cost$bre pede redcidos en el contenido
de na nor$a con+encional sea id8ntico al del so nor$a consetdinaria lo
"e debe ser tenido $( en centa al aplicar estas nor$as, 15e tras de esto
est plralidad de 'entes de na $is$a nor$a,
8ota0 -o$o se se6al0 por la corte internacional de &sticia en el asnto de 3icaraga
contra Estados ;nidos! aFr$o "e a$bas nor$as conser+an s propia natrale/a!
teniendo $cha i$portancia! a la hora de aplicarla
7$bas conser+an s natrale/a! cesti0n re'erida en el -G5= de 1969 en s
art*clo 43
Por esas ra/ones! el 5erecho internacional consetdinario destacan las institto
de las reser+as! propia del derecho internacional
Caso relativo 7ntre 8icaragua y 7stados unidos
Es na caso $( interesante por"e la corte se pronnci0 por la interacci0n entre
tratado ( cost$bre! ta$bi8n se pronnci0 sobre la responsabilidad del estado ( sobre
otras cestiones,
El caso +ersa sobre con)ictos establecidos entre el gobierno de 3icaraga ( el
gobierno de estados nidos co$o consecencia de estas acti+idades $ilitares ( para
$ilitares en 3icaraga ( en las agas pr0%i$as a ss costas! ( 3icaraga le atrib*a
responsabilidad de estas acti+idades a Estados ;nidos,
Este asnto hi/o "e la corte se pronnciara en 2 ocasiones! la pri$era +e/ "e se
pronnci0 +erso sobre la co$petencia para conocer el asnto por el propio tribnal de
&sticia! ( na +e/ "e se +io "e la corte si ten*a co$petencia se pas0 al 'ondo del
asnto,
$#
En esta pri$era parte del caso! se re'er*a a la co$petencia de la corte ante el litigio,
Para 'nda$entar la co$petencia de la corte! ha( di'erentes $ecanis$os para "e los
estados se so$etan a s &risdicci0n,
Pes bien para 'nda$entar la co$petencia de la corte! 3icaraga se bas0 en el
art*clo 36 del estatto! ( en las declaraciones de aceptaci0n de la &risdicci0n
obligatoria de la corte estas por estado nidos ( por 3icaraga,
Estados nidos por s parte neg0 "e la corte internacional de &sticia t+iera
co$petencia sobre el asnto! por"e a pesar de "e estados nidos! hab*a aceptado la
&risdicci0n de la corte en na declaraci0n 1946! posterior$ente el 1964 estados
nidos hab*a hecho na reser+a a s declaraci0n a s aceptaci0n, Estas
reser+as "e se hacen en la d8cada de los 80 se e%plican por cestiones de estados
nidos in+olcrndose en asntos internos de los pa*ses latinoa$ericanos! co$o
resltado de la gerra 'r*a etc,
;na de las reser+as consist*a! en "e la declaraci0n! "e hacia estados nidos no se
aplicar a los litigios con cal"ier estado a$ericano o procedente con aconteci$iento
de 7$8rica occidental! esto hace re'erencia a la pri$era reser+a,
4a segnda reser+a era "e la acepci0n por los estados nidos de la co$petencia
obligatoria de la corte no se e%tender a las contro+ersias resltantes a n tratado
$ltilateral! a $enos "e todas partes por ese tratado a'ectado por esa decisi0n! sea
ta$bi8n parte en el caso ante la corte o estados nidos acceda en ese $o$ento a la
co$petencia de la corte, Es decir la segnda reser+a "e es la "e nos interesa! dec*a
"e estados nidos solo ser*a parte de n litigio ante la corte! si el litigio se basaba o
se alegaba por la otra parte alegaba por tratados $ltilaterales ( "e todas las partes
de estos tratados eran parte ta$bi8n en el litigio,
3icaraga acsaba a estados nidos de haber in'ringido la soberan*a en haberse
in$iscido en asntos internos! en base de tratados $ltilaterales! entonces estados
nidos dec*a no es la corte "e no es co$petente por estas reser+as de acerdo estas
reser+as la corte no pede co$petir, BPero 5uG pasaC las +iolaciones "e alegaban
co$etido estados nidos! no solo eran +iolaciones de los tratados! e'ecti+a$ente los
eran ( "e ade$s no eran aplicables por esta reser+a e%pesta por estados nidos!
pero sino "e ta$bi8n i$plicaban +iolaciones al derecho internacional consetdinario!
a principios recogidos por el derecho internacional consetdinario,
Entonces tene$os n caso en el "e precisa$ente! "e las +iolaciones se podr*an
basar en los dos tipos de hechos sociales, En na plralidad de 'entes del derecho
internacional consetdinario, >ene$os n caso en "e las +iolaciones se pod*an
'nda$entar en otro tipo de 'allos en na plralidad de 'entes en el derecho
internacional,
Eeno co$o digo estados nidos arg$enta "e las pretensiones de 3icaraga se
basaban en ese tipo de con+enciones internacionales $ltilaterales ( por lo tanto la
corte no ten*a &risdicci0n, 9ientras "e 3icaraga ald*a "e ss pretensiones no solo
estaban basaba en derecho con+encional en esos tratados sino "e ta$bi8n en
derecho consetdinario, En este $o$ento es cando la corte se pronncia 1"e es el
$$
pri$er pronncia$iento sobre la $ateria2J Kdice clara$ente "e las nor$as conser+an
s propia natrale/aL es decir no le dice a estados nidosJ K sted tiene ra/0n sted
en las nor$as con+encionales! pero eso no a'ecta para nada el derecho internacional
consetdinarioL ( por lo tanto (o si so( co$petente para conocerlo ( Fnal $ente la
corte di&oJ Kla corte no pede recha/ar las pretensiones de 3icaraga "e se 'ndan en
el derecho internacional consetdinario ( general si$ple$ente por"e estos
principios se ha(an recogido en los te%tos de las con+enciones e%plicados por
3icaraga! el hecho de "e los $encionados principios reconocidos co$o tales ha(an
sido codiFcados principal$ente inclidos en con+enciones $ltilaterales no "iere
decir "e ellos de&en de e%istir ( aplicarse co$o principio de derechos internacional
consetdinario! an cando eso trate de pa*ses "e son parte de esas
con+enciones ! principios tales co$o el no so de la 'er/a! la no inter+enci0n! el
respeto a la independencia ( la idea territorial de los estados ( la libertad de
na+egaci0n constit(en siendo obligatorios co$o derecho internacional
consetdinario! a pesar de la aplicaci0n de las disposiciones del derecho con+encional
en las "e pdiese haber incorporado,
Por lo tanto co$o la de$anda presentada ante la corte no se li$ita a na +iolaci0n de
las disposiciones con+encionales ( $ltilaterales re"eridas! esta no se encentra
prohibida por las reser+as del tratado $ltilateral contenido en la +ersi0n de los
estados nidos de 1943L,
Esto "e les he le*do! deber*a ser+ir no solo para "e les "ede absolta$ente claro
"e ante esta Fnalidad de perto cada nor$a conser+a s propia natrale/a ( de esta
aplicaci0n segn s natrale/a! sino ta$bi8n se desprende algo ( es B5uGC -ando se
da esta interacci0n entre tratado ( cost$bre BFue se desprende de lo 5ue ha
dicho la corteC Podr*a$os dedcir "e no ha( na &erar"*a entre derecho
con+encional ( derecho consetdinario, Pero ha( otra "e es $s i$portante. "e
era en realidad todo el ob&eto del anlisis &r*dico, El Sit de la cesti0n era "e na
reser+a de n tratado no a'ecta al derecho consetdinario na reser+a! "e se pede
hacer per'ecta$ente a n tratado no se pede hacer al derecho consetdinario BFuG
es lo 5ue cabe para e!cluir la aplicacin del derecho consuetudinarioC
=$ag*nense "e tene$os na nor$a (a 'or$ada ( tiene los dos ele$entos! el
ele$ento $aterial ( el ele$ento espirital o sb&eti+o BCu=ndo podemos practicar
la aplicacin de una norma consuetudinaria, s& no cabe la reservaC El ob&etor
persistente, Esto se los co$entaba a ra*/ de la interacci0n nor$ati+a entre cost$bre
( tratado! esto "e les he contado de "e a$bas conser+an s propia natrale/a! +iene
conFr$ado por el art*clo 43 de la con+enci0n de Giena sobre el derecho de los
tratados 1969 cando di&oJ K la realidad de las ter$inaciones o denncias de n
tratado! el retiro de na de las partes o la sspensi0n de la aplicaci0n del tratado!
cando reslte de la aplicaci0n de la presente con+enci0n o de las disposiciones del
tratado! no $enos ca+arn en nada el deber de na estado c$plir toda obligaci0n
ennciada en el tratado a la "e est8 so$etido en +irtd del derecho internacional
independiente$ente de este tratadoL,
5e ne+o +e$os co$o se conFr$a co$o se reaFr$a la di'erente natrale/a ( lo "e
le pasa al tratado no a'ecto a la nor$a consetdinaria, Esto lo tienen en el art*clo 43
Kla nlidad! el ter$ino! denncia de n tratado o t8r$ino de n tratado! no $enos
$%
ca+arn el deber de n estado de c$plir lo ennciado en el tratado al "e est8
so$etido en +irtd del derecho internacional independiente$ente de ss tratadoL
Por lo tanto la conclsi0n es "e el derecho consetdinario desconoce la institci0n
de la reser+a propias del derecho internacional con+encional ( co$o les digo 'e na
cosa "e se les aclaro en el asnto de 3icaraga,
7l efecto declarativo0
El ele$ento claro de este e'ecto lo constit(e la adopci0n ( posterior entrada en
+igencia del tratado desde ese $o$ento n deter$inado r8gi$en de condcta rige
si$ltnea ( paralela$ente a en el plan consetdinario ( en el plano con+encional,
Por lo tanto lo "e les esto( tratando de decir "e el derecho con+encional lo nico "e
hace es declarar na nor$a "e (a e%iste! "e e%iste en base del derecho
consetdinario, Pero presten atenci0n en algnos casos no es necesario "e el
tratado entre en +igor si "iera para "e prod/ca este e'ecto declarati+o o cal"iera
de los e'ectos! (a sea el e'ecto cristali/ador! el e'ecto generado o constitti+o! nadie
discte ello! por eso la doctrina "e prctica sobre el derecho del $ar en 1982! "e
entr0 en +igor en 1994 nadie dda "e esta con+enci0n desde el $o$ento "e se
'or$l0 en 1982! e$pe/0 a declarar! cristali/ar n gran n$ero de nor$as
consetdinarias ( eso ade$s "edo absolta$ente claro el so "e hi/o la corte
internacional de &sticia ( esa con+enci0n antes de entrar en +igor en el plano de
deli$itaci0n de las 'ronteras de 98%ico en 1994,
? este e'ecto "e es crioso! por"e la con+enci0n an no ha entrado en +igor! lo
+a$os a +er ta$bi8n cando +ea$os resolciones de la asa$blea general ( c la
cost$bre internacional,
<tro e&e$plo de esto 'e -G5> 1969 "e entro en +igencia en 1980! pero "e se ha
aplicado en la corte internacional de &sticia antes de "e entrara en +igor, Esto
respecto al e'ecto declarati+o! pero ta$bi8n pede ser en el e'ecto cristali/ador o
generador,
7fecto Cristali9ador0
Este e'ecto se distinge por la e%istencia de na nor$a consetdinaria en +*as de
'or$aci0n! "e logra cristali/ar 'or$al$ente en +irtd de n acto sFciente$ente
rele+ante "e pede ser por e&e$plo la adopci0n de n tratado $ltilateral, Es decir
"e est 'or$ando na cost$bre a ra*/ de "e se adopta n con+enio internacional
esa cost$bre acaba de ca&ar! se cristali/a,
7fecto constitutivo o generador
E'ectos se caracteri/a por"e ciertas disposiciones de n tratado se con+ierten en
$odelo de la condcta sbsigiente de os estados en el plano consetdinario! dando
lgar a na nor$a de 5= consetdinario si la prctica posterior es sFciente
constante ( ni'or$e 1+8ase al e'ecto el art,38 del -G5>2,
El $o$ento cla+e de este e'ecto radica en la prctica posterior del tratado de los
estados no parte del $is$o! c(a condcta ser deter$inante en la 'or$aci0n de la
cost$bre por no estar obligados al contenido de la nor$as, 7hora bien! la actitd de
$&
dichos estados debe ser positi+a pes se entiende "e en este caso s silencio no se
pede "e en este caso s silencio no se pede considerar a"iescencia,
Ce caracteri/a por "e ciertas disposiciones de n tratado se con+ierten en $odelo de
condcta sbsigientes de los estados en el plano consetdinario! dando lgar a na
nor$a de derecho internacional consetdinario! s* la prctica posterior es
sFciente$ente constante ( ni'or$e, 7"* lo "e pasa es algo di'erente! a"* no
tene$os ningna cost$bre "e (a e%iste ni na cost$bre "e se est 'or$ando (
"e se cristali/a a ra*/ del tratado! sino lo "e a"* tene$os es n tratado "e hace
"e los estado se e$piecen a co$portar de acerdo a ss disposiciones! de tal $anera
"e genera inter8s "e generan na cost$bre internacional, Por e&e$plo el 38 -G5>
Knor$as de n tratado "e +iene a hacer obligatoria! partes de este estado en +irtd
de na cost$bre internacionalL dice en lo dispesto en los art*clos 34-37 son los
"e +ersan de la no obligaci0n de terceros estados "e no son parte en la con+enci0n a
no ser "e e%presa$ente acepten estar ligados! ta$bi8n no cabe re+ocar derechos de
terceros "e no son parte de la con+enci0n, Estas nor$as del articlo 38 -G5> se
reFeren a los art*clos 34-37 "e diceJ Klo dispesto en los art*clos 34 -37 no
i$pedir "e na nor$a ennciada en n tratado! llege a ser obligatoria para n
tercer estado co$o nor$a consetdinaria del derecho internacional conocida co$o
talL, 7"* est i$pl*cito lo "e les esto( diciendo "e n tratado pede tener n e'ecto
generador ( na cost$bre internacional,
;na cosa es aplicar n principio e"itati+o cando se deli$ita! la plata'or$a
continental ( otra $( di'erente! es la &risdicci0n en e"idad, 4a &risdicci0n en
e"idad "e aparece en el art*clo 38 -=@ al Fnal e% ae"o et bono 1&sto ( lo
beno2 es na '0r$la "e per$ite a la corte decidir con absolta libertad!
pertenecientes al derecho internacional! lo "e les parec*a en el caso concreto
beno ( &sto o adecado, Este tipo de &risdicci0n no hab*a e%istido nnca por
la corte internacional de &sticia por"e nnca n pa*s le ha dado ese poder,
Entonces no con'ndan lo "e es aplicar n principio e"itati+o cando se est
aplicando derecho internacional. por"e la corte est aplicando derecho
con+encional ( derecho consetdinario para la deli$itaci0n de la plata'or$a
continental, 3o con'ndan el "erer obtener n resltado e"itati+o! ( "erer
obtener principios e"itati+os rec8rdense de los principios generales del
derecho, Esto no tiene nada "e +er con e&ercer la &risdicci0n en e"idad!
nnca se ha dado este caso, 13nca se aplicado2
(evisin de caso0 Plataforma continental del mar del norte0 6ibia contra
malta#'
7snto relati+o de na contro+ersia entre 7le$ania! pa*ses ba&os ( 5ina$arca, 4o "e
arg$entaba 7le$ania ( pa*ses ba&os era el principio de e"idistancia constit*a no
solo n principio recogido en na con+enci0n! sino n principio de derecho
internacional consetdinario! ( a"* tene$os n spesto entre cost$bre ( tratado,
Ne ocrr*an antes de la repblica 'ederal ale$ana por cierto! (a "e e%ist*an dos
7le$an*as na de$ocrtica ( otra 'ederal ho( en d*a solo tene$os na repblica
ale$ana, Eeno co$o digo 7le$ania era na parte de la con+enci0n ( los otros pa*ses
para "e se aplicara este principio "e era el principio de la e"idistancia n principio
de derecho internacional consetdinario BJ 5uG es lo 5ue ocurriC 3o era +lido
$8
este hecho hasta ese $o$ento, Bpor5ueC BFuG tipo de interaccin vemos hay,
entre tratado y costumbreC sabe$os "e no se aplicaba a 7le$ania co$o derecho
con+encional por"e la repblica 'ederal ale$ana no era parte en el tratado! entonces
"e se dice al respecto a si es o no es derecho internacional consetdinario,
En el prra'o 60 esta lo "e les esto( diciendo, El principio de e"idistancia! en na
secencia l0gica ( a priori ( otro te$a geogrFco, El te$a es si es o no es n principio
de la corte internacional de derecho consetdinario BCmo ra9ona la corteC 4a
corte parte diciendoJ Kpara ello ha( "e anali/ar el lgar "e ocpaba dicho principio
cando se redact0 la con+enci0n ( el "e le ha con'erido la propia con+enci0n ( la
prctica de los estados anterior a la con+enci0nL ,Es decir B7ra o no era un principio
anterior a la convencinC BFuG dice la convencin respecto de este principioC
J BFuG pasa con la pr=ctica de los estados despuGs de la convencinC
Entonces desde los e'ectos "e he$os +isto, 5ina$arca ( los pa*ses ba&os reconocen
"e no se pede hablar de n e'ecto declarati+o! la con+enci0n no tendr*a n e'ecto
declarati+o de n principio del derecho internacional consetdinario por lo tanto este
no es lo "e ellos deFenden los pa*ses ba&os, Entonces B5uG es lo 5ue de4endenC El
e'ecto cristali/ador BcmoC 4o pode$os +er en el prra'o 61, Ne es lo "e dec*an los
pa*ses ba&os ( 5ina$arca "e si bien con anterioridad da la coincidencia el derecho de
la plata'or$a continental "e no pasaba de tener n carcter e$brionario ( si la
prctica de las estados carec*a de ni'or$idad! sin e$bargo la deFnici0n ( la
consolidaci0n del derecho consetdinario en +*as de 'or$aci0n t+o lgar gracias a
los traba&os de co$isi0n de derecho internacional! a la respesta de los gobiernos ante
los traba&os de la co$isi0n ( a los deberes de la con'erencia de Ainebra ( "e este
derecho consetdinario en +*as de 'or$aci0n hab*a Kcristali/adoL en la adopci0n por
la con'erencia de la con+enci0n sobre la plata'or$a continentalL,
5eFenden el e'ecto cristali/ador de la con+enci0n ( MN8 dice el tribnalO 5iceJ Ksi
bien es sencillo para algna de las disposiciones de la con+enci0n no lo es para toda
las disposiciones de la con+enci0n entre ellas el art 6! por"e si ese hbiese sido el
caso no se hbieren aceptado reser+as respecto de ese art*clo, El derecho
consetdinario nos dice "e no ad$ite reser+as literal$ente la corte considera "e
en el principio co$o lo pode$os +er en el art*clo 6 'e propesto por la con+enci0n
ante las ddas co$o bastantes ddas en $ateria e%peri$ental ( todo lo $s de leges
'erendas o co$o si 'era na nor$a de derecho internacional consetdinario en +*a
de 'or$aci0n, Es e+idente "e este no es el tipo de 'nda$ento legal para sostener el
art*clo 6to de la con+enci0n consagro o cristali/o la regla de la e"idistancia, 4a
anterior conclsi0n es conFr$ada por el hecho "e el art*clo 6 es no de a"ellos
respecto a los cales! segn el art*clo de la con+enci0n relati+o a las reser+as del art
12, Ce peden 'or$lar reser+as en el $o$ento de la Fr$a! la ratiFcaci0n o la
adhesi0n, En t8r$inos generales es caracter*stico de na nor$a o de na obligaci0n
pra$ente con+encional "e ad$ita reser+as dentro de cierto l*$ites ( esto no es as*
en el caso de nor$as de derecho internacional general o consetdinario "e por s
natrale/a deban aplicarlo a condiciones de igaldad a todos los $ie$bros de la
co$nidad internacional ( por tanto no peden encontrarse sbordinadas a n
derecho de e%clsi0n nilateral ( +olntario "e cal"iera de los $ie$bros de la
co$nidad en s propio beneFcio, Por tanto parece probable "e si se consagran o se
pretende incorporar nor$as de di'erente carcter en algnas disposiciones en n
$9
con+enio estas disposiciones Fgran entre a"ellas respecto de las cales se e%cl(e
el derecho a 'or$lar reser+as nilaterales,
Por tanto las partes ad$iten "e no tiene derecho declarati+o! la corte dice "e no
tiene e'ecto declarador BFuG nos 5uedaC El constitti+o o generador ante el
arg$ento "e inclso de 5ina$arca inclso si en la 'echa de la con+enci0n de
ginebra no e%istiera en na nor$a internacional consetdinaria el principio de la
e"idistancia en el art*clo 6 de la -on+enci0n! cristali/ar las nor$as de esta
natrale/a dicha nor$a hab*a srgido desp8s de la con+enci0n debido a la in)encia
de est ( a la prctica posterior de los estados, Ia( tienen lo "e es necesario para
"e se genere na cost$bre internacional! dicha nor$a de derecho internacional
consetdinario a todos los estados inclida la repblica 'ederal ale$ana ( ser*a
aplicable a la le( de la plata'or$a continental, Iaber d*gan$e "e dice la corte al
respectoJ por e&e$plo el reconoci$iento de la corte al Fnal del prra'o 71! nos dice
"e este $8todo se basa en na cost$bre internacional es posible ( de hecho se da
de +e/ en cando ( es no de los $8todos reconocidos en +irtd de los cales se
'or$an ne+as nor$as de derecho internacional consetdinario pero ad+ierte 1"e
esto es i$portante2 "e no cabe pensar "e esto pase adecada$ente "e este
resltado, Iaber +ea$os "e dice el art*clo 72J habla de la natrale/a de la
disposici0n! na disposici0n para constitirse para crear! generar ene le derecho
internacional na carcter nor$ati+o pero tiene "e tener n contenido $aterial
sstanti+o ob+ia$ente "e estable/ca na condcta nica$ente procesal ( ser*a di'*cil
"e este respondiera, Este es no de los pntos "e destaca la corte, Pri$er lgar
hace 'alta "e la disposici0n en cesti0n sea al $enos potencial$ente de n carcter
nor$ati+o ( as* peda constitir la base de na regla &r*dica general, BFuG m=s
diceC Ci (o no lo interpreto $al dice "e la corte dda el carcter nor$ati+o! (a "e lo
"e dice es "e el acerdo tiene preli$inencia sobre la aplicaci0n de este principio! lo
"e es deter$inante es "e las partes llegan a n acerdo,
BOasta 5uG punto tiene car=cter normativo o noC BCmo vamos a hablar de
una norma %ur&dica general si se le da prioridad al acuerdo de las partesC,
B 5uG es la aplicacin del principio de la e5uidistanciaC eso es lo "e est
diciendo la corte! pero "e $s dice! el pri$er arg$ento ser*a para negar esta
nor$a debiera el articlo generador! constitti+o es "e la propia corte cestiona el
carcter nor$ati+o de tal 'or$a de sostener "e el articlo 6 debiera trans'or$arse en
na nor$a &r*dica general! de acerdo por"e co$o digo el acerdo de las partes
aplicaran el principio de e"idistancia! pero lego pasan otras dos cestiones
relacionadas con estos, El prra'o 73 ( 74 dice "e na nor$a con+encional pede ser
sFciente! inclso si no ha transcrrido n largo periodo de tie$po sie$pre "e se d8
cando na aplicaci0n $( a$plia ( representati+a por el con+enio! sie$pre "e
incl(a a los estados real$ente interesados ( lego dice "e el n$ero de
ratiFcaciones ( adiciones alcan/ado en este caso en concreto a pesar de ser
i$portante no es sFciente, ? a"* nos ad+ierte "e algnos estados no sean pates de
n con+enios para pres$ir "e no se oponen al $is$o cando nos dice "e no sean
pare de n con+enio! pero por casas distintas a la desaprobaci0n del $is$o no pede
ser+irse de base para na lo "e se est diciendo es "e los "e no han Fr$ado las
ra/ones ( los $oti+os son $eras articlaciones no poder saber por "8 de tal $anera
"e no pode$os aFr$ar "e la opinio iris de estos estados sea real$ente obligatoria,
%!
En relaci0n con el ele$ento te$poral diceJ K7n"e el hecho "e no ha(a transcrrido
$s "e n bre+e! periodo de tie$po no es en s* $is$o n obstclo para la
'or$aci0n de na ne+a nor$a de derecho internacional general srgida de na
nor$a de origen con+encional! contina siendo indispensable "e! por bre+e "e ha(
sido este periodo! la prctica de los estados inclidos los especial$ente interesados!
ha(a sido 'recente$ente ( ni'or$a en el sentido de la disposici0n "e se in+oca (
"e se ha(an $ani'estado de 'or$a "e per$ita establecer n reconoci$iento general
de "e esta$os en presencia de na nor$a ( obligaci0n &r*dicaL,
Por tanto el periodo de tie$po "e ha trascrrido no es deter$inante sie$pre "e
sea$os capaces! por $( bre+e "e sea el tie$po! la prctica es constante (
ni'or$e, 7"* lo "e est bscando la corte el ele$ento sb&eti+o +oliti+o de la
cost$bre internacional ( lego pase a e%a$inar la prctica de los estados en la
$ateria ( dice en el prra'o 76. ( en el prra'o 77 tiene deFnido los ele$entos de la
cost$bre internacional tal co$o est deFnido en la corte internacional de &sticia,
BFuG sucede con la pr=ctica, se considera su4ciente por diferentes motivosC
3o ( Fnal$ente "e concl(e la corte "e ni e'ecto declarati+o ni e'ecto cristali/ador
ni e'ecto generador para el principio de la e"idistancia del art*clo 6 por lo tanto
niega "e e%ista na denncia de la cost$bre internacional, =nteresante ser*a saber
en este caso de libia contra $alta "e ta$bi8n trata contra la plata'or$a continental, ?
esto lo +ere$os el pr0%i$o d*a,
$erecho internacional pblico lunes +
de abril)?E?
Principal vinculacin e!istente entre el coso de la plataforma continental del
mar del norte y el caso relativo a la plataforma continental ,libia c. malta/
(esumen0 Plataforma continental del mar del norte ,visto en la clase
anterior/
-ando to$an n caso intenten deben ser precisitos! los pa*ses no son dos son tres!
por lo tanto si ha( dos partes "e +en la casa pero son 3 pa*ses "e se encentran
presentes eso ha( "e clariFcarlo, 4ego dice "e no ha( na ratiFcaci0n en la
con+enci0n cidado con eso! lo "e tiene "e decir es "e no son parte de la
con+enci0n! por"e a lo $e&or no han ratiFcado! no han llegado a Fr$ar o sea no se
adherido o no al caso eso lo +a$os a +er,
Por tanto son tres pa*ses dos partes ( 7le$ania "e es na de las partes en la casa
no es parte en la con+enci0n sobre la plata'or$a continental de 1958,
E. B7s cierto 5ue una norma convencional pasa inmediatamente a ser una
norma consuetudinariaC
). B7s el tiempo un factor determinanteC 3o
2. BFuG es lo determinante en realidadC 3o tanto la e%tensi0n del tie$po del
periodo! sino lo "e ocrre drante ese periodo de tie$po! pede ser na
se$ana! o co$o pede ser 100 a6os! pero lo i$portante! no es el transcrso
del tie$po! sino lo "e ocrre en ese periodo,
%1
@. <tro pnto i$portante es si cabe en el derecho consetdinario alegar si caben
reser+as! no e%acta$ente (a "e la corte diceJ es muy dudoso 5ue esa
norma 5ue ustedes alegan sea derecho consuetudinario, por5ue en la
convencin est= recogido en un art&culo 5ue le permiten reservas, lo
cual ser= absolutamente contradictorio de la naturale9a
consuetudinaria de la norma#
+. Bpara 5uG les puse yo este casoC Bpara 5ue vieran e!actamente 5uGC El
caso trata de dos 'entes del derecho internacional 1la consetdinaria ( la
con+encional2! ( B5uG es lo 5ue estamos tratamos de verC Esta$os
tratando de +er la interacci0n entre estas 'entes del derecho! ( los tres e'ectos
"e se peden prodcir, 1Ne los +a$os a +ol+er a +er cndo haga$os
re'erencia a las resolciones del conce&o de segridad de la asa$blea de las
naciones nidas,2
(esumen0 7l segundo caso libia contra malta ,anali9ado en esta clase/
K7c8rdense "e di&i$os "e no es lo $is$o bscar n resltado e"itati+o en la
deli$itaci0n de la plata'or$a! "e la &risdicci0n en e"idad! es na cesti0n di'erente
"e aparece en el art*clo 38 ( "e la corte no tili/a nnca! por"e no se le ha
otorgado la co$petenciaL,
K4as sentencias! los pronncia$ientos de la corte +inclan a las partes ( ade$s solo
respecto a ese caso concreto ( por spesto no se aceptan posibles derechos de
terceros estados a&enos a la contro+ersiaL,
BJ 5uG pasa con el principio de e5uidistancia ah&C BFuG tiene en comn esto
con el caso 5uG hemos vistoC Estos son casos "e hablan de la deli$itaci0n de la
plata'or$a continental! en los dos casos aparece la con+enci0n sobre la deli$itaci0n
de la plata'or$a continental 1958. en los dos casos la corte anali/a los principios de la
e"idistancia ( en el segndo caso +e$os "e en la con+enci0n de derecho del $ar de
naciones nidos de 1962 toda+*a no ha entrado en +igor! por lo tanto lo "e da a
entender "e la anterior con+enci0n "e es la del 1958, ? a"* ese principio de
e"idistancia en el caso anterior la corte no consideraba derecho consetdinario a"*
de algna $anera "e lo considero! cando diceJ KPL ( entonces lo "e ha ocrrido es
transcrso del tie$po ha hecho "e ese principio de e"idistancia "e nos da n
principio considerado parte del derecho internacional ahora s* "e se considere co$o
no de los principios e"itati+os "e ha( "e tener en centa en el asnto de la
plata'or$a, ? lo rele+ante no es el transcrso del tie$po! por"e co$o saben en este
caso es el 1985( el otro es anterior, C* no lo "e ha(a ocrrido drante el transcrso
del tie$po, ? pod*an 'cil$ente co$parar n caso con otro,
-on esos casos lo "e se trataba de +er era la interacci0n entre la cost$bre
internacional ( el tratado! el e'ecto declarati+o! constitti+o! generador! "e (a lo
+i$os en la lti$a clase, Esta interacci0n nor$ati+a se da ta$bi8n entre cost$bre (
resolciones de la asa$blea general,
4as relaciones en este caso son de la $is$a natrale/a "e las "e acaba$os de decir!
algnas resolciones de la asa$blea general! peden tener e'ectos declarati+os!
cristali/adores ( constitti+os de la cost$bre internacional,
%
3o ol+iden "e las postras "e adoptan los estados! en el seno de las organi/aciones
internacionales son parte de s prctica ( si da$os e%cepciones de resolciones "e
son representaciones generales ( c(o contenido es considerado por los estados co$o
obligatorios! pede "e estas resolciones contrib(an a crear o a cristali/ar na
cost$bre internacional, Cie$pre "e no se den incoherencias co$o les co$ent8 a
ra*/ del asntos de la legalidad de la a$ena/a del so de las ar$as ncleares,
Becerden "e si bien estas resolciones peden re)e&ar las condiciones establecidas,
4a opinio iris 1( son ta$bi8n practica de los estados2 no se pede dar na disonancia
o na incoherencia total con las prcticas de los estados, E'ectos de estas resolciones
1lo tienen en la bibliogra'*a en la resolci0n 2625 DDG 1970 "e es la "e +i$os cando
trata$os los principios constitcionales en el orden internacional2! ta$bi8n la
resolci0n 1514 relati+a al principio de la ato deter$inaci0n de los peblos 1ta$bi8n
debe estar en la bibliogra'*a2,
7de$s otra cosa "e les "er*a contar respecto de las resolciones! es "e las
resolciones peden ser parte del proceso de adopci0n de tratados "e ha(an sido
aspiciados por las naciones nidas, Es decir! son parte del proceso de adopci0n
por"e la resolci0n +a &nto al derecho del tratado "e lego aprobaran los estados,
Esto precisa$ente ocrri0 con la opini0n conslti+a de la tortra! de$os na
in+itaci0n! na resolci0n a "e apreben na con+enci0n en cesti0n, 5esde lego la
adopci0n de n tratado pede a s +e/ generar na cost$bre internacional,
Ce acerdan de la con+enci0n de derecho internacional organis$o especiali/ado de la
asa$blea general creado en 1947, BFuG les di%e de los traba%os de esta
convencin de derecho internacionalO Con de gran calidad &r*dica ( "e sir+en
nor$al$ente s traba&o de pro(ectos! ( lego ser+irn para adoptar con+enciones
internacionales! por"e los te%tos los estdios de la con+enci0n del derecho
internacional ta$bi8n peden ser+ir para de algna $anera 'or$ar la cost$bre
internacional! sin dda algna tiene n e'ecto sobre a cost$bre internacional! inclso
+iene lo $s lla$ati+o cando estos e'ectos "e ha prodcido la con+enci0n de
derecho internacional no son adoptados co$o tratados, Por e&e$plo el pro(ecto de
art*clos sobre la r del estado sobre internacional$ente! es n te%to "e tiene en la
bibliogra'*a, 5onde se recogen n $ont0n de nor$as secndarias sobre la
responsabilidad de los estados por hecho l*citos, Eien este pro(ecto no ha sido adoptad
toda+*a co$o n tratado! no es na con+enci0n internacional ( sin e$bargo (a es
aplicado co$o derecho, En parte sin dda por"e constit(e derecho consetdinario
anterior! pero no todo s articlado re)e&a s articlado e%istente, Por lo tanto ha(
tiene n e&e$plo cando les esto( diciendo "e ha( n traba&o de la con+enci0n
internacional! tiene n e'ecto sobre el derecho consetdinario inclso cando los
estados no adoptan ese te%to co$o n tratado o co$o na con+enci0n,
>a$bi8n ha( "e destacar la i$portancia del poder decisorio del conce&o de segridad!
cando acta dentro de ss co$petencias "e otorga la carta de naciones nidas
respecto del $anteni$iento de la pa/ ( la segridad internacional, 3o cabe la $enor
dda "e en estos spestos! las resolciones "e opta el conce&o de segridad crea!
sino nor$as internacionales! eso s* nor$as internacionales por"e dentro de ese
cap*tlo las co$petencias solo los estados "edan obligados a c$plir con las
decisiones del conce&o de segridad, -o$o les digo ha( atores "e consideran "e
%"
estas decisiones resltan nor$as pero ha( otros 1a $* $e con+ence $s esa postra2
es "e hablan de obligaciones internacionales, ? es lo $is$o "e pasa respecto de las
resolciones de otros organis$os internacionales co$o por e&e$plo <9C ( otro tipo de
organis$os especiali/ados "e al adoptar decisiones crean nor$as! crean obligaciones
internacionales, Pero beno ha( algnos "e crean nor$as! derechos! i$ponen
condctas ha( otros "e dice "e crean obligaciones,
Iasta a"* he$os +isto las di+ersas 'entes del derecho internacional! "e +iene
recogidas en el art*clo 38 del estatto internacional de la corte de &sticia! pero la
pregnta in$ediata es B7s este art&culo el encargado de crear fuentesC BOay
otros rganos 5ue pueden crear fuentesC =nclso podr*an aparecer ne+as 'entes
debido al desarrollo de la co$nidad internacional, 1Becerden la pri$era 'ase! (a "e
les di&e "e el derecho internacional es prodcto de lo "e nace de la co$nidad
internacional, Por lo tanto si ca$bia la co$nidad internacional podr*a ca$biar lo de
las 'entes del derecho, Entre las 'entes del derecho "e no estn recogidas en el
art*clo 38 ha( "e $encionar los actos nilaterales del estado "e los +ere$os, 4os
actos nilaterales son actos &r*dicos "e e$anan estados! se ato i$ponen
obligaciones! pero por spesto tienen na internacional entre los actos nilaterales se
pede $encionarJ la pro$esa! la protesta! la renncia! el reconoci$iento! ( la
notiFcaci0n,
Pero por ahora "8dense con la idea de "e estos actos nilaterales de derecho
internacional no aparecen recogidos en el art*clo 38 ( solo son 'ente del derecho
internacional, >a$poco aparece en el art*clo 38 la lla$ada legislaci0n internacional!
"e son las nor$as obligatorias! generales o particlares "e tili/an las
organi/aciones internacionales co$petentes independiente$ente de s adhesi0n o
ratiFcaci0n por los estados $ie$bros organi/aciones internacionales, ?a les he
$encionado el poder decisorio del conse&o de segridad ( de algnos organis$os
accesorios co$o la <9C o co$o las co$nidades eropeas! la organi/aci0n
internacional del traba&o! son organi/aciones "e se peden englobar en lo "e les
esto( diciendo, Por tanto "8dense con la idea de "e e%isten otras 'entes del
derecho internacional recogidas en el art*clo 38, Ne en principio no e%iste na
&erar"*a de 'entes ( "e la corte internacional pede aplicar cal"ier tipo de
'entes an"e por spesto en la prctica en el caso concreto sie$pre +a a pri$ar el
derecho especial por sobre la le( $s general 1este es n principio general del derecho
"e ta$bi8n se aplica en el derecho internacional2
(especto de las resoluciones, ustedes tienen un caso ,(evisin de casos/ el
4scal en contra de agusto TaPi#
B$e 5uG se le acusaC Ce le acsa de gra+es +iolaciones del derecho h$anitaria!
B1nte 5uiGnC se le acsa ante el tribnal penal intencional para la antiga ?gosla+ia
desde 1991, Con asnto ( cr*$enes co$etidos en el conte%to de n ca$po de
detenci0n ( esta persona estaba in+olcrada con lo "e ocrri0 en ese ca$po de
concentraci0n en Eosnia ( ]enobia,
BCu=l es la cuestin 5ue plantea los p=rrafos 5ue les he transcrito de esta
causaC BFuG es lo 5ue est= diciendo el tribunalC B1 5uG hace referenciaC 4a
%#
+isi0n &r*dica "e plantea ( respecto a la "e tiene el debate es "e caracter*stica
atrib(e el derecho internacional a los delitos de lesa h$anidad! lo "e nos est
intentando decir es "e re"isitos hacen 'alta para la aplicaci0n de estas categor*as,
4os re"isitos de la aplicabilidad del delito ( de la categor*a de los cr*$enes de lesa
h$anidad, ? ah* se prodce lo "e a nosotros nos interesa, BFuG es 5uGC Es na
cesti0n sobre las 'entes aplicables sobre el caso en concreto! les he dado esta casa
co$o bien dice s co$pa6era por"e esta$os hablando del conse&o de segridad ( las
resolciones de la asa$blea general de las naciones nidas co$o 'entes del derecho
internacional,
BJ cu=l es el problemaC >ene$os nos delitos "e se le i$ptan al se6or is cotaris,
Est acsado de haber co$etido entre otras cosas! cr*$enes de leso h$anidad (
cando el tribnal sgiere poner a +er "e es n cri$en de lesa h$anidad, BCu=les
son los elementos 5ue caracteri9an a la conductaC BFuG es lo 5ue se pone de
mani4estoC 4a interacci0n de dos 'entes del derecho o el con)icto entre dos 'entes,
BFue vemosC -o$o +e$os el tribnal recrre a &risprdencia de n tribnal anterior!
pero lo "e "iero "e se centre es en otra cesti0n en el derecho consetdinario en
la tipiFcaci0n de los cr*$enes ( "e es lo "e dice el conse&o de segridad! con'or$e
al secretario general en este caso en concreto, BFuG les pasa hayC E%iste n
ele$ento discri$inatorio de los cr*$enes! respecto a esto "e dice la sentencia BFuG
dec&a el derecho consuetudinarioC M7!ig&a el derecho consuetudinario los
cr&menes de leso humanidad por motivo discriminatorioC Ci o no, El derecho
consetdinario establec*a nos ele$entos! "e se deb*an c$plir para tipiFcar na
condcta co$o n cri$en de leso h$anidad, 4ego llega el in'or$e del secretario
general de naciones nidas ( $ie$bros del conce&o de segridad ( a los re"isitos
pree%istentes del derecho consetdinario a6aden "e todos los cr*$enes de lesa
h$anidad deben ser co$etido por $oti+os discri$inatorios Mentonces "8 es lo "e
est pasandoO Por"e eso es real$ente el proble$a &r*dico, Cegn el art*clo 38 el
secretario general les parece "e es 'ente del derecho internacional! el es na perna
"ien no pede deter$inar las 'entes del derecho internacional,
El derecho consetdinario es decir el derecho internacional no e%ig*a la $oti+aci0n
declinatoria a los cr*$enes de ese tipo, El derecho consetdinario es el "e obliga a
toda la co$nidad internacional,
3o tene$os na &erar"*a de nor$as en el derecho internacional pero no n poco ir
le&os con el hecho de "e n solo in'or$e ca$bie el derecho internacional
consetdinario, Ne co$o saben re"iere de na prctica constante ( ni'or$e ( de
na opinio iris as* de esa $anera, BCu=les podr&an ser los argumentos a favor o
en contra de estoC
4o raro de este caso es la 'nci0n casi legislati+a del secretario general ( de los
$ie$bros del conce&o de segridad ante n derecho pre e%istente "e era el derecho
consetdinario! "e no hab*a sido nnca antes disctido re'or$ado hasta "e se
establecen estos tribnales (a sea 8l para la antiga ?gosla+ia o 8l para 5anda! (
casi todos tienen na tipiFcaci0n di'erente a la "e la +isi0n general del derecho tiene
establecida a ni+el internacional,
%$
<tro arg$ento para de'ender los poderes del secretario! es "e co$o estos poderes
se han establecido en +irtd de Proteger al secretario en el capito 7, Esto es lo "e
otorga a los $ie$bros del conce&o ( al secretario todo ese poder "e est encadrado
todo ese poder en ese estableci$iento! para el $anteni$iento de la pa/ ( de la
segridad,
$erecho internacional pblico ,)/ lunes + de
abril)?E?
6o 5ue veremos respecto de los tratados0
a/ proceso de elaboracin de los tratados
b/ Concepto de tratado internacional
c/ 6as posturas de un tratado solemne o formal
d/ Clases de tratados
e/ Fuentes de celebracin de los tratados
f/ (a9onamiento de plenos poderes
g/ 6a negociacin
h/ 6a manifestacin del consentimiento
i/ 6a reserva
%/ 7l tratado desde su entrada en vigor hasta su terminacin
P/ 6a interpretacin de los tratados
l/ Concepcin
m/ Terminacin de los tratados
n/ 6a apertura o denuncia de las partes.
4es dec*a "e esta $ateria se rige por la con+enci0n de Giena de $ateria de los
tratados de 1969! cando n tratado celebrado entre estados, Ia( na con+enci0n
aparte para estos tratados entre estados ( organi/aciones internacionales o entre
organi/aciones internacionales entre s* "e esen1982, ? $i pregnta era BCuando
surge la primera nocin de tratadoC BCu=ndo se comien9a a desarrollar la
normativaC
El pri$er concepto de tratado srge en la sociedad Hest'aliana! desde ese $o$ento
hasta la 'echa "e se pro$lga la con+enci0n de Giena sobre los derechos de los
tratados BFuG creen 5ue ocurreC BCmo se rige la materia antes de 5ue se
aprobase la convencin del EL*LC Ci (a les di&e "e en ese $is$o $o$ento
e$pie/a a srgir nor$ati+a respecto aP la cost$bre internacional! cando se adopta
la con+enci0n! (a tene$os na cost$bre internacional "e rige el te$a de los
tratados, Becerden "e les co$ente "e la co$isi0n de derecho internacional cando
'e establecida! hace n listado de te$as a tratar! listado de te$as "e considera
i$portantes con el e'ecto de desarrollar progresi+a$ente ( no de ellos co$o (a les
di&e 'e precisa$ente la consolidaci0n del derecho de los tratados , En 1949 la
co$isi0n de derecho internacional! incl(e el te$a dentro de los "e +an a tratar ( no
crea al se6or bregenO co$o relator especial, Este se6or "e 'e no$brado en 1949 (
"e se e$ite en 1952 ( le sceden tercer glabO P "e de ne+o de&an en claro antes
de Fnali/ar s labor por"e son no$brados &eces de la corte internacional de &stica,
4o "e i$plica "e se tenga "e no$brar n ne+o relator especial 1961 el se6orP
este se6or redacta 6 in'or$es sobre la $ateria! ( e$pie/a a redactar n pro(ecto de
art*clos del derecho de los tratados, Rinal$ente en 1966 este se6or presenta s
%%
pro(ecto Fnal de art*clos a la asa$blea general! ( le reco$ienda a esta asa$blea "e
con+o"8 na con'erencia de plenipotenciarios ( el pro(ecto de art*clos co$o te%to
base para la aprobaci0n de na con+enci0n internacional, -o$o +ern esta 'or$a de
proceder la habrn escchado antes de lo "e se redactan in'or$es! se redactan
pro(ectos hacia la asa$blea general ( la asa$blea general o lla$a la atenci0n de los
gobiernos sobre el te$a ( ade$s lla$a a na con'erencia de plenipotenciarios para
"e se adopte na con+enci0n internacional, Esa es la 'or$a de proceder habital en
etas circnstancias,
4a asa$blea general as$e esta in+itaci0n de la con+enci0n de derecho internacional
( "e en s resolci0n 2166 de 1966 as$e esta reco$endaci0n eh in+ita al a6o
sigiente a con+ocar el pri$er periodo de decisiones a di'erencia de 1968! el segndo
en 1969 en Giena,
Bespecto de esta con+enci0n lo "e ha( "e destacar es "e es la lti$a gran
con+enci0n codiFcadora! es la lti$a gran con'erencia de codiFcaci0n! "e 'e capa/
ade$s de tili/ar la +otaci0n co$o siste$a de adopci0n de decisiones! co$o $8todo
de traba&o! ( "e pdo aprobar los art*clos del pro(ecto por holgadas $a(or*as, Esto
se debi0! el pri$ero (a lo conocen! ( es "e la con+enci0n adoptaba o hacia s(o el
derecho internacional consetdinario ( nadie disct*a este derecho internacional
consetdinario! "e reglaba los aspectos $s t8cnicos de la celebraci0n de los
tratados, El segndo $oti+o 'e respecto del cap*tlo de la ter$inaci0n de los tratados
"e pod*a arribar a n $a(or n$ero de desacerdos ( contro+ersias! los estados
decidieron adoptar na posici0n $oderada ( llegar a n e"ilibrio por as*! decirlo de no
"edar obligados con+encional$ente en este te$a ( as* a s +e/ garanti/ar el
$anteni$iento,
Ci bien es cierto "e gran parte de la con+enci0n recoge el derecho consetdinario
por lo tanto es na con+enci0n codiFcadora de otras partes de la con+enci0n "e
responde al desarrollo progresi+o del derecho en esta $ateria,
$iapositiva E 6os tratados#
1, El proceso de celebraci0n de los tratados,
a/ Concepto de tratado internacional
Cegn el art 2,1 a2 de la -G5> de 1969
Ce entiende por KtratadoL n acerdo internacional celebrado por escrito entre
estados ( regidos por el derecho internacional! (a consiste en n instr$ento nico o
en dos o $s instr$entos cone%os cal"iera sea s deno$inaci0n particlar,
Esta deFnici0n li$ita a la aplicaci0n de la -G5> a los acerdos concentradosJ
112 En 'or$a escrita (a sea no o +arios instr$entos
122 Entre estados
132 Begidos por el 5=
-o$o se aprecia! "eda 'era de la deFnici0nJ
112 4os tratados entre estados ( <=
122 4os tratados entre <=
%&
132 4os tratados conclidos 'or$a 3< escrita
>odos estos casos si bien "edan 'era de la -G5> tienen igal$ente +alor ante el 5=
de con'or$idad con el art 3 de la propia con+enci0n,
8ota0 Ne no se apli"e esta -G5> a otro tipo de acerdos no signiFca "e estos otros
acerdos care/can de +alor &r*dico en derecho internacional ( esto ta$bi8n lo recoge
la con+enci0n en el 7rt, 3 -5G>, Ci no se aplica a los acerdos no escritos! M"e se
aplica los acerdos no escritos o +erbalesO El derecho internacional consetdinario, Ce
dice "e estos acerdos ha de estar regidos por acerdos consetdinarios
internacional "e es lo "e i$plica "e e%isten otros acerdos "e no se rigen por el
acerdo internacional ( si no se rigen por el acerdo internacional solo se peden regir
por el derecho interno, Bespecto del te$a de la +alide/ &r*dica de los acerdos
independiente$ente de "e sean acerdos escritos o no n pronncia$iento
interesante de la corte internacional de &sticia en el asnto de la plata'or$a
continental del $ar 7geo, En ese asnto na de las cestiones "e se planteaba era la
natrale/a de las consecencias &r*dicas de n co$nicado con&nto "e hab*a sido
e$itido en brcelas en 1975 por representantes de a$bos estados! ( respecto a esto
la corte aFr$o deseo sobre la 'or$a! "e se pede indicarse al obser+ar "e no e%iste
na regla de derecho internacional! "e proh*ba "e n co$nicado con&nto i$pida
n acerdo internacional destinado a so$eter na di'erencia al arbitra&e o al arreglo
&dicial en el art*clo 2 ( 3 de la con+enci0n de Giena del derecho de los tratados, En
consecencia del co$nicado de brcelas del 31 de $a(o de 1975 se constit(e o no
dar acerdo depende esencial$ente de la natrale/a del actos o en la transacci0n en
la "e ha sido reali/ada! no se resel+e la cesti0n negando la 'or$a del co$nicado
o dar a dicho acto sola$ente na transacci0n, 7l contrario para deter$inar en realidad
cal era la natrale/a del acto de la transacci0n consagrada en el estado de Ercelas la
corte debe tener en centa ante todo los t8r$inos e$pleados ( las circnstancias en el
te%to co$nicado "e ha sido elaborado, Por lo tanto la 'or$a es irrele+ante! ta$bi8n
les digo (a "e habrn o*do la ter$inolog*a! acerdo! tratado etc, 3o tiene $a(or
rele+ancia &r*dica son t8r$inos "e se tili/an co$o sin0ni$os,
b/ Clases de tratados0
5e la distinci0n reali/ada por el art 38 12 a2 del estatto de la -=@ "e se6ala "e Kla
corte aplicar las con+enciones internacionales sean generales o particlares! "e
establecen reglas e%presa$ente reconocidas por los estados litigantesL se pede
hacer na serie de clasiFcaciones, 1Cean tratados generales o particlares2
12 (eg.n el n.mero de *artes7 tratados )ilaterales 1 multilaterales
Por e&e$plo de n tratado bilateralJ tratados sobre 'ronteras o l*$ites de
chiles ( argentina,
Por e&e$plo de n tratado $ltilateralJ el tratado de 9osc! no proli'eraci0n
de ar$as ncleares! con+enci0n de estados nidos sobre el derecho del $ar!
la con+enci0n de Giena,
22 Por grado de la apertra a la participaci0nJ tratados abiertos 1carta de la <3;2
tratados cerrados ( se$iscerrados,
%8
7biertos o cerradosJ cando per$ite o no la incorporaci0n de otros
estados
7biertos de 'or$a restricti+aJ cando se restringe la participaci0n en base
a circnstancias co$o por e&e$plo las sitaciones geogrFcas! por
ra/ones econ0$icas co$o por e&e$plo la co$nidad eropea! tratados
$ilitares co$o la <>73
7biertos o ni+ersalesJ cando participan todos los estados
32 por la $ateria del ob&eto del tratadoJ pol*ticos! econ0$icos! cltrales!
h$anitarios! etc,
42 por s 'nci0n de creaci0n de las obligacionesJ tratado-contrato. tratados-le(,
Esta distinci0n no est recogida por la con+enci0n de Giena! sobre el derecho de
los tratados 1969! la di'erencia est en "e ha( tratados contienen nor$as
&r*dicas ( los estados aceptan co$o nor$as de condctas "e se distingen de
los otros por s Fnalidad es la de crear reglas de carcter general ( per$anente,
52 natrale/a de los s&etosJ entre estados! entre <= ( entre estados ( <=,
62 Por draci0nJ draci0n deter$inada ( draci0n indeter$inada,
72 Por 'or$a de conclsi0nJ
conclsi0n sole$ne 1ratiFcada del parla$ento del pa*s en cesti0n2!
conclsi0n si$pliFcada, 1no se re"iere la ratiFcaci0n del parla$ento2
7de$s de estas distinciones +istas! la doctrina anglosa&ona ha introdcido otra
clasiFcaci0n "e se distinge entre tratados atoe&ectables ( tratas 9ono
accesibles, la distinci0n se establece! segn si la institci0n del tratado re"iere o no
de actos legislati+os o ad$inistrati+os o co$ple$entarios,
Entre los pri$eros cabe citar la con+enci0n intera$ericana de los derechos h$anos!
la con+enci0n de Giena sobre el derecho de los tratados, ? entre los segndos cabria
hacer re'erencia a todos a"ellos tratados internacionales "e recogen derechos
internacionales "e sscitan derechos internacionales ( "e obligan al estado parte de
este tratado a "e adopten ( i$ple$ente legislaci0n interna tipiFcando la condcta en
cesti0n,
<tra distinci0n! es la "e hacen algnos! entre los tratados de derecho h$anos ( el
resto de los tratados esta distinci0n se basa en las pecliaridades se introdcen los
derecho h$anos en $ateria de reser+as! en $ateria de interpretaci0n en $ateria de
denncias, Esta distinci0n es por cierto e$pleada por la corte intera$ericana de
derechos h$anos al aFr$ar "e los tratados de derechos h$anos estn orientados
$s en establecer n e"ilibrio entre intereses entre estados a garanti/ar de derechos
'nda$entales del ser h$ano no son tratados $ltilaterales del tipo tradicional
co$pri$idos en 'nci0n de n interca$bio rec*proco de derechos para el beneFcio de
no de los poderes del estado al tratarse de n concepto de protecci0n de los derecho
'nda$entales del ser h$ano independiente$ente de s nacionalidad al aprobar
estos tratados de derechos h$anos! los estados se so$eten a n orden dentro del
%9
cal ellos por el bien co$n as$en +arias obligaciones no en relaci0n a otro estados
sino hacia los indi+idos ba&o s &risdicci0n,
Por lo tanto esta lti$a distinci0n "e se establec*a entre el derecho de los tratados (
el resto de los tratados es inclso conFr$ada o recogida por la corte intera$ericana de
derechos h$anos,
J estructura de un tratado solemne
Ror$al$ente los tratados estn co$pestos deJ
Pre$bloJ En$eraci0n de los estados contratantes! por e&e$plo la con+enci0n de
Ainebra En$eraci0n de los 0rganos contratantes de la parte contratante sea
$encionndose estado! sea $encionado a los 0rganos "e estn re+estidos de
poder para celebrar tratados o sea $encionado a los gobiernos de los estados
destinatarios, Esto lo peden encontrar por e&e$plo en el tratado de 9osc,
En la doctrina peden encontrar atores "e colocan al pre$blo n +alor &r*dico
$enor a la parte dispositi+a! pero no reslta respaldado por la prctica
internacional, Bespecto a esto peden +er e 'allo de la corte internacional de &sticia
sobre el asnto de derecho de asilo,
Gan a encontrar "e el pre$blo no tiene el $is$o +alor "e la parte dispositi+a!
pero cidado con eso por"e la parte internacional contradice esta postra,
Parte dispositi+aJ Ne es el articlado "e contiene los derechos ( deberes de los
estados contratantes! ade$s n tratado sole$ne pede contener claslas Fnales
( ane%as J
Clausulas 4nalesJ a las $odalidades "e a'ecta el tratado! tales co$o
disposiciones relati+as a s ratiFcaci0n a s entrada en +igor denncias reser+as
etc,
1ne!osJ se peden contener $apas! doc$entos e%plicati+os, Etc,
C/ Fases de celebracin de los tratados internacionales0
4a palabra celebraci0n ( conclsi0n de tratado son sin0ni$as, 4o pri$ero "e debe$os
saber es "e el derecho internacional no prescribe! en na 'or$a ni n procedi$iento
especial para celebraci0n o conclsi0n de tratado, Pero se pede decir "e en la
celebraci0n de n tratado sole$ne o 'or$al se pede distingir las sigientes 'asesJ
a2 Plenos poderesJ
b2 3egociaci0n.
c2 9ani'estaci0n de consenti$iento.
d2 9ani'estaci0n con reser+as. (
e2 Entrada en +igor
BFuG dice la convencin de .iena en el art&culo *toCK>odo estado tiene
capacidad para celebrar tratadosL, Estados a"* son los estados nacionales
BFuG pasa con a5uellos estados, 5ue est=n formados por estados federalesC
B1 su ve9 estos tienen capacidad para celebrar tratadosC
&!
En principios los estados $ie$bros de n estado 'ederal! carecen de capacidad para
e'ectar tratados! por"e no son estados desde el pnto del derecho internacional! en
el sentido de este art*clo. sal+o e%cepciones recogidas en s propio ordena$iento
interno, 4a constitci0n de la repblica 'ederal ale$ana 1949 pre+8 la posibilidad
condicionada de conclir tratados con otros estados, 4a constitci0n Ci/a conFere a
los cantones si/os el derecho e%cepcional de conclir tratados con otros estados en
deter$inadas $aterias co$o en $ateria de econo$*a,
?a saben "e las organi/aciones 'ederales tienen capacidad para celebrar tratados!
pero el resto de los estados $ie$bros son parte de otra con+enci0n ( "ien otorga
esta capacidad sern los instr$entos constitti+os desde la propia constitci0n
internacional,
Por tanto art 6 -G5> K>odo estado tiene capacidad para celebrar tratadosL, ? "e en
ocasiones nos +a$os a encontrar con e%cepciones en las "e deter$inados estados
'ederales s propio ordena$iento interno le per$ite celebrar tratados! pero desde el
pnto de +ista internacional nosotros nos "eda$os con el art*clo 6 -G5>,
a/ "torgamiento de plenos poderes
En esta 'ase trascrre dentro de cada estado, 4a -G5> de&a la regla$entaci0n de esta
$ateria a los derechos nacionales,
El art 2! apartado 1, -2 de la -G5> se6alaJ
KCe entiende por plenos poderes n doc$ento "e e$ana de la atoridad
co$petente de n estado ( por el "e se designa a na ne+a o +arias personas
para representar a el estado en la negociaci0n! la adopci0n o la atenticaci0n
del te%to de n tratado! para e%presar el consenti$iento del estado en obligarse
por n tratado! o para e&ectar cal"ier otro acto con respecto a n tratadoL,
Ia( personas "e no re"ieren presentar plenos poderes 1presidentes, 9inistros de
e%terior! representantes ante na con'erencia internacional o ante na <= etc,2
8ota0 En el $o$ento actal! ho( en d*a ha( na tendencia presente en el orden
internacional a celebrar tratados de 'or$a de clariFcar hace "e se o$ita esta 'ase de
otorga$iento de plenos poderes, Esto srge en +irtd de la prctica internacional no se
hacen esta presentaci0n no es i$perati+a para los $inistros otros representantes de
los estados "e estn atori/ados para Fr$arlos,
>a$bi8n es i$portante "e sepan "e se aceptado "e estos plenos poderes est8n
contenidos en cartas! telegra$as etc, Es decir en instr$entos in'or$ales no se
re"iere 'or$alidades en estos poderes,
b/ 8egociacin0
7 di'erencia de los PP! la negociaci0n ocrre! se desarrolla en el plano internacional,
-onstit(e la esencia $is$a del $8todo diplo$tico, -onsiste en propestas ( contra
propestas, Ce desarrollaJ
=, En con+ersaciones directas entre los representantes de los estados 1por e&e$plo
la negociaci0n de n tratado bilateral se desarrollar*a entre el $inistro de
&1
relaciones e%teriores de n estado ( el agente diplo$tico de otro estado
asistido por spesto por e%pertos ( t8cnicos2
==, o esta negociaci0n podr*a tener lgar en el seno de na con'erencia
diplo$tica de plenipotenciarios con+ocada por no o $s estados o por <=,
4a negociaci0n propia$ente dicha consiste en la adopci0n 1consenti$iento de todos
los estados participantes2 ( atenticaci0n 1$ediante la Fr$a o rbrica del
representante a $enos "e el tratado diga otra cosa o los participantes acerden algo
di'erente2 del te%to, Estos son actos "e acreditan "e el te%to adoptado es el
con+enido! pero no lo con+ierten en obligatorio para los estados,
4a negociaci0n de n tratado $ltilateral se elabora nor$al$ente en el seno de na
con'erencia internacional o de na organi/aci0n internacional! co$o la de naciones
nidas, ? en estos casos la co$ple&idad de estos tratados del te$a ob&eto del tratado
per$ite o e%iste la concrrencia de n$erosas delegaciones con +arios integrantes
"e deben ponerse de acerdo antes de iniciarse las negociaciones del procedi$iento
a las "e debern s$irse los delegados! por lo tanto los delegados "e no encentran
debern ce6irse o establecer las nor$as del ordena$iento de la propia negociaci0n,
>iene "e deter$inar antes de entrar a la negociaci0n ob&eto del tratado la 'or$a de
traba&o "e adoptara la con'erencia! a +eces se di+iden por e&e$plo en co$isiones
segn los te$as a tratar. ta$bi8n se +a a designar co$o +otar,
4os negociadores selen ser diplo$ticos! t8cnicos! "e se les lla$an plenipotenciarios
( estn re+estidos de plenos poderes, 4a negociaci0n propia$ente +ista consiste en la
adopci0n! es decir en el consenti$iento de todos los estados participantes (
atentiFcaci0n de la Fr$a o rbrica del representante! a $enos "e le tratado diga
otra cosa! donde los participantes acerden na cosa di'erente de e'ecto del tratado,
4a adopci0n ( la atentiFcaci0n se reFeren del te%to del tratado pero no obliga al
estado! sino lo "e est diciendo es lo "e han negociado,
8ota0 art 32 de -PB 2005Kson atribciones especiales del presidente de la repblica!
lle+ar a cabo las negociacionesPLart 54 -PB Katribciones e%clsi+as del congreso
aprobar o desechar las negociaciones establecidas por el Presidente,,,L,
4a atentiFcaci0n se da $ediante la rbrica o la Fr$a del representante, 4a rbrica en
+e/ de Fr$arse se pone las in*ciales de representante en cesti0n ( nor$al$ente se
da na rbrica en +e/ de na Fr$a! cando el representante no se siente segro al
atentiFcar el tratado,
7rt 12 -G5> Kel consenti$iento de n estado en obligarse por n tratado se
$ani'estara $ediante la Fr$a de s representante a2 cando el tratado disponga "e
la Fr$a tendr ese e'ecto. b2 cando conste de otro $odo "e los estados
negociadores han con+enido "e la Fr$a tenga ese e'ecto. o cando la intenci0n del
estado de dar ese e'ecto a la Fr$ase desprenda de los plenos poderes de s
representante o se ha(a $ani'estado drante la negociaci0n, Para los e'ecto del
prra'o 1 a2 la rbrica de n te%to e"i+aldr a la Fr$a del tratado cando conste "e
los estados negociadores as* lo han con+enido b2 la Fr$a 7d re'er8nd$ de n
representante e"i+aldr a la Fr$a deFniti+a del tratado si s estado la conFr$a,L
&
8otaJ la rbrica es el "e se ponen las in*ciales! la Fr$a 7d re'er8nd$ "e ha de
conFr$arse a posteriori! se ha de conFr$ar para "e prod/ca ss e'ectos! lo "e se
conFr$a es la Fr$a no el tratado! ( ta$bi8n ha( algnos "e hablan de Fr$a di'erida
este ser n pla/o de tie$po al repres8ntate del estado para "e deter$ine con
e%actitd cles sern las intenciones de s gobierno! e%acta$ente las instrcciones
"e le hab*an sido otorgadas, 3or$al$ente esta Fr$a di'erida se le otorgaba
nica$ente a"ellos "e hab*an participado en la negociaci0n! ho( en d*a se da la esta
posibilidad inclso a"ellos "e no hab*an participado en la negociaci0n, Esto ha
ocrrido en algnos casos
c/ <anifestacin del consentimiento pleno0
Este es el sigiente paso! (a ha( acerdo entre el trato! pero ahora ha( "e
obligarse
7rt 2 b2 -G5>69 deFne ratiFcaci0nJ KCe entiende por ratiFcaci0n! aceptaci0n!
aprobaci0n! ( adhesi0n! segn el caso, El acto internacional as* deno$inado por el cal
n estado hace constar en el $bito internacional s consenti$iento en obligarse por
n tratadoL
El consenti$iento pede deFnirse de +arias 'or$asJ
a2 6a rati4cacin0 los $ecanis$os de atori/aci0n para la ratiFcaci0n ( el reparto
de co$petencia entre los tres poderes de cada no de los estados depende del
derecho constitcional interno respecti+o,
8otaJ Es co$n "e sea el poder legislati+o el "e se reser+e la atori/aci0n al
e&ecti+o para obligarse! pero ta$bi8n ha( 'or$as si$pliFcadas de establecer el
consenti$iento, Bespecto a la ratiFcaci0n de los tratados ha( algnos siste$as
constitcionales "e otorgan co$petencia e%clsi+a al e&ecti+o esto era propio de
tie$pos anta6o co$o reg*$enes de $onar"*as absoltas por e&e$plo rigi0 en Rrancia
de 1852 ( en @ap0n hasta 1946, En la 8poca actal pode$os encontrar a"ellos
siste$as constitcionales lo "e se da es na pri$ac*a absolta del e&ecti+o por
e&e$plo de =talia la llega del 'ascis$o entre 1942-1945 ( en 7le$ania con la llegada
del na/is$o entre 1943-1945, <tros siste$as constitcionales entregan esta
co$petencia e%clsi+a$ente al legislati+o esto es na caracter*stica entre los estados
con gobierno con asa$bleas o con gobiernos parla$entarios! por e&e$plo en >r"*a
hasta 1960 ( en pa*ses del blo"e oriental co$o ?gosla+ia! ( en la antiga ni0n
so+i8tica se aplicaba siste$a parecido, 4o $s co$n es "e esta co$petencia
esta distribida entre el legislati+o ( el e&ecti+o ( esta distribci0n entre a$bos
poderes pede ser lo $s habital entre la $a(or*a de los poderes! pero ha( "e
distingir entre lo "e ocrre entre los siste$as parla$entarios ( entre los reg*$enes
presidencialesJ
7n el rGgimen parlamentario dos variables0 la pri$era corresponde a la
inter+enci0n del parla$ento en el propio tratado! en la propia negociaci0n del
tratado esto se introd&o por pa*ses ba&os, ? otro siste$a ser*a el "e pro+ee la
inter+enci0n del parla$ento! pero solo respecto de a"ellos tratados "e son
considerados los $s i$portantes! siste$a por e&e$plo aplicado en gran Ereta6a,
7n el rGgimen presidencial0 tiene co$petencia el e&ecti+o! en con&nto del
&"
congreso o con algna de las c$aras del congreso! a"* ocrre por e&e$plo en
estados nidos "e solo inter+iene el senado, >odo esto hace re'erencia a lo de la
ratiFcaci0n! ho( en d*a la tendencia actal en el orden internacional es conclir
tratados si e%a$inar la ratiFcaci0n! sin estas 'or$alidades,
1rt&culo +@. Kon atribuciones del Congreso0
12 7probar o desechar los tratados internacionales "e le presentare el Presidente de
la Bepblica antes de s ratiFcaci0n, 4a aprobaci0n de n tratado re"erir! en cada
-$ara! de los "0r$ "e corresponda! en con'or$idad al art*clo66! ( se so$eter!
en lo pertinente! a los tr$ites de na le(, El Presidente de la Bepblica in'or$ar al
-ongreso sobre el contenido ( el alcance del tratado! as* co$o de las reser+as "e
pretenda conFr$ar o 'or$larle, El -ongreso podr sgerir la 'or$laci0n de reser+as
( declaraciones interpretati+as a n tratado internacional! en el crso del tr$ite de s
aprobaci0n! sie$pre "e ellas procedan de con'or$idad a lo pre+isto en el propio
tratado o en las nor$as generales de derecho internacional, 4as $edidas "e el
Presidente de la Bepblica adopte o los acerdos "e celebre para el c$pli$iento de
n tratado en +igor no re"erirn de ne+a aprobaci0n del -ongreso! a $enos "e se
trate de $aterias propias de le(, 3o re"erirn de aprobaci0n del -ongreso los
tratados celebrados por el Presidente de la Bepblica en el e&ercicio de s potestad
regla$entaria, 4as disposiciones de n tratado s0lo podrn ser derogadas! $odiFcadas
o sspendidas en la 'or$a pre+ista en los propios tratados o de acerdo a las nor$as
generales de 5erecho =nternacional, -orresponde al Presidente de la Bepblica la
'acltad e%clsi+a para dennciar n tratado o retirarse de 8l! para lo cal pedir la
opini0n de a$bas -$aras del -ongreso! en el caso de tratados "e ha(an sido
aprobados por 8ste, ;na +e/ "e la denncia o el retiro prod/can ss e'ectos en
con'or$idad a lo establecido en el tratado internacional! 8ste de&ar de tener e'ecto en
el orden &r*dico chileno,
En el caso de la denncia o el retiro de n tratado "e 'e aprobado por el -ongreso! el
Presidente de la Bepblica deber in'or$ar de ello a 8ste dentro de los "ince d*as de
e'ectada la denncia o el retiro,
El retiro de na reser+a "e ha(a 'or$lado el Presidente de la Bepblica ( "e t+o
en consideraci0n el -ongreso 3acional al $o$ento de aprobar n tratado! re"erir
pre+io acerdo de 8ste! de con'or$idad a lo establecido en la le( orgnica
constitcional respecti+a, El -ongreso 3acional deber pronnciarse dentro del pla/o
de treinta d*as contados desde la recepci0n del oFcio en "e se solicita el acerdo
pertinente, Ci no se pronnciare dentro de este t8r$ino! se tendr por aprobado el
retiro de la reser+a, 5e con'or$idad a lo establecido en la le(! deber darse debida
pblicidad a hechos "e digan relaci0n con el tratado internacional! tales co$o s
entrada en +igor! la 'or$laci0n ( retiro de reser+as! las declaraciones interpretati+as!
las ob&eciones a na reser+a ( s retiro! la denncia del tratado! el retiro! la
sspensi0n! la ter$inaci0n ( la nlidad del $is$o, En el $is$o acerdo aprobatorio de
n tratado podr el -ongreso atori/ar al Presidente de la Bepblica a Fn de "e!
drante la +igencia de a"8l! dicte las disposiciones con 'er/a de le( "e esti$e
necesarias para s cabal c$pli$iento! siendo en tal caso aplicable lo dispesto en los
incisos segndo ( sigientes del art*clo 64! ( 38,
Esto es i$portante desde la 'or$a si$pliFcada de $ani'estaci0n del consenti$iento!
"8dense con la idea de "e la ratiFcaci0n es na $ani'estaci0n del consenti$iento de
$ani'estar el consenti$iento de estados "e dependiendo del pa*s +a a estar pre+isto
de na $anera o de otra! por"e se deter$ina! por el derecho constitcional
respecti+o ( lego llega$os a las 'or$as si$pliFcadas,
&#
<&o 1Ger n $odelo chileno de ratiFcaci0n2,
-ando no se re"iere la ratiFcaci0n! por cierto pode$os encontrarnos con spestos
de ratiFcaciones i$per'ectas son las "e se lle+an a cabo por 0rganos inco$petentes o
por 0rganos co$petentes "e sceden ss poderes! en e'ecto na +iolaci0n interna!
0sea na nor$a constitcional,
b2 Formas simpli4cadasJ art 11 de la -G5>J Kla Fr$a! el en can&e de los
instr$entos constit(en n tratado! la aceptaci0n! la aprobaci0n! la adhesi0n! o
en cal"ier otra 'or$a "e se hbiere con+enido,L
8ota0 4os acerdos si$pliFcados o tratados in'or$ales! son a"ellos "e se
caracteri/an! precisa$ente por"e o$iten el tr$ite 'or$al de la ratiFcaci0n, Entra en
+igor segn lo "e deter$inan las propias partes! pede entrar en +igor desde el
$o$ento "e se esti$a o cando las partes se6alen, Ci se obser+a la prctica chilena
en esta $ateria saben conclir "e los tratados "e no han necesitado de aprobaci0n
legislati+a peden englobarse en tres grandes categor*asJ
E/ 6os tratados pactados en virtud de una ley ,tratados administrativos/0 3o
necesitan ser so$etidos a la aprobaci0n del congreso de la naci0n ( ello por"e la
atori/aci0n estar*a en na le( otorgada de ante$ano! es na especie de delegaci0n
en el e&ecti+o en $ateria de conclsi0n de tratados! por e&e$ploJ le( 14730 14 enero
1972, KPL
)/ 6os tratados pactados en cumplimiento virtud de un tratado en entra en
vigor 1tratados accesorios! de e&ecci0n o co$ple$entarios2J Estos con+enios lo "e
hacen es i$ple$entar o dar c$pli$iento a la e&ecci0n de lo dispesto en n tratado
a la entrada en +igor, En n tratado +igente "e ha sido aprobado por el congreso
nacional ( debida$ente pro$lgado! por lo tanto no hace 'alta "e se atorice de
ne+o al presidente para "e concl(a el con+enios del tratado anterior! co$o digo son
tratados accesorios o de e&ecci0n, 4a contralor*a general de la repblica ser en
0rgano "e +a a controlar "e real$ente estos con+enios est8n en$arcados por el
poder "e se deri+a de con+enio anterior$ente aprobado ( pro$lgado, 4o "e esto(
diciendo es "e la contralor*a controla si el e&ecti+o acta dentro del tratado anterior,
5entro de esta categor*a cabe inclir dos acerdos co$ple$entarios "e deri+an
principal$ente de tratados tcitos de cooperaci0n cient*Fca ( t8cnica, ? lo nico "e
han hecho estos tratados es hacer operati+o al tratado principal,
2/ tratados pactados en usos de las facultades del presidente de la
repblica0 las atribciones generales de la constitci0n otorga al presidente peden
ser+ir de $arco para tratados internacionales "e ponen en +igor por la +*a
ad$inistrati+a! con'or$e a lo establecido en el art 24 -PB se con'*a al presidente el
Aobierno ( la ad$inistraci0n del Estado e%tendi8ndose s atoridad a todo canto
tiene ob&eto la segridad e%terna de la repblica dentro de la constitci0n ( de las
le(es, 7de$s segn el art 32 -PB es atribci0n propia del presidente de la repblica
condcir las relaciones pol*ticas con las potencias e%tran&eras, Con estos poderes lo
"e le per$iten al presidente adoptar estos tratados o$itiendo el tr$ite 'or$al de la
ratiFcaci0n M"i8n controlaba estoO MNi8n controlaba "e el presidente no e%cediere
&$
ss poderesO 4a contralor*a era la "e controlaba estos poderes ( s &risprdencia no
'e ni'or$e! sino "e est plagada de contradicciones! el te$a "e se resel+e
desp8s de la re'or$a constitcional del 2005 cando se agrega en el art 54-PBKP3o
re"erirn de aprobaci0n del -ongreso los tratados celebrados por el Presidente de la
Bepblica en el e&ercicio de s potestad regla$entariaL, 7s* de esta $anera na
solci0n constitcional a los tratados en +irtd de la cal no estar*a el presidente de la
repblica, Estos son los tres spestos! pes "e nos encontra$os con la adopci0n
si$pliFcada de tratados en chile, ;no de los tratados ad$inistrati+os es la le( 3437!
'e co$ple$entada por la le( 17,170,
$erecho internacional pblico %ueves
3 de abril )?E?
$/ <anifestacin del consentimiento con reservas
a2 concepto ( 'nda$ento de las reser+asJ
4as reser+as es na declaraci0n de +olntad del estado! 'or$lada por
escrito en el $o$ento de s Fr$a! de s adhesi0n o ratiFcaci0n con el prop0sito de no
aceptar *ntegra$ente el r8gi$en general del tratado! e%cl(endo de s aceptaci0n
deter$inadas claslas o interpretndolas para precisar s alcance respecto del
estado ator de tales declaraciones, 1>a$bi8n se hablan de declaraci0n interpretati+as
"e son na especie de reser+as i$propias2 ;na +e/ aceptada e%presa$ente o
tcita$ente por todos los de$s contratantes o algnos de ellos! 'or$a parte
integrante del tratado $is$o,
4as reser+as aparecen con los tratados $ltilaterales, 3o tienen cabida en principio!
dentro de los tratados bilaterales pes ir en contra del esp*rit de acerdo al $is$o
consistente en crear n estado de cosas si$8tricas entre a$bos s&etos
? en esta $ateria de las reser+as ( de los tratados $ltilaterales ha( dos contro+ersias
n tendencia "e habla de integridad del tratado por la "e no se aceptar*an reser+as
de ningna especie! o solo se aceptan las reser+as establecidas se$ntica$ente por
los otros estados! esta tendencia i$ped*a estar*a presente en los tratados
$ltilaterales regidos ( los tratados bilaterales en el sentido de "e los tratados
bilaterales en s* no ad$iten reser+as por"e ir*an en contra del esp*rit del acerdo
$is$o entre las partes,
4a segnda tendencia es la de la libertad de los tratados "e ad$iten las reser+as para
"e los tratados abar"en al $a(or n$ero de partes posibles, 3o se e%cl(e de esta
'or$a al reser+ante del tratado! sino "e se da di+ersidad del tratado 'or$a "e este
rige en las claslas no inclidas en las reser+as,
4a pri$era tendencia "e les he $encionado era la "e reg*a en tie$po pasados
hasta el siglo D=D! ( desp8s del estableci$iento de la sociedad de las naciones!
e$pie/a a srgir la segnda tendencia "e hace participar al $a(or n$ero de
estados posibles en la transici0n de los tratados,
(a9n de ser de una reserva0
1, K"ien pede lo $s! pede lo $enosL
&%
2, 4as reser+as per$iten "e participen el $a(or n$ero de estados! en los
tratados $ltilaterales! 'acilitando a los estados n instr$ento para sal+ar los
proble$as internos "e s participaci0n en la con+enci0n podr*a presentarles,
-ontro+ertida ha sido la di'erenciaci0n entre reser+as ( las lla$adas declaraci0n
interpretati+as! $ediantes las cales los estados aceptan deter$inadas condiciones
sola$ente dentro de ciertos l*$ites o con ciertas $odalidades, Ce les considero en
s oportnidad por la doctrina co$o reser+as i$propias,
4a -G5> en s art 2 d2 conFr$a n concepto a$plio de reser+as "e engloba tanto
las propia$ente tales co$o las declaraciones interpretati+as, Kse entiende por
Kreser+aL na declaraci0n nilateral! cal"iera "e sea s ennciado o
deno$inaci0n! hecha por n estado al Fr$ar! ratiFcar! aceptar o reprobar n tratado
o al adherirse a el concepto a 8l! con el ob&eto de e%clir o $odiFcar los e'ectos
&r*dicos de ciertas disposiciones del tratado del tratado en s aplicaci0n a ese
estadoL
Esta deFnici0n! parte de ser a$plia e+idencia el carcter 3< 'or$alista de la -G5>
al considerar irrele+ante tanto la deno$inaci0n "e le den ss atores co$o s
'or$laci0n,
3otaJ ? esto es i$portante por"e si stedes tienen na reser+a o na declaraci0n
interpretati+a no tiene por "8 +er "e se le deno$ine de estas $anera! lo "e
tienen "e dedcir stedes es si real$ente los estados estn 'or$lando na
reser+a! algna clasla o algna interpretaci0n del tratado,
a2 -lases de reser+as
Por su alcance de sus efectos %ur&dicos0 7"ellas "e a'ectan solo
deter$inadas disposiciones ( a"ellas otras "e a'ectan al tratado en s
con&nto con respecto a aspectos espec*Fcos,
Estas segndas son las lla$adas Beser+as trans+ersales por
e&e$plo na reser+a trans+ersal seria e%clir los e'ectos de n
tratado a deter$inados espacios de n tratado co$o los
archipi8lagos o algna /ona geogrFca en concreto,
Por su ob%eto0 reser+as de e%clsi0n! de $odiFcaci0n o de interpretaci0n de
clslas,
Por el momento en el 5ue se formulan0
4as reali/adas al $o$ento de la Fr$aJ $is$o tratado o en n doc$ento
ane%o ( tiene la +enta&a de "e son conocidas por todas las partes del
tratado, ( las reali/adas al $o$ento de la Fr$a an"e (a la cono/can
los de$s estados! ha( "e conFr$arlas en el $o$ento de la ratiFcaci0n,
4as reali/adas en s $o$ento posteriorJ 1ratiFcaci0n! aceptaci0n!
adhesi0n, Etc,2 >iene el incon+eniente de "e es conocida tard*a por las
otras partes "e concl(en en tratados, 7 pesar de esta des+enta&a no es
inconsecente "e la reser+e se plante en el $o$ento de la ratiFcaci0n
debido a ra/ones constitcionales "e posibilitan al 0rgano legislati+o del
pa*s "e sea! 'or$lar reser+as "e se so$eten a s aprobaci0n,
&&
Becerdan "e les co$ente! cando habla$os de la ratiFcaci0n! les le* nos art*clos
de la -PB en la "e se da poder al congreso para $ani'estar respecto de las reser+as
"e rec8rdense ta$bi8n tienen poder a la hora de retirar las reser+as de n tratado,
Por tanto las "e se hacen en el $o$ento de la ratiFcaci0n la des+enta&a es "e en las
otras partes del tratado las conoce de 'or$a tard*a! pero es algo "e ocrre
'recente$ente, -ando la adopci0n del tratado se da a tra+8s no 'or$al i$plica la
ratiFcaci0n en el $o$ento "e podr*a ser la adopci0n del tratado! es el $o$ento $s
incon+eniente por"e el tratado en este $o$ento de la adhesi0n! (a es deFniti+o de
los contratantes "e le ha(an 'acilitado a los contratantes de 'or$a "e el estado lle+a
a cabo en ese $o$ento est reali/ando na proli'eraci0n nilateral del tratado "e
hace a'ectar a los de$s contratantes,
4a -G5> en el art*clo 19 per$ite "e las reser+as se hagan igal en estos $o$entos!
e%cepto cando en los spestos! por tanto el arreglo concreto para hacer la reser+a
lo "e hace el art*clo 19 es decir "e este tipo de reser+as no cabe reali/ar, 7rt 19 K
;n Estado podr 'or$lar na reser+a en el $o$ento de Fr$ar! ratiFcar! aceptar o
aprobar n tratado o de adherirse al $is$o! a $enosJ a2 "e la reser+a este prohibida
por el tratado. b2 "e el tratado disponga "e nica$ente peden hacerse
deter$inadas reser+as! entre las cales no Fgre la reser+a de "e se trate. o c2 "e!
en los casos no pre+istos en los apartados a2 ( b2! la reser+a sea inco$patible con el
ob&eto ( el Fn del tratado,L
Por tanto en este art*clo en realidad est planteando dos cosas di'erentes, ;no ha(
tienen los $o$entos en "e peden 'or$lar las reser+as ( por otro lado tienen la
reser+aci0n internacional, Pero lo tienen en el $is$o art*clo,
b2 Funcionamiento de las reservas. 5entro del 'nciona$iento pode$os
distingir +arios $o$entosJ
7l de su formulacin0 +isto antes
>l de la aceptaci1n de la reservas por otros estados! El estado
reser+ante! de con'or$idad con la tendencia de la )e%ibilidad! ser parte
del tratado respecto de a"ellos "e ha(an aceptado la o las reser+as (
ta$bi8n lo ser respecto de a"ellos estados "e ha(an presentado
ob&eciones sie$pre ( cando dicha ob&eci0n no se6ale ine"*+oca$ente lo
contrario, En este lti$o caso! entre el estado rele+ante! ( el ob&etante!
no se aplicara la casa ob&etada, 4a aceptaci0n pede ser e%presa o
tcita, -G5> art 20,
Ce entiende na aceptaci0n tacita cando transcrre 12 $eses desde "e se notiFco
la reser+a, 1rt )? K;na reser+a e%presa$ente atori/ada por el tratado no e%igir la
aceptaci0n lterior de los de$s Estados contratantes! a $enos "e el tratado as* lo
disponga, 2, -ando del n$ero redcido de Estados negociadores ( del ob&eto ( del
Fn del tratado se desprenda "e la aplicaci0n del tratado en s integridad entre todas
las partes es condici0n esencial del consenti$iento de cada na de ellas en obligarse
por el tratado! na reser+a e%igir la aceptaci0n de todas las partes, 3, -ando el
tratado sea n instr$ento constitti+o de na organi/aci0n internacional ( a $enos
"e en 8l se disponga otra cosa! na reser+a e%igir la aceptaci0n del 0rgano
co$petente de esa organi/aci0n 4, En los casos no pre+istos en los prra'os
precedentes ( a $enos "e el tratado disponga otra cosaJ a2 la aceptaci0n de na
reser+a por otro Estado contratante constitir al Estado ator de la reser+a en parte
en el tratado en relaci0n con ese Estado s* el tratado (a est en +igor o cando entre
en +igor para esos EstadosJ b2 la ob&eci0n hecha por otro Estado contratante a na
reser+a no i$pedir la entrada en +igor del tratado entre el Estado "e ha(a hecho la
&8
ob&eci0n ( el Estado ator de la reser+a! a $enos "e el Estado ator de la ob&eci0n
$aniFeste ine"*+oca$ente la intenci0n contraria. c2 n acto por el "e n Estado
$aniFeste s consenti$iento en obligarse por n tratado ( "e contenga na reser+a
srtir e'ecto en canto acepte la reser+a al $enos otro Estado contratante, 5, Para los
e'ectos de los prra'os 2 ( 4, ? a $enos "e el tratado disponga otra cosa! se
considerara "e na reser+a ha sido aceptada por n Estado cando este no ha
'or$lado ningna ob&eci0n a la reser+a dentro de los doce $eses sigientes a la 'echa
en "e ha(an recibido la notiFcaci0n de la reser+a o en la 'echa en "e ha(a
$ani'estado s consenti$iento en obligarse por el tratado si esta lti$a es posterior,L
(etirada de las reservasJ En general la retirada pede ocrrir en
cal"ier $o$ento a $enos "e el tratado diga otra cosa o "e el retiro
a'ecte derecho de otras partes para lo cal tendr habr "e esperar "e
esperar "e se le notiF"e el ret,
;na ob&eci0n pede darse en cal"ier $o$ento ( ta$bi8n el retiro de na ob&eci0n!
pero se re"iere sie$pre na notiFcaci0n, 3otiFcaci0n para "e la otra parte este
enterada ( sr&a tal e'ecto,
c/ 7fectos de las reservas0
E'ectos entre los estados "e no han 'or$lado reser+asJ estas no prodcen ningn
e'ecto &r*dico entre ellos, 5e esta $anera el art 21 -G5> es consagrar la
relati+idad de la reser+a,

$iapositiva 7fectos entre estados reservante y los otros estados0
1, Ci la reser+a ha sido aceptada por todos! las relaciones de todos los no
reser+ante se +ern $odiFcadas! en relaci0n solo con el "e ha hecho
reser+a, 1este es el spesto en el "e todos los estados no reser+ante
hace na reser+a de n estado en particlar,2
2, Ci la reser+a ha sido aceptada solo por algn estado contratante, El
estado reser+ante ser parte del tratado en relaci0n con el estado o
estados "e ha(an aceptado la reser+a,
BFuG ocurre con los estado 5ue ob%etan de forma mani4estan de
manera ine5u&voca una reservaC Ci el estado ob&etante $aniFesta
ine"*+oca "e la reser+as i$pide para 8l la entra en +igor del tratado
este no entrar en +igor respecto del estado reser+ante! sino $aniFesta
s ob&eci0n de 'or$a ine"*+oca! entrar en +igor s tratado respecto del
reser+ante! pero no en canto de la clasla e%clida o interpretada o
reser+ada, Por tanto a"* la ob&eci0n de los estados pede ocrrir dos
cosasJ el tratado no entra en +igor! entre las dos partes o el tratado entra
en +igor! pero e%cl(endo la clasla ob&eto de la reser+a,
3, Ci el estado ob&etante $aniFesta ine"*+oca$ente "e la reser+a i$pide
para 8l la entrada en +igor del tratado! esta no entrar en +igor respecto
del estado reser+ante, Ci no $aniFesta s ob&eci0n de 'or$a ine"*+oca
entrar en +igor el tratado respecto del reser+ante! pero no en canto a la
clsla e%clida o interpretada,
&9
8ota0 leer los art*clos 20 ( 21 de la -G5> esta lo anterior$ente se6alado
4a re'or$a del 2005 introd&o $odiFcaciones en chile sobre esta $ateria de las
reser+as, 4as atribciones "e el presidente tiene "e in'or$ar al congreso son del
contenido ( del alcance del tratado ( de las reser+as "e pretendan hacer ( "e el
congreso en el $o$ento de la ratiFcaci0n pede sgerir la 'or$laci0n de reser+as (
declaraciones interpretati+as! $ientras se est tra$itando la aprobaci0n del tratado en
cesti0n, >a$bi8n les he dicho (a "e el retiro de na reser+a "e centan con la
participaci0n del congreso +el+e a e%igir de n estado $odiFcaciones constitcionales
( la participaci0n del congreso nacional, 4iteral$ente dice "e el congreso nacional
deber pronnciarse en el pla/o de 30 d*as! contados desde la re)e%i0n del oFcio en
"e se solicita el acerdo pertinente! dentro de este t8r$ino no se pronnciare! se
entender por aprobado el retiro de las reser+as de con'or$idad de lo establecido por
la le(, >anto la 'or$laci0n co$o el retiro de reser+as a de pblicarse,
8otaJ Parece segn lo interpreto (o "e esta re'or$a constitcional da $a(ores
poderes! $a(or inter+enci0n en relaci0n al te$a de las reser+as! el congreso nacional
creo "e lo hac*a anterior$ente, 7ntes si no $e e"i+oco solo el presidente de la
repblica solo ten*a capacidad para retirar las reser+as! pero ahora sabe$os "e el
congreso tiene na participaci0n en este tr$ite,
Introduccin0 7hora llega$os a na cesti0n interesante! les di&e cando estba$os
hablando de clasiFcaciones de tratados, ;na de las distinciones "e +i$os entre
tratados bilaterales ( les co$ent8 "e la doctrina ( corte intera$ericana se han
pronnciado respecto de todo tipo de tratados, Precisa$ente los tratados de derechos
h$anos se consideran n tipo de tratado aparte por"e entre otros $oti+os es na
de las reser+as.
Esta pecliaridad de los derechos h$anos en $ateria de reser+as es lo "e lle+a a
"e se aFr$en "e son tratados absolta$ente di'erentes del resto de los tratados, ?
Bpor 5uGC Por"e los tratados de derechos h$anos no establecen relaciones
reciprocas entre estados! si no "e i$ponen sobre ellos obligaciones ob&eti+as! (a les
di&e "e la corte intera$ericana hab*a dicha "e nestro tratados de lo "e se trataba
era de la protecci0n de los derechos 'nda$entales del ser h$ano ( no de relaciones
entre estados,
-ando no lee la con+enci0n de Giena de 1969! se da centa de "e esta con+enci0n
n esta precisa$ente pensada para los tratados de derecho h$anos, Ne estos
tratados son di'erentes "eda inclso plas$ado en el propio articlado de la
con+enci0n en el art*clo 65 se establece "e si na parte c$ple na obligaci0n de
derechos h$anos estos no per$iten lo prestado para solicitar la ter$inaci0n o
sspensi0n del tratado se e+ita as* la 'rag$entaci0n del siste$a de protecci0n de los
derechos h$anos,
Ci na parte inc$ple na parte "e e$ana del tratado! cal"iera sea! otra parte
pede solicitar la ter$inaci0n o la sspensi0n del tratado! pero no en el caso de
tratados de derecho h$anos, El $oti+o por el cal les digo esto es "e son tratados
is generis! "e no establecen relaciones reciprocas! entre estados si no "e
repercten en los derechos de las personas,
8!
-o$o he$os +isto antes las reser+as las aceptan las partes contratantes en los
tratados entonces el proble$a srge respecto de a"ellas reser+as "e solo son
aceptadas por las partes! pero "e peden ser consideradas reser+as inad$isibles,
4os proble$as "e presenta al ser na reser+a inad$isible! es "e son a"ellas "e
estn en contra del ob&eto ( del Fn del tratado ( la con+enci0n de Giena no nos da na
respesta respecto de esto, Becerden lo "e establece el art*clo 19 diceJ K"e no
caben reser+as "e est8n prohibidasL ta$poco caben a"ellas "e el tratados dispone
"eL no se peden hacerL, Por e&e$plo i$ag*nense na reser+a, Ga$os al art*clo 19
-G5>
4as "e estn prohibidas no tiene ningn proble$a estn prohibidas
19^2
4as "e no estn deFnidas solo se peden hacer deter$inadas
reser+as! en la cal no Fgre la reser+a de la "e se trata 19
b2
2
4as "e no estn pre+istas no nos casa ningn proble$a! esta
reser+a no ha lgar
4as "e estn en contra del e'ecto del tratado las "e nos casan
proble$as! (a "e lo pri$ero "e ha( "e pregntarse! "ien deter$ina
la co$patibilidad o no de la reser+a con el Fn ( el ob&eto del tratado, ? no
solo "i8n! sino cal es el contenido del criterio de co$patibilidad se ha
de aplicar si ha( reser+as contrarias al ob&eto ( al Fn del tratado,
Ci el tratado en cesti0n no establece n 0rgano co$petente! para la sper+isi0n de las
reser+as! ( si co$patibilidad con el Fn ( el ob&eto del tratado! la respesta "eda
s&eta al $argen de apreciaci0n de los estados partes en el tratado, Esto nos lle+a al
interrogante sobre las ra/ones "e pede haber tenido n estado para +ersar na
reser+a! "e podr*a$os considerar inad$isible en el caso de tratados de derechos
h$anos,
Por tanto si el tratado no establece n 0rgano co$petente! son los estados "ienes
deter$inan est co$patibilidad con los riesgo "e esta conlle+a, Ci el tratado el Fn "e
tiene pre+isto es n 0rgano pre+enti+o o de control! lo "e ocrre es "e estos 0rganos
tengan la segridad ( la co$petencia "e se le atrib(en a ellos $is$os la
co$petencia para Fscali/ar! independiente$ente de los derechos de los estados al
deter$inar las reser+as o otorgar la -G5>, 7"* tienen otra cosa con)icti+a, 4os "e
tiene la capacidad de estar en la -G5> para aceptar la reser+a 1eso lo he$os +isto
antes2 son los estados! pero en los tratados de derechos h$anos se establece
cando se adoptan tratados! se establece n 0rgano de protecci0n de los derecho! de
n derecho cristali/ador de c$pli$iento de tratado, Estos 0rganos "e se atrib(en
as* $is$o la capacidad de controlar la co$patibilidad de las reser+as ( del ob&eto (
del Fn del tratado, Pero claro esto ignora las co$petencias "e se le atrib(en a los
propios estados, ? esto ocrri0 1prra'o 4to de la diapositi+a2 por e&e$plo con la corte
inter a$ericana en na opini0n conslti+a, 4a opini0n conslti+a de la corte
intera$ericana 24 de septie$bre de 1862 por la corte intera$ericana de derechos
h$anos! en esta opini0n conslti+a la corte se pronncio sobre los e'ectos de las
reser+as sobre la entrada en +igor de la con+enci0n a$ericana sobre derechos
h$anos, Es na opini0n "e +ersa sobre reser+as "e son consideradas co$o
co$patibles por la con+enci0n! pero co$o digo lle+an a la corte a considerarse
81
co$petente para pronnciarse sobre el te$a de reser+as! lo cal es n poco
contradictorio "e la propia con+enci0n intera$ericana de derechos h$anos se
re$ite a la con+enci0n de Giena sobre los derechos de los tratados. esta es la pri$era
parte del proble$a, 4a segnda parte del proble$a es cando se agra+a en el sentido
de "e no solo se consideran co$petentes estas cortes para pronnciarse sobre la
co$patibilidad de los estados! sobre las reser+as sino "e ade$s declaran
inco$patible na reser+a "e 'e aceptada por los estados 1ah* est el proble$a
ta$bi8n2 "e por tratarse de na reser+a inco$patible el estado "eda +inclado al
estado co$o si la reser+a no se hbiese concretado,
1, Ce atrib(e na co$petencia! "e es la pronnciarse sobre reser+a
2, Es pronnciarse sobre la co$patibilidad o inco$patibilidad de la reser+a
3, ?a el proble$a es gra+*si$os! ( es cando consideran "e la reser+a "e
es aceptada por los otros estados 1los otros estados la ad$itieron2 ellos la
declaran inco$patible ( consideran +inclado al estado reser+ante! co$o
si no se hbiese hecho la reser+a,
4a corte intera$ericana en la opini0n conslti+a "e (o $encione se centra en el
pri$er proble$a! a pesar "e la corte intera$ericana de derechos h$anos deri+a de
la con+enci0n de Giena sobre los derechos de los tratados, 4a corte inter a$ericana
diceJ 3<! la co$petencia para pronnciarse sobre na reser+a so( (o, 4o segndo lo
+e$os en na casa! en el $bito eropeo, ? esto( haciendo re'erencia al asnto
le*do! "e se presento ante el tribnal eropeo de derechos h$anos, Est se6ora
$arlen 5elironO 'e castigada por el conce&o de polic*a $nicipal por haber
spesta$ente participado en na $ani'estaci0n "e estaba prohibida por las
atoridades policiales de del lgar! donde t+o lgar esta $ani'estaci0n!
concreta$ente n $nicipio en si/a, 7 ra*/ de "e se le i$pta a esta se6ora de
participar en na $ani'estaci0n no atori/ada! el conce&o de polic*a $nicipal la $lta!
( ella ante la $lta dice "e nnca participo en esa $ani'estaci0n ( de hecho "e lo
pede probar "e estaba en otro lgar, 7nte la r8plica de la $lta "e se interpso
por escrito! las atoridades $nicipales recha/an la r8plica de esta se6ora! entonces lo
"e ella hace es apelar a la lesi0n de casaci0n cri$inal de la corte alegando "e la
polic*a no ten*a el poder de &/gar delitos ( "e esto era contradictorio ( +iolaba el
art*clo 6 de la con+enci0n eropea sobre los derechos h$anos! "e es el "e
garanti/a a todas las personas protecci0n,
BPero 5uG ocurreC Est se6ora cando recrre a la di+isi0n de la reni0n! no tiene
poderes para pronnciarse sobre el 'ondo del asnto! entonces +el+en a aFr$ar el
castigo i$pesto por la polic*a "e ade$s agregan correcta$ente "e Ci/a en el
$o$ento de Fr$ar la con+enci0n hab*a hecho na reser+a sobre el art*clo 6,
B7ntonces 5ue se alega de este articulo 5ue ella invocabaC 3o era aplicable
este hecho a na reser+a ( ob+ia$ente a la se6ora no le "edan $s instancias
&diciales "e apelar a la corte 'ederal, Pero ne+a$ente se le +el+e a negar el
art*clo 6 "e si/a hab*a hecho na reser+a, -o$o (a se hab*an acabado las
instancias &diciales internas! la se6ora se +a ( de$anda a s pa*s Ci/a ante la corte
Eropea de derechos I$anos alegando de "e no hab*a sido to$ada s casa por n
tribnal independiente e i$parcial tal co$o dec*a la co$isi0n eropea en el art*clo 6
la 'nci0n le da la ra/0n ( el te$a llega a s, 7nte la corte eropea de derechos
8
h$anos lo pri$ero "e hace si/a es presentar na ob&eci0n preli$inar dici8ndole a
la corte Kt no te $etas en esto t no tienes co$petencia para pronnciarte en el
'ondo del asntoL! co$o es na reser+a del articlo 6 t no tienes en "e basarte, Ci
todo el te$a se basaba en el art*clo 6 ( si/a hab*a hecho na reser+a, 4o "e le dice
Ci/a es "e t no tienes co$petencia para pronnciarte sobre el asnto, El tribnal
eropeo ignora co$pleta$ente lo "e alega si/a! sobre la co$petencia del asnto (
considera "e es na declaraci0n interpretati+a! na reser+a i$propia el art*clo 6, 4a
corte considera esta declaraci0n interpretati+a 'or$lada por Ci/a co$o na reser+a
general 'or$lada de 'or$a poco precisa! de 'or$a "e era i$posible pensar sobre el
tribnal reconocer las obligaciones sbs$idas por Ci/a, El arg$ento de la corte es
t reser+a es tan general tan indeFnida! "e en realidad a $i $e reslta di'*cil saber
"8 es lo "e se estaba reser+ando o "e es lo "e se est prodciendo del art*clo 6,
Entonces el sigiente paso del tribnal es "e decida la declaraci0n de la ratiFcaci0n
de la declaraci0n, Por n lado tene$os la $ani'estaci0n de +olntad de si/a! "e es
na reser+a absolta$ente indeter$inada! entonces la corte dice esto no $e +ale
por"e es indeter$inado! pero $e "iero poner a 'a+or del consenti$iento del tratado,
? entonces considera a si/a total$ente +inclado por la con+enci0n derecho h$anos
eropeo co$o la +isi0n interpretati+a no se hbiese hecho,
BFuG pasa entoncesC BCmo creen 5ue fue la reaccin de sui9a, al
pronunciamiento de la corte al decir 5ue no me vale esto por5ue es
indeterminado, pero 5ue s& me vale para lo otroC
Ci/a ante esto decidi0 segir siendo parte del tratado! pero se e%clir
co$pleta$ente del art*clo 6! (a no cabe interpretaci0n nada de ello cabe para Ci/a,
? la corte les di&o "e no se pod*an e%clir sola$ente del art*clo 6. ( ante esto lo
nico "e le "edaba por hacer a Ci/a era la retirada por co$pleto del tratado! pero
B5uG ocurriC -o$o en $ch*si$os estados el tr$ite de retirarse de n tratado se
re"iere de tra$itaci0n parla$entaria, El te$a cando llega al parla$ento Ci/o! no se
alcan/a la $a(or*a necesaria para "e Ci/a se retire de la con+enci0n tan i$portante
para los pa*ses eropeos! (a "e es na con+enci0n ratiFcada por $s de 50 estados!
( es na con+enci0n "e lle+a $s de 50 a6os ta$bi8n! entonces cando llega al
parla$ento las tenciones pol*ticas son tan 'ertes! a pesar de lo ocrrido todos estn
en contra de lo "e ha hecho de corte! algnos sectores no estn dispestos a per$itir
"e si/a se retire! entonces Ci/a no se retira, -on lo "e si/a se encentra anclada
a n tratado de 'or$a co$pleta! s reser+a no le sir+e absolta$ente para nada,
Entonces el caso ter$ina "e si/a pierde ( 'allan a 'a+or de la se6ora,
BCu=les son las consecuencias %ur&dicas de una reserva 5ue es declarada
inadmisible con el ob%eto y el 4n del tratado de derechos humanosO Pes son
tres! las $is$as "e +ersan sobre tratados de 55II! ta$bi8n para casos "e no sean
de derechos h$anos,
E/ 8o se considera parte del tratado al estado 5ue formula una reserva
inadmisible0 alegndose en este caso "e el estado en cesti0n en realidad no
est e$itiendo el consenti$iento necesario! es decir no est dispesto a as$ir
condiciones 'nda$entales "e presnta el ob&eto ( el Fn del tratado, ? esta
8"
solci0n es la "e se dio precisa$ente por la corte internacional de &stica en
s opinio conslti+a! sobre la opinio sobre el genocidio de 1951,
)/ 7l estado se entiende vinculado por la totalidad del tratado ignorando
la reserva0 4o rele+ante de este caso es "e se le da $s peso a la decisi0n
del estado al "edar +inclado por el tratado co$pleto ( esto se considera "e
ha( "e re'or/arlo

1lo "e le paso a 7le$ania2
2/

6a disposicin del ob%eto de reserva no tiene aplicacin0 lle+ando as*
na aplicaci0n del art*clo 25,3 -G5>
$iapositiva0 (eservas y tratados de $$OO
4os tratados sobre 55II no son a"ellos a los "e estaba dirigida la -G5>69!
(a "e estos no establecen relaciones reciprocas entre estados sino "e
i$ponen sobre ellos obligaciones ob&eti+as
Por ello! el art 60, 5-G5>69 establece "e si por na parte inc$ple na
obligaci0n e$anada de n tratado de 55II esto no per$ite a otro estado
parte a solicitar la ter$inaci0n o sspensi0n del tratado,
El proble$a se presenta respecto a los e'ectos de na reser+a inad$isible
1a"ellas "e estn en contra del ob&eto ( del Fn del tratado2, 4a -G5>69 no da
na respesta,
4os 0rganos con+encionales de protecci0n de los 55II se han considerado
co$petentes para pronnciarse sobre la co$patibilidad de la reser+a ( en caso
de inco$patibilidad de la reser+a ( en caso de inco$patibilidad han declarado
a los estados +inclados al tratado co$o si la reser+a no se hbiese 'or$lado,
-onsecencias &r*dicas de na reser+a inad$isible en $ateria de 55IIJ
12 3o se considera parte del tratado al estado "e 'or$la na reser+a
inad$isible,
22 El estado se entiende +inclado por la totalidad del tratado ignorando la
reser+a,
32 4a disposici0n del ob&eto de reser+a no tiene aplicaci0n,
8ota0 =P>?>@? C=?(ALB>VA =C-C8 52L # 52 (2B>2MDE2 52 198
2L 2F2CB= 52 LA( E2(2EVA( (=DE2 LA 2?BEA5A 2? V>G2?C>A 52 LA
C=?V2?C>@? AM2E>CA?A (=DE2 52E2CH=( HAMA?=
$erecho internacional pblico ,E/
E) de abril )?E?
C/ fase e celebracin de los tratados internacionales
8#
e/ desde la manifestacin del consentimiento a la entrada en vigor
Ce entiende por entrada en +igor de n tratado el $o$ento en "e co$ien/a
s +igencia
4os tratados bilaterales! selen entrar en +igor cando se presenta el
consenti$iento 1la Fr$a2
En los tratados $ltilaterales se hace depender la entrada en +igor de n
n$ero deter$inado de recepciones de ratiFcaciones o adhesiones,
Ce ha creado la Fgra del dep0sito para 'acilitar la recepci0n registro ( la
pblicaci0n de los tratados! ( ade$s e%iste la obligaci0n de las partes de
tras$itir los tratados a la secretaria de las <3; la secretaria debe registrar el
tratado ( pblicarlo! si no se c$ple con esta parte lo "e ocrre es "e no
cabe oponerlo ante los 0rganos de naciones nidas,
2,- el tratado desde s entra en +igor hasta en s ter$inaci0n
a/ efectos de los tratados
El art 26 -G5>! segn el cal Ktodo tratado en +igor obliga a las partes ( debe ser
c$plido por ellas de bena 'eL, -onsagr0 la nor$a pacta snt ser+anda co$o regla
general en lo relati+o a los e'ectos generales del tratado- s obligatoriedad entre las
partes-, -onectndola con el principio de bena 'e! bsico no solo en canto a la
interpretaci0n! ta$bi8n en canto a la e&ecci0n de los $is$os,
En +irtd del principio pacta snt ser+anda los estados partes deben c$plirlo de
bena 'e lo "e con lle+a "e deben to$ar e i$ple$entar las $edidas internas
necesarias para e&ectar el tratado ( darle c$pli$iento esto para el 0rgano e&ecti+o
pede signiFcar para el 0rgano e&ecti+o "e ha(a "e i$ple$entar los tr$ites
necesarios para "e el contenido del tratado pase a ser parte del ordena$iento
interno, Para el 0rgano legislati+o de n estado en cesti0n esto pede signiFcar "e
deba dictar na le( para i$ple$entar el contenido del tratado,
Ia( con+enciones "e tienen esto e%presa$ente por e&e$plo el art*clo 2 de la
con+enci0n a$ericana sobre derechos h$anos establece "e debern adoptarse las
$edidas legislati+as necesarias para hacer e'ecti+os los derechos ( libertades "e
consagra la con+enci0n, ? por s parte los 0rganos &diciales debern aplicar e
interpretar el tratado,
3or$al$ente los indi+idos se +en a'ectados por el 5= na +e/ "e este es
i$ple$entado en los ordena$ientos internos pero es posible "e los estados acerden
"e n deter$inado tratado sea c$ple de derechos ( obligaciones directas para los
particlares por e&, Esto lo pode$os encontrar en tratados de libre co$ercio! tratados
sobre protecci0n indstrial! etc,
Ne los tratados pedan crear derechos ( obligaciones directa$ente para los
particlares es na de las caracter*sticas del ordena$iento internacional $oderno
8$
precisa$ente el 5= clsico no estaba concebido co$o n ordena$iento "e creaba
derechos ( obligaciones directos para los estados,
7fectos espec&4cos
a2 En el tie$po 1ratione te$poris2
b2 En el espacio 1rationes loci2
c2 Bespecto de los tratados 1ratione $ateriae2
d2 Entre las partes ( respecto de estados terceros 1ratione personae2
a/ 7fectos de los tratados ratione temporis
El $o$ento inicial sele coincidir con la entrada en +igor! en +irtd del principio
de irretroacti+idad 1art 28 -G5>2
Por s parte! el ter$ino Fnal del tratado! es decir! cando de&a de srtir e'ecto!
sele estar pre+isto en el propio tratado 1deter$inaci0n de n pla/o! 5! 10
a6os! etc,2, El tratado! pede ser establecido a tie$po indeFnido,
>a$bi8n de&a de srtir e'ecto por otras casas 1nlidad! ter$inaci0n!
sspensi0n2
Bespecto de los e'ectos de los tratados ratione loci art 29, -G5> habla ella )L.
Qmbito territorial de los tratados. ;n tratado ser obligatorio para cada
na de las partes por lo "e respecta a la totalidad de s territorio! sal+o "e
na intenci0n di'erente se desprenda de 8l o conste de otro $odo,
c/ efecto de los tratados ratione loci
4a regla general 1art 29-G5>2 es "e el tratado es obligado en la totalidad del
territorio 1terrestre! agas interiores! $ar territorial ( espacio a8reo2
E%cepcionesJ cando se e%cl(an del territorio del estado dependencias
inslares! colonias! etc,
c/ efectos de los tratados ratione materiae
5eter$inar en pri$er lgar la co$patibilidad e inco$patibilidad entre n
tratado anterior ( otros posteriores sobre la $is$a $ateria ( en segndo lgar
en "8 $edida los e'ectos del pri$ero peden "edar li$itados por el segndo
1art 30 -G5>2
a/ supuesto e!cepcional0 7B> 103 carta 3; J KEn caso de con)icto entre las
obligaciones contra*das por los $ie$bros de las naciones nidas en +irtd de la
presente carta ( ss obligaciones contra*das en +irtd de cal"ier otro con+enio
internacional! pre+alecern las obligaciones i$pestas por la presente cartaL,
Esto es l0gico dado "e la -G5> se lle+0 a cabo ba&o el aspicio de 3;J por
ende no pod*a contradecir la carta "e cre0 la organi/aci0n,
8%
b/ Dn supuesto adicional0 es el contenido en el art 30 parr'o2 -G5> KCuando un
tratado es*eciI,ue ,ue est su)ordinado a un tratado anterior o *osterior o ,ue no
de)e ser considerado incom*ati)le con ese otro tratado *revalecern las dis*osiciones
de este .ltimoL
-o$o se aprecia habr "e atender al grado de sbordinaci0n ( co$patibilidad de las
disposiciones de a$bos tratados,
c/ Dn tercer supuesto0 es el de los tratados scesi+os sobre la $is$a $ateria (
entre las $is$as partes si el segndo no pre+8 "e s conclsi0n deter$inar la
ter$inaci0n o sspensi0n del pri$ero, En este coso se aplicara las nor$as del tratado
posterior, Ce trata de na aplicaci0n parcial del principio le% posterior degorogat priori,
d/ Dn cuarto supuesto0 se plantea cando las partes de los dos tratados no son las
$is$as, En este caso ha( "e distingir dos sitacionesJ
12 4os e'ectos de los tratados respecto de las relaciones inter se de los estados
"e son parte en los dos tratados
22 5e los e'ectos "e peden srtir en las relaciones entre n estado "e sea
parte en los dos tratados ( otro estad "e solo lo sea de no de ellos
En canto a 12 se aplican las reglas +istas en el spesto KcL
En canto a 22! las relaciones entre n estado parte en a$bos tratados ( otro
"e lo es solo de no de ellos se regir por el tratado en "e los dos sean
partes,
d/ 7fecto de los tratados ratione personae
4os e'ectos de los tratados en ra/0n de los s&etos in+olcrados plantea el proble$a
de a+erigar cles son los s&etos internacionales respecto de los "e srten ss
e'ectos los tratados! es decir! si solo tienen eFcacia respecto a las partes en el $is$o
o si crean derechos obligaciones para estados terceros al tratado,
4a regla general en la $ateria la encontra$os en el 7B> 34 de la -G5> "e nos diceJ
K*,? 7ora (eneral concerniente a terceros >stados? An tratado no crea
o)ligaciones ni derechos *ara un tercer 2stado sin su consentimiento'LEsta regla
general ad$ite las sigientes e%cepciones
E/ >ratados "e establecen obligaciones para terceros estados, Esa sitaci0n
podr +eriFcarse! de acerdo con las catelas del art 35 -G5> cando las
partes del tratado ha(an tenido la intensi0n de crear na obligaci0n para n
tercer estado ( este acepte de 'or$a e%presa ( por escrito,
)/ >ratados "e crean derecho a 'a+or de n tercer estado, En este casi 17B>
34 -G5>2 al igal "e el anterior! se e%ige la intenci0n de las partes del tratado
respecto de la estiplaci0n a 'a+or de n tercer ( "e el tercer estado asienta
en el beneFcio concedido, 7de$s se e%ige "e e%ista la disposici0n en el
propio tratado de 'or$a e%presa,
8&
2/ ;n tercer caso se reFere al tratado co$o origen de na cost$bre ,El art 38
-5>G nos diceJ K7oras de un tratado :ue lle(uen a ser obli(atorias
para terceros >stados en virtud de una costubre internacional? Lo
dis*uesto en los artculos "# a "& no im*edir ,ue una norma enunciada en un
tratado llegue a ser o)ligatoria *ara un tercer 2stado como norma
consuetudinaria de derecho internacional reconocida como talJ
@/ 4a clsla de la naci0n $s 'a+orecidaJ A7>> ( otros acerdos
ad$inistrados por la <9-,
b/ 6a interpretacin de los tratados.
Clases de interpretacin0 12 segn el 0rgano o personae "e la
lle+an a caboJ
a2 =nterpretaci0n at8ntica es a"ella reali/ada por las partes en el tratado $is$o o
en n acto posterior 1acerdo interpretati+o2.
b2 interpretaci0n doctrinal.
c2 &dicial (
d2 diplo$tica 1notas diplo$ticas! circlares etc,2
22 Por el $8todo e$pleadoJ literal o gra$atical! teleol0gica! hist0rica!
siste$tica,
32 Por los resltadosJ interpretaci0n e%tensi+a o restricti+a
$iapositiva0 (eglas de interpretacin de los tratados0
Begla general! art 31J -G5>J K(egla general de interpretacin. =, ;n tratado deber
interpretarse de bena 'e con'or$e al sentido corriente "e ha(a de atribirse a los
t8r$inos del tratado en el conte%to de estos ( teniendo en centa s ob&eto ( Fn,2,
Para los e'ectos de la interpretaci0n de n tratado, El conte%to co$prender! ade$s
del te%to! inclidos s pre$blo ( ane%osJa2 todo acerdo "e se reFera al tratado (
ha(a sido concertado entre todas las partes con $oti+o de la celebraci0n del tratadoJb2
todo instr$ento 'or$lado por na o $s partes con $oti+o de la celebraci0n del
tratado ( aceptado por las de$s co$o instr$ento re'erente al tratado. 3,
@nta$ente con el conte%to! habr de tenerse en centaJ a2 todo acerdo lterior entre
las partes acerca de la interpretaci0n del tratado o de la aplicaci0n de ss
disposicionesJ b2 toda prctica lterior$ente segida en la aplicaci0n del tratado por la
cal conste el acerdo de las partes acerca de la interpretaci0n del tratadoJ c2 toda
'or$a pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las
partes,4, Ce dar a n t8r$ino n sentido especial si consta "e tal 'e la intenci0n de
las partes,LEsta regla contiene 3 principios
Eena 'e
Pri$ac*a del te%to 1pero no solo del te%to escrito sino "e ta$bi8n de s
conte%to- parte dispositi+a! pre$blo! ane%os- tb,-! protocolos! acerdos
sple$entarios! etc,2
88
>ener en centa el ob&eto ( Fn del tratado,
$iapositiva0 (egla de interpretacin de los tratados
Beglas co$ple$entarias de interpretaci0n 1art, 32 -G5>2
>raba&os preparatorios
-ircnstancias de la celebraci0n del tratado 1interpretaci0n hist0rica2
Beglas espec*Fcas para la interpretaci0n de los tratados atenticados
en +arias lengas, E principio! el te%to har igal$ente 'e en cada
idio$a a $enos "e en s* $is$o tratado se diga otra cosa,
<tras reglas de interpretaci0n tili/ada en el $bito internacional sonJ
E'ecto til en +irtd de la cal la interpretaci0n de na clsla debe condcir a
"e c$pla s 'nci0n prctica para la cal 'e concebida,
=nterpretaci0n restricti+a es otra regla "e tradicional$ente ha sido e$pleada
por la &risprdencia en los casos de li$itaci0n de soberana! en los "e en casos
de dda! na li$itaci0n de soberan*a debe ser interpretada restricti+a$ente,
Esta regla se basa en el principio de "e todo lo "e no est8 prohibido est
per$itido el plano internacional! cesti0n "e parece estar en retirada en la
actalidad 1declaraci0n de &e/ Eed&aoi en la <- sobre la licitd del so de las
ar$as ncleares2
Principios
1, la bena 'e
2, la pri$ac*a del te%to
3, tener en centa el ob&eto ( Fn del tratado
4, el principio del sentido natral ( ordinario de los t8r$inos
5, el principio del conte%to
6, el principio de la con'or$idad con el ob&eto ( Fn del tratado
7, el principio de la condcta lterior de las partes 1interpretaci0n tacita2
8, el principio del e'ecto til
9, el principio de la interpretaci0n restricti+a 1en caso de li$itaci0n de la soberan*a2
10,el principio indbio $itis 1establece "e ha( "e pre'erir el signiFcado $enos
oneroso para la parte obligada2
11,el principio de interte$poralidad
c/ modi4cacin y enmienda de los tratados0
4a $odiFcaci0n ( en$ienda de n tratado no consiste (a en s interpretaci0n en s
aplicaci0n sino "e a'ecta la letra ( esp*rit del tratado,
89
4a re+isi0n pede estar pre+ista en el propio tratado! co$o ocrre para la carta de las
;3 en el art, 109 de la $is$a. pero sal+o para los tratados creadores de <=! en "e es
pre+isible la necesidad de adoptar la <= a la e+olci0n de la $is$a! lo nor$al es "e
los tratados no tengan na clasla e%presa de re+isi0n, Ello parece ra/onable!
teniendo en centa el cli$a de colaboraci0n "e sele reinar en el $o$ento de
concertar n tratado ( el recelo nor$al de los estados de e+itar las des+inclaciones al
$is$o,
7nmienda de los tratados0
4a regla general de los acerdos de en$ienda! tanto para los tratados bilaterales
co$o $ltilaterales 1art 39 -G5>2 es "e debe lle+arse a cabo de n acerdo entre las
partes c(o procedi$iento sal+o estiplaci0n en contrarios! ser el $is$o "e he
e$pleado para la celebraci0n de los tratados,
Ia( ciertas reglas espec*Fcas para la en$ienda de tratados $ltilaterales 1art 402!
"e no se6alan "e se debe estar a lo "e se6ale el propio tratado. si nada dice! se
deber notiFcar a todos de la intenci0n de n acerdo de en$iendas, >odos los estados
partes tienen natral$ente derecho a ser parte del tratado en$endado,
7hora bien! ha( "e distingir +arias sitaciones para e%a$inar cando el acerdo
original sige obligando (a para "ienes! ( cando no, los tratados "e no presten s
consenti$iento a las en$iendas se regirn por el acerdo original con todas las partes
del $is$o, 4o "e s* presten s consenti$iento! se regir por el acerdo en$endado
con a"ello "e ha(an hecho otro tanto ( con los "e no! por el cndo original, Por
lti$o si n estado se hace parte con posterioridad al acerdo en$endado! se regir
di'erenciada$enteJ en la +ersi0n en$endada con los "e ha(an prestado s
consenti$iento ( con la +ersi0n original con a"ellos "e no aceptaron la en$ienda,
<odi4cacin de los tratados0
4a $odiFcaci0n de los tratados se disciplina por el art 41 de la -G5> "e se6ala las
sigientes reglas,
1cuerdos para modi4car tratados multilaterales entre algunas de las partes
nicamente.
1, 5os o $s partes en n tratado $ltilateral podrn celebrar n acerdo "e tenga
por ob&eto $odiFcar el tratado nica$ente en ss relaciones $tasJ
a2 si la posibilidad de tal $odiFcaci0n esta pre+ista por el tratadoJ o
b2 si tal $odiFcaci0n no est prohibida por el tratado, 7 condici0n de "eJ
i2 no a'ecte al dis'rte de los derechos "e a las de$s partes correspondan en
+irtd del tratado ni al c$pli$iento de ss obligacionesJ (
ii2 no se reFera a ningna disposici0n c(a $odiFcaci0n sea inco$patible con
la consecci0n e'ecti+a del ob&eto ( del Fn del tratado en s con&nto,
9!
2,-Cal+o "e en el caso pre+isto en el apartado a2 del prra'o 1 el tratado disponga otra
cosa! las partes interesadas debern notiFcar a las de$s partes s intenci0n de
celebrar el acerdo ( la $odiFcaci0n del tratado "e en ese acerdo se disponga,
8ulidad, suspensin de la aplicacin y terminacin de los tratados.
Con casos en donde las obligaciones o el tratado $is$o ha entrado en crisis!
poni8ndose en peligro el principio pacta snt ser+anda, Para dis$inir los e'ectos! la
-5G> ha e%igido ( pesto di+ersas trabas! conte$pladas en los art 42 a 45
a/ 8ulidad de los tratados causas0
Ce distinge entre nlidad absolta! donde no cabe la conFr$aci0n o con+alidaci0n! (
nlidad relati+a o anlabilidad! donde s* caben dichas e+entalidades,
8ulidad absoluta0 ,el acto es nulo como si %am=s hubiese e!istido y el
transcurso del tiempo no permite sanear la situacin, adem=s la nulidad
absoluta puede ser invocada por cual5uier estado/
- consenti$iento consegido por coacci0n sobre el representante del estado,
- -onsenti$iento consegido por a$ena/a o el so de la 'er/a! pero esta +e/!
dirigido al estado $is$o! no a s representante
- -ando el tratado est8 en oposici0n a nor$as de is cogenes, 7rt 53 ( 64
presentes,
1nulabilidad o nulidad relativa0 ,el acto es nulo desde 5ue se declara no
antes y solo puede ser invocado por el estado afectado y cabe 5ue se sanee
con el transcurso del tiempo/
- -onsenti$iento dado en +iolaci0n $ani'estada de na nor$a de derecho interno
relati+a a la co$petencia para celebrar tratados, 7rt 46, -G5>
- -aso del art 47 -G5>! restricci0n espec*Fca ( notiFcada 1para el consenti$iento
del estado2
- Error esencial sie$pre "e "ien lo alege no ha(a contribido al error, Colo
cabe el error de hecho! no el de derecho ni el error en la redacci0n, 7rt 48 -G5>
P
- 5olo
- -asos de corrpci0n del representante de n estado,
=ntegraci0n del ordena$iento traer constitci0n pol*tica
>areaJ Escar los art*clos 32! 50!5! 82 +erlos! la le( del tribnal constitcional leerla
@ans Aelsen! K3o e%iste ningna $ateria "e! por s sola natrale/a! caiga en 'or$a
e%clsi+a dentro de la &risdicci0n do$estica del estado! $aterias "e por s sola
natrale/a no pdieran ser regladas por na nor$a general o especial de derecho
internacional, El derecho internacional pede reglar todas las $aterias! inclso
91
a"ellas "e nor$al$ente son regladas por el derecho nacional sola$ente (
consideradas! por lo tanto! co$o $aterias Kdo$esticasL. por e&e$plo! proble$as
religiosos! cestiones de in$igraci0n ( aranceles! proble$as de derecho penal ( de
procedi$iento penal! proble$as de derecho ci+il ( de procedi$iento ci+ilL
KEn caso de con)icto entre na nor$a establecida de derecho internacional ( na le(
$s reciente del derecho internacional! los 0rganos del estado no necesaria$ente
deben considerar a la le( co$o nor$a +lida, Es per'ecta$ente posible "e los
tribnales est8n 'acltados para recha/ar la aplicaci0n de la le(! del $is$o $odo "e
ellos a +eces tienen co$petencia para recha/ar la aplicaci0n de na le(
inconstitcional! ( lo $is$o pede decirse en el caso de con)icto entre na le( ( n
tratado posterior, Podr*a ser "e segn la constitci0n del estado respecti+o! el tratado!
( no la le(. deba ser aplicado, 4a pregnta sobre si en caso de con)icto entre el
derecho nacional ( el derecho internacional! no o el otro deben pri$ar solo se pede
responder sobre la base del derecho nacional respecti+oJ la respesta no se pede
dedcir de la relaci0n "e se as$e "e e%iste entre el derecho internacional ( el
derecho nacional, En la $edida "e! de acerdo al derecho nacional positi+o! no se
e%cl(a "e en caso de con)icto entre este derecho ( el derecho internacional sea el
pri$ero el "e deba considerarse co$o +alido! tene$os "e as$ir a"*! "e los
0rganos del estado estar*an obligados a aplicar el derecho nacional! an cando este
'era contrario al derecho internacionalL
<onismo y dualismo puro no tienen aplicacin en la pr=ctica en los estados0
- En general! los siste$as &r*dicos nacionales contienen algna nor$a "e se
reFere a la 'or$a en "e el derecho internacional pede ingresar al siste$a
&r*dico interno,
- 4os siste$as &r*dicos nacionales adoptan di+ersas posiciones respecto de la
&erar"*a "e ocpan las nor$as deri+adas del derecho internacional cando
estas ingresan al derecho interno, 3o todos los siste$as nacionales otorgan
$a(or &erar"*a al derecho deri+ado del derecho internacional sobre el derecho
nacional,
Dna conclusin preliminar0
- el siste$a &r*dico internacional ( los di+ersos siste$as &r*dicos nacionales
tienen s propio $bito de aplicaci0n,
- Ce peden dar con)ictos entre el siste$a internacional ( los siste$as nacionales
( el con)icto se solcionara por la nor$a "e corresponda! dependiendo si el
con)icto srge en el $bito internacional o nacional,
- Ci el con)icto tiene lgar en el $bito internacional! tendr pri$ac*a el derecho
internacional, E&,J art, 27 de la con+enci0n de Giena sobre derecho de los
tratados,
- Ci el con)icto tiene lgar en el $bito nacional! na nor$a del respecti+o
siste$a interno deter$inara si trin'a la nor$a nacional o la deri+ada del
derecho internacional,
9
7l procedimiento de recepcin de los tratados suscita problemas como0
12 5iscsi0n en torno a la $a(or*a necesaria para la aprobaci0n parla$entaria del
tratado,
22 5iscsi0n en torno a las reser+as "e peden introdcirse por el presidente de la
repblica a los tratados,
32 5iscsi0n en torno al hecho de "e la denncia de n tratado no re"iere
aprobaci0n parla$entaria,
42 5iscsi0n en torno a las co$petencias de los 0rganos del es torno en el proceso
de incorporaci0n de los tratados,
52 5iscsi0n en torno al control de constitcionalidad de los tratados,
<ayor&as necesarias para la aprobacin de los tratados
Rallo del tribnal constitcional sobre la constitcionalidad del con+enio 169 de la <=>J
-onsiderando 24J KP nos encontra$os ante na sitaci0n en "e! aparente$ente!
e%istir*a na contradicci0n entre dos nor$as de la constitci0n! en e'ecto. por na
parte! el articlo 50 3o, 12 de la carta 'nda$ental! estat(e "e al congreso solo le
corresponde aprobar o recha/ar el tratado co$o n todo (! en ca$bio! el articlo 63!
por la otra! obliga a "e las disposiciones del tratado se +oten con distintos "0r$P.
-onsiderando 3o, 25J "e sin e$bargo tal contradicci0n es $s aparente "e real! (a
"e interpretando a$bas nor$as en 'or$a ar$0nica ( teniendo en +ista la Fnalidad
persegida por a$bos preceptos! es per'ecta$ente conciliable el prop0sito pretendido
por el articlo 50 3o, 12! con la obligaci0n "e deri+a del art*clo 63 , , , , las
disposiciones del tratado X en el caso "e este conte$ple nor$as de distinta
natrale/a X se aprobaran o recha/aran aplicando el "0r$ "e corresponde a los
distintos grpos de ellas. pero el pro(ecto de acerdo de aprobaci0n del tratado solo se
entender sancionado por la respecti+a c$ara legislati+a cando todas las
disposiciones del tratado hbiesen sido aprobadas en ella,
1rt&culo +? de la constitucin0
Con atribciones e%clsi+as del congresoJ
12 7probar o desechar los tratados internacionales "e le presentare el presidente
de la repblica antes de s ratiFcaci0n, 4a aprobaci0n de n tratado se so$eter
a los tr$ites de na le(,
4as $edidas "e el presidente de la repblica adopte o los acerdos "e celebre
para el c$pli$iento de n tratado en +igor no re"erirn ne+a aprobaci0n del
congreso! a $enos "e se trate de $aterias propias de le(, P
1rt&culo +@ de la constitucin ,reformada )??+/
Con atribciones del congresoJ
9"
12 7probar o desechar los tratados internacionales "e le presentare el presidente
de la repblica antes de s ratiFcaci0n, 4a aprobaci0n de n tratado re"erir!
en cada c$ara! de los "0r$ "e corresponda! en con'or$idad al art*clo 66
( se so$eter! en lo pertinente a los tr$ites de na le(,
El presidente de la repblica in'or$ara al congreso sobre el contenido ( alcance del
tratado! as* co$o de las reser+as "e pretenda conFr$ar o 'or$larle,
El congreso podr sgerir la 'or$laci0n de reser+as ( declaraciones interpretati+as a
n tratado internacional! en el crso del tr$ite de s aprobaci0n! sie$pre "e ellas
procedan de con'or$idad a los pre+istos en el propio tratado o en las nor$as
generales de derecho internacional,
4as $edidas "e el presidente de la repblica adopte o los acerdos "e celebre para
el c$pli$iento de n tratado en +igor no re"erirn de ne+a aprobaci0n del
congreso los tratados celebrados por el presidente de la repblica en el e&ercicio de s
potestad regla$entaria,
4as disposiciones de n tratado solo podrn ser derogadas! $odiFcadas o sspendidas
en la 'or$a pre+iste en los propios tratados o de acerdo a las nor$as generales de
derecho internacional,
-orresponde al presidente de la repblica la 'acltad e%clsi+a para dennciar n
tratado o retirarse de 8l! para lo cal pedir la opini0n de a$bas c$aras del congreso!
en el caso de tratados "e ha(an sido aprobados por este, ;na +e/ "e la denncia o
el retiro prod/can ss e'ectos en con'or$idad a lo establecido en el tratado
internacional! este de&ara de tener e'ecto en el orden &r*dico chileno,
En el caso de la denncia o el retiro de n tratado "e 'e aprobado por el congreso! el
presidente de la repblica deber in'or$ar de ello a este dentro de los "ince d*as de
e'ectada la denncia del retiro,
El retiro de na reser+a "e ha(a 'or$lado el presidente de la repblica ( "e t+o en
consideraci0n el congreso nacional al $o$ento de aprobar n tratado! re"erir pre+io
acerdo de este! de con'or$idad a lo establecido en la le( orgnica constitcional
respecti+a, El congreso nacional deber pronnciarse dentro del pla/o de treinta d*as
contados desde la recepci0n del oFcio en "e se solicita el acerdo pertinente, Ci no se
pronnciare dentro de ese t8r$ino! se tendr por aprobado el retiro de la reser+a,
5e con'or$idad a lo establecido en la le(! deber darse debida pblicidad a hechos
"e digan relaci0n con el tratado internacional! tales co$o s entrada en +igor! la
'or$laci0n ( retiro de reser+as! las declaraciones interpretati+as! las ob&eciones a na
reser+a ( s retiro! la denncia del tratado! el retiro! la sspensi0n! la ter$inaci0n ( la
nlidad del $is$o,
En el $is$o acerdo aprobatorio de n tratado podr el congreso atori/ar al
presidente de la repblica a Fn de "e! drante la +igencia de a"el! dicte las
disposiciones con 'er/a de le( "e esti$e necesarias para s cabal c$pli$iento
siendo en tal caso aplicable lo dispesto en los incisos segndo ( sigientes del art*clo
64,
9#
7l problema de la %erar5u&a normativa de los tratados incorporados al
derecho chileno.
BCu=les son los argumentos m=s poderosos para dar %erar5u&a supra legal a
los tratados o a cierto tipo de tratadosC BCu=les son las venta%as y
desventa%as de asignar %erar5u&a supra legal a los tratadosC BFuG relacin
e!iste entre el problema de la %erar5u&a de los tratados y el funcionamiento
de la democraciaC
:odoy y otros con 4sco ,ELE2/
Kla estrctra &r*dica de los tratados internacionales! principal$ente la
e%igencia constitcional de "e inter+engan en s aprobaci0n los cerpos
legisladores! hace "e ellos sean +erdaderas le(es! (a "e en s g8nesis!
desarrollo ( pro$lgaci0n oFcial! se renen todos ( cada no de los re"isitos (
ele$entos constitti+os de la le(! tal co$o la deFne el art*clo pri$ero del
c0digo ci+ilL,
Kucesin Auan gardai! con 4sco ,EL)E/
-onsiderando 3[J K"e los tratados internacionales! si bien son conclidos (
Fr$ados por el presidente de la repblica! en e&ercicio de ss atribciones
especiales! re+isten! sin e$bargo! los caracteres &r*dicos de +erdaderas le(es!
por"e para "e tengan 'er/a obligatoria deben ser so$etidos a la aprobaci0n
del congreso ( pro$lgados en la $is$a 'or$a "e le(esL, , ,
Fallo emba%ada alemana EL33 ,corte suprema/0
3[, Ne tratndose de garant*as constitcionales! c(o e&ercicio estn
e%presa$ente a$paradas con n recrso establecido en la propia constitci0n!
'or/oso es conclir "e las nor$as de esta lti$a pre+alecen en 'nci0n de los
"e disponga na con+enci0n de carcter internacional "e &r*dica$ente tiene
+alor de le(, , ,
1rt&culo )M de la convencin de .iena, sobre el derecho de los tratados'
El 5EBE-I< =3>EB3< ? 47 <ECEBG73-=7 5E 4<C >B7>75<C
;na parte no podr in+ocar las disposiciones de s derecho interno co$o
&stiFcaci0n del inc$pli$iento de n tratado, Esta nor$a se entender sin
per&icio de lo dispesto en el art*clo 46,
1rt&culo @* de la convencin de .iena0
5isposiciones de derecho interno concernientes a la co$petencia para celebrar
tratados
1, El hecho de "e el consenti$iento de n estado en obligarse por n tratado
ha(a sido $ani'estado en +iolaci0n de na disposici0n de s derecho interno
concerniente a la co$petencia para celebrar tratados no podr ser alegado
por dicho estado co$o +icio de s consenti$iento! a $enos "e esa +iolaci0n
9$
se $aniFesta ( a'ecte a na nor$a de i$portancia 'nda$ental de s
derecho interno,
2, ;na +iolaci0n es $aniFesta si reslta ob&eti+a$ente e+idente para cal"ier
estado "e proceda en $ateria con'or$e a la prctica sal ( de bena 'e,
3,
Constitucin Oolandesa0
- 4as disposiciones legales +igentes dentro del reino no se aplicaran si s
aplicaci0n esta en con)icto con las disposiciones de los tratados "e obligen a
todas las personas o de resolciones de organi/aciones internacionales?
Constitucin de Francia
- Klos tratados o acerdos debida$ente ratiFcados o aprobados tendrn desde el
$o$ento de s pblicaci0n! na atoridad sperior a la de las le(es! a reser+a!
para cada acerdo o tratado! de s aplicaci0n por la otraL
Constitucin espaHola
- 7rticlo96 1=2J los tratados internacionales +lida$ente celebrados! na +e/
pblicados oFcial$ente en Espa6a! 'or$aran parte del ordena$iento interno,
Cs disposiciones solo podrn ser derogadas! $odiFcadas o sspendidas en la
'or$a pre+ista en los propios tratados o de acerdo con las nor$as generales
del derecho internacional,
- 7rt*clo 95112J la celebraci0n de n tratado internacional "e contenga
estiplaciones contrarias a la constitci0n e%igir la precia re+isi0n
constitcional,
1rticulo + inciso segundo
El e&ercicio de la soberan*a reconoce co$o li$itaci0n el respecto a los derechos
esenciales "e e$anan de la natrale/a h$ada, Es deber de los 0rganos del
estado respetar ( pro$o+er tales derechos! garanti/ado por esta constitci0n!
as* co$o por los tratados internacionales ratiFcados por chile ( "e se encentre
+igentes,
$erecho internacional pblico
EL de abril )?E?
Encontr8 otro 'allo en el "e se aFr$aba en "e el tratado ( la le( son 'entes del
derecho! no del tribnal constitcional e$itido el 24 de &nio de 1999 ! el 'allo +ersa
sobre el acerdo entre el chile ( argentina de los li$itesP (a les hab*a co$entado ! (
hab*a$os +isto en pantalla "e en si los pronncia$ientos en los tribnales chilenos
en los "e se aFr$aba en "e la le( ( el tratado eran lo $is$o! o "e los tratados eran
considerados le(es! por lo tanto! i$pl*cito en esa aFr$aci0n esta "e tengan $enor
9%
+alor legal "e la repartici0n , 4es hab*a co$entado ta$bi8n "e sin e$bargo si no
anali/a la &risprdencia de s tribnal spre$o "e es el tribnal constitcional
obser+a "e cando se trata de tratados de derechos h$anos parece "e la cosa
ca$bia,
Estba$os co$entado el inciso 2do del art*clo 5 de la constitci0n
1rt&culo + inciso segundo0
IablaP
El e&ercicio de la soberan*a reconoce co$o li$itaci0n el respecto a los derechos
esenciales "e e$anan de la natrale/a h$ana, Es deber de los 0rganos del
estado respetar ( pro$o+er tales derechos! garanti/ados por esta constitci0n!
as* co$o los por los tratados internacionales ratiFcados por chile ( "e se
encentren +igentes,
4es dec*a "e este inciso es especial$ente interesante por"e los 0rganos de
protecci0n de los derechos h$anos han contribido a di+idir las 'ronteras entre el
derecho interno ( el derecho internacional de $anera "e el estado no peda 110J332P
los e'ectos del derecho internacional "e (a ingreso en s siste$a,
-reo "e (a les co$ente "e la corte intera$ericana de derechos h$anos aFr$aba
ho( la ato +lnerabilidad "e tienen e'ecto directo en la con+enci0n de los derechos
h$anos en el $bito de los derechos internos de los estados partes en la con+enci0n,
-reo "e (a les di&e "e en 1986 cando -osta Bica pide a la corta "e se pronncia a
tra+8s de na opini0n constrcti+a 111J14 2 P la corte di&o respecto a la pregnta "e
la planteaba costa rica "e deter$inar el carcter atoe&ectable de la condcci0n era
co$petencia e%clsi+a del Estado! sin e$bargo! 20 a6os desp8s la corte aFr$0 el
e'ecto directo de la con+enci0n en na casa -ontra -hile concreta$ente el caso
a$ena/a a+ellano! la corte pidi0 aFr$ar "e los &eces internos deber*an lle+ar a cabo
n control de con+encionalidad ( de&ar de aplicar el derecho interno inco$patible con
el derecho internacional ( les di&e "e esto lo hac*a en base a na interpretaci0n n
poco 'ndada del 7rt, 27 de la con+enci0n de Giena sobre el derecho de los tratados
"e lo interpretaba co$o n art*clo "e aFr$a la pri$ac*a del derecho internacional
sobre el derecho interno, ?a les co$ente "e se estdia el ente legislati+o de la
ac$laci0n ( aprobaci0n de este art*clo en concreto! se +e in$ediata$ente este
art*clo est redactado ( 'e aprobado pensando en la responsabilidad internacional
del estado ( no en n siste$a de &erar"*a o pree$inencia entre las nor$as, 4o "e s8
es "e en algnas casas ante tribnales chilenos los &e+es han adoptado esta $is$a
postra de dar pree$inencia a los derechos internacional de los derechos h$anos
sobre la le( interna,
-o$o les dec*a a ra*/ o no! no lo s8 e%acta$ente "e las decisiones de los tribnales
internos se prodcen a consecencia de de las decisiones de este 0rgano de protecci0n
de los derechos! la corte intera$ericana de los derechos h$anos . pero lo "e si se es
"e he encontrado +arios pronncia$ientos de tribnales chilenos en los "e se
aFr$a la pree$inencia del derecho internacional de derechos los h$anos sobre el
derecho h$ano! $e parecieron 2 casos $( interesantes ! na casa de la corte
spre$a sobre la desaparici0n de 9igel ngel Cando+al en la "e se6ala en la " se
9&
pede aplicar la le( de a$nist*a arg$entando "e s desaparici0n era n delito
continado ( co$o tal no pod*a ser a$nistiado . pero inclso es $s interesante es
ta$bi8n la casa ante la corte spre$a chilena sobre el ho$icidio de 9anel ro&as (a
"e en este caso concreto no cab*a arg$entar "e era n delito continado ! el
ho$icidio no es n delito continado ( sin e$bargo ta$bi8n se neg0 la aplicaci0n de la
le( de a$nist*a, Eeno $s casos sobre esto! es el pronncia$iento del tribnal
constitcional sobre el rol 356 "e es el " habla sobre el estatto de la corte
internacional ! precisa$ente en el considerando 60 trata de la &erar"*a de los tratados
( estdia la contro+ersia de este articlo 5 inciso segndo ( dice la ne+a redacci0n a
lle+ado a algnos a pretender "e los tratados de derechos h$anos tendr*an rango
constitcional de $anera "e podr*an $odiFcar disposiciones de la carta 'nda$ental !
en esta casa ante el tribnal constitcional ! lo "e +iene a decir o de&a i$pl*cita de
algna $anera es "e si bien el tratado pede ser sperior a la le( pero nnca sperior
a la constitci0n chilena ( lego +el+e sobre lo $is$o al sostener "e los tratados
"e considera el n$ero 69 "e al sostener "e los tratados internacionales sobre
derechos h$anos pedan $odiFcar la constitci0n! condce a "e pierda eFcacia las
disposiciones "e per$iten el control pre+io de constitcionalidad de los tratados ! (
"8 sentido tendr*a los controles! si las nor$as del tratado de derechos h$anos
t+ieran el $is$o rango &err"ico de la constitci0n! ( lego dice el sentido "e debe
darse a la 'rase agregada del art*clo 5 de la constitci0n es "e el constit(ente
"iere dar 8n'asis a los derechos 'nda$entales se6alando "e es deber para los
0rganos del estado respetarlos ( pro$o+erlos ! no solo los articlados en la
constitci0n si no "e ta$bi8n los contenidos en tratados internacionales ratiFcados
por -hile ( "e se encentren +igente, Esto es lo "e e%ige la re'or$a constitcional
en "e se deba incorporar n tratado "e sea contrario en algna $anera a algna
disposici0n de la constitci0n chilena! esto es lo "e dice este pronncia$iento del
tribnal constitcional ( este pronncia$iento co$o saben 'e el resltado de n
recrso planteado ante la pree$inencia ratiFcaci0n por chile del tratado de Bo$a
sobre la corte penal internacional! esto es lo "e dice esta casa en concreto,
4o "e dice esta otra! es del 3 de $ar/o 2007 caso -hena sentencia de la corte
spre$a! este es el ho$icidio de 9anel ro&as 'entes! a"* lo "e hace el tribnal es
aplicar los con+enios de Ainebra "e son los "e tipiFcan los cri$ines de gerra (
entre ss aFr$aciones $enciona co$o por e&e$ploJ dichos acerdos "e i$ponen a
los estados el deber ineldible de castigar tales agresiones proscribiendo e%onerarse
as* $is$o otros de las responsabilidades en "e ha(a incrrido ella $is$a otra
$is$a parte contratante respecto de las F&aciones pre+istas en los art*clos 50! 51!
130! 147 respecti+a$ente de los 4 con+enios! todo lo anterior de+iene "e la a$nist*a
citada por el r8gi$en $ilitar chileno no pede entenderse aplicable a circnstancias
"e constit(en contra+enciones serias a los con+enios de ginebra, Ci el orden pblico
internacional no est a disposici0n de los estados pes no tiene co$petencia para
$odiFcar por $edio de na regla interna las sitaciones c(a caliFcaci0n &r*dica +iene
dada por el derecho internacional a "e se est e%presa$ente +inclado $ientras no
se ha(an dennciado tales acerdos ! as* en la especie del $is$o caso pede aplicarse
el decreto le( n$ero 2191 de a$nist*a scesos regla$entados en los con+enios de
ginebra ( al hacerlo se ha co$etido n gra+e error de derecho al aplicar el art*clo 408
98
n$ero 5 del c0digo procesal penal! 4ego aFr$a la aplicabilidad al ho$icidio de los
con+enios de ginebra del articlo 3 co$n lle+ando a cabo na interpretaci0n del
art*clo 3 co$n a los 4 con+enios real$ente original! ( lego sige con las
obligaciones de -hile ( dice J K En consecencia el estado de -hile se i$pso al
sbscribir ( ratiFcar sscitados con+enios la obligaci0n de garanti/ar las segridad de
las personas "e pdieran tener participaci0n en con)ictos ar$ados dentro de s
territorio! especial$ente si 'eran detenidas "edando +edadas las $edidas tendientes
a a$parar los agra+ios contra personas deter$inadas o lograr la i$pnidad de ss
atores! rennciando a la 'acltad para e%onerarse a s* $is$o ! ( lego aFr$a "e los
acerdos internacionales deben c$plirse de bena 'e! lego +el+e otras +es sobre la
prohibici0n de ato e%oneraci0n de las transgresiones ( a lo largo de todo el te%to na
( otra +e/ aFr$a la pree$inencia de este derecho h$anitario sobre las le(es
chilenas! sobre la le( de a$nist*a concreta$ente ! lego dice KNe! desde lego! en
+irtd del e&ercicio de s soberan*a! nestra 3aci0n pede a$nistiar las in'racciones
penales "e se realicen ( "e est8n so$etidas a s potestad, E$pero si ha li$itado s
propio poder respecto de ciertos in&stos en n co$pro$iso internacional! co$o en el
e+ento en e%a$en! no pede soberana$ente sobrepasar dicho l*$ite ato i$pesto (
contrariar! de ese $odo! el orden nacional ( ni+ersal ni $enos brlar los tantas +eces
$encionados -on+enios! sscritos ( ratiFcados por -hile! inc$pliendo las
obligaciones as$idas! sin pre+ia denncia de a"ellos! dado "e no es &stiFcable "e
+inclado $ediante ellos! se trate lego de eldir s acata$iento in+ocando la
legislaci0n nacional ordinariaL 7Fr$aciones se$e&antes aparecen na ( otra +es co$o
digo a lo largo del te%to, 4ego dichas disposiciones con'or$an el derecho
internacional de testigos! el cal con el derecho internacional con+encional 'or$an
parte integrante del derecho chileno ( aFr$a s indelebilidad,
Este prra'o es $e&or K Ne los principios internacionales re'eridos! as* co$o los
con+enios! pactos ( tratados en "e se reconocen los derechos h$anos ( las
garant*as a ni+el de tribnales nacionales -contraria$ente a lo sostenido por los
recrrentes- go/an de pri$ac*a constitcional! de $odo "e na interpretaci0n
progresi+a ( Fnalista de la -onstitci0n! los hace pre+alecer sobre la legislaci0n
interna! pesto "e se entiende "e la preFeren! per'eccionan ( co$ple$entan! siendo
tal nor$ati+a irre+ocable por todos los indi+idos ! atendiendo al co$pro$iso $oral
&r*dico del estado ante la co$nidad internacional de respetarlos! pro$o+erlos (
garanti/arlosL, 4ego +el+e a aFr$ar "e estos principios 'or$an parte del
ordena$iento &r*dico chileno con pri$ac*a sobre las le(es internas! con pre+alencia
sobre la legislaci0n nacional sin necesidad de n acto de recepci0n por parte de los
0rganos del estado. lego lo +el+e a repetir dice "e el legislador no tiene atribci0n
algna para $odiFcar por le( algn acerdo internacional P lego aFr$a el rango
constitcional de los tratados "e garanti/an el respeto de los derechos h$anos!
concediendo na &erar"*a $a(or "e a los de$s tratados internacionales en canto
reglan los derechos esenciales "e e$anan de la natrale/a h$ana . Esto es la
conclsi0n "e (o he obser+ado desp8s de anali/ar +arias sentencias cri$inales! es
"e a $* $e da la sensaci0n de "e por los pronncia$ientos "e he +isto los &eces
consideran "e ha( dos tipos de derecho internacional! los tratados internacionales
"e no +ersan sobre derechos h$anos ( a"ellos "e si garanti/an el respeto de los
derechos h$anos! co$o digo as* se aFr$a otorgndole rango constitcional a los
99
tratados "e garanti/an el respeto de los derechos h$anos concedi8ndole na
&erar"*a $a(or "e a los de$s tratados internacionales! en canto reglan los
derechos esenciales "e e$anan de la natrale/a h$ana, ?a +i$os en s $o$ento
"e es cierto! se acerdan cando hici$os na clasiFcaci0n de los tratados! se
acerdan "e di&i$os "e se dice "e los tratados de derechos h$anos son na
especie Ksi generisL de tratados de derecho internacional! pes a"* +en "e esa
di'erenciaci0n s* "e tiene s i$pacto. sin e$bargo a pesar de "e todo lo "e les he
$encionado de esta casa ( de la i$presi0n "e a $* $e prodce lo cierto es "e en
la constitci0n -hilena no tene$os n art*clo "e &erar"*a spra legal a los tratados!
ni si"iera a los de derechos h$anos a no ser "e interpreten esto i$pl*cito en el
inciso 2do del 7rt, 5! esta es la nica $anera de sstentar en el ordena$iento interno
esta pri$ac*a "e parece otorgarse en la prctica a los tratados de derechos h$anos,
El 7rt 54 -onstitci0n ! $e acorde "e es na copia e%acta de la constitci0n
espa6ola ( bs"e &risprdencia del tribnal spre$o espa6ol en donde se interpreta
co$o la pree$inencia del derecho internacional sobre el derecho interno! as* "e
tienen ah* otro arg$ento aparte del 7rt, 5 inciso 2do para por lo $enos aFr$ar la
spre$ac*a de los tratados de derechos h$anos! ah* tienen "i/s otro arg$ento el
decir si te i$porta algo de otro ordena$iento &r*dico parecer*a l0gico "e si i$porta
ta$bi8n la interpretaci0n "e se dota a los t8r$inos ! co$o les digo en las sentencias
del tribnal spre$o espa6ol se acepta co$pleta$ente la &erar"*a spra legal de los
tratados de derechos h$anos . aceptar esta spre$ac*a de los tratados de derechos
h$anos si lo anali/a$os poniendo bien! poniendo esto (a en el conte%to de la
co$nidad internacional no ser*a tan descabellado por"e co$o saben los tratados de
derechos h$anos no establecen obligaciones reciprocas entre los estados! si no "e
reconocen derechos a las personas independiente$ente de deberes ( obligaciones
entre estados! es decir! en ese $bito s* "e cabe habla de la sociali/aci0n ( cabe
aFr$ar "e el inter8s pblico de la co$nidad internacional si coincide con los
intereses pri+ados de la gente de los estados "e con'or$a la co$nidad
internacional! pero esto no cabe aFr$arlo respecto de los otros tratados ! esto
t8nganlo presente! el resto del derecho internacional pblico no recoge! no e%presa! no
es representati+o de na co$nidad pol*tica! sino de intereses estatales. pero ta$bi8n
bscando sentencias de los lti$os tres o catro a6os cabe obser+ar "e otro tipo de
tratados "e no +ersan sobre derechos h$anos pretenden i$itar a los tratados de
derechos h$anos ( se alegan aFr$ando s spre$ac*a respecto de la le( interna
sobre todo en $ateria de co$ercio ( de in+ersiones internacionales . pero (o les
planteo entonces Bes lo mismo un tratados de derechos humanos con un
tratado 5ue verse sobre inversiones internacionales C ob+ia$ente no lo es ! los
grpos "e deFenden estos intereses econ0$icos no estn pensando en los derechos
de las personas! si no! en consolidar na deter$inada sitaci0n de hecho ! n stats
"o ! "e no es otra cosa "e la distribci0n de poder e%istente en la actalidad "e tal
( co$o se presenta ho( en la co$nidad internacional ! la pregnta ser*a entonces Msi
los +alores "e estn i$pl*citos detrs de los tratados de derechos h$anos son
constitcionali/adosO Ci to$a$os co$o n hecho "e estos +alores son
constitcionali/ados! BFuG otros valores distintos de los anteriores merecer&an
1!!
la pena de constitucionali9arC Pero el proble$a entonces seria! "ien deter$ina
eso +alores! cales son! co$o se deter$inan ( "ien los deter$ina, >engan $( claro
"e los tratados en $ateria de co$ercio no se parecen en nada a los tratados de
derechos h$anos ( "e el derecho internacional "e no tiene este co$ponente
sociali/ador co$o los derechos h$anos! no es n derecho de$ocrtico! de ah* "e se
aFr$e precisa$ente en reg*$enes de$ocrticos del ordena$iento internacional,
7hora (o les pregntar*a Bes siempre negativo incumplir el derecho
internacionalC ?o creo "e e%iste n arg$ento precisa$ente para decir na cosa
son los tratados de derechos h$anos ( otra cosa son el resto de los tratados de
derecho internacional "e co$o les digo "e no son prodcto de n debate
de$ocrtico ( deliberati+o! ni tienen na intenci0n sociali/adora! sino "e! tienen na
intenci0n de consolidar la distribci0n de poder e%istente en el $ndo ho(! respecto a
esto he encontrado n ator "e en n art*clo del 2000 aFr$a esto,
B7s siempre negativo incumplir el derechoC
4os con)ictos no estn despro+istos de todo beneFcio. ta$poco lo estn las
disptas, 4a e%istencia internacional es in+ariable de na se6al de "e el orden
e%istente no est aco$odado satis'actoria$ente los intereses de todos ( cada
no de los $ie$bros de la co$nidad internacional, El con)icto persige lograr
a&stes a ese orden, En ese sentido! el con)icto persige lograr a&stes a ese
orden, En ese sentido! el con)icto es necesario para el desarrollo de cal"ier
sociedad,
4as disptas se reFeren a aspectos particlares de ese orden. ( s solci0n
e%itosa lle+a! o bien a la conFr$aci0n ( re'or/a$iento de las antigas reglas! o al
debilita$iento ( ree$pla/o de las +ie&as reglas por ne+as reglas, El con)icto
internacional! por e&e$plo! lle+0 a la 'or$laci0n de nor$as $s elaboradas o de
ne+as reglas sobre e%propiaci0n de la propiedad de los e%tran&eros ( sobre /onas
$ar*ti$as! o sobre cr*$enes de gerra e in$nidad soberana,
Por lo tanto cando no se trate de derechos h$anos no es descabellado pensar "e
deben ser las nor$as internas "e si son de n debate deliberati+o de$ocrtico las
"e deban contribir a establecer las nor$as en el $bito internacional ! ( todo esto
se lo he contado por"e esta es la co$prensi0n "e est detrs de n co$porta$iento
del tribnal constitcional de 25 agosto 2009 ! el tribnal constitcional so$eti0 a
control de constitcionalidad el pro(ecto de le( aprobado por el congreso "e
$odiFcaba la le( 17,997 orgnica del tribnal constitcional! entonces el tribnal
constitcional se prenncia en esta casa sobre la re'or$a a la le( "e +a a regir s
propio 'nciona$iento! el tribnal constitcional entre $chas otras cestiones se
pronncio sobre los art*clos 47b ( 47g del pro(ecto! el pri$ero de ellos establece la
i$procedencia de la acci0n de inaplicabilidad respecto de tratados internacionales
ratiFcados por chile ( +igentes ( el 2do dispone la inad$isibilidad de la cesti0n de
inaplicabilidad respecto de disposiciones n tratado +igente! por lo +isto o no s8 si
estaba antes de la re'or$a o no! pero por lo "e le parece ser "e ha( n control
pre+io antes de la aprobaci0n del tratado ! antes de la ratiFcaci0n ( lego ha( n
posterior control "e hace solo re'erencia a la aplicabilidad del tratado en n caso
concreto, 4a re'or$a lo "e pretend*a era precisa$ente negar "e se pdiera lle+ar a
1!1
cabo este control a posteriori! por eso n articlo establec*a la i$procedencia de la
acci0n de inaplicabilidad ( el otro el 47g lo "e indicaba es "e el &e/ en cesti0n
ten*a "e aclarar la inad$isibilidad de la cesti0n de inaplicabilidad,
-o$o les digo el tribnal constitcional antes de esta le( de re'or$a e'ectaba 2
controles! no pre+enti+o obligatorio de constitcionalidad de la nor$as ( tratados "e
+ersaran sobre $aterias propias de le(es orgnicas constitcionales ( n control post (
concreto 'acltati+o de constitcionalidad de na nor$a de n tratado "e peda
resltar contraria a la constitci0n en la aplicaci0n a n caso concreto ( el tribnal
constitcional declaro estos 2 art*clos del pro(ecto inconstitcionales arg$entando
lo sigiente J
Kn tratado internacional tiene rango in'erior a la constitci0n! rango de le( ( ss
preceptos! son preceptos legales per'ecta$ente ssceptibles de ser re"eridos de
inaplicabilidad ! no ha( &stiFcaci0n algna para "e se sstraiga del tribnal
constitcional s atribci0n relati+a a declarar inaplicable n precepto legalL la
declaraci0n de inaplicabilidad! dice si bien -hile no pede derogar las disposiciones de
n tratado la declaraci0n de inaplicabilidad de n precepto de n tratado no genera
ese e'ecto ! pes solo prodce e'ectos particlares ( no i$plica la derogaci0n del
tratado ni de ningna de ss disposiciones,
El esp*rit de la re'or$a del 2005 'e renir todo el control de constitcionalidad de los
preceptos =n'ra constitcionales en el tribnal constitcional estableci8ndose dos
controles! no solo para el caso concreto na declaraci0n de inconstitcionalidad de n
precepto ( n tratado +lneraria el derecho internacional ( las disposiciones de la
constitci0n "e otorga al presidente la condcci0n de las relaciones internacionales (
la negociaci0n! condcci0n! ( ratiFcaci0n de tratados internacionales ! sin e$bargo en
el caso de na sitaci0n de inaplicabilidad la nor$a &r*dica sige +igente ! si no "e
solo inaplicable a na cesti0n &dicial concreta . por lo tanto! esta aFr$ando la
spre$ac*a constitcional respecto de las disposiciones del tratado.
5ice "eJ i$plicar n precepto de n tratado! no i$plica declararlo nlo! ni derogar de
ningna $anera el tratado! dice "e es na nlidad pra$ente interna ( por eso
concl(e "e los 7rt, 47b ( 47g son inconstitcionales ( deben eli$inarse,
Rrente a esto ha( n par de +otos a 'a+or ( en contra! estos dos casos $encionados
son los "e estn en los dos e%tre$os ( deben conocerlos! ( sepan ta$bi8n "e no
sie$pre es negati+o in'ringir el derecho internacional! o no ratiFcar deter$inadas
con+enciones por"e cada estado tiene ss propios intereses, an"e pienso "e para
"e inc$plir! $e&or no ser parte del tratado en cesti0n! en este sentido por e&e$plo
estados nidos es $( coherente cando ellos ratiFcan o se adhieren a n tratado lo
selen c$plir con $cha seriedad a pesar de "e la gente no sea consciente de esto!
pero ta$bi8n es +erdad "e lo piensan $cho antes de ser parte de n tratado
internacional. ( Espa6a es el otro e%tre$o ! este pa*s ratiFca cal"ier cosa "e le
pongan delante ( lego se plantea co$o i$ple$enta el contenido 1 lo hacen para dar
na i$agen internacional2 , ? chile no es la e%cepci0n! apreban cosas sin tener en
centa $chos preceptos ni la cltra co$o la le( de responsabilidad penal de las
e$presas,
1!
6os actos Dnilaterales como fuente del derecho internacional
-o$o 'ente del derecho internacional se encentran recogidas en el art*clo 38
del estatto de la corte internacional de &sticia "e estaba presente en el
art*clo "e recog*a la 'entes en el caso de la corte per$anente de &sticia
internacional! co$o habrn podido dedcir "e n tratado no es otra cosa "e la
s$a de +olntades de s&etos de derecho internacional "e prodce derechos (
obligaciones &r*dicas internacionales,
5-A5ADB
EDPBEC=<3 5E G<4;3>75 7 _
EDPBEC=<3 5E G<4;3>75 E _
EDPBEC=<3 5E G<4;3>75 - _
<>B<C,,, ` $7(7CO"K J "R6I:1CI"87K AD(I$IC1K I8T7(81CI"8167K.
4os actos nilaterales por el contrario se caracteri/an por no ser na s$a de
+olntades! si no "e son e%presiones de +olntad de n solo de derecho internacional
"e ta$bi8n generan derechos ( obligaciones en el $bito internacional,
1CT" D8I61T7(16
EDPBEC=<3 5E G<4;3>75 7! o
EDPBEC=<3 5E G<4;3>75 E! o
EDPBEC=<3 5E G<4;3>75 -! o
<>B<CP
N;E AE3EB73 5EBE-I<C ? <E4=A7-=<3EC E3 E4 79E=>< =3>EB37-=<374,
Por lo tanto! cabe decir n acto nilateral co$o la $ani'estaci0n de +olntad de n
solo s&eto de derecho internacional! c(a +alide/ no depende en principio de otros
actos &r*dicos ( "e tiende a prodcir e'ectos creaci0n! $odiFcaci0n! e%tinci0n o
conser+aci0n de derechos ( obligaciones para el s&eto "e la e$ite. esta ser*a na
posible deFnici0n de acto nilateral, >a$bi8n la peden deFnir co$o $ani'estaci0n del
consenti$iento hecha con la intenci0n de prodcir e'ectos &r*dicos obligatorios
respecto de na sitaci0n concreta de hecho o de derecho con independencia de la
condcta de otro otros s&etos! respecto a tal declaraci0n,
Bespecto a los ele$entos del acto nilateral ah* los tienen
7lementos acto unilateral
1, Ce re"iere de la $ani'estaci0n de +olntad! pero considerada en s* $is$a! no
co$o ele$ento constitti+o de n acerdo, 5ebe e%istir intenci0n clara de
obligarse,
2, 5icha $ani'estaci0n debe ser hecha por n s&eto de 5=, 4a e%presi0n de
+olntad debe e$anar de na persona con capacidad para obligar al estado,
1!"
Pede ocrrir "e +arios s&etos de derecho $aniFesten s +olntad con
contenidos id8nticos! cesti0n "e! si se presenta co$o independiente no de&an
de ser actos nilaterales,
<tra cosa es "e na serie de actos nilaterales de contenido id8ntico peda dar
lgar a la 'or$aci0n de na cost$bre internacional, Ci concrre la Kopinio irisL
para 'or$arla, <tro ser! ta$bi8n la sitaci0n de na o'erta a la "e con
posterioridad se a6ade la aceptaci0n, Por lti$o! no debe considerarse acto
nilateral en el sentido "e se le est dando a"*! a a"ellos "e se inserta dentro
de n tratado bilateral o $ltilateral! co$o ser*a la denncia o la adhesi0n del
$is$o,
3, 4a +alide/ de n acto nilateral no depende! en principio! de otros actos
&r*dicos,
4, 4os actos nilaterales tienden a prodcir e'ectos &r*dicos para el s&eto ator
de la declaraci0n de +olntad! sal+o "e a 8stos se les haga depender de na
condici0n ( $ientras 8sta no se c$pla
5, Es irrele+ante la 'or$a "e re+ista el acto nilateral,
7n resumen, los actos unilaterales se caracteri9an por los rasgos siguientesS
- E$anan de n solo s&eto de 5erecho internacional,
- 3o dependen para ser eFcaces de ningn otro acto &r*dico,
- C 'or$a es irrele+ante
- 3o prodcen nnca obligaciones para terceros. (
- Prodcen e'ectos &r*dicos obligatorios ( e%igibles para el estado del "e
e$ana el acto,
Fundamento y efectos del acto unilateral
Rnda$ento de la obligaci0n creada por n acto nilateralJ
Coberan*a estatal -a E%presi0n de +olntad de n s&eto de derecho internacional!
en t8r$inos generales! el estado "eda +inclado por ss propias declaraciones,
El contenido del acto nilateral es oponible a "ien o $aniFesta en +irtd del
principio de la bena 'e 1BEC! 2625 1DDG2 de la 7A! 19702
Esto lti$o "eda $( bien re)e&ado en el asnto de los ensa(os ncleares de
Rrancia! a los "e se en'rent0 7stralia ( 3e+a ]elanda $ediante sendas
de$andas ante la -=@,
4o "e tienen en bibliogra'*a es la de$anda "e pso 7stralia contra Rrancia! pero es
de contenido casi id8ntico a la "e interpso 3e+a ]elanda contra Rrancia ( el
pronncia$iento de la corte es sencilla$ente id8ntico! si stedes co$paran los
prra'os son e%acta$ente igales, El proble$a de esto era "e $ientras estos pa*ses
alegaban "e Rrancia con estos ensa(os estaba +lnerando el derecho internacional! la
corte consider0 "e no se hab*a inc$plido con ningna obligaci0n internacional!
por"e las $ani'estaciones de +olntad! los actos nilaterales de Rrancia eran de
carcter pro! por lo tanto la casa carec*a de ob&eto! Bme pueden decir dnde est=
la de4nicin de acto unilateral en el te!to 5ue les he transcritoC R*&ense "e
todo lo "e esta transcrito antes del prra'o 41 es lo "e sir+e! todas esas
1!#
declaraciones "e en$era la corta internacional de &sticia! es lo "e sir+e a la corte
para aFr$ar "e a la +ista de todo lo anterior! la corte esti$a "e Rrancia ha hecho
pblica s de intenci0n de cesar en la reali/aci0n de ensa(os ncleares en la
at$os'era. es na $ani'estaci0n de +olntad! n acto nilateral pblico "e consiste
en s intenci0n de cesar en la reali/aci0n de ensa(os ncleares en la at$os'era , 4ego
dice ta$bi8n en el art*clo 43J Kes a$plia$ente reconocido "e las declaraciones "e
re+isten la 'or$a de actos nilaterales ( "e aceptan a sitaciones de hecho o de
derecho peden tener por e'ecto la creaci0n de obligaciones &r*dicasL! las
declaraciones de esta natrale/a peden ser ( son a $endo $( especiFcas! cando
el estado ator de la declaraci0n tiene intenci0n de "edar obligado de acerdo a ss
t8r$inos! dicha intenci0n conFere a la declaraci0n el carcter de co$pro$iso &r*dico !
"edando as* el estado obligado a segir na l*nea 'tra de acci0n a&stada a s
declaraci0n! na declaraci0n de esta natrale/a e%presada inclso 'era del $arco de
las negociaciones internacionales pblica$ente con la intenci0n de obligarse es
+inclante! ah* tienen todos los ele$entos en este pronncia$iento de los actos
nilaterales por"e lego contina diciendoJ en estas circnstancias para "e la
declaraci0n prod/ca e'ectos ! no es necesaria ningna contrapartida ! ni ta$poco lo
es na aceptaci0n lterior! ni si "iera na r8plica o reacci0n de los de$s estados!
dado "e estos re"isitos serian inco$patibles con la natrale/a estricta$ente
nilateral del acto &r*dico en +irtd del cal el estado se ha pronnciado ! por s
pesto a6ade no todos los actos nilaterales conlle+an obligaciones! pero n estado
pede elegir adoptar na deter$inada posici0n respecto a na cesti0n especiFca con
la intenci0n de obligarse! debiendo deter$inar s intenci0n a tra+8s de la
interpretaci0n del acto . cando los estados hacen declaraciones "e restringen s
'tra libertad de acci0n solo cabe interpretarlas de 'or$a restricti+a , 7"* tienen
co$o se interpretan los actos nilaterales "e generan obligaciones de 'or$a
restricti+a! eso est en el prra'o 44 ! en el prra'o 45 tienen la 'or$a "e deben
re+estir los actos nilaterales ! "e es ningna! ningna $ientras la $ani'estaci0n de
+olntad se declara! respecto a las 'or$as en "e estas declaraciones deben re+estir
con+iene destacar "e no es na cesti0n en "e el derecho internacional i$ponga
reglas estrictas o especiales ! "e na declaraci0n sea oral o escrita no conlle+a
ningna di'erencia esencial (a "e tales $ani'estaciones hechas en circnstancias
especiFcas peden crear obligaciones en +irtd del derecho internacional sin "e
necesaria$ente deben plas$arse por escrito! por tanto! la 'or$a no es deter$inante !
( (a les he dicho "e esto es $( co$n en el $bito del derecho internacional co$o
scede general$ente en el ordena$iento internacional! "e se centra en la inserci0n
de las partes cando la nor$a no prescriba na 'or$a concreta! las partes son libres
de elegir la "e preFeran sie$pre "e s intenci0n "ede clara . lo nico rele+ante es
saber si los t8r$inos e$pleados en na declaraci0n concreta re+elan na intenci0n
clara ( lego dice en el 7rt, 46 encentran lo de la bena 'e "e +en en pantalla,
Fundamento del acto unilateral
Eena 'eJ 1-=@ 19742
KEl carcter obligatorio de n co$pro$iso internacional as$ido $ediante
declaraci0n nilateral reposa sobre la bena 'e, 4os estados interesados peden
1!$
tener en centa las declaraciones nilaterales ( conFar en ellas! tienen derecho a
e%igir "e la obligaci0n as* creada! sea respetadaL
4ego anali/a n poco "e declaraciones son las $s i$portantes a la hora de apreciar
"e Rrancia ha e$itido n acto nilateral creando na obligaci0n 'tra ( dice "e las
$s i$portantes son la reali/adas por el presidente de la repblica! ta$bi8n la de los
$ie$bros de s gabinete! la del $inistro de de'ensa ! "e de&ando a n lado la 'or$a
constit(en n co$pro$iso del estado teniendo en centa ss intenciones ( las
circnstancias en la "e se pronnciaron ( co$o +en esta casa es $( i$portante
para saber el 'nda$ento &r*dico nilateral! ss ele$entos! "e declaraciones se
consideran "e peden crear esta obligaci0n ( dice Fnal$ente las declaraciones
nilaterales de las atoridades 'rancesas 'eron hechas 'era de la corte! pblica$ente
erga o$nes an"e la pri$era 'era co$nicado al gobierno astraliano ! co$o (a se
sabe para "e tales declaraciones 'eran +alidas no era necesaria "e 'eran dirigida a
n estado en concreto ni "e ningn otro estado las aceptase . ese ta$bi8n es n
detalle interesante ! la declaraci0n nilateral no re"iere "e +a(a dirigida a n estado
en concreto,
5e donde +ienen estos de los actos nilateralesO ,Pes ha( algnos "e encentran s
origen enP beno este es el prra'o "e les he le*do de la sentencia de la corte
internacional de &stiFca ( "e se lo peden leer en s casa,
Eeno la <ponibilidad de los actos nilaterales se ha e%plicado a +eces co$o na
consecencia de la recepci0n por el derecho internacional de la institci0n inglesa del
Estoppel "e es la doctrina de los actos propios en el derecho hispano ( es la doctrina
de la co-'nci0n del derecho Rranc8s ! el Estoppel 'e deFnido por la &risprdencia
Eritnica en 1837 co$oJ Kcando na persona con ss palabras o s condcta prodce
+olntaria$ente a otra la creencia de la e%istencia de n deter$inado estado de cosas!
( la indce a actar de $anera "e altere s pre+ia posici0n &r*dica ! el pri$ero en
esta sitaci0n no pede alegar "e e%ist*a en realidad n estado de cosas di'erentesL!
en esta Fgra del Estoppel "e +en a continaci0n es donde $chos +en el origen de
los actos nilaterales, Pero lo cierto es "e si lo anali/a$os al Estoppel,
1ctos unilaterales y 7stoppel
4a <ponibilidad de los actos nilaterales se ha e%plicado co$o na consecencia
de la recepci0n por el 5= de la institci0n del Estoppel,
El Estoppel es na institci0n de carcter procesal "e no crea! ni $odiFca! ni
e%tinge na sitaci0n &r*dica! si no "e solo i$posibilita na deter$inada
alegaci0n ( hace "e se considere inad$isible,
EstoppelJ co$porta$iento del estado "e lo pri+a de derecho a +ol+er contra ss
propios actos cando ellos lesionan derechos o e%pectati+as de otros estados "e
han sido generados por a"ellos co$porta$ientos,
7stoppel
1!%
1, Citaci0n creada por la actitd de n Estado,
2, ;na condcta segida por otro Estado "e se basa directa$ente en la pri$era
actitd,
3, =$posibilidad por parte del Estado "e adopto la pri$era actitd de hacer
alegaciones contra la $is$a o de $ani'estarse en sentido contrario,
En el caso de la deli$itaci0n de la 'rontera Eritrea ( -a$ern ! donde la corte di&o en
cada caso los ingredientes son los $is$os! n hecho condcta o$isi0n por aba&o de
la atoridad de na parte ! de$ostrati+o de s opini0n sobre el contenido de la nor$a
&r*dica aplicable! el conoci$iento real o racional$ente pres$ible de la otra parte de
tal condcta o$isi0n ( na obtenci0n de esta lti$a parte en n periodo ra/onable
de tie$po para recha/ar o de$ostrar s desacerdo con la posici0n adoptada por la
pri$era , 7h* tienen na deFnici0n de Estoppel por parte de la corte internacional,
1ctos unilaterales y 7stoppel
El Estoppel ha sido recogido por la &risprdencia internacional,
7hora bien! el Estoppel no e%plica la totalidad de los e'ectos de los actos
nilaterales dado "e dichos e'ectos no se agotan en el $bito procesal de la
inad$isibilidad de prebas o recla$aciones! sino "e >79E=E3 peden prodcir
e'ectos sstanti+os! es decir! de creaci0n de derechos ( obligaciones
BFuG creen 5ue estaba pensando Francia cuando 7miti estas declaraciones,
5ue son consideradas como un acto %ur&dico unilateralC BKi uno compromete
su actuacin futura, 5ue es lo 5ue est= haciendoO Rrancia lo "e estaba haciendo
es na pro$esa! ( la pro$esa es no de los actos nilaterales "e lo +ere$os! pero
antes es i$portante saber lo sigienteJ
"ponibilidad de los actos unilaterales frente a los terceros estados.
-abe pregntarse ahora! si los actos nilaterales peden llegar a crear
obligaciones respecto de estados distintos de a"el "e reali/a el acto nilateral,
4a respesta debe ser 3<! al $enos en el actal estado del 5=! los actos
nilaterales no son oponibles a los terceros estados,
7stos son algunos de los actos unilaterales
1, El reconoci$iento,
2, 4a pro$esa,
3, 4a renncia
4, 4a protesta
5, la a"iescencia
6, la notiFcaci0n
El reconoci$iento ( la pro$esa! a$bas crean obligaciones! la protesta sir+e para
conFr$ar n derecho! la renncia abandona n derecho! ahora +ea$os cada na de
ellas en e%tenso,
Creacin de una obligacin por un acto unilateral0
'76 (7C"8"CI<I78T"0
1!&
5eclaraci0n de +olntad nilateral por la cal n s&eto de 5= constata la
e%istencia de n hecho! de na sitaci0n o de na pretensi0n! ( e%presa s
+olntad de considerarlas co$o legiti$as, 7cepta na $odiFcaci0n "e se ha
reali/ado sin s participaci0n
El estado "e presta el reconoci$iento no podr $s tarde ob&etar la e%istencia!
+alide/ o legiti$idad de lo "e hbiese reconocido! el reconoci$iento es na
institci0n de so 'recente en derecho internacional, ;n e&e$plo de esto pede ser el
reconoci$iento de estado ( el reconoci$iento de gobierno! se tili/an el
reconoci$iento para legiti$ar deter$inadas sitaciones territoriales! ta$bi8n la
+alides de n tratado por e&e$plo! ta$bi8n la obligatoriedad ( legiti$idad de na
sentencia e%tran&era o la nacionalidad de na persona, M-0$o pede ser este
reconoci$ientoO >eniendo en centa lo "e he$os dicho hasta a"*! este pede ser
e%preso o tcito! n e&e$plo de reconoci$iento tcito seria no reconocer a n estado
de $anera e%presa ( sin e$bargo establecer relaciones diplo$ticas con ese estado,
Creacin de una obligacin por un acto unilateral0
'61 P("<7K10
E%presi0n de +olntad de n s&eto de 5= por la cal se obliga a co$portarse de
deter$inada $anera,
? esto es lo "e ocrre precisa$ente en el asnto de los ensa(os ncleares! el carcter
de acto nilateral de la pro$esa es disctido por parte de la doctrina! por"e algnos
arg$entan "e en el caso de la pro$esa hace 'alta na especie de contraparte,
1bandono de un derecho por un acto unilateral0
'61 (78D8CI10
E%presi0n de +olntad de n s&eto de derecho internacional por la cal abandona
+olntaria$ente n derecho con la Fnalidad de pro+ocar s e%tinci0n,
9( poco tili/ada en el 5=,
;n sbtipo de renncia! es el desisti$iento! bastante tili/ada en el ca$po del derecho
procesal internacional
;n estado pede rennciar a $chas cosas! a derechos territoriales! a in$nidades!
etc, 5e ne+o la renncia pede ser e%presa o tcita pero no cabe pres$irla. esto de
la renncia es poco tili/ado en el 5=! "i/s n e&e$plo 'e cando se estaban
negociando el tratado de pa/ entre las potencias aliadas ( @ap0n en dicie$bre de 1951
( @ap0n renncio a cal"ier derecho! inter8s o pretensi0n sobre cal"ier parte sobre
la regi0n antrtica, ;n sbtipo de renncia es el desisti$iento! pero el desisti$iento a
$i no $e gsta "e lo $etan en el ca$po de la renncia! pero la doctrina lo hace! ( el
desisti$iento no e%tinge n derecho $as all "e tendr*a la parte,
Con4rmacin de un derecho e!istente por un acto unilateral0
'61 P("T7KT10
1!8
9ani'estaci0n de +olntad e%presa de n s&eto de 5= por $edio de la cal este no
reconoce co$o legiti$a na deter$inada condcta o pretensi0n o n estado de cosas,
Esto es &sta$ente lo opesto al reconoci$iento ! ( e'ectar na protesta per$ite
re+isar ( $antener el derecho del estado "e 'or$la la protesta! en todos a"ellos
casos en "e s silencio pdiera ser considero a"iescencia o aceptaci0n! por lo tanto!
la protesta lo "e per$ite es i$pedir "e se consolide na sitaci0n deter$inada "e
es ad+ersa para el estado "e 'or$la la protesta ! si se prodce na sitaci0n ad+ersa
el estado tiene "e protestar para desp8s poderse oponer a ese acto ! si no protesta
lego no podr decir nada
1cto unilateral0
'61 1FDI7KC78CI10
KEl "e calla parece "e consiente si pdiera ( debiera hablarL
C ca$po de actaci0n pre'erente es el de los contenciosos de soberan*a
territorial,
? (o creo "e en el caso "e tienen ah* en ss apntes en el caso de Aroenlandia! 'e
concreta$ente a"iescencia por parte de 3orega! por"e debiendo hablar no habl0,
1cto unilateral0
'61 8"TIFIC1CI"80
7cto por el cal n Estado co$nica oFcial$ente a otro Estado n hecho o na
sitaci0n, -onsecencia de la notiFcaci0n! el hecho o sitaci0n se considera
+lida$ente co$nicado a s destinatario,
En principio la notiFcaci0n es 'acltati+a! an"e ha( spestos en "e la notiFcaci0n
es obligatoria! por e&e$plo en caso de gerra las potencias beligerantes deben notiFcar
sin tardan/a el estado de la gerra a pa*ses netrales,
$erecho internacional pblico lunes
)* de abril )?E?
7l 7stado0 inmunidad de %urisdiccin
$iapositiva E0
7l estado0 inmunidad de %urisdiccin
Inmunidad de %urisdiccin absoluta
Inmunidad de %urisdiccin restringida o relativa0 actos iure imperii, actos iure
gestionis
1!9
Gi$os "e el 'nda$ento de esta in$nidad! era na in$nidad deter$inada por el
derecho internacional! por las nor$as consetdinarias del derecho internacional, -reo
"e (a les desta"e "e no ha( ningna con+enci0n bilateral general de relaciones
internacionales sobre el te$a de la in$nidad del estado, 1P2
>a$bi8n recerdo haberles $encionado "e el principio de in$nidad del estado tiene
s origen en el reconoci$iento internacional a los soberanos ( a los representantes! se
acerdan "e en la sociedad de Qest'alia! cando estados independientes soberanos
con poderes e%clsi+os ( e%cl(entes e$pie/an a relacionarse! a Fr$ar tratados! ( lo
hacen a tra+8s de estos representantes estatales! "e son plenipotenciarios! en el
"e se les reconoce esta in$nidad, ? lego esta in$nidad es reconocida al Estado
co$o tal,
? les desta"e ta$bi8n "e el 'nda$ento de esta in$nidad a pesar de "e algnos
'nda$entan "e la in$nidad ta$bi8n est 'a+orecido por"e los tribnales internos!
no son el 'oro adecado para conocer de estas cestiones contra n Estado e%tran&ero,
? les di&e "e el +erdadero 'nda$ento de la in$nidad se encentra en las nor$as de
derecho internacional pblico,
Diapositiva #!
7l estado0 inmunidad de %urisdiccin
7n la pr=ctica de los estados ha transcurrido desde una concepcin de la
inmunidad de %urisdiccin absoluta a una inmunidad de %urisdiccin
restringida.
6a concepcin amplia o absoluta a4rma 5ue los estados e!tran%eros no
pueden ser demandados ni sometidos a la %urisdiccin de los tribunales de un
determinado pa&s, incluido si se trata de asuntos civiles o mercantiles.
7sta fue la postura sostenida por largo tiempo por las grandes potencias
,77DD., (eino Dnido/ segn se desprende de su %urisprudencia. Kin embargo
esta misma %urisprudencia fue mati9ando la cuestin, siendo dichas potencias
hoy, partidarias de una nocin de inmunidad restringida.
En n principio! en tie$pos pasados! se aFr$aba la in$nidad co$o na in$nidad de
&risdicci0n absolta para la "e no se pre+e*a ningn tipo de e%cepci0n, 4ego este
concepto de in$nidad +a e+olcionando hasta llegar al concepto de in$nidad "e
$ane&a$os ho(. Fue es0 una inmunidad de %urisdiccin restringida o relativa! (
de ah* "e se haga na di'erenciaci0n entre los actos ire i$perii ( actos ire gestionis,
? esta di'erenciaci0n +iene dada por la organi/aci0n del poder pblico, Pero les a+an/o
desde (a "e sin e$bargo las distinciones entre estas categor*a no son paciFcas! ( "e
$ientras nos incl(en nos actos en na categor*a! otros la incl(en en otra, ? esto
tiene ss i$plicaciones! segn el acto "e se ha reali/ado! co$o n acto ire i$perii o
n acto ire gestionis! se le concede in$nidad o no,
En la concepci0n a$plia o absolta de la in$nidad! aFr$a o aFr$aba "e los estados
e%tran&eros no peden ser de$andados ni so$etidos a los tribnales internos de n
deter$inado pa*s! inclso cando se trata de asntos ci+iles o $ercantiles, Postra
11!
sostenida por $cho tie$po por EE;; ( el Beino ;nido! "edando bastante clara en s
&risprdencia! pero lego es s $is$a &risprdencia la "e $ati/a el asnto! ( ho(
los tribnales a$ericanos son partidarios de la in$nidad restringida, 3or$al$ente
cando no "ieren entrar a conocer lo "e alegan algo conocido co$o la 5octrina de la
MO! no entrando a conocer el asnto ( se desesti$a la de$anda,
4o "e $e $oti+a a +enir ho( a clases es "e "iero co$partir con n ;ds, la casa
Pinochet, Por"e a pesar de lo "e pdieran pensar! por lo "e ha(an +isto o*do en la
prensa! en realidad cando no anali/a los atos del &e/ Aar/0n ( de la adiencia
nacional en Espa6a ( los pronncia$ientos "e t+ieron en lgar en di'erentes
instancias &diciales en Aran Ereta6a! no se da centa co$o &rista! de "e el te$a! la
cesti0n contro+ertida! era el te$a de la in$nidad! Mno s8 si sab*an estoO! beno!
sobre esta cesti0n de la petici0n de e%tradici0n de Pinochet se escribi0 $cho
hablando de "e hab*a cargos por tortra! genocidio! terroris$o ( no s8 "8! (
real$ente lo nico rele+ante era "e si Pinochet era o no in$ne ante los tribnales
britnicos! ( por lo tanto no cab*a "e estos concedieran la petici0n de prisi0n
pre+enti+a ( e%tradici0n,
7s* "e esto "e les dec*a! de la doctrina del acto de Estado lo +a$os a +ol+er a
$encionar $s tarde! cando hable$os de los pronncia$ientos "e se dieron en este
caso de Pinochet,
Diapositiva *!
7l estado0 inmunidad de %urisdiccin
7l surgimiento de la doctrina de la inmunidad restringida nace en la Gpoca
del intervencionismo del estado en la vida econmica. 7l criterio segundo
consiste en reconocer la inmunidad a las actuaciones pblicas y negarlas en
el caso en 5ue el estado e!tran%ero acte como podr&a hacerlo un particular.
Esta es la di'erenciaci0n entre nos actos ( otros! nos sie$pre +an a e%igir el principio
del poder soberano! la soberan*a! ( otros son actos "e podr*a reali/ar cal"iera,
1s& lo e!preso la Corte de Casacin de Francia en EL@* al seHalar0 la funcin
del estado consiste en gobernar, e%ercer la autoridad legislativa, %udicial y
administrativa, perdiendo la dignidad e igualdad de un soberano si desciende
al plano comercial#.
7n"e (a les di&e lo del <b&etor persistente! se acerdan de "e Bsia hab*a sie$pre
ob&etado esta 1P2 1se eno&a donde nadie responde ( no ter$ina la idea2
$iapositiva @0
7l 7stado0 inmunidad de %urisdiccin
6a nocin restringida de la inmunidad de %urisdiccin fue iniciada a principios
del s. -- por los tribunales belgas e italianos. 6uego se sumaron Francia,
Kui9a, 1ustria y 1lemania. 6os anglosa%ones por su parte, persist&an en la
111
doctrina absoluta, aun5ue en la actualidad la doctrina restringida tambiGn se
sigue en 77DD y (eino Dnido.
7n 77DD la e!igencia de los tribunales de tener 5ue consultar al
$epartamento de estado cuando se vieran ante casos donde se involucraba a
un 7stado e!tran%ero, de%o de ser una obligacin tras la famosa T1T7 67TT7(
,EL+)/, en donde se les de%a en libertad de decisin en temas de inmunidad
de %urisdiccin, siendo un avance en la doctrina restrictiva, 5ue fuera luego
concretada en la Foreing Kovereng Inmunite 1ct de ELM*.
7l (eino Dnido, por su parte, comen9 a cambiar su doctrina sobre la cuestin
en la dGcada de los TM?, donde se dicta la Ktate Inmunite 1ct de ELM3.
$iapositiva +0
7l estado0 inmunidad de %urisdiccin
1ctos iure imperii vs. 1ctos iure gestionis
6a doctrina de la inmunidad de %urisdiccin restringida se sostiene en la
distincin dualista arriba anunciada. $istintas denominaciones0 actos
pblicos y actos privados, comerciales y no comerciales, en cuanto poder
pol&tico y en cuanto a persona %ur&dica privada. 6a distincin m=s
generali9ada es acto iure imperii y actos iure gestionis.
7l problema 5ue plantea esta divisin, es 5ue no e!iste un criterio v=lido
universalmente reconocido para determinar cuando un estado acta de una u
otra forma.
Ke han propuestos varios criterios0 la 4nalidad, la naturale9a del acto, y una
me9cla de ambos 1( ha( $s criterios2. 7l de 4nalidad puede conducir a 5ue el
criterio restringido sea menos operativo, pues muchas situaciones se
consideran pblicas en funcin de su 4nalidad. 7n cambio, el de la naturale9a
nos seHala 5ue si un determinado acto podr&a ser reali9ado por un particular,
por lo general nos enfrentaremos ante actos iure gestionis.
Kin embargo, el problema persiste, pues lo 5ue para uno es un acto iure
imperii de acuerdo con su naturale9a, para otros es un acto iure gestionis de
acuerdo con la 4nalidad del acto. Oubo un caso en 5ue la compra de botas
para el e%Grcito de un 7stado fue considerado como un acto iure gestionis por
los italianos ,naturale9a/ mientras 5ue los franceses lo vieron como un acto
iure imperii ,4nalidad/.
-o$o les digo! la -o$isi0n de 5erecho internacional es n 0rgano con n prodigio en
la redacci0n de las nor$as internacionales! ( por ello pode$os encontrar "e redacta
n pro(ecto de art*clos sobre las in$nidades &risdiccionales del Estado
Diapositiva /!
Proyecto de 1rt&culos sobre inmunidades %urisdiccionales de los 7stados de
la C$I
11
1rt. E.)0 Para determinar si un contrato o una transaccin es una
transaccin comercialS, conviene tener en cuenta el primer lugar la
naturale9a del contrato o transaccin, pero en necesario tambiGn tener
en consideracin su 4n, si en la pr=ctica del 7stado 5ue es parte de Gl,
este 4n es pertinente para determinar la naturale9a no comercial del
contrato o de la transaccin#.
Es decir! tili/a a$bos criterios de 'or$a co$binada! pero eso ta$poco es proble$a
+estro,
Diapositiva 0!
7l 7stado0 inmunidad de %urisdiccin
6a inmunidad 5ue bene4cia al 7stado se prolonga directamente en los
Aefes de 7stado por los actos o4ciales desarrollados durante su
permanencia en el poder.
Ku ra9n de ser es el debido respeto al servicio pblico y la proteccin
de su buen funcionamiento.
6as inmunidades son establecidas en consideracin del 7stado. 7n
consecuencia, pueden ser renunciadas por Gste.
>odo eso de la in$nidad de &risdicci0n sale! ( creo "e esto (a lo co$ente! del
resltado del principio de la igaldad entre estados! ha( n principio clsico "e re/a
P7B =3 P7BE9 3<> I7EE3 =9PEB=;9! "e signiFca "e ningn estado pede arrogarse
la soberan*a para &/gar a otro estado, ? de esto es lo "e se inFere de todo lo "e
esta$os +iendo de la in$nidad estatal! pero no solo el estado es in$ne! sino
ta$bi8n ss 0rganos por ra/0n de la $ateria para actos oFciales 1actos ire i$perii2 o
por ra/0n de la persona para actos no oFciales de ser+icio 1actos ire gestionis2 ( actos
pri+ados,
5e este principio del P7B =3 P7BE3 3<3 I7EE> =9PEB=;9 se dedce el principio bsico
de la in$nidad estatal segn el cal n Estado e%tran&ero est e%ento de la
&risdicci0n del estado territorial, 1P2
-o$o +en en pantalla no es solo del estado! ta$bi8n ss 0rganos,
? cando se habla de in$nidad absolta ta$bi8n se conoce co$o na in$nidad
personal,
C e habla de in$nidad ratione $ateriae para actos oFciales de ser+icio! "e son los
actas ire i$perii! ( 8stas han de di'erenciarlas de la in$nidad atribida en ra/0n de
la persona para actos no oFciales de ser+icio! "e son el acto ire gestionis ( los actos
pri+ados pero solo de deter$inadas personas,
-onsecencia de esto "e esta$os +iendo de la in$nidad! an"e (o $e "iera
centrar en esto de las personas! es ta$bi8n i$portante la de los b"es de gerra ( de
otras e$barcaciones por"e son considerados 0rganos del estado,
Diapositiva 3!
11"
Urganos a los 5ue se e!tiende la inmunidad de %urisdiccin
6a inmunidad del 7stado hace referencia al 7stado en cuanto tal como
persona %ur&dica, al :obierno y a todos los rganos superiores de la
administracin estatal.
6as inmunidades y privilegios de 5ue go9an el %efe de 7stado, el %efe de
:obierno, el <inistro de ((77, las misiones diplom=ticas y dem=s rganos de
representacin del 7stado en el e!terior, as& como las o4cinas y funcionarios
consulares, se rigen por normas internacionales e intereses especi4cas,
distintas de las 5ue regulan la inmunidad del 7stado en cuanto tal.
Dn aspecto poco claro en cuanto a la inmunidad de los rganos del 7stado e
cuanto tal, es saber si se e!tiende a los 7stados miembros de una federacin,
regiones, Comunidades 1utnomos. Pues bien, si se les considera parte del
7stado, debiera reconocerles la inmunidad de 5ue go9a Gste> si, por el
contrario, se estima 5ue carecen de poder pol&tico propio y no participan de
las funciones soberanos del 7stado, deber&a neg=rseles la inmunidad.
Estas nor$as otorgadas a los $inistros de BBEE! oFcinas conslares! ( de$s son
distintas de la in$nidad otorgada a los estados co$o persona &r*dica, ? ello por"e
e%isten con+enciones especiFcas! ha( na con+enci0n sobre relaciones conslares (
otra con+enci0 sobre relaciones diplo$ticas, ? $encionaba "e la in$nidad "e se
otorga a n diplo$tico o n e$ba&ador no es la $is$a ni si"iera en la natrale/a de
la in$nidad,
Diapositiva 4!
7l estado0 inmunidad de %urisdiccin
6a inmunidad 5ue bene4cia al 7stado se prolonga directamente en los
Aefes de 7stado por los actos o4ciales desarrollados durante su
permanencia en el poder.
Ku ra9n de ser es el debido respeto al servicio pblico y la proteccin
de su buen funcionamiento.
6as inmunidades son establecidas en consideracin del 7stado. 7n
consecuencia, pueden ser reunidas por Gste.
4a in$nidad de la "e go/a n &e'e de estado ( otros altos cargos $ientras estn
dese$pe6ando el cargo es absolta,
Diapositiva %$!
7!cepciones a la inmunidad de %urisdiccin
6os problemas 5ue plantea la distincin de actos %ure imperii y actos %ure
gestionis, han impedido contar con un criterio general 5ue permita resolver
todo tipo de cuestiones.
$ada esta realidad, se ha escogido en los te!tos convencionales, vinculantes
y no vinculantes, un criterio de casu&stico, de listas de e!cepciones a la
11#
inmunidad de %urisdiccin. 1s&, por e%emplo, la Convencin europea de ELM)
establece los siguientes0
- 6a sumisin voluntaria
- 6a renuncia como medio formal, como supuesto de sumisin voluntaria
- 6as actividades de naturale9a comercial o mercantil reali9adas por el
7stado o por sus organismos.
- 6os asuntos de naturale9a civil, laboral o referente a inmuebles
situados en el 7stado de foro.
Estas son algnas de las e%cepciones,
4a s$isi0n +olntaria i$plica "e no es na renncia 'or$al! sino in'or$al!
sencilla$ente el estado se co$pro$ete +olntaria$ente a la &risdicci0n del estado
e%tran&ero,
4a renncia s* "e ha de ser 'or$al$ente 'or$ali/ada! +alga la redndancia,
<tras e%cepciones son las acti+idades de natrale/a co$ercial o $ercantil ( los
asntos de natrale/a ci+il! laboral o re'erente a in$ebles,
5e todas 'or$as en cada caso concreto ha( "e deter$inar! por"e d*gan$e ;ds,! n
abstracto de c0$o deter$inan ;ds, la natrale/a co$ercial o $ercantil de na
acti+idad! no son criterios ine"*+ocos! ( desde el $o$ento "e ha( "e deFnir estos
criterios! la cesti0n sige sin estar reselta,
-entr8$onos ahoraP creo "e ahora +an a entender $e&or lo de la in$nidad del
estado si lo concretan en los representantes estatales! en personas '*sicas "e stedes
pedan +isali/ar $e&or! co$o lo "e ocrri0 con Pinochet,
Esto de la in$nidad de los representantes estatales es absolta$ente irrele+ante
cando a n se6or se le pretende &/gar de pri$era instancia internacional! los
tribnales internacionales no tienen ningn proble$a! se los digo para "e no
con'ndan cando se aFr$a "e a"ellos "e co$eten cr*$enes de gerra! cr*$enes
de des h$anidad! genocidio! etc,! +an a ser &/gados, Esta aFr$aci0n la pede lle+ar
a cabo n tribnal internacional sin ningn proble$a pero esto no es aplicable ante
na le( interna! co$o peden +er en pantalla,
Diapositiva %%!
7l 7stado inmunidad de %urisdiccin
7l principio de responsabilidad penal internacional del individuo
mantiene una relacin antagnica con los principios relativos a la
inmunidad e inviolabilidad de los altos representantes estatales.
Por ello, diferentes instrumentos internacionales a4rman la irrelevancia
del cargo del imputado ,7T<I, 7T<I6", 6CC1 n.E?, Convencin contra el
genocidio, 7TPIJ, 7TPI(, 7CPI, 7C7K6, IKTCO/.
11$
Pero co$o les digo esto solo +ale cando los "e &/gan son tribnales internacionales
o tribnales $i%tos, 4a irrele+ancia del cargo del i$ptado por e&e$plo se aFr$o en el
estatto del tribnal $ilitar de 3re$berg! el tribnal $ilitar internacional para el
le&ano oriente! en la le( del conse&o del control aliado n$ero 10 "e 'e la "e
estableci0 na base legal ni'or$e en las di'erentes /onas de ocpaci0n entre las 4
potencias en Eropa de la post gerra! ( en base a esta deli$itaci0n se establecieron
tribnales a$ericanos! britnicos! rsos! 'ranceses, Esta le( ta$bi8n conten*a este
principio de la irrele+ancia del cargo "e ostentara el inclpado, >a$bi8n 8sta recogido
en la -on+enci0n contra el genocidio! en el Estatto del >ribnal Penal internacional
para la antiga ?gosla+ia! en el del >ribnal Penal =nternacional para Banda! en el
Estatto de Bo$a o Estatto de la -P=! en el Estatto de la -orte de Cierra 4eona (
ta$bi8n el Estatto del >ribnal especial =rn para cr*$enes de des h$anidad, Por
tanto!
6a inmunidad 8" es un obst=culo al proceso ante celebrado por
instituciones %udiciales supranacionales ,si tienen en custodia al
sospechoso/.
Por tanto la in$nidad no es obstclo cando se "iere &/gar a n se6or ante n
tribnal internacional o internacionali/ado! eso s*! s* tiene al sospechoso! MPor "8O
Por"e para poder &/gar al se6or no solo hace 'alta aFr$ar "e la in$nidad del
se6or es irrele+ante sino "e ta$bi8n es necesario tener al se6or en la crcel ah*, Pero
si no est ah*! est de +acaciones el se6or! Mentonces "8 ocrreO ?a "e se lo debe
entregar otro estado al tribnal! pero este estado debe respetar la in$nidad de este
se6or! por tanto a"* +iene la iron*a! en el estatto de Bo$a en el art&culo L3 del
7statuto de (oma! pre+8 la e%cepci0n precisa$ente dice "e la corte no le pedir a
n Estado "e le entrege o "e detenga n sospechoso si esto i$plica para el Estado
inc$plir ss obligaciones internacionales! ( esta precisa$ente pensando en eso! por
e&e$plo no le pede pedir a Rrancia "e le entrege a n se6or "e es clpable de
haber co$etido cr*$enes internacionales! si Rrancia para c$plir con la petici0n de la
corte tiene "e +lnerar la in$nidad de esa persona. por eso les digo "e la
in$nidad no es n obstclo si tienen en cstodia al sospechoso o ta$bi8n podr*a
ser "e le pa*s del "e el se6or es representante ! del "e deri+a la in$nidad! se la
retirara ( por lo tanto cal"ier pa*s podr*a detenerlo! pero $ientras s estado no le
retire la in$nidad n pa*s no pede +lnerar ss obligaciones internacionales en
$ateria de in$nidad para entregrselo a la -orte Penal =nternacional,
7 $odo de e&e$plo solo si se acerdan el >ribnal $ilitar de 3re$berg! condeno a n
antigo &e'e de estado! a :arl Ctonit/! "ien as$i0 la &e'atra lego de la $erte de
Iitler drante 9 d*as! ( el >ribnal Penal =nternacional para ?gosla+ia presento cargos
contra n &e'e de estado en e&ercicio! ( el >ribnal Penal =nternacional para Banda
condeno al Pri$er 9inistro, El >ribnal Penal =nternacional para ?gosla+ia! en la casa
contra :lasic! se pronncio en el sentido de "e los responsables de delitos
internacionales! de los "e son considerados los delitos internacionales $s gra+es! no
pod*an alegar la in$nidad ni si"iera ante los tribnales nacionales! pero (o (a les
a+an/o "e independiente$ente de lo "e di&era esta sala del tribnal penal
internacional para ?gosla+ia! eso no es as*, 4a in$nidad +ale ( $cho ante los
tribnales internos,
11%
El proble$a co$o (a les a+ance srge cando se trata de deter$inar "e el principio
de la irrele+ancia del cargo per$ite con+ocar a representantes estatales ante
&risdicciones nacionales en base a nos de los t*tlos e%traterritoriales de la
&risdicci0n penal internacional,
-o$o creo "e ta$bi8n les di&e la respesta +ar*a si el sospechoso esta ostentando el
cargo o es n antigo representante del estado, ?a he$os co$entado a"* "e la
in$nidad nnca es n proble$a cando la &risdicci0n se e&erce en base al principio
de la territorialidad del estado "e otorga esta in$nidad,
4a in$nidad deri+a del estado ( solo pede sobre+i+ir si ese estado e%iste
ob+ia$ente! i ese estado es el nico "e debe! ( pede en algnas circnstancias
rennciar a ella, 4a in$nidad estatal "e se otorga a algnos representantes
estatales co$o por e&e$plo los &e'es de gobierno! los $inistros! es di'erente de la
in$nidad "e se otorga a los diplo$ticos 1e$ba&adores ( c0nsles2! ( Mpor "8O
Por"e en el caso de la in$nidad diplo$tica! esta depende de la aceptaci0n del
estado de recepci0n 1pla/o pre+isto en el art*clo 4 del -on+enio de Giena! de 18 de
7bril de 1961! sobre relaciones diplo$ticas2, En el caso de los diplo$ticos ( los
c0nsles! la in$nidad depende no solo de "e 8sta sea otorgada por el estado de
en+*o! sino "e el estado de recepci0n tiene "e aceptar al en+iado ( a s in$nidad,
4a in$nidad de los diplo$ticos es ad personan 1en s persona! personal2 ( s0lo +ale
en el estado de en+*o! cando los diplo$ticos estn en trnsito contino pero no en
tercer estado, 4a in$nidad de los c0nsles no es na in$nidad personal sino "e
depende de la calidad de los actos! son in$nes respectos de a"ellos actos "e son
considerados actos conslares o actos pblicos! pero no respecto a los actos pri+ados,
9ientras "e n e$ba&ador es in$ne por ra/0n de s persona ( respecto de todos los
actos,
<tra cesti0n es "e esto no signiFca "e los diplo$ticos no est8n obligados a
c$plir la le( del estado donde son en+iados! na cesti0n di'erente es "e se les
peda procesar! se les peda en&iciar! "e es eso lo i$pide s in$nidad, Por ello la
doctrina conFr$a "e el estado de recepci0n $antiene s is pniendi intacto! (a "e
el estado de en+*o pede retirarle le in$nidad a ese diplo$tico si co$ete na
'echor*a! ( as* el estado receptor podr*a en&iciarlo,
?a les he dicho "e deben hacer na distinci0n entre antigos &e'es de estados (
antigos $inistros ( a"ellos "e ostentan actal$ente el cargo, En estas casas se
neg0 la in$nidad,
Diapositiva nC %#
Ke neg la inmunidad en0
Causa contra Pinochet, antiguo %efe de 7stado ,por 7spaHa, (eino Dnido
y RGlgica/.
Cauda contra Routerse, antiguo %ede de 7stado de Kurinam ,Oolanda/.
"rden de detencin de 1bdulaye Jerodia 8dombasi' <inistro de
1suntos 7!teriores del Congo ,RGlgica/.
11&
1dmisin de 5uerella contra de Fidel 1le%andro Castro (u9' Presidente
de Cuba, 6aurent :bado' Presidente de Costa de <ar4l, $enisse Kassou
8gesso V Presidente de Congo, 1riel Kharon V Primer <inistro israel&
,RGlgica/.
Diapositiva nC %*
Ke a4rm la inmunidad en0
Causa contra :ada4, %efe del 7stado del 6&bano ,Francia/.
"rden de detencin de Jerod&a, <inistro de 1suntos 7!teriores del
Congo, ,CIA/.
Causa civil contra el Presidente de ;imbabue (obert :abriel <ugabe y
su <inistro de 1suntos 7!teriores, ,77DD/.
Causas contra el Presidente de :uinea 7cuatorial Teodoro "biang
8guema <basogo, Oassan II (ey de <arruecos y Fidel 1le%andro Castro
(u9 Presidente de Cuba ,7spaHa/.
En este pronncia$iento de la corte! se +iene a 'or$ar algo "e en doctrina
estaban total$ente de acerdo sobre la in$nidad de los &e'es de estado! sino "e
hi/o esta aFr$aci0n respecto ta$bi8n de $inistros ( otros altos cargos! de $odo
"e la corte adopto na concepci0n de la in$nidad $s absolta ( a$plia "e la
doctrina de'end*a en ese $o$ento, ? para todos los grpos de'ensores de los
5,5,I,I, 'e n atentico &arro de aga 'r*a,
Diapositiva nC %,
1lcance y l&mites de la inmunidad0
6a inmunidad absoluta est= siendo despla9ada por un concepto
restrictivo de inmunidad.
7n el caso de inmunidad funcional habr= 5ue tener en cuenta la
naturale9a del acto en cuestin.
Kin embargo, prevalece la inmunidad absoluta ,personal/ de un Aefe de
7stado y de los diplom=ticos ,y segn la CIA tambiGn de un %efe de
:obierno y de un <inistro de 1suntos 7!teriores/.
En el caso de la in$nidad absolta se considera "e cal"ier acci0n de persecci0n
penal! de+iene ilegal por"e con ella se prodce na gra+e inter+enci0n en la
soberan*a 'ncional del estado a'ectado! pro+ocando na pro'nda intro$isi0n (
desestabili/aci0n de las relaciones internacionales, El $oti+o "e adce la doctrina ( la
-orte ta$bi8n para otorgar esta in$nidad absolta a los diplo$ticos es "e ellos
son los "e reali/an los actos "e garanti/an la e%istencia de las relaciones
diplo$ticas! ( por lo tanto dese$pe6an na 'nci0n social de estabilidad ( de orden
en n siste$a internacional! lo "e no se c$ple en los actos conslares! (a "e la
in$nidad es sobre a"ellos actos conslares donde el c0nsl e&erce poder pol*tico de
tal 'or$a "e n particlar no podr*a lle+ar a cabo ese acto,
Diapositiva nC %.!
118
.irtualidad interna de la inmunidad inherente al cargo en e%ercicio
1rticulo L3 7CPI
Cooperacin con respecto a la renuncia a la inmunidad y consentimiento a la
entrega
E' 6a corte no dar= curso a una solicitud de entrega o de asistencia en
virtud de la cual el 7stado re5uerido deba actuar en forma incompatible
con las obligaciones 5ue le imponga el derecho internacional con
respecto a la inmunidad de un 7stado o de la inmunidad diplom=tica de
una persona o un bien de un tercer 7stado, salvo 5ue la corte obtenga
anteriormente la cooperacin de este tercer 7stado para la renuncia a
la inmunidad#.
Este articlo para EE;; drante el Aobierno de A, Esh! se encargo de concretar na
enor$es tratados bilaterales de in$nidad con n gran n$ero de pa*ses! ( M-0$o
consigi0 "e estos estados "e si eran signatarios de la corte penal internacionalO
<torgndoles na in$nidad! no la co$n en el $bito internacional! a todas ss
'er/as ar$adas desplegadas por el $ndo,
$erecho internacional )L de
abril )?E?
Estn son las pri$eras $ani'estaciones de lo "e ser*a posterior$ente (a en sentido
estricto <rgani/aciones internacionales,
4a co$nidad internacional se organi/a entonces en con'erencias internacionales! este
antecedente $arca n precedente de las organi/aciones internacionales 4os $edios
"e +an a tili/ar para alcan/ar ss Fnes! "e son la diplo$acia ( la adopci0n de
tratados $ltilaterales! co$o por e&e$plo (a les $encione 2 tratados "e se adoptan
en la -on'erencia de Giena de 1814 ( 1815 "e son las "e se celebran tras la derrota
de Rrancia en las gerras 3apole0nicas ( la -on'erencia de E$ir de 1885 "e es la
-on'erencia en la "e los pa*ses eropeos se repartieron V'rica, 5esp8s de esto! el
segndo paso ser*a cando (a la co$nidad internacional 'a+orece "e se creen nas
estrctras institcionales per$anentes, Ce crean as* las ad$inistraciones
internacionales! principal$ente para la ad$inistraci0n ( la e&ecci0n de la cooperaci0n
en $ateria de transportes ( co$nicaciones ( ah* tene$os las co$isiones )+iales! las
co$isiones ad$inistradoras de los r*os! "e estaban encargadas de reglar ( 'acilitara
la na+egaci0n por r*os internacionales, ?a les cont8 "e en n principio! esto estaba
pensado para el 5anbio ( estaba pensado para los estados ribere6os pero lego otros
pa*ses "e no eran ribere6os! $ani'estaran s inter8s en ser parte de estas
co$isiones, 4a co$isi0n Eropea del 5anbio se cre0 con el tratado de Par*s
concreta$ente de 1856, >a$bi8n les hable de la ;ni0n ad$inistrati+a, 4a ;ni0n
7d$inistrati+a =nternacional introd&o "e se pod*an coordinar las acti+idades del
estado en $aterias t8cnicas de carcter espec*Fco! ( por e&e$plo dentro de estas
caber $encionar la ;ni0n >elegrFca =nternacional "e 'e creada en 1875,
119
5esp8s del resltado de los ca$bios sociales "e tienen lgar a ra*/ de la Be+olci0n
=ndstrial co$o "edo plas$ado en la Enc*clica Ber$ 3o+ar$ de 1891! e$pie/an a
srgir los $o+i$ientos sindicales ( en 1919 se crea la <rgani/aci0n =nternacional del
>raba&o, Por lo tanto! dentro del origen de las organi/aciones internacionales! cabe
hablar de nas "rgani9aciones Internacionales de Primera :eneracin#! c(os
ob&eti+os son coordinar la cooperaci0n internacional en $aterias t8cnicas ( econ0$icas
to$ando la 'or$a de -o$isiones Rl+iales ( de ;niones 7d$inistrati+as! todo esto
ocrre entre 1815 ( 1918! ( las caracter*sticas de estas organi/aciones internacionales
Kde Pri$era Aeneraci0nL sonJ per$anencia en el tie$po! 0rganos propios! 'ncionarios
( recrsos 'acilitados por los estados! escaso ta$a6o ( s0lo tienen co$petencia en
$aterias t8cnicas $( especiFcas,
4ego (a nos encontra$os con "rgani9aciones Internacionales de Kegunda
:eneracin#, Cs ob&eti+osJ e%peri$entan na notoria a$pliaci0n ( se constit(en en
organi/aciones internacionales ni+ersales o bien en organi/aciones internacionales de
cooperaci0n t8cnica! econ0$ica ( pol*tica, ? a"* es donde ha( "e encadrar a la
creaci0n del Estableci$iento de Cociedad de 3aciones! a la <rgani/aci0n =nternacional
del >raba&o ( el >ribnal Per$anente de @sticia =nternacional, 1>odo esto lo cont0 en la
1era clase2,
BCu=ndo se establecenC 7 tra+8s de >ratado de Gersalles de 1919, BCu=les son las
caracter&sticasC Esto es lo "e ha( "e contrastar con las <rgani/aciones
=nternacionales de Pri$era Aeneraci0n, 7"* los 'ncionarios (a son propios! tienen
co$petencias $s generales! o peden ta$bi8n tener na co$petencia especiFca
pero de +ocaci0n ni+ersal ( peden estar dirigidas a la integraci0n econ0$ica (
co$ercial,
? desp8s de esto (a nos encontra$os! Ce acerdan cando di&i$os "e de&a$os de
hablar de sociedad internacional para hablar de co$nidad internacional! cando los
pa*ses pon*an en na sesta de preocpaciones ( de te$as co$nes! todas las
cestiones "e ten*an "e resol+er,
Eeno! en el periodo de post gerra! las organi/aciones internacionales! +an a
incorporar la +ocaci0n ni+ersal 1t8cnica2! co$o regla general! as* esto( haciendo
re'erencia a la <rgani/aci0n de las 3aciones ;nidas ( al Ciste$a de la <3;! pero
ta$bi8n aparecen <rgani/aciones =nternacionales de carcter regional, Entre los
<rganis$os de +ocaci0n internacional! la <rgani/aci0n de 3aciones ;nidas! ( entre las
<rgani/aciones =nternacionales de carcter regional! cabe $encionar! entre a"ellas
"e estaban pensadas para la segridad regional! peden citar la <>73 1<rgani/aci0n
del >ratado del 7tlntico 3orte2 o El Pacto de Garso+ia, Para la -ooperaci0n Pol*tica
Begional! tienen ;ds, el -onse&o de Eropa o la <rgani/aci0n de Estados 7$ericanos, ?
ta$bi8n en estos $o$entos peden encontrar <rgani/aciones =nternacionales para la
-ooperaci0n de =ntegraci0n Econ0$ica! co$o 'e el caso de las -o$nidades
Eropeas, Estas co$nidades eropeas! se crean por los >ratados de la -o$nidad
Econ0$ica del -arb0n ( del acero 1-E-72! "e es el >ratado de Par*s de 1951 ( 4a
-o$nidad Econ0$ica Eropea ( la -o$nidad Eropea de la Energ*a 7t0$ica 1-,E,72!
"e se crean respecti+a$ente por los >ratados de Bo$a de 1957,
1!
Por tanto! tras la Cegnda Aerra 9ndial! +en ;ds, 3 tipos de <rgani/aciones
=nternacionalesJ a"ellos "rganismos TGcnicos de .ocacin Dniversal co$o la
<,3,;! <rgani/aciones =nternacionales de -arcter Begional para la segridad co$o
peden ser la <>73 ( El Pacto de Garso+ia! para la cooperacin pol&tica regional!
peden pensar en 47 <rgani/aci0n de Estados 7$ericanos ( en el -onse&o de Eropa (
peden encontrar <rgani/aciones =nternacionales para la cooperacin e integracin
econmica co$o son las 3 -o$nidades Eropeas "e les $encione,
>odo esto es considerado por la 5octrina toda+*a co$o <rgani/aciones =nternacionales
de Cegnda Aeneraci0n, En los tie$pos actales! llega$os a las "rgani9aciones
Internacionales de Tercera :eneracin, "e tienen por ob&eto preser+ar el
patri$onio co$n de la I$anidad! ( co$o e&e$plo peden citar la atoridad
internacional de los Rondos 9arinos "e se cre0 en 1994, Esta <rgani/aci0n
internacional de los Rondos 9arinos! 'e establecida para organi/ar ( controlar las
acti+idades de e%ploraci0n ( e%plotaci0n de los recrsos en los 'ondos $arinos (
ocenicos ( s sbselo 'era de los l*$ites de la &risdicci0n nacional, Es na
organi/aci0n at0no$a "e tiene na relaci0n! n acerdo de relaci0n con 3aciones
;nidas ( esta atoridad estaba pre+ista en la -on+enci0n de 3aciones ;nidas sobre el
5erecho del 9ar de 1982! concreta$ente en el cap*tlo 1, Es decir tienen por ob&eto
cidar el patri$onio! lo "e son bienes &r*dicos pblicos internacionales o globales,
BCmo se regulan estos bienesC Estaba pre+isto en la con+enci0n del $ar na
especie de $ecanis$o de solidaridad "e a"ellos "e +an a e%plotar estos 'ondos (
"e a"ellos "e no +an a e%plotar! para "e todo el $ndo se +iera 'a+orecido! para
"e todo el $ndo se pdiera enri"ecer! pero todo eso no ha 'ncionado $( bien en
la prctica especial$ente con la oposici0n de Estados ;nidos a ese cap*tlo en
concreto,
C"8C7PT" $7 "(:18I;1CIU8 I8T7(81CI"8160
Kon una asociacin voluntaria de estados establecidas por acuerdos
internacionales, dotados de rganos permanentes, propios e independientes,
encargados de gestionar unos intereses colectivos y capaces de e!presar
una voluntad %ur&dicamente distinta a la de sus miembros.
5e esta deFnici0n! deber*an ser capaces de e%traer los ele$entos 'ndacionales o
constitti+os de na <rgani/aci0n =nternacionalJ
7sociaci0n +olntaria de n Estado! en el plano de
7cerdo =nternacional! por tanto!
>ienen na base con+encional! (
Con de co$posici0n =nterestatal
>ienen na estrctra orgnica per$anente 10rganos propios e independientes2
7tono$*a &r*dica
4a $a(or*a de la doctrina sele identiFcar co$o ele$entos deFnitorios! propios de las
<rgani/aciones =nternacionalesJ
11
<b&eto de la <rgani/aci0n,
Rnda$ento con+encional,
C carcter per$anente,
brganos propios,
Personalidad @r*dica,
Pero ;ds, piensan "e BKiempre se ha de4nido as& una "rgani9acin
InternacionalC
Ci nos +a$os a la -on+enci0n de Giena de 1979! art*clo 2, 4etra =! dice literal$enteJ
KCe entiende por <rgani/aci0n =nternacional! na organi/aci0n intergberna$entalL,
Cin e$bargo! algo est ocrriendo por"e 4a -o$isi0n de 5erecho =nternacional en s
pro(ecto de art*clos sobre la responsabilidad internacional por hechos
internacional$ente il*citos! adopta na deFnici0n de organi/aci0n internacional
di'erente ( no e%ige "e la <rgani/aci0n =nternacional sea solo interestatal,
El art&culo ) del proyecto! establece "e se entiende por na <rgani/aci0n
=nternacional! una organi9acin instituida por un tratado u otro instrumento
regido por el $erecho Internacional y dotada de personalidad %ur&dica
internacional propia.
6as "rgani9aciones Internacionales pueden contar entre sus miembros
adem=s de estados otras entidades.#
Por lo tanto! an"e nor$al$ente! la $a(or*a de los instr$entos &r*dicos! se hace
re'erencia a la organi/aci0n internacional co$o organi/aci0n interestatal! no sie$pre
es as*, Por"e se acaba de $encionar en este pro(ecto "e se adopta na deFnici0n
"e da entrada a entes "e no son estados! cando dice Kade$s de estados! otros
entidadesL,
En t8r$inos generales! cabe aFr$ar "e na organi/aci0n internacional! se caracteri/a
por s ob&eto! por s 'nda$ento con+encional! por s carcter per$anente! por ss
0rganos propios ( s personalidad &r*dica ( por"e nor$al$ente! es de co$posici0n
inter estatal,
C61KIFIC1CI"8 $7 61K "(:18I;1CI"87K I8T7(81CI"8167K.
Kegn sus Fines0
:enerales0 4a a$plitd del ca$po de acci0n de la <rgani/aci0n =nternacional!
estar establecido en s 7cta constitti+o, Por e&e$plo! la <3;! la <rgani/aci0n
de Estados 7$ericanos! etc,
7spec&4cos0 -ando son <rgani/aciones "e tienden a concentrarse en
di'erentes $bitos de cooperaci0n, Ci s ob&eti+o de -ooperaci0n es 9ilitar!
pode$os pensar en la <>73! el Pacto de Garso+ia, Ci s Fn espec*Fco es
econ0$ico! pode$os pensar en el Rondo 9onetario =nternacional! el Eanco
9ndial,
Kociales, Culturales, o OumanitariosJ Pode$os pensar en la <rgani/aci0n
=nternacional del >raba&o! la ;3EC-<! la <9C! etc,
1
TGcnico'Cient&4co0 4a ;ni0n postal ;ni+ersal! la ;ni0n =nternacional del
>ransporte Pblico! la ;ni0n =nternacional de Rerrocarriles! la <rgani/aci0n
9ar*ti$a =nternacional! etc,
Kegn su .ocacin0
Dniversal0 Estas <rgani/aciones =nternacionales se caracteri/an por estar
abiertas a la participaci0n de todos los estados del $ndo sie$pre "e c$plan
con los re"isitos de 'or$a ( de 'ondo "e establece la $is$a organi/aci0n, Por
e&e$ploJ 4a <3;
(egional0 Ce caracteri/an por"e son de acceso restringido ( s ob&eto es
'o$entar la cooperaci0n o la integraci0n respecto de estados "e c$plan con
deter$inadas condiciones establecidas en el tratado constitti+o,
8ota0 no co$eter el error de considerar co$o sin0ni$osJ K+ocaci0n regional (
regionalis$oL
."C1CI"8 (7:I"816 J (7:I"816IK<".
(egionalismoJ CigniFca "e los pa*ses tengan na cercan*a o na identiFcaci0n, 1Es
n 'actor $s entre los "e se tienen en centa2
.ocacin (egionalJ 4a identiFcaci0n o cercan*a geogrFca! es n 'actor $s entre
otros de los "e se tienen en centa para 'or$ar parte de na organi/aci0n
internacional,
Esta +ocaci0n regional lo "e signiFca en realidad! no es solo cercan*a geogrFca! sino
n acer+o co$n entro los estados, -o$o pede ser! por e&e$plo la co$posici0n
8tnica! la religi0n! la aFnidad pol*tica ( la aFnidad econ0$ica ( ta$bi8n no de los
'actores podr*a ser la condici0n geogrFca! por lo tanto el regionalis$o es no de los
'actores, E&e$plos de estas asociacionesJ 7sociaci0n 4atinoa$ericana de 4ibre
-o$ercio! el 9EB-<C;B! 4a -on'erencia =sl$ica! 4a 4iga de Estados Vrabes! la 7475=!
la organi/aci0n de Estados 7$ericanos ( 4a ;ni0n Eropea, 4os $ie$bros de estas
organi/aciones! no solo tienen na cercan*a geogrFca! sino "e tienen otras cosas en
co$n,
Kegn su Competencia0
"rgani9aciones Internacionales de Cooperacin0 Ce negocian nos
acerdos "e para ser e&ectados re"ieren del consenti$iento ( concrso de
todos los estados, Estos no ceden s +olntad soberana,
"rgani9aciones Internacionales de IntegracinJ 4os estados s* han cedido
algnas co$petencias propias! algnas co$petencias soberanas de los estados
a la <rgani/aci0n! la "e pasa a crear! e&ectar ( controlar pol*ticas "e sern
aplicables a todos los estados $ie$bros, ;n e&e$plo paradig$tico ( e%tre$o
es la ;ni0n Eropea! "e es na organi/aci0n internacional! c(os estados
$ie$bros han entregado s soberan*a! ( es la <rgani/aci0n =nternacional la "e
e&erce parte del poder soberano! "e inicial$ente era de los estados,
1"
>al es el grado de integraci0n "e la doctrina (a no habla de la ;ni0n Eropea co$o
na organi/aci0n =nternacional! sino co$o na organi/aci0n Cpra 3acional,
4a ;ni0n Eropea es el resltado Fnal de este proceso de e+olci0n de las 3
co$nidades eropeas (a $encionadas, Io( en d*a! partir del 1 de 5icie$bre de
2009! desp8s de la entrada en +igor del >ratado de 4isboa de 2007! (a no e%isten
las co$nidades eropeas, 7hora (a! solo cabe hablar de ;ni0n Eropea! (a no ha(
>ribnal de @sticia de las -o$nidades Eropeas! (a solo ha( >ribnal de @sticia
de la ;ni0n Eropea, 4os cidadanos eropeos son cidadanos de la ;ni0n!
cidadan*a "e se sperpone a la de cada estado $ie$bro, Este es el proceso de
integraci0n lle+ado al e%tre$o con na $oneda nica,
C1(1CT7(IKTIC1K $7 61K "(:18I;1CI"87K I8T7(81CI"8167K ,
>ienen na personalidad &r*dica propia! es decir! es na personalidad 'ncional,
Rnciona por el Principio de Especialidad "e inspira todo el r8gi$en &r*dico de la
<rgani/aci0n =nternacional, Este Principio! lo "e +iene a decir! es "e tienen
personalidad &r*dica! pero es li$itada! segn los Fnes "e se le han enco$endado!
segn s $andato,
Estn 'acltadas para 'ncionar ( ordenar tanto en el plano de las nor$as del 5erecho
=nternacional co$o el 5erecho =nterno ( tienen na personalidad especial$ente
e+olti+a! pede a$pliarse! restringirse! $odiFcarse o e%tingirse,
$7K1(("66" $7 61K "(:18I;1CI"87K I8T7(81CI"8167K ,
5esde el $o$ento de la creaci0n de la <rgani/aci0n =nternacional, 4a <rgani/aci0n
=nternacional! co$o s&eto de 5erecho es creado por los estados $ediante n >ratado
9ltilateral! general$ente negociado en el seno de na -on'erencia =nternacional!
aspiciada por e&e$plo por la 3aci0n de 3aciones ;nidad o por cal"ier otra 3aci0n,
Por e&e$plo! en la -on'erencia de Can Rrancisco de 1945! se adopta la -arta de la
<rgani/aci0n de las 3aciones ;nidas 11[ con'erencia2
El >ratado de Gersalles! crea la Cociedad de 3aciones! la -on'erencia de Can Rrancisco!
se adopta la carta ( se crea la <rgani/aci0n de 3aciones ;nidas, En 4a -on'erencia de
Paris de 1951! se crea la -E-7 1-o$nidad Eropea del -arb0n ( del 7cero2,
4a entrada en +igor del >ratado constitti+o $arca el naci$iento de la <rgani/aci0n,
En esta -on'erencia de Can Rrancisco! adopta la carta! "e entra en +igor nos $eses
desp8s,
7sto les debe 5uedar claro0 Ne na <rgani/aci0n =nternacional es creada a tra+8s
de n >ratado =nternacional! el "e es resltado de na celebraci0n de na
-on'erencia =nternacional, Ce crea la <rgani/aci0n! cando el >ratado en cesti0n entra
en +igor, El tratado constitti+o $arca el naci$iento de la <rgani/aci0n =nternacional,
<tro $o$ento en la +ida de na <rgani/aci0n =nternacional! pede ser la scesi0n de
la <rgani/aci0n =nternacional, ;na <rgani/aci0n =nternacional desaparece! pero s
lgar es ocpado por otra <rgani/aci0n =nternacional! cedi8ndola en ss Fnes!
co$petencia! patri$onio! $ie$bros! etc, Esta scesi0n procede cando as* lo
1#
establece la +olntad de los estados $ie$bros, ;n e&e$plo de scesi0nJ la Cociedad de
3aciones ( la <3;, 4a Cociedad de 3aciones +ota s propia disolci0n en 1941 ( en
esa $is$a +otaci0n decide "e le traslada todos ss asntos ad$inistrati+os a la <3;,
$IK"6DCI"8 $7 61 "(:18I;1CIU8 I8T7(81CI"816
Pede ocrrir cando na <rgani/aci0n desaparece ( no es ree$pla/a por otra, Esto
pede pasar por"eJ
1, En el >ratado constitti+o se F&a na draci0n deter$inada, -o$o scede con
la -E-7! a la "e se le F&o na draci0n de 50 a6os desde la entrada en
+igencia del tratado "e le dio +ida a esa <rgani/aci0n,
2, -a$bio pro'ndo de las circnstancias! lo "e pro+oca la desaparici0n de los
intereses colecti+os "e gestionaba esta organi/aci0n, Por e&e$ploJ el Pacto
de Garso+ia,
3, Ci se retiran ss $ie$bros 'nda$entales, -o$o 'e el caso de la -o$isi0n
del B*o <rder en 1956! por la retirada de 7le$ania,
4, -risis por "iebra, -o$o 'e el caso del -onse&o 3acional del Esta6o! 'e
declarado en "iebra en el Beino ;nido! a petici0n de ss acreedores! ( los
estados deciden disol+er este -onse&o en 1990,
P7(K"816I$1$ AD(I$IC1 $7 61K "(:18I;1CI"87K I8T7(81CI"8167K
Ia( "e tener presente "e las <rgani/aciones =nternacionales s'ren en n
deter$inado $o$ento de la e+olci0n del 5erecho =nternacional! en particlar en s
lti$o estadio deno$inado por algnos co$o la -o$nidad 9ndial ;ni+ersal del Ciglo
DD,
En las pri$eras d8cadas del Ciglo DD por in)encia de la concepci0n +olntarista ( los
prespestos de las relaciones internacionales! en canto a las relaciones reciprocas
dadas por el derecho internacional! las <rgani/aciones =nternacionales co$o por
e&e$plo la Cociedad de 3aciones no ten*an reconocida personalidad &r*dica ( eran
consideradas 0rganos co$nes de los estados ( ss resolciones! actos atribibles a
los estados, Becerden "e la doctrina hablaba de 'or$as an0$alas de personalidad
&r*dica =nternacional,
-on posterioridad a la == Aerra 9ndial! las <rgani/aciones =nternacionales
e%peri$entaron n gran desarrollo en los t0picos asociantes a s natrale/a en el
5erecho internacional,
4a sb&eti+idad de la <rgani/aciones =nternacionales se ha en'ocado general$ente a
tra+8s de la 5octrina +olntarista de la 7tribci0n de personalidad, Iace de $anera
e%presa o tacita por $edio del reconoci$iento! por e&e$plo de celebrar acerdos
internacionales con las organi/aciones internacionales, Ci adopta$os este en'o"e! las
<= ser*an nos s&etos secndarios! $ientras "e los Estados ser*an s&etos pri$arios
de 5erecho =nternacional,
Bespecto al te$a de la personalidad &r*dica se pede adoptar ta$bi8n otro en'o"e!
"e consiste en considerar "e es el propio derecho internacional general en "e en
+irtd de na nor$a atribti+a reconoce sb&eti+idad a la <= si se dan deter$inados
'actores! o deter$inadas sitaciones! co$o pdieran ser "e tienen 0rganos
1$
internacionales "e son independientes de los Estados! peden as$ir obligaciones
propias,
4a -=@ se pronnciara sobre ello en el dicta$en de 11 de 7bril de 1949! sobre la
reparaci0n de da6os s'ridos al ser+icio de la <3;, -onsiste esta casa! en "e por
pri$era +e/ se hace reconoci$iento de personalidad &r*dica a na <=! se6alando si
na <= tiene la personalidad &r*dica para hacer responsable o hacer na recla$aci0n
ante n Estado! ( ta$bi8n se pronncia sobre "ien tiene $e&or concrrencia! si el
Estado o la <=,
En este pronncia$iento la corte hace re'erencia a las dos postras! la +olntarista ( la
ob&eti+ista! haciendo na $e/cla de a$bos, 4as 3aciones ;nidas en la opini0n
conslti+a! se6ala "e las <= poseen personalidad &r*dica! la cal no se li$ita a los
estados $ie$bros sino "e es na personalidad oponible Kerga o$nesL, Ci bien son los
Estados los "e 'or$an las <=! son las caracter*sticas propias de 8stas las "e
e+ental$ente concedern na personalidad oponible inclso a los Estados "e no
'or$an parte de la creaci0n de la <=,
Personalidad %ur&dica de las "I en el Plano interno0
4as <= son s&etos sin base territorial! por lo tanto deben entrar en tratos con los
Estados para 'ncionar! tanto ad$inistrati+a$ente co$o en el c$pli$iento de ss
Fnes,
El reconoci$iento de capacidad para actar en el ordena$iento &r*dico interno! la
otorga el Estado soberano $ediante di+ersos instr$entos &r*dicosJ
a2 >ratado constitti+o de la <=, Beconocen personalidad &r*dica en los
ordena$ientos &r*dicos internos, 7rt, 104 -arta de la <3;
b2 >ratados Espec*Fcos (\o co$ple$entarios, 7"ellos co$ple$entan el tratado
constitti+o,
c2 4egislaci0n =nterna
Personalidad %uridicidad en el plano internacional0
Rinal$ente la -=@ otorga personalidad &r*dica pero distinta a los Estados pero li$itado
segn los Fnes de la <= 1en +irtd del principio de especialidad2, Con s&etos deri+ados!
(a "e deben s e%istencia a n acto constitti+o pre+io ( e%terno a la organi/aci0n,
Easta con "e se le conceda e%presa o tcita$ente,
7structura Institucional de la "I
a2 -reaci0n de brganosJ 0rganos "e se crean por n acto constitti+o! o por n
acto &r*dico interno de la organi/aci0n,
b2 9odiFcaci0n de los brganos ( -reaci0n de ne+osJ acto interno de la
organi/aci0n por tratado entre los Estados $ie$bros "e acerdan la creaci0n o
$odiFcaci0n de los organis$os
c2 1P2
Clasi4cacin de las "I
7tendiendo a s 'nci0n principal
1%
5eliberantesJ 'oros de participaci0n plena de los $ie$bros
5e 5ecisi0nJ en las <= regionales coincide con el 0rgano deliberante! ( en las <=
ni+ersales coincide con n acceso restringido,
7d$inistrati+asJ agentes de la organi/aci0n con 'nciones ad$inistrati+as!
representaci0n ( e&ecci0n
5e -ontrolJ hacer c$plir la le( interna de la <= 1&r*dico! pol*tico! Fnanciero2
-onslti+oJ son los espacios de representaci0n de inter8s pol*ticos econ0$icos (
sociales,
Formacin de voluntad de las "I
Ce obtiene con procesos o $ecanis$os "e se han F&ado en el tratado constitti+o o
regla$ento interno! por lo cal los $ie$bros proponen di+ersos $ecanis$os
Dnanimidad
mayor&a0 la +olntad se 'or$a por concrrir s aprobaci0n en proporci0n
predeter$inada de $ie$bros con 5[ a +oto, El "0r$ necesario +ariara segn
el caso particlar,
Consenso0 intenta renir lo $e&or de la nani$idad con el apo(o de todos los
$ie$bros ( e+itar lo peor de la $a(or*a "e de&a s grpo disidente, Ce
presenta na idea por n 'ncionario o Estado $ie$bro! ( se reali/an
con+ersaciones con delegaciones del Estado, -on el dialogo se a$oldas el
pro(ecto a las distintas posiciones! sacando los ele$entos contro+ertidos (
de&ando los ele$entos en "e no ha(a reparo,
Participacin en una "I
Pri$a la +olntad del Estado! no pede ser obligado a ser parte ( a per$anecer en ella
$erechos0
participar en los 0rganos de de la organi/aci0n
7 participaren la 'or$aci0n de +olntad de la organi/aci0n
"bligaciones0
cooperar con la organi/aci0n para c$plir ss Fnes
Coportan cargas pecniarias deri+ado del 'ncionario $is$o de la organi/aci0n
Bespetar la independencia de los 'ncionarios de la organi/aci0n
6a participacin puede ser plena o restringida
PlenaJ corresponde a los $ie$bros de pleno derechos ordinarios
(estringida0 concrre a algnas acti+idades de la organi/aci0n sin ad"irir el con&nto
de derechos ( obligaciones "e poseen los $ie$bros plenos,
1&
$erecho internacional pblico lunes ?2 de
mayo )?E?
Dna organi9acin internacional
Pede ser scedida por otra el caso $s claro 'e la scesi0n de la sociedad de naciones por la
organi/aci0n de las naciones nidas,
>a$bi8n peden disol+erse (a sea por"e el tratado constitti+o F&a na draci0n
deter$inaci0n por n ca$bio pro'ndo en las circnstancias "e pro+oca la desaparici0n de los
intereses colecti+os "e gestionaba la organi/aci0n! por el retiro de ss $ie$bros
'nda$entales, ;n tratado constitti+o "e deter$ina na draci0n por e&e$plo el de las secas
n ca$bio pro'ndo de circnstancias por e&e$plo pacto de Garso+ia 1perdi0 s sentido2 n
e&e$plo de retiro de los $ie$bros 'nda$entales es la salida de 7le$ania de la co$isi0n del rio
<rder 1956 ( co$o e&e$plo de crisis Fnanciera la declaraci0n en "iebra ( disolci0n del
conse&o internacional del estado,
Personalidad %ur&dica de las organi9aciones internacionales
Bespecto a la personalidad &r*dica ha( "e tener presente en "8 $o$ento hist0rico srgen
las organi/aciones internacionales por"e esto hace "e se $ane&e na deter$inada
concepci0n de las $is$as ( "e s personalidad &r*dica se entienda de na 'or$a
deter$inada! teniendo en centa el $o$ento en el "e nacen "e es cando el derecho
internacional pblico tiene todas las caracter*sticas "e les e%pli"e del derecho internacional
clsico las relaciones internacionales se entend*an co$o relaciones interestatales de ah* "e
estas organi/aciones internacionales no t+ieran reconocida na personalidad &r*dica plena
sino "e se consideraban 0rganos co$nes de los estados ( ss actos eran considerados actos
atribibles a ss estados $ie$bros! esto ca$bio desp8s ( esto se re)e&a en $ateria de
responsabilidad internacional! ho( en d*a los actos de na organi/aci0n internacional peden
atribirse a los estados $ie$bros pero en principio ta$bi8n se peden atribir a la $is$a
organi/aci0n ( e%igirle responsabilidad en ese $o$ento hist0rico desde lego no era as* a
principios del siglo DD la personalidad &r*dica de las organi/aciones internacionales era na
personalidad $ediada por esta co$prensi0n de las relaciones internacionales! a"* es cando
desp8s de la segnda gerra $ndial se replantea el concepto de la personalidad &r*dica de
las organi/aciones internacionales an"e desde lego seg*an siendo considerados s&etos
secndarios del 5=, 4ego se e$pe/ara a decir "e el propio derecho internacional es el "e les
concede sb&eti+idad internacional sie$pre "e se den deter$inadas condiciones 0rganos
internacionales! independencia de los estados! posibilidad de as$ir obligaciones propias! etc,
7"* tene$os na contro+ersia respecto a la personalidad internacional de las <= la sansa n
dicta$en de la corte internacional de &sticia! n dicta$en pronnciado a ra*/ de na opini0n
conslti+a planteada por la propia organi/aci0n de las naciones nidas planteadas por la
asa$blea general! 11 de abril de 1959, En este dicta$en la corte internacional de &sticia
responde dos cosas! 12 "e organi/aci0n de naciones nidas ostenta personalidad ( tiene
capacidad para recla$ar por da6os casados a 'ncionarios o agentes ( ta$bi8n trata la
cesti0n de la concrrencia entre la organi/aci0n internacional ( el estado del "e es nacional
el agente del "e es 'ncionario "e ha sido +*cti$a del atentado en concreto pero les di&e "e
este dicta$en sie$pre sale a relcir na ( otra +er MPor "8O 4os s&etos de derecho en
cal"ier siste$a &r*dico no son necesaria$ente id8nticos en s natrale/a o por el alcance de
ss derechos ( s natrale/a depende de las necesidades de la co$nidad a lo largo de s
historia ( desarrollo del 5= se ha +isto in)ido por las e%igencias de la +ida internacional! el
a$ento progresi+o drante acti+idades de los estados (a ha dado lgar a casos en los cales
han actado en el plano internacional deter$inadas entidades "e no son estados, -on este
18
pronncia$iento la corte internacional de &sticia abre la perta de la sb&eti+idad internacional
no solo a las naciones nidas! no solo a las organi/aciones internacionales sino ta$bi8n a
cal"ier otro s&eto "e por necesidades del propio de+enir internacional act8 en la arena
internacional ( de ah* la i$portancia de este pronncia$iento! esto nos ser+ir desp8s para
aFr$ar por e&e$plo n cierto grado de personalidad sb&eti+idad internacional en el caso del
indi+ido ( ta$bi8n de las e$presas ( de otros entes! en este pronncia$iento la corte
internacional no nos dice "ienes son s&etos de derecho internacional pero s* "e nos da por
lo $enos na pista! n criterio ( es Ksern s&etos o tendrn cierto grado de sb&eti+idad
a"ellos "e acten en las relaciones internacionales en la arena internacionalL es el propio
de+enir internacional el "e e%ige "e ciertos s&etos ostenten en algn grado personalidad
&r*dica internacional,
4a di'erencia entre las organi/aciones internacionales ( los estados es "e la organi/aciones
internacionales son s&etos de 5= pero no son s&etos necesarios! na organi/aci0n internacional
se cre0 ( pede desaparecer $ientras "e el estado es n s&eto pri$ario ( necesario de 5=,
Ia( parte de la doctrina "e ta$bi8n establece otra distinci0n ( "e en'renta el te$a de la
sb&eti+idad internacional di'erenciando entre s&etos propios ( s&etos reconocidos! los s&etos
propios segn esta parte de la doctrina podr*an ser pri$arios o secndarios incl(endo a"* los
estados! las <=! la santa sede! etc, ( considera s&etos reconocidos a"ellos "e ad"ieren
personalidad en otro orden &r*dico pero "e peden ser destinatarios de derechos (
obligaciones en n orden distinto ( a"* es donde $ete a los indi+idos a las sociedades
$ercantiles! a las e$presas! etc, ? "e i$plica "e las organi/aciones internacionales ostenten
personalidad &r*dica! 0sea "e ha( "e distingir en el plano del derecho interno ( en el plano
de derecho internacional! en el plano interno las <= son s&etos de derecho sin base territorial
por lo tanto deben entrar en tratos con los estados soberanos para 'ncionar tanto
ad$inistrati+a$ente co$o en el c$pli$iento de ss Fnes lo "e signiFca "e en el plano
interno las <= tendrn capacidad para contratar! para solcionar con)icto $ediante claslas
co$pro$isorias "e dar co$petencia a los tribnales internos! esto en el plano interno, (
"ien otorga esta capacidad para "e na organi/aci0n internacional act8 dentro del plano del
derecho interno pes el estado! el estado es el "e otorga la capacidad a la <= para "e act8
ante s ordena$iento &r*dico ( esto lo pede hacer $ediante di+ersos instr$entos &r*dicos!
el pri$ero de ellos el tratado constitti+o de las <=! pero ta$bi8n se pede co$ple$entar esto
con otros instr$entos con tratados espec*Fcos (\o co$ple$entarios ( ta$bi8n a tra+8s de la
legislaci0n interna si esta reconoce personalidad &r*dica a na organi/aci0n internacional en
concreto, 4o $s nor$al es encontrarlo en el tratado constitti+o en este los estados le
reconocen personalidad &r*dica a la organi/aci0n ante ss ordena$ientos &r*dicos internos ha(
lo tienen la carta de las naciones nidas art*clo 104 diceJ 4a <rgani/aci0n go/ar! en el
territorio de cada no de ss 9ie$bros! de la capacidad &r*dica "e sea necesaria para el
e&ercicio de ss 'nciones ( la reali/aci0n de ss prop0sitos, >a$bi8n este reconoci$iento de la
capacidad de actar de na <= en el plano interno pede +enir recogida en n tratado espec*Fco
o co$ple$entario estos +ienen a co$pletar o desarrollar lo dispesto en el tratado constitti+o
co$o el con+enio de naciones nidas sobre pri+ilegios e in$nidades ( todos los acerdos
celebrados entre la <= ( los estados en cesti0n ( ta$bi8n peden darse casos en las "e all
legislaci0n interna nor$as &r*dicas "e reconocen personalidad &r*dica a na <=,
El otro aspecto es el plano internacional el alcance de la personalidad &r*dica en el derecho
internacional hace re'erencia a la capacidad de ser titlar de derechos ( obligaciones en el
ordena$iento &r*dico internacional ( hacer +aler esos derecho as* co$o de ser e%igidas el
c$pli$iento de ss obligaciones! la <= pede e%igir na reparaci0n pero ta$bi8n pede ser
considerada responsable de n hecho internacional$ente il*cito por lo tanto "edar*a obligada (
seria responsable de pagar esa inde$ni/aci0n, Piensen "e la sb&eti+idad tiene sie$pre na
di$ensi0n acti+a "e es la capacidad para e&ercitar derechos ( ser titlar de obligaciones ( na
19
di$ensi0n pasi+a "e se hace re'erencia directa$ente a la responsabilidad! se pede ser
responsable por inc$pli$iento,
Por tanto las <= tiene personalidad plena pero li$itada segn s $andato esto es lo "e tienen
"e tener claro! s&etos de derecho plenos pero li$itados en canto al alcance de s
personalidad por el principio de especialidad es decir por el $andato de cada <= ( esta
co$presi0n se sinteti/a en los sigientes postlados las <= tienen personalidad &r*dica pero
esta se encentra li$itada segn los Fnes "e se le han enco$endado, 4as <= son s&etos de
derechos deri+ados deben s e%istencia a n acto constitti+o 'ndacional pre+io ( e%terno a la
organi/aci0n ese acto se plas$a sie$pre en n instr$ento de derecho internacional! solo los
estados peden crear s&etos deri+ados ( ser sFciente con "e estos le concedan a la
organi/aci0n la personalidad &r*dica (a sea en 'or$a e%presa o tacita! esto es cierto pero
recerden "e en el $o$ento actal se e$pie/a a reconocer "e na <= no tiene por"e estar
co$pesta solo por estados, En el pro(ecto de responsabilidad de las <= por hechos
internacionales il*citos "e es de la d8cada de los 2000 (a se habla de <= co$o con&nto de
estados ( ta$bi8n co$o con&nto de otros entes,
<odi4cacin de rganos y creacin de nuevos0
Estas operaciones peden e'ectarse $ediante n acto interno de la organi/aci0n o $ediante
n tratado entre los tratados $ie$bros "e acerdan la creaci0n o $odiFcaci0n de n 0rgano!
Creacin de organismos especiali9ados
En algnos casos scede "e los estados $ie$bros deciden crear na ne+a organi/aci0n "e
"edara ligada a la anterior en calidad de organis$o especiali/ado esto pasa concreta$ente
con la organi/aci0n de naciones nidas "e tienen $chos organis$os especiali/ados
+inclados a la organi/aci0n de naciones nidas! de hecho tiene tanto "e se habla de n
siste$a de naciones nidas,
Clasi4cacin de los rganos de una "I atendiendo a su funcin principal
Urganos deliberantes
Roros donde participan en pleno los $ie$bros de la organi/aci0n son 0rganos plenarios !en
estos 0rganos se in'or$an ( discten acerca de las propestas en $aterias de orientaci0n
pol*ticas! aprobaci0n o recha/o del prespesto! ad$isi0n o e%clsi0n de $ie$bros etc,
1 0rgano deliberante de las naciones nidas es la asa$blea general2
Urganos de decisin
En algnas <= regionales coincide con el 0rgano deliberante! esto no es del todo cierto en el
caso de la ni0n eropea no lo era antes desde lego an"e ahora el parla$ento eropeo se
pronncie a tra+8s de n procedi$iento "e se lla$a decodesicion, En las <= regionales pede o
sele coincidir con el 0rgano deliberante $ientras "e las <= ni+ersales sele recaer esta
$isi0n en n 0rgano de acceso restringido, En el caso de las naciones nidas es el conse&o de
segridad,
Urganos administrativos
Est con'or$ado por los agentes de la organi/aci0n nor$al$ente en la cspide de esta
organi/aci0n ad$inistrati+a encontra$os n director o n secretario general o n presidente (
en este 0rgano recaen las 'nciones de ad$inistraci0n! representaci0n ( de e&ecci0n,
Urganos de control
1"!
4os 0rganos de control tienen la 'nci0n de hacer c$plir la le( interna de la organi/aci0n ( se
peden distingir segn las $aterias "e controlan en 0rganos de control &r*dico co$o los
tribnales de &sticia ( los tribnales ad$inistrati+os! 0rganos de control pol*tico co$o los
parla$entos 1e&e$plo el parla$ento eropeo2 de control Fnanciero los tribnales de centas (
estos 0rganos son 0rganos de la organi/aci0n pero ostentan plena independencia en el e&ercicio
de ss 'nciones
Urganos consultivos
Estos son espacios para la presentaci0n de intereses pol*ticos! econ0$icos ( sociales 1e&e$plo
el 'oro conslti+o econ0$ico ( social del 9ercosr o la co$isi0n de derecho internaci0n de las
naciones nidas2
6a formacin de la voluntad de las organi9aciones internacionales
4a +olntad de las <= se obtiene $ediante los procesos o $ecanis$os "e se han F&ado para
ello en el tratado constitti+o o 'ndacional o en el regla$ento interno lo "e se lla$a las reglas
de la organi/aci0n por el cal los $ie$bros de esta proponen deliberan ( deciden $ediante
+otaci0n el acerdo respecti+o 'or$ndose la +olntad de la institci0n ( esto se hace pes a
tra+8s de la nani$idad de la $a(or*a o el consenso! la nani$idad es el siste$a $s
respetoso con la soberan*a de los estados ( consiste en "e la +olntad se 'or$a solo si
concrre a la aprobaci0n la totalidad de los estados $ie$bros con derecho a +oto esto se aplico
en el caso de la sociedad de naciones pero si bien respeta la soberan*a de los estados pede
hacer a la <= $( inoperati+a esto ocrri0 precisa$ente con la sociedad de naciones! la
adopci0n de las decisiones 'e n desastre no se a+an/aba precisa$ente por"e no e%ist*a la
nani$idad re"erida para "e se adoptaran los acerdos,
El siste$a "e tili/an la $a(or*a de las <= es el de la $a(or*a esto sale desp8s de la == gerra
$ndial probable$ente por el desastre de las sociedad de naciones ( consiste en "e la
+olntad se 'or$a por concrrir con s aprobaci0n na proporci0n predeter$inada de $ie$bros
con derecho a +oto el "0r$ necesario +ariara segn sea el caso particlar general$ente se
e%igir na proporci0n $a(or segn la i$portaci0n de la $ateria ( se peden encontrar en las
reglas de las di'erentes organi/aciones "e a +eces e%igen "0r$ si$ple en otros clasiFcados!
etc, 4a critica a esta $a(or*a es "e cada estado es n +oto lo "e tiende a desdib&ar la real
proporci0n de 'er/a entre los estados an"e esto por s pesto intenta corregirse con la
introdcci0n del siste$a de proporcionalidad tales co$o la ponderaci0n representati+a de los
+otos en base a poblaci0n territorio o bien entregndole derecho a +eto a los estados $s
i$portantes! ta$bi8n lo "e pede pasar con la $a(or*a "e no es na $a(or*a re'or/ada es
"e se adopten acerdos "e solo c$plen los "e +otaron a 'a+or ( los "e +otaron en contra
o los "e se abst+ieron ignoran co$pleta$ente el resltado de estas +otaciones por eso en
algnas ocasiones se e+ita la $a(or*a ( se recrre al consenso para "e los "e +otaron en
contra o se abst+ieron no inc$plan con los acerdos adoptados,
El consenso es n siste$a $( particlar "e intenta renir lo $e&or de la nani$idad logrando
el apo(o de todos los $ie$bros ( al $is$o tie$po e+itar lo peor de la $a(or*a "e es de&ar n
grpo de disidentes,
4a t8cnica e$pleada consiste en presentar na idea o n pro(ecto por parte de n 'ncionario o
n grpo de la organi/aci0n internacional o por n representante de n estado $ie$bro (
lle+ar a cabo con+ersaciones con las distintas delegaciones! $ediante negociaciones o dilogos
se intenta ir a$oldando el pro(ecto a las distintas posiciones de los estados $ie$bros
retirndose a"ello "e es contro+ertido o "e es recha/ado ( de&ndose a"ello en los "e na
$a(or*a estn de acerdo de esta 'or$a se logra n consenso respecto de las ideas planteadas
( con+ersadas con cada no de los $ie$bros la "e ser presentada ante el pleno de los
1"1
$ie$bros bastando "e ningno de ellos se oponga para "e se constit(a de esta $anera la
+olntad de la organi/aci0n internacional,
Participacin en una "I
Pri$a la +olntad del estado ningn estado est obligado a ser parte de na <= ( ta$poco a
per$anecer en ella an"e por e&e$plo algo "e pondr*a en tela de &icio esta aFr$aci0n es
"e respecto de la ni0n eropea solo respecto de dicie$bre de 2009 est pre+isto "e n
estado peda de&ar de ser $ie$bro de la ni0n antes no estaba pre+isto "e n estado
$ie$bro se retirase de la ni0n eropea, En general pri$a la +olntad del estado ( ningn
estado est obligado a ser parte de na organi/aci0n internaci0n ( ta$poco a per$anecer en
ella si bien los derechos ( obligaciones "e tienen los $ie$bros de na organi/aci0n +ar*an
entre na organi/aci0n ( otra peden F&arse co$o derechos ( obligaciones bsicos (
nor$al$ente los sigientes
6os derechos
-5erecho a participar en los 0rganos de la organi/aci0n
-5erecho a participar en la 'or$aci0n de la +olntad de la <= en cesti0n
<bligaciones
-<bligaci0n general de coopera con la organi/aci0n para la reali/aci0n de ss Fnes
-;n $ie$bro de na organi/aci0n no pede actar de 'or$a "e +a(a en contra de 8l Fn (
ob&eto de la organi/aci0n
-Aastos ( soportar las cargas pecniarias deri+adas del ordena$iento $is$o de la organi/aci0n
-Bespetar la independencia de los 'ncionarios de la organi/aci0n
6a participacin
4a participaci0n en na <= pede ser plena o restringida
Plena
Es la "e corresponde a los $ie$bros de pleno derecho ordinarios de na <=! a los "e se les
aplica el con&nto de derecho ( deberes "e segn las reglas de la organi/aci0n deri+an de la
calidad de $ie$bros,
Cs $ie$bros podrn ser originarios o 'ndadores "e son a"ellos "e negociaron el tratado
constitti+o o no habiendo participado en la etapa se han adherido al tratado constitti+o
contndose s ratiFcaci0n en s entrada en +igor todos estos se considera "e negociaron el
tratado constitti+o,
9ie$bros adherentes! es decir se adhirieron a la organi/aci0n na +e/ "e (a estaba creada!
todos estos estados "e acceden ahora a la ni0n eropea son $ie$bros adherentes,
4a participaci0n restringida
-onsiste en recrrir a algnas acti+idades de la organi/aci0n sin poder ( sin tener "e ad"irir
el con&nto co$pleto de derechos ( obligaciones "e conte$pla la $e$brec*a plena! el
ob&eti+o de la participaci0n restringida es dar cabida a a"ellos interesados en participar ( "e
no peden hacer por no c$plir con todos los re"isitos o bien "e pdiendo no "ieren
1"
participar plena$ente en ella por discrepar en algnos aspectos 'nda$entales de la
organi/aci0n, Pede otorgarse para $antenerse as* o con $iras a trans'or$arse en n 'tro
en na participaci0n plena ( en la prctica consiste en in+itar al $ie$bro asociado o obser+ador
a participar en las asa$bleas de la organi/aci0n con derecho a +o/ pero sin derecho a +oto! a
participar en las co$isiones de traba&o de niones! etc, 1esto pasa en la ni0n eropea2,
Como se pierde la participacin o como se de%a de ser miembro de una "I
;n estado $ie$bro pede retirarse de na organi/aci0n internacional pero ta$bi8n pede ser
e%clido de na <= la e%clsi0n es na sanci0n! n castigo es la $%i$a sanci0n &r*dica ( social
a la "e se e%pone n $ie$bro por haber transgredido ciertas obligaciones o principios
esenciales de la organi/aci0n perdiendo as* s calidad de $ie$bro! la e%clsi0n deFniti+a
ter$ina con el +inclo entre la organi/aci0n ( el $ie$bro (a este conte$plada o no en el
tratado constitti+o! la organi/aci0n de naciones nidas conte$pla n proceso de e%clsi0n
si$ilar al de ad$isi0n ( an"e la organi/aci0n de naciones nidas no lo ha aplicado nnca si
ha habido sitaciones en las "e se ha disctido s aplicaci0n co$o por e&e$plo 'e en el caso
de =srael desde s 'or$aci0n hasta nestros d*as por di+ersos ( +ariados $oti+os pero no se ha
llegado nnca a aplicar ( ta$bi8n en Cd'rica! de hecho la sociedad de naciones s* "e lo llego
a aplicar en el caso de la ;BCC, 4o dicho es tanto para la e%clsi0n deFniti+a ( la e%clsi0n
te$poral "e es na especie de sspensi0n en el e&ercicio de los derechos de n $ie$bro de
la organi/aci0n internacional ( se conte$pla en la $a(or*a de los casos co$o la sanci0n al
inc$pli$iento de obligaciones secndarias por parte de los socios! ta$bi8n pode$os
encontrarnos en n tercer spesto en sitaciones en "e lo "e ocrre es "e se da la
asencia de n $ie$bro respecto de deter$inadas acti+idades de la organi/aci0n! son
sitaciones en las "e los estados $ie$bros se inhiben a s* $is$os de participar en
deter$inadas acti+idades de la organi/aci0n a la "e pertenecen ! a +eces se ha hecho a $odo
de protesta! a +eces por otros $oti+os,
Financiamiento de las organi9aciones internacionales
E%isten dos siste$as de Fnancia$iento para las <= ob+ia$ente peden Fnanciarse na <= con
aportes de los $ie$bros o con recrsos propios! respecto del Fnancia$iento con aportes de los
$ie$bros esto consiste en "e los $ie$bros se distrib(en las cargas Fnancieras entre los
$is$o $ie$bros de la <= segn di'erentes siste$as de reparto para los $ie$bros esta es na
obligaci0n "e nace en el $o$ento en "e 'or$an parte de la <= es decir cando ad"ieren la
calidad de $ie$bros esto consta en el tratado constitti+o de la <= 1 e&e$plo la organi/aci0n de
naciones nidas2 entre las contribciones de los $ie$bros se distingen las obligatorias ( las
+olntarias , 4as contribciones obligatorias son las "e deri+an de la calidad de $ie$bros de la
<= ( "e estn predeter$inadas (a sea en el $is$o tratado constitti+o o en resolciones de la
organi/aci0n! la cant*a de la organi/aci0n es ob&eto de negociaciones al interior de la
organi/aci0n sando habital$ente F&ar $ontos $*ni$os ( $ontos $%i$os para los aportes,
17s* lo hace la organi/aci0n de naciones nidas2
Como se distribuyen estas causas 4nancieras pues segn formas de reparto siendo
los m=s osados
Kistema de reparto a prorrata J el total de la carga Fnanciera se reparte en partes igales
entre la totalidad de $ie$bros
Kistema de reparto proporcional0 la carga Fnanciera de la <= se reparte entre ss $ie$bros
en distintas proporciones atendi8ndose para esto distintos criterios tales co$o la poblaci0n! P=E!
la renta per cpita! etc,
1""
4as contriciones +olntarias respondes a sitaciones "e son serian pre+istas! estas tiene por
ob&eto Fnanciar acti+idades "e no estaban conte$pladas por el prespesto! nor$al$ente son
acti+idades especiFcas co$o por e&e$plo algnas operaciones de $anteni$iento de la pa/ de
naciones nidas ( los $ie$bros peden sbscribir libre$ente esta contribci0n,
>a$bi8n pede ocrrir "e la organi/aci0n internacional tenga recrsos propios co$o por
e&e$plo el caso de la ni0n eropea! cando se habla de recrsos propios se hace de otra
$anera no de contribci0n, Beal$ente las "e tienen recrsos propios son a"ellas <= "e han
alcan/ado n gran desarrollo de integraci0n por"e "e los recrsos +a(an directa$ente a la <=
i$plica n grado i$portante de delegaci0n de soberan*a 1ni0n eropea2 esto entrega $a(or
atono$*a a la organi/aci0n,
Propsitos de las naciones unidas
7rt*clo 1 de la carta de las naciones nidas
- 9antener la pa/ ( la segridad internacional
- >o$ar $edidas colecti+as
- Pre+enir ( eli$inar a$ena/as a la pa/
- Cpri$ir actos de agresi0n otros "ebranta$ientos de la pa/
- 4ograr por $edios pac*Fcos ( de con'or$idad con los principios de &sticia ( de 5= el
a&ste o arreglo de contro+ersias o sitaciones internacionales ssceptibles de condcir a
"ebranta$ientos de la pa/,
- Ro$entar entre las naciones las relaciones de a$istad basadas en el respeto al principio
de igal de derechos ( al principio de la libre deter$inaci0n de los p peblos ( to$ar
otras $edidas adecadas para 'ortalecer la pa/ ni+ersal
- Beali/ar la cooperaci0n internacional en la solci0n de proble$as internacionales de
carcter econ0$ico! social! cltral o h$anitario,
- En el desarrollo ( el esti$lo del respeto de los derechos h$anos ( las libertades
'nda$entales de todos sin hacer distinci0n por $o0ti+os de ra/a! se%o! idio$a o
religi0n,
- El principio de no discri$inaci0n en el e&ercicio de los derechos,
$erecho internacional pblico lunes E? de
mayo )?E?
'DIAPBSI5IDA %)
Articulo %
Los *ro*4sitos de las naciones unidas son7
%? Mantener la paE y la se(uridad internacionales+ 1 con tal In+ tomar medidas
colectivas eIcaces *ara *revenir 1 eliminar amena3as a la *a3+ 1 *ara su*rimir actos de
agresi4n u otros ,ue)rantamientos de la *a39 1 lograr *or medios *acIcos+ 1 de
1"#
con-ormidad con los *rinci*ios de la 0usticia 1 del derecho internacional+ el a0uste o
arreglo de controversias o situaciones internacionales susce*ti)les de conducir a
,ue)rantamiento de la *a37
#? Foentar entre las naciones relaciones de aistad9 )asadas en el res*eto al
*rinci*io de la igualdad de los derechos 1 al de la li)re determinaci4n de los *ue)los+ 1
tomar otras medidas adecuadas *ara -ortalecer la *a3 universal9
7ota! <los vamos a estudiar des*us cuando hagamos alusi4n a la su)0etividad ,ue
reconoce a los *ue)los en el derecho internacionalJ
*? -ealiEar la cooperaci1n internacional en la soluci1n de probleas
internacionales de carcter econ4mico+ social+ cultural o humanitario en el desarrollo 1
estmulo del res*eto a los derechos humanos 1 a las li)ertades -undamentales de todos+
sin hacer distinci4n *or motivos de ra3a+ se8o+ idioma o religi4n9 1
,? Servir de centro :ue aronice los esfuerEos de las naciones *or alcan3ar estos
*ro*4sitos comunes'
Ci no anali/a la cara ( los debates de apertra de la pri$era sesi0n de naciones nidas! se da
centa de la gran i$portancia ( relie+e "e lo "e participaron en esa apertra dieron a
principios de no discri$inaci0n, ;stedes piensen "e la carta es el resltado directo de las
circnstancias hist0ricas en las "e se prodce ( desp8s del holocasto &d*o se hablaba en
casi todos los debates! se hac*a alsi0n al respeto de los derechos sin hacer distinci0n por
cal"ier tipo de $oti+o discri$inatorio. as* "e el principio de no discri$inaci0n estaba $(
presente en a"el $o$ento,
Para transar estos prop0sitos (a les co$ente "e se establecen nos principios de acerdo a los
"e se tendrn "e co$portar los estados o ss relaciones internacionales o los principios lo
tienen en el art*clo sigiente,
'DIAPBSI5IDA #)
Principios
Articulo
+I(ualdad soberana de los estados!
%? La organi3aci4n est )asada en el principio de i(ualdad soberana de todos sus miem)ros'
8ota0 esto se re)e&a en no de los 0rganos principales de la organi/aci0n "e es la asa$blea
general! "e co$o saben es el 0rgano plenario donde cada estado es n +otoL,
+Principio de buena fe!
#? Los miem)ros de la organi3aci4n+ a In de asegurarse los derechos 1 )eneIcios inherentes a
su condici4n de tales+ cum*lirn de buena fe las o)ligaciones contradas *or ellos en
con-ormidad con esta carta'
+Arre(lo pac8co de controversias!
1"$
*? Los miem)ros de la organi3aci4n arreglaran sus controversias internacionales por
edios pac8cos de tal manera ,ue no se *ongan en *eligro ni la *a3 1 la seguridad
internacional ni la 0usticia'
8ota0 es el co$ple$ento de el siste$a "e se pre+8 para asegrar la pa/ colecti+a a tra+8s
del conse&o de segridad! algno de los $ecanis$os para la solci0n de contro+ersias estn en
la carta! de hecho ha( n cap*tlo dedicado a este te$aL,
+Prohibici1n de la aenaEa o uso de la fuerEa!
,? Los miem)ros de la organi3aci4n+ en sus relaciones internacionales+ se abstendrFn de
recurrir a la aenaEa o al uso de la fuerEa contra la integridad territorial o la
inde*endencia *oltica de cual,uier 2stado+ o en cual,uier otra -orma incom*ati)le con los
*ro*4sitos de las naciones unidas'
8ota0 Ksaben "e solo tras la pri$era gerra $ndial se e$pie/a clara$ente a proscribir!
e%iste n deseo ( la co$nidad internacional de proscribir el recrso a la 'er/a en las
relaciones internacionales . creo "e les co$ente (a "e la sociedad de naciones ( el tratado
de Gersalles ha sido todo n siste$a para prodcir $oratorias para e+itar la 'er/a ar$ada!
pero la gerra seg*a siendo legal! la gerra seg*a siendo algo legiti$o "e podr*a recrrir el
estado para solcionar cal"ier contro+ersia internacional! desp8s de la adopci0n de la carta
de naciones nidas el recrso a la gerra en cal"ier circnstancia (a no es legal ! si no en
deter$inada sitacionesL,
+Asistencia a las naciones unidas!
.? Los miem)ros de la organi3aci4n *restaran a sta toda clase de a1uda en cual,uier acci4n
,ue e0er3a de con-ormidad con esta Carta+ 1 se a)stendrn de dar a1uda a 2stado alguno contra
el cual la organi3aci4n estuviera e0erciendo acci4n *reventiva o coercitiva'
8ota0 de hecho saben "e en la carta est pre+isto el c$pli$iento de las obligaciones
establecidas por las naciones nidas tienen pree$inencia sobre el c$pli$iento del resto de las
obligaciones internacionales de los estadosL
+Autoridad de las naciones unidas sobre estados no iebros!
/? La organi3aci4n har ,ue los 2stados ,ue no son miem)ros de las naciones unidas se
condu3can de acuerdo con estos *rinci*ios en la medida ,ue sea necesaria *ara mantener la
*a3 1 la seguridad internacionales'
8ota0 K Esto en realidad estaba pensado para los +encidos de la segnda gerra $ndial! si
prestan atenci0n se darn centa "e los 50 pa*ses 'ndadores! "e Fnal$ente eran 51 eran
todos los pa*ses aliados! +encedores en la 2da gerra $ndial . ta$bi8n no s8 si saben "e
Polonia llega a Can Rrancisco el d*a "e los otros pa*ses (a estn Fr$ando la carta ( llegaron
con $cho es'er/o por"e los rsos hicieron todo lo posible para "e no llegara ! ( por eso se
dice "e son 51 pa*ses los 'ndadores por"e en lti$a instancia se agrego a Polonia. el resto
de los pa*ses son adheridos! son pa*ses "e se s$an desp8s ( $chos de ellos son los "e
perdieron la gerra! por ende este pnto estaba directa$ente pensado para ellosL,
+>Gcepci1n jurdica interna de los >stados!
0? ?inguna dis*osici4n de esta Carta autori3ara a las ?aciones Anidas a intervenir en los
asuntos ,ue son esencialmente de la 0urisdicci4n interna de los 2stados+ ni o)ligar9 a los
miem)ros a someter dichos asuntos a *rocedimientos de arreglo con-orme a la *resente Carta9
1"%
*ero este *rinci*io no se o*one a la a*licaci4n de las medidas coercitivas *rescritas en el
ca*tulo V>>'
8ota0 K-hile por cierto era no de los pa*ses 'ndadores de naciones nidas! de los "e
Fr$aron en Can RranciscoL,
-o$o saben ha( otros principios "e se +an a6adiendo a los principios "e estn contenidos en
la carta! algnos de ellos eran inicial$ente prop0sitos ( a ra*/ de scesos "e ocrren en la
co$nidad internacional pasan de ser prop0sitos a principios co$o lo "e les co$ente en la
pri$era clase respecto de la descoloni/aci0n en la d8cada de los 60 ( en la resolci0n 2625 del
70,
'DIAPBSI5IDA *)
Principios no contenidos en la Carta!
a= Principio de la no intervenci1n?
b= Principio de la cooperaci1n paci8ca entre los >stados?
c= Principio de la i(ualdad de derechos y de la libre deterinaci1n de los pueblos?
<resulta de la descoloniEaci1n=
d; -espeto de los derechos huanos! 2n la declaraci4n de Viena de 199" se desarrolla
este *rinci*io seKalando una *auta de materias so)re la ,ue los 2stados de)en orientar
sus acciones7
1; Promover 1 *roteger todos los derechos humanos 1 li)ertades -undamentales'
7ota7 <ho1 en da los derechos humanos se conci)en como un todo integradoJ'
; Fortalecer las le1es+ las *olticas 1 los *rogramas ,ue garanticen la *lena *artici*aci4n de
la mu0er+ en condiciones de igualdad+ en todas las es-eras de la vida *oltica+ civil+
econ4mica+ social 1 cultural'
"; Promover 1 *roteger los derechos de los niKos'
#; Proteger los derechos de las *ersonas vulnera)les al maltrato 1 a)andono+ como los
04venes+ ancianos+ minusvlidos+ tra)a0adores migratorios'
$; Promover 1 *roteger los derechos de las *o)laciones indgenas'
%; Proteger a los derechos de las *ersonas re-ugiadas+ etc'
9e gstar*a "e bscaran en =nternet na cosa "e se lla$a inter8s de desigaldad ! "e se
lle+a a cabo por naciones nidas de 'or$a "e cono/can ! sepan ( tengan presente en el
desarrollo de s carrera "e chile es el carto pa*s $s desigal del $ndo! desp8s de 3
pa*ses a'ricanos! ser*a interesante "e le echaran n +ista/o! por"e se darn centa "e los
pa*ses desarrollados son los pa*ses $as des igalitarios ( teniendo esto claro podr*an
i$pactarlo a tra+8s del e&ercicio de s pro'esi0n,
7lgien dice "e no ha( clase $edio en de$ocracia! ( "e ha( clase $edia solo en sociedades
en "e no son e%tre$ada$ente desigales,
?a les di&e "e para i$ple$entar estos principios ( para lograr estos prop0sitos la organi/aci0n
se estrctra de na deter$inada $anera e inicial$ente centa con * rganos, es na
estrctra $( soFsticada! ta$bi8n les di&e "e drante na etapa de la historia era na
estrctra co$pleta$ente inoperati+a por"e se baso en na presnci0n de los "e iban a ser
aliados ( los "e no. pero era n siste$a co$ple&o pero bien pensado para lograr esos
ob&eti+os,
'DIAPBSI5IDA ,)
Hr(anos de la B7U
1"&
Cuenta con una estructura mu1 soIsticada+ la cual se va dividiendo de acuerdo a su naturale3a'
B-2A7BS P-I7CIPA&>S!
5e los 4rganos *rinci*ales+ el de ma1or relevancia es la Asablea 2eneral+ *or ser esta el
4rgano deli)erante en el ,ue estn re*resentados todos los miem)ros'
7ota! <en la asam)lea general es la ms im*ortante+ *artici*an todos los estados 1a ,ue cada
estado es un voto+ es el 4rgano deli)erante en el ,ue estn re*resentados todos los miem)ros
de naciones unidasJ
Haciendo una distinci4n7
1' 4rganos *rinci*ales aut4nomos7 Asam)lea general+ conse0o de seguridad+ corte
internacional de 0usticia+ ,ue se caracteri3an *or ser *lenamente aut4nomos de
cual,uier otro 4rgano en el e0ercicio de sus -unciones'
' 4rganos *rinci*ales carentes de autonoma7 ,ue ,uedan su*editados a un 4rgano
*rinci*al aut4nomo+ como es el caso del conse0o de administraci4n Iduciaria 1 el
conse0o econ4mico 1 social+ am)os de*endientes de la asam)lea general
4ego peden +er los 0rganos sbsidiarios de cada no de estos 0rganos principales
'DIAPBSI5IDA .)
B-2A7BS SUISIDIA-IBS!
- (on a,uellos creados *or los 4rganos *rinci*ales de la =?A haciendo uso de las
-acultades ,ue *ara estos e-ectos les ha concedido la carta'
- 2n virtud de los artculos + 9+ %8+ la asam)lea general+ el conse0o de seguridad+ el
2C=(=C estn -acultados *ara crear 4rganos su)sidiarios tales como comits+
comisiones+ etc'
8ota0 Kde los pri$eros co$it8s "e cre0 el E-<C<- 'e na co$isi0n para pre+enir las
discri$inaciones! religiosa ( de esta co$isi0n depend*a na sbco$isi0n ( a partir de ah*
co$ien/a todo el traba&o en $ateria de derechos h$anosL
- (on e0em*lo de 4rganos su)sidiarios los siguientes7 con-erencia de las naciones unidas
*ara el comercio 1 desarrollo :A?CBA5;+ o el *rograma de las naciones unidas *ara el
desarrollo+ :P?A5;'
7hora +ere$os espec*Fca$ente "e es la asa$blea general
'DIAPBSI5IDA /)
Asablea 2eneral
- @rgano de com*etencia general+ com*uesto *or todos los miem)ros de la organi3aci4n' 2s
re*resentada *or $ delegados elegidos *or la misma asam)lea'
+ Funcionaiento! es un 4rgano no *ermanente+ sesiona ordinariamente una ve3 al aKo :el
tercer martes de se*tiem)re;+ 1 e8traordinariamente+ cada ve3 ,ue las circunstancias lo
re,uieran'
1"8
8ota0 Ksi stedes se $eten a la pgina de naciones nidas +ern "e nor$al$ente ss
doc$entos! las resolciones "e adoptan corresponden al periodo ordinario de decisiones!
pero ta$bi8n +ern "e ha( doc$entos a+ocados en el periodo e%traordinarioL,
+ Decisiones! se ado*tan decisiones mediante votaci4n+ ,u4rum de ma1ora sim*le *ara
cosas ordinarias 1 ,u4rum caliIcado de C" *ara materias es*eciales'
+ Funcionaiento! la AG *ara llevar a ca)o sus -unciones organi3a <gru*os de tra)a0oJ o
<comisiones de tra)a0oJ'
+Copetencias de la A2! de carcter general+ est -acultada *ara discutir so)re cual,uier
materia relacionada con las -acultades 1 -unciones de los 4rganos =?A'
?a les co$ente en s $o$ento "e debido a la congelaci0n de la labor del conse&o de segridad
debido a la gerra 'r*a! la asa$blea general as$i0 co$petencias en $ateria de $anteni$iento
de la pa/ ( segridad internacional "e no estaban pre+istas original$ente,
El conse&o de segridad! (a les co$ente "e en la con'erencia de Mrban nordon %5O Ce
e$pie/a a disctir sobre la estrctra ( la conFgraci0n del conse&o de segridad! en n
principio se hab*a acordado "e est+iera 'or$ado por las catro potencias +encedoras ( lego
la con'erencia de ?alta es cando Fnal$ente se acerda "e los "e tendrn derecho de +eto
sern 5 incl(endo a Rrancia! ( no 4
'DIAPBSI5IDA 0)
Consejo de se(uridad!
- @rgano *rinci*al aut4nomo cu1a -unci4n *rimordial es mantener la *a3 1 la seguridad
internacional'
- Coposici1n! 1$ miem)ros+ $ de carcter *ermanente 1 1! rotativos *or *eriodo de
dos aKos'
- Los miem)ros *ermanentes tienen derecho de veto 1 son las *otencias vencedoras de la
segunda guerra mundial ms Francia'
- Los miem)ros no *ermanentes son elegidos *or la Asam)lea General *or aKos+ seg.n
un criterio de distri)uci4n geogrIca e,uitativa' Por L-rica 1 Asia se eligen $+ *or Amrica
Latina se eligen 9 *or 2uro*a =riental se elige 19 *or 2uro*a occidental 1 resto del
mundo se eligen '
- Funcionaiento! es *ermanente+ *ara lo cual cada 2stado miem)ro mantiene en todo
momento un re*resentante en la sede de ?ueva /orM'
-o$o se abran dado centa cando estallan con)ictos o contro+ersias salen en las noticias!
in$ediata$ente ha( sesiones e%traordinarias del conse&o! ( lego sale el secretario general
diciendo "e se ha decidido tal cosa "e el pa*s renncia del recrso a la 'er/a! "e respete las
'ronteras +ecino! etc,
'DIAPBSI5IDA 3)
9C1o toa los acuerdos el Consejo de se(uridad;
- Para cuestiones de *rocedimiento se re,uiere la a*ro)aci4n de 9 cual,uiera de sus 1$
miem)ros'
- Para las dems cuestiones sustantivas se re,uieren 9 votos de los 1$ miem)ros+ *ero
dentro de los 9 de)en estar los votos de los $ *ermanentes'
- 2sto im*lica ,ue si uno de los miem)ros *ermanentes vota en contra o se a)stiene de
votar+ no ser *osi)le ado*tar la decisi4n' A este sistema se le denomina 'derecho de
veto) o 're(la de unaniidad de las (randes potencias)?
1"9
- Para sortear la diIcultad ,ue *lantea el veto se ado*to un idea usada en la (5? ,ue
consiste en no considerar como veto si un miem)ro *ermanente no concurre a la
votaci4n o )ien concurriendo se a)stiene de votar'
8ota0 Ken la gerra 'r*a no a+an/aban las decisionesL
- Adems+ *esa so)re los miem)ros *ermanentes 1 no *ermanentes del Conse0o de
(eguridad la o)ligaci4n de a)stenerse de votar en a,uellos casos ,ue no cono3ca el
conse0o 1 ,ue sea ese 2stado *arte de la controversia+ esta es la regla del de)er de
a)stenci4n *or ser *arte en la controversia'
7n"e eso de "e no +ota p0nganlo entre co$illas! por"e si el in+olcrado es Bsia el "e
+ota es -hina! si el in+olcrado es EE;; los "e +otan son Rrancia ( Aran Ereta6a ( (a lo
tienen! llega$os a la $is$a sitaci0n! no +ale para nada,
7hora +ere$os las co$petencias! principal$ente ac8rdense sie$pre de mantenimiento, de
la pa9 y seguridad internacional#.
'DIAPBSI5IDA 4)
Copetencias consejo de se(uridad
%? >nvestigar toda controversia o situaci4n ,ue *uede *rovocar un ,uie)re a la *a3
mundial'
#? 5eterminar si e8iste o no amena3a a la *a3 1 seguridad internacionales o si ha1 un acto
de agresi4n+ hacer recomendaciones 1 tomar medidas *ara mantener o resta)lecer la
*a3'
- Las medidas *odrn ser de -uer3a+ )lo,ueo militar u o*eraciones militares+ o sin el uso de
-uer3as militares+ como sanciones econ4micas 1 comerciales+ ru*tura de relaciones
di*lomticas+ etc'
8ota0 Kasociado al conse&o de segridad ha( n co$it8 de sanciones! estos han i$pestos
sanciones consistentes nor$al$ente en e$bargos! en $edidas "e tienen n i$pacto en lo
econ0$ico sobre di'erentes pa*ses! algnos en V'rica en la d8cada de los 60! =raS era
ta$bi8n otro spesto. BFuG pasa con estas sanciones 5ue reali9a el comitG de
sancionesC Pes "e son $( criticadas por"e nor$al$ente "ieren i$pactar la 'or$a de
actar de n dictador ( en realidad lo "e hacen es penali/ar a la poblaci0n del pa*s en
cesti0n! poblaci0n "e en $chas sitaciones (a tiene bastante con agantar al dictador
"e tiene en el poder. recerden por e&e$plo la sitaci0n de =raS con Cadda$ Isein! este
pa*s estaba sancionado por el conse&o de segridad! pero los "e pasaban real$ente
$iseria ( ha$bre! todo tipo de necesidades. en parte 'a+orecido por esta sanciones de la
poblaci0n de a pie $ientras "e el Cadda$ Isein se daba la gran +ida ! esta es na de las
cr*ticas "e se les da al co$it8 de sanciones! "e co$o digo es parte del conse&o de
segridadL,
*? 5ictar recomendaciones o )ien ado*tar medidas *ara hacer e-ectivas las decisiones
ado*tadas *or la C>J'
8ota0 Klos 0rganos in*ciales co$o la -=@ peden recrrir al conse&o de segridad para "e se
e&ecte na de ss sentencias! pero por e&e$plo la corte penal internacional! lego los
tribnales establecidos por el propio conse&o de segridad en +irtd del cap*tlo 7 de la
carta! espec*Fca$ente el art*clo 41J ta$bi8n peden recrrir al conse&o para "e haga "e
n Estado coopere o para "e haga e'ecti+a algna de ss decisionesL,
,? Facultad de *edir a la C>J dictmenes :o*iniones constructivas; so)re cual,uier cuesti4n
0urdica'
8ota0 Kco$o +ere$os la -=@ tiene dos co$petencias! na conslti+a ( otra contenciosa! ( la
conslti+a est pre+ista para "e sean deter$inados 0rganos de <3; entre otros! los "e le
1#!
pedan pedir "e se pronncie sobre n asnto "e estar relacionado con las co$petencias de
este 0rgano! pero esto depende de cada 0rgano eh! esto lo "e les digo depender de las
co$petencias! rige para no ( para otros no! la 7A pede pregntar sobre cal"ier te$a!
cal"ier cesti0n &r*dicaL,
.? Crear 4rganos su)sidiarios' 20em*lo 4rganos su)sidiarios del conse0o de seguridad+
entre varios otros+ son7
- Las distintas o*eraciones *ara el mantenimiento de la *a3'
- Los tri)unales *ara crmenes de guerra como el de ENanda o el de la e8 O/ugoslavia'
El estableci$iento de estos tribnales en +irtd del cap*tlo 7 de la carta ! concreta$ente el
art*clo 41! 'e algo "e 'e bastante cestionado por la doctrina! por"e no de&a de ser n
poco crioso "e se estable/ca n tribnal penal internacional para &/gar a cri$inales de
gerra ! esgri$iendo co$o ra/0n "e es n instr$ento para el $anteni$iento de la pa/! en
esa deter$inada sociedad o para el restableci$iento de la pa/ ! di'*cil$ente se pede
co$probar "e estos tribnales ha(an contribido de algna $anera a restablecer o $antener
la pa/ en estas sociedades di+ididas por $oti+os 8tnicos! etc, Esto no es apo(ado por estdios
hechos por la sociolog*a! "e preban "e la reconciliaci0n en esa sociedades 'rag$entadas por
la +iolencia! se prodce a tra+8s de otros $ecanis$o no a tra+8s del estableci$iento de n
tribnal internacional por la co$nidad internacional "e a de$s nor$al$ente esta e%hibido
por los "e estn en el terreno! por los cidadanos co$o algo $( e%tra6o! $( ale&ado de s
propia realidad. pero beno no e%ist*a corte penal internacional ( el conse&o de segridad se
baso en ss poderes de $anteni$iento de la pa/ para establecer estos tribnales,
-tribnales adocJ el ?gosla+ia ( el de BHanda! son creados por el -onse&o de segridad! por"e
dec*an "e era +irtd de ss atribciones,
-tribnales $i%tos! h*bridos ! o internacionali/ados J son a"ellos "e tienen n co$ponente
internacional ( n co$ponente nacional! en ss estableci$iento ta$bi8n participan las
naciones nidas! por e&e$plo es posible "e ss &eces sean designados por naciones nidas!
e&e$plo el tribnal de -a$bo(a! sierra leona! =raS ! c$aras de Eosnia ( sego+ina! etc, El
derecho "e aplican es $itad internacional ( $itad nacional! se per$ite "e se castigen
delitos solicitados por el 5=! pero ta$bi8n delitos &stiFcados por ss ordena$ientos internos,
-tribnales nacionales "e aplican derecho internacional penalJ son tribnales internos "e en
aplicaci0n nor$al$ente del principio de &risdicci0n ni+ersal! an"e ta$bi8n se peden
aplicar otros principios atribti+os de &risdicci0n e%traterritorial! pes co$o digo estos
tribnales aplican derecho internacional pero no son otra cosa $s "e tribnales nacionales (
no tienen nada "e +er con los "e estableci0 el conse&o de segridad,
'DIAPBSI5IDA %$)
5ribunal Internacional de 6usticia!
- @rgano 0udicial de las ?aciones Anidas de carcter *rinci*al 1 aut4nomo+ su 2statuto es
*arte integrante de la Carta de las ?aciones unidas': es un ane8o;
- Coposici1n! son *artes del 2statuto de la Corte internacional de Justicia todos los
miem)ros de la =?A e inclusive *ueden llegar a serlo 2stados ,ue sin ser miem)ros =?A
cum*le con los re,uisitos 1 *rocedimiento creados *ara tal In'
- 2l tri)unal est -ormado *or 1$ 0ueces electos *ara *eriodos de 9 aKos *or la AG 1 *or el
Conse0o de (eguridad+ en votaciones se*aradas+ so)re una lista de candidatos
*ro*orcionada *or los gru*os nacionales de la corte *ermanente de Ar)itra0e
>nternacional'
1#1
4a sede de la corte internacional de &sticia es el palacio de la pa/ en la Ia(a! all* $is$o se ha
establecido la sede de la corte penal internacional ( la sede del tribnal penal internacional, 4a
corte no es otra cosa "e el $ecanis$o de solci0n paciFco de las contro+ersias
internacionales! los estados acden a ella para "e decida en +e/ de recrrir al so de la 'er/a,
'DIAPBSI5IDA %%)
Copetencia de la corte
%? Copetencia Contenciosa! conoce 1 resuelve
a; los asuntos ,ue las *artes le someten mediante acuerdo denominado <com*romisoJ'
); Los casos *revistos *or tratados internacionales'
c; Los casos ,ue las *artes consideren i*so -acto de com*etencia de la corte a.n cuando
no ha1a tratado o com*romiso'
#? Copetencia no Contenciosa! la corte se *ronuncia so)re cuestiones 0urdicas en las
,ue no ha1 una controversia entre las *artes' 2sta -unci4n la reali3a mediante
dictmenes conocido tam)in como <o*iniones consultivasJ'
- Bam)in someten al conocimiento de la corte cuestiones 0urdicas los 4rganos 1
organismos es*eciali3ados de la =?A'
- 2stn *articularmente -acultados *ara ello7
a; Asam)lea General'
); Conse0o de (eguridad'
c; 2C=(=C'
d; Conse0o de administraci4n Fiduciaria
e; =rganismos es*eciali3ados como =>B+ =M(+ etc'
4a di'erencia entre nos ( otros es "e cando estos peden plantear cal"ier casi cesti0n
&r*dica! para estos la cesti0n debe estar relacionado con s $andato. de hecho la corte
considero en na ocasi0n "e na de las pregntas "e le reali/aba la organi/aci0n $ndial de
la sald 1<9C2 no ten*a nada "e +er con el $andato de la organi/aci0n ( por la tanto se
distancio con la cesti0n! de $o$ento "8dense solo con esto con la idea de "e la corte e&erce
dos tipos de co$petencias, 4a contenciosa sie$pre se dar entre estados! ( la no contenciosa
esta para "e estos organis$os le pidan opini0n a la corte
'DIAPBSI5IDA %#)
Consejo >con1ico y social!
- @rgano *rinci*al no aut4nomo' 2s el 4rgano gestor de la coo*eraci4n econ4mica 1 social
de las naciones unidas' 2sta )a0o la autoridad de la AG'
- 2st -ormado *or $# 2stados miem)ros de la =?A+ *or *eriodos de " aKos siguiendo un
riguroso criterio de re*arto geogrIco'
- (e re.ne dos veces al aKo+ cada reuni4n dura un mes a*ro8imadamente'
- Para reali3ar -unciones el 2C=(=C+ se constitu1e en comits *ermanentes+ en comisiones
tcnicas 1 en comisiones econ4micas regionales'
- 5ecisiones se a*o*an *or ma1ora sim*le'
-
Es n 0rgano principal pero no es n 0rgano at0no$o! depende de la asa$blea general es el
0rgano gestor de la cooperaci0n econ0$ica ( social de las <3;! est 'or$ado por 54 estados
por periodos de 3 a6os sigiendo n rigroso criterio de reparto geogrFco se rene 2 +eces al
a6o! cada reni0n dra apro%, ;n $es ( para desarrollar ss 'nciones el E-<C<- se constit(e
en n co$it8 per$anente! en co$isiones t8cnicas ( en co$isiones econ0$icas regionales ( ss
decisiones se adoptan por $a(or*a si$ple! esto "e les esto( diciendo lo peden +er con $cha
claridad en el es"e$a "e les repart* si se dan centa tiene 1 3< CE EC-;-I72 tienen
co$isiones estpe'acientes! &sticia penal! de ciencia ( tecnolog*a! co$isi0n de desarrollo
personal! desarrollo sostenible! de poblaci0n ( desarrollo! lego +ienen las co$isiones
1#
regionales! para V'rica! para Eropa para 7$8rica latina ( el -aribe! lego tienen otros 0rganos!
el de cestiones ind*genas! el de los bos"es etc, ( lego tienen otros 0rganos cone%os co$o la
organi/aci0n $ndial de la sald! la org, 9ndial de energ*a at0$ica! dense centa "e el
conse&o de derechos h$anos depende de la asa$blea general pero (a les digo "e el conse&o
econ0$ico ( social a tra+8s de la co$isi0n de pre+enci0n de las inclinaciones ( s co$isi0n
ta$bi8n se $eti0 en esta $ateria de los 55II,
'DIAPBSI5IDA %*)
Copetencias del >CBSBC
a; Eeali3ar estudios internacionales so)re materias econ4micas 1 sociales'
); Hacer recomendaciones a la AG 1 organismos es*eciali3ados'
c; Hacer recomendaciones ,ue *romuevan los derechos humanos 1 li)ertades
-undamentales'
d; Convocar a con-erencias internacionales en materias *ro*ias de su com*etencia
e; =)tener in-ormes *eri4dicos acerca del -undamento de los organismos
es*eciali3ados'
- 2l aKo !! el 2C=(=C logro en la cum*le del milenio ,ue sus miem)ros ado*taran
la declaraci4n del milenio en la ,ue com*rometen sus es-uer3os *ara derrotar la
*o)re3a+ el ham)re+ las en-ermedades+ el anal-a)etismo+ la degradaci4n del medio
am)iente+ 1 la discriminaci4n contra la mu0er'
-les son las co$petencias del E-<C<- reali/ar estdios sobre $aterias econ0$icas (
sociales hacer reco$endaciones a la asa$blea Aral, ? a los organis$os especiali/ados! hacer
reco$endaciones "e pro$e+an los 55II ( libertades 'nda$entales con+ocar con'erencias
internacionales en $aterias propias de s co$petencia! obtener in'or$es peri0dicos acerca del
'nciona$iento de los organis$os especiali/ados! ( les he "erido destacar "e en el a6o 2000
el E-<C<- logro en la c$bre del $ilenio "e ss $ie$bros adoptaran na declaraci0n con el
$is$o no$bre en la "e co$pro$eten ss es'er/os para derrotar la pobre/a! las
en'er$edades! el anal'abetis$o! la conta$inaci0n del $edio a$biente ( la discri$inaci0n hacia
la $&er,
'DIAPBSI5IDA %,)
Consejo de adinistraci1n Fiduciaria!
2ste 4rgano -ue creado *ara su*ervisar la administraci4n Iduciaria de territorios Ideicomisos'
- Actualmente si )ien el Conse0o aun e8iste+ este no est en -unciones *or el hecho de
ha)er logrado su cometido a ca)alidad+ logrndose la inde*endencia de la totalidad del
territorio )a0o administraci4n Iduciaria'
- Las -unciones del conse0o de administraci4n Iduciaria estuvieron orientadas a7
a; Medir el nivel de desarrollo *oltico+ econ4mico+ social 1 educativo de los territorios
Ideicomisos'
); Eeci)ir in-ormes de las autoridades administrativas'
c; Hacer visitas *eri4dicas de los territorios Ideicomisos
- Actualmente el conse0o est integrado solo *or los miem)ros del conse0o de seguridad
1 luego de la inde*endencia de las islas Palas en 199# se su*rimi4 la o)ligaci4n de
reunirse una ve3 al aKo'
<tro 0rgano principal de la <3; es el conse%o de la administracin 4duciaria! 'e
establecido por la carta para sper+isar la ad$inistraci0n de los territorios en Fdeico$iso
pestos ba&o el r8gi$en de ad$inistraci0n Fdciaria! el ob&eti+o principal de este r8gi$en
consist*a en pro$o+er el adelanto de los habitantes de estos territorios ( s desarrollo
1#"
progresi+o para "e lograran alcan/ar s independencia! este conse&o estaba co$pesto por los
5 $ie$bros per$anentes del conse&o de segridad ( lo "e ha ocrrido en el transcrso de los
a6os desde "e se aprob0 la carta a la actalidad es "e este ob&eti+o se ha c$plido
total$ente por lo "e este 0rgano (a no tiene ra/0n de ser! de hecho (a no se rene
'or$al$ente este conse&o de la ad$inistraci0n Fdciaria sspendi0 ss operaciones el 1 de
no+ie$bre del 94 ( $odiFco s regla$ento para no tener la obligaci0n de renirse co$o estaba
pre+isto "e se ten*a "e renir anal$ente ( se acord0 "e se renir*an en caso de "e 'ese
necesario (a 'ese por acerdo de estos o por"e lo ped*a s presidente o la asa$blea general!
pero co$o les digo el ob&eti+o de este 0rgano (a se ha c$plido ( 'or$al$ente en 1994 se le
dispensa de la obligaci0n de renirse, 4as 'nciones de este conse&o est+ieron orientadas a
$edir el ni+el de desarrollo pol*tico! econ0$ico! social ( edcati+o de los territorios
Fdeico$isos! recibir in'or$es de las atoridades ad$inistrati+as hacer +isitas peri0dicas a los
territorios Fdeico$isos
'DIAPBSI5IDA %.)
Secretaria 2eneral!
- 2s el com*le0o administrativo de carcter *ermanente de la organi3aci4n 1 est
com*uesto *or el secretario general+ ,ue es el ms alto -uncionario administrativo 1 *or
el con0unto de *ersonal ,ue re,uiere la organi3aci4n'
- (i )ien 0urdicamente le es asignado un *a*el administrativo de e0ecuci4n de las medidas
tomadas *or los otros 4rganos+ en la *rctica el rol del secretario general en la =?A ha
e8cedido con creces estos mrgenes a)arcando adems de las -unciones administrativas
las -unciones *olticas 1 di*lomticas'
- 2l secretario General es electo *or la AG a recomendaci4n del conse0o de seguridad *or
un *eriodo de $ aKos con derecho a la reelecci4n+ mientras ,ue el *ersonal de la
secretaria general es nom)rado *or el secretario general'
6a Kecretaria :eneral es el 0rgano ad$inistrati+o de la <3;! es de carcter per$anente
co$o saben ( est co$pesto por el secretario general "e es el $s alto 'ncionario
ad$inistrati+o ( ta$bi8n por el con&nto del personal "e re"iere la organi/aci0n, 7lgien se
ha F&ado en cantos 'ncionarios tiene la organi/aci0nP tiene $iles! $chos $iles,
Ci bien &r*dica$ente al secretario general se la asigna n papel de $ero ad$inistrador en
realidad en la prctica no es solo n 0rgano de e&ecci0n de las $edidas adoptadas por otros
0rganos sino "e ss 'nciones han e%cedido en $cho estos $rgenes &r*dica$ente pre+istos
por lo "e cabe ho( aFr$ar "e sin dda el secretario general tiene 'nciones diplo$ticas (
pol*ticas! el secretario general es elegido por la asa$blea general a reco$endaci0n del conse&o
de segridad por n periodo de 5 a6os con derecho a reelecci0n $ientras "e el personal de la
secretaria general es no$brado por el secretario general,
'DIAPBSI5IDA %/)
- La -unci4n de los miem)ros de la (ecretaria general es -unci4n de carcter internacional+
lo ,ue signiIca ,ue no *ueden solicitar ni reci)ir instrucciones de ning.n go)ierno u otra
autoridad e8terna de la =?A'
- Por su *arte los 2stados estn o)ligados a no intentar inPuir so)re estos -uncionarios'
- Copetencias! en general corres*onde a la secretaria general las -unciones tcnico-
administrativas de la organi3aci4n+ tales como las materias tcnico-econ4micas de
control 1 gesti4n de recursos de la organi3aci4n'
- Bam)in tiene otras -unciones tales como ser de*ositario de tratados internacionales+
hacer registro 1 *u)licaci4n de los tratados de*ositados+ *re*arar estudios e in-ormes+
coordinar el -uncionamiento de los distintos 4rganos de la =?A'
1##
- Actualmente ha agregado a las com*etencias la re*resentaci4n di*lomtica de la
organi3aci4n 1 conducci4n *oltica'
- 2l secretario general actualmente en e0ercicio es el e8 ministro de relaciones e8teriores
de Corea del (ur+ (r' Dan Qi Moon : octavo secretario general de la =?A; asumido en el
cargo en diciem)re del !!%
4a 'nci0n de los $ie$bros de la secretaria general es na 'nci0n de carcter internacional lo
"e signiFca "e estas personas no peden o no deben recibir instrcciones de s pa*s de
origen ni de ningna atoridad e%terna a la organi/aci0n! los estados estn obligados a no
intentar in)ir sobre estos 'ncionarios! las co$petencias de la secretaria general! pes en
general le corresponde a la secretaria las 'nciones t8cnico ad$inistrati+as de la organi/aci0n
tales co$o las $aterias t8cnico econ0$icas de control ( gesti0n de recrsos de la organi/aci0n
( ta$bi8n tiene otras 'nciones tales co$o ser depositario de tratados internacionales! hacer
registro ( pblicaci0n de los tratados depositados! preparar estdios e in'or$es! coordinar el
'nciona$iento de los distintos 0rganos de la organi/aci0n! etc, 7de$s co$o (a les he dicho
esta secretaria ( el secretario concreta$ente e&ercen $as 'nciones "e las "e estaban
&r*dica$ente pre+istas de 'or$a "e ho( cabe ta$bi8n obser+ar "e esta secretaria general
c$ple con co$petencias relati+as a la representaci0n diplo$tica de la organi/aci0n ( s
condcci0n pol*tica! beno ( (a saben "e este se6os tan si$ptico! "e es $( a$able el
ho$bre (a lo han +isto! as$i0 el cargo de secretario general en dicie$bre del 2006,
Becerden "e n tratado "e no es depositado en la secretaria no es oponible 'rente a los
0rganos de la organi/aci0n ( por"8 esto es i$portante por"e no de los orgas$os de la corte
internacional de &sticia de tal $anera "e si n estado celebra n tratado ( no lo deposita
lego ( lego tiene "e acdir a la corte! tiene "e depositar el tratado ( lego acdir a la corte
por"e si no pede alegar,
'DIAPBSI5IDA %0)
Br(anisos especialiEados de U7
- 2stas son organi3aciones internacionales ,ue teniendo vocaci4n universal 1 Ines
es*ecIcos ,uedan ligadas a la organi3aci4n de las naciones unidas *ara e-ectos de
coordinar 1 *otenciar sus es-uer3os en la concreci4n de sus Ines'
- 2sta vinculaci4n se materiali3a mediante tratados internacionales ,ue -ormarn una
estructura de organi3aciones internacionales cu1o centro de cone8i4n es la =?A 1 *or
tanto ser conocida como <sistema de la =?AJ o <sistema de las naciones unidasJ
- La autonoma ,ueda en evidencia en las siguientes materias7
a; Los ordenamientos 0urdicos son inde*endientes'
); Los miem)ros generalmente coinciden *ero no es un re,uisito'
c; Cada cual tiene su sede *ro*ia'
d; Bienen -uncionarios *ro*ios 1 distintos'
El siste$a de la <3; "e son organis$os especiali/ados organi/aciones internacionales "e
tienen n +inclo con la organi/aci0n de las naciones nidas! son de +ocaci0n ni+ersal pero
con Fnes espec*Fcos "e "edan ligados a la organi/aci0n de las naciones nidas para e'ectos
de coordinar ( potenciar ss es'er/os en la concreci0n de ss Fnes, Esta +inclaci0n se
$ateriali/a $ediante tratados internacionales "e 'or$aran na estrctra de organi/aciones
internacionales c(o centro ce cone%i0n es la organi/aci0n de naciones nidas ( "e por tanto
ser conocida co$o siste$a de naciones nidas o siste$a de la organi/aci0n de las naciones
nidas! por"e sabe$os "e son organi/aciones internacionales at0no$asO Pes por"e ss
ordena$ientos &r*dicos son independientes! los $ie$bros coinciden pero no tiene por"e ser
los $is$os cada cal tiene s sede propia ( tienen 'ncionarios propios ( distintos por lo tanto
se lla$an organis$os especiali/ados ( 'or$an parte de la <3; por"e tienen na +inclaci0n
1#$
con esta pero son organi/aciones internacionales independientes, Por tanto cal es la nica
pecliaridad "e presentan respecto de cal"ier otra organi/aci0n internacionalO C
+inclaci0n con naciones nidas, Esta +inclaci0n se debe a s ob&eti+o a s 'nci0n a s
$andato "e estar relacionado con 4a organi/aci0n de naciones nidas,
'DIAPBSI5IDA %3) -e:uisitos de los or(anisos especialiEados!
a; ha)er sido creado *or tratado entre estados'
); Bener reconocidas am*lias -acultades en las materias ,ue son su o)0eto'
c; 2star vinculado a la =?A *or un acuerdo'
- La relaci4n de la =?A con las organi3aciones es*eciali3ada es de coo*eraci4n+ no de
de*endencia o su)ordinaci4n+ lo ,ue se ha llamado <-uncionalismoJ 1 es una *oltica
diametralmente o*uesta a la em*leada *or la (5? ,ue era de su)ordinaci4n' 2l
-uncionalismo se )asa en tres *rinci*ios )sicos7
1' (e*araci4n entre lo tcnico 1 *oltico'
' (e*araci4n de -unciones seg.n actividades o ru)ros : organismos es*eciali3ados
en una materia;
"' Coo*eraci4n general en materias de desarrollo econ4mico 1 social 1
mantenimiento de la *a3'
BCu=les son sus re5uisitos de naciones unidasC -onocidos con los de cal"ier
organi/aci0n con la sal+edad "e han de estar ligados a las naciones nidas por n acerdo!
abran sido por tratados! tienen reconocidos a$plias 'acltades en $aterias espec*Fcas ( estar
+inclados a las naciones nidas, 4a +inclaci0n a naciones nidas ( esto es i$portante! es de
cooperaci0n no es de dependencia ni sbordinaci0n! es lo "e se lla$a 'ncionalis$o ( es na
pol*tica dia$etral$ente opesta a la e$pleada por la sociedad de naciones "e era de
sbordinaci0n! el 'ncionalis$o se basa en 3 principios bsicos! separaci0n de lo t8cnico ( lo
pol*tico! separaci0n de 'nciones segn acti+idades o rbros! son organis$os especiali/ados en
na deter$inada $ateria ( cooperaci0n general en $aterias de desarrollo econ0$ico ( social (
$anteni$iento de la pa/, Estos organis$os especiali/ados se clasiFcan en organis$os de
cooperaci0n social cltral ( h$anitaria! organis$os de cooperaci0n en el ca$po de las
co$nicaciones! organis$os de cooperaci0n t8cnica en sentido estricto! organis$os
especiali/ados de cooperaci0n econ0$ica ( Fnanciera, 7s* es co$o los sele clasiFcar la
doctrina ( para "e hagan n e&ercicio ahora les +o( a leer algnos de los organis$os
especiali/ados e intenten ponerlos en algna de estas categor*as! organi/aci0n de las naciones
nidas para la agricltra ( la ali$entaci0n la R7<! organi/aci0n de a+iaci0n ci+il internacional
la <7-=! organi/aci0n internacional del traba&o la <=>! la organi/aci0n $ar*ti$a internacional la
<9=! el 'ondo $onetario internacional el R9=! la ni0n internacional de teleco$nicaciones ;=>!
la organi/aci0n de las naciones nidas para la edcaci0n la ciencia ( la cltra la ;3EC-<! la
organi/aci0n de las naciones nidas para el desarrollo indstrial la <3;5=! la ni0n postal
ni+ersal! el grpo del banco $ndial! banco internacional de reconstrcci0n ( 'o$ento! el
centro internacional de arreglo de di'erencias relati+as a in+ersiones! la asociaci0n internacional
de 'o$ento! la organi/aci0n $ndial de la sald! organi/aci0n $ndial de la propiedad
intelectal! organi/aci0n $ndial del tris$o! organis$o internacional de energ*a at0$ica! la
organi/aci0n $ndial del co$ercio ( beno n largo etc,
$erecho internacional pblico lunes EM de
mayo )?E?
1#%
7hora +ere$os otros s&etos
7 estos s&etos se le reconocen en di'erentes estados de sb&eti+idad ( se les conFeren
di'erentes derechos ( se les i$ponen di'erentes deberes obligaciones,
4a santa sede co$o "i/s saben es el 0rgano spre$o del s$o pont*Fce de la iglesia
cat0lica ( ta$bi8n de la cidad del +aticano, BCmo se mani4esta la sub%etividad de las
naciones en la santa sedeC En+*a ( recibe agentes diplo$ticos, ? los nncios son sie$pre
los $s altos representantes diplo$ticos de la santa sede, 4a santa sede celebra tratados ( es
$ie$bro de organi/aciones internacionales, 3o de naciones nidas solo es obser+ador
per$anente, ? estos nncios tienen la categor*a de n e$ba&ador ( los $is$os pri+ilegios e
in$nidades,
Iasta 1870 el papa era el soberano de n estado! el estado pontiFcio, ? este de&o de e%istir!
cando el estado pontiFcio! pas0 a integrar =talia, ? =talia hiso de ro$a la capital de =talia,
;n a6o desp8s de "e esto ocrriera el parla$ento italiano! aprob0 na le( de garant*a sobre
las prerrogati+as del soberano pont*Fce de la santa sede, ? esta le( le conced*a nos derechos
al papa! a ca$bio de dinero ( se reconoc*a ta$bi8n la e%traterritorialidad de los palacios
papales, Pero el papa no acepto esta le( de garant*as ( srgi0 na contro+ersia entre el estado
italiano ( la santa sede! "e dr0 hasta "e 'e reselta por los acerdos de 4etrn del 11 de
'ebrero de 1929, Esta contro+ersia 'e reslta en realidad por tres acerdos! estos acerdos de
4etrn son en realidad tres acerdos! el acerdo de 4etrn! concordatos ( na con'ecci0n
Fnanciera,
7 tra+8s de estos acerdos de 4etrn se estableci0 la cidad del +aticano! sobre la cal la santa
sede tiene plena propiedad ( soberan*a e%clsi+a! "e es considerado n territorio netro e
in+iolable sobre na sperFcie de 44 Sil0$etros cadrados, >a$bi8n ostentan ciertos grados de
sb&eti+idad internacional en la co$petencia de los estados beligerantes! los $o+i$ientos de
liberaci0n nacional! los indi+idos ( lo $s contro+ertidos es lo de la personalidad &r*dica
internacional de las personas &r*dicas, >a$bi8n ostenta cierto grado de sb&eti+idad la cr/ ro&a
"e es na organi/aci0n internacional ( la orden de $anda,
Galla$os con los peblos ( el principio de libre deter$inaci0n, En el derecho internacional
clsico co$o saben era reglador de las relaciones inter estatales! relaciones principal$ente
entre estados! a los peblos no se les reconoc*a sb&eti+idad &r*dica! $s "e eso! en realidad!
lo "e ocrr*a era "e no se le reconoc*a el hecho de especial atenci0n por el ordena$iento
internacional,
El principio de la libre deter$inaci0n de los peblos aparece en el art*clo pri$ero de la carta
apartado 2 de las naciones nidas! pero en n principio no se corresponde con n principio
&r*dico! sino $as bien "e na declaraci0n de intenciones con prop0sitos pol*ticos , Entonces
BFuG se hi9oC BFuG solucin se dio a los territorios tendientes tras la segunda guerra
mundialC Pes de acerdo con la carta de las naciones nidas! se establecieron dos reg*$enes
di'erenciados, ;no para las colonias de las potencias +encedoras! "e son los territorios no
at0no$os, ? otros "e eran el r8gi$en de ad$inistraci0n Fdciaria! de los territorios de los
$andatos, >erritorios "e hab*an sido dependientes de los pa*ses +encidos! en la segnda
gerra $ndial! ( ta$bi8n algn otro territorio entregado en esta calidad por otros estados "e
no ha(an sido perdedores clara$ente,
Por eso es por lo "e (a saben por las naciones nidas se establece! por la carta n conse&o de
ad$inistraci0n Fdciaria! en el cap*tlo 11 "e sspende ss sesiones en 1994! por"e s
e%istencia pierde ra/0n de ser, Este conce&o se ad$inistraci0n Fdciaria era el encargado de
1#&
+igilar el 'nciona$iento del $andato! $ientras "e para los territorios no at0no$os! "e eran
la colonias de las potencias +encedoras! no se dise6o ningn 0rgano de +igilancia,
Ci bien es cierto "e el derecho internacional clsico! no prestaba de$asiado atenci0n al te$a
este de los peblos! ta$bi8n es +erdad "e! la corte per$anente de &sticia internacional se
pronncio respecto al concepto de peblos o co$nidades! en na casa "e se lla$a las
co$nidades greco blgaro! "e es n pronncia$iento del 31 de &lio de 1930,
E+olci0n del principio de la libre deter$inaci0n
El principio de la libre deter$inaci0n de los peblos ha e%peri$entado na trans'or$aci0n
calitati+a! pasa de ser n prop0sito 1pol*tico2 en la carta a ser n principio &r*dico para acabar
trans'or$ndose en n derecho h$ano,
4a +ersi0n pol*tica de este principio saben "e la encontra$os en la carta en el articlo 1 ( en el
articlo 55 en donde de acerdo con algnos de los atores se le entiende co$o trasnto de los
principios &r*dicos de la igaldad soberana ( de no inter+enci0n, 4o cierto es "e en la carta
este principio no solo se reFere a los peblos coloniales "e por a"el entonces eran ni $s ni
$enos "e los apepsias
El art 73 lo "e hace es obligar a los estados! "e ad$inistran dichos territorios a desarrollar el
gobierno con na +isi0n gradal dalista clara$ente paternalista, En n principio era $s bien
n prop0sito! n principio pol*tico! na aspiraci0n,
El principio en s cesti0n &r*dica! con+oca n derecho de los peblos coloniales a liberarse de
la do$inaci0n colonial! ( se encentra desarrollado &r*dica$ente co$o saben! en resolciones
"e le son propias a estos peblos tales co$o! algna las tienen en la bibliogra'*a 151415 de la
asa$blea general de las naciones nidas 1960! conocida ta$bi8n co$o la carta $agna de la
descoloni/aci0n "e 'e co$ple$entada por la resolci0n1541 del $i$o a6o, ? lego ta$bi8n
por la "e sie$pre no$bra$os la 262525 de 1970, ?a les cont8 ta$bi8n "e el origen de estas
resolciones se halla en la segnda ola descoloni/adora "e se prod&o entre 1945 ( entre
1960, ? co$o saben se incorporan n $ont0n de ne+os estados a naciones nidas! "e
bscan el derecho a independi/arse ( "e ss recla$os sean escchados por la co$nidad
internacional ( co$o saben no peden acabar o borrar todo el derecho internacional en "e
c(a 'or$aci0n no participaron, Pero si se reinterpreta $chas nor$as de derecho
internacional ( eso es lo "e hi/o la resolci0n 262525 co$o stedes recordaran,
4os $odos conte$plados en la resolci0n 1514! para establecer el derecho a la libre
deter$inaci0n! son la constitci0n de n estado independiente ( soberano! la libre asociaci0n
con n estado independiente o la integraci0n en n estado independiente, Pero esa resolci0n
no se est reFriendo a la libre deter$inaci0n! sino "e a la libre deter$inaci0n de los
territorios,
El derecho de la libre deter$inaci0n ob+ia$ente tiene ade$s na di$ensi0n pol*tica! el
derecho al ato gobierno! de na di$ensi0n econ0$ica "e se tradce en el derecho soberano
sobre las ri"e/as natrales,
4o "e tiene "e saber es "e el derecho a la libre deter$inaci0n es n +erdadero derecho
sb&eti+o! "e son titlares los peblos coloniales, ? "e en s caso pede ser actado inclso!
por la asistencia ar$ada "e pretende a la opresi0n! opone a los $o+i$ientos de liberaci0n
nacional! "e tanto "e 0rganos pol*ticos de estos peblos,
Por otro lado el derecho en cesti0n posee en estos d*as n aire de natrale/a consetdinaria!
esto ha sido conFr$ado por la corte internacional de &sticia en ss opiniones conslti+as de
1#8
1971 ( de 1975, 7 pasado a 'or$ar parte del is cogens internacional ( este 'e el $oti+o por el
"e! cal los acerdos de 9adrid de 1975 o por los "e Espa6a seria parte de la ad$inistraci0n
internacional del Cahara occidental a $arrecos ( abao $etani se consideraron nlos,
Esta casa de la corte internacional de &sticia! es $( interesante! por"e es na casa en la
"e se anali/a presa$ente en la "e consiste el principio de la libre deter$inaci0n de los
peblos, 4o "e ocrri0 'e "e Espa6a "er*a acelerar el proceso de descoloni/aci0n en el
Cahara occidental! atre+es de la +iolaci0n de n re'er8nd$ ( cando Espa6a en este $o$ento
por cestiones de pol*ticas internas "er*a lle+ar esto acabo lo presionaron $arrecos ( abao
$etani,
Ce planteo na cesti0n ante la corte internacional de &sticia! en la "e se pregntaban si el
Cahara occidental era n territorio dependiente de algien! antes "e 'ese coloni/ado por
Espa6a, MCi era o no era na tierra sin de6oO ? la corte tbo "e e%a$inar si e%ist*an +*nclos
&r*dicos con $arrecos! con abao $etan ( 7rgelia,
4a corte no di&o "e era n territorio sin de6o ante la coloni/aci0n de Espa6a! pero "e
ta$poco e%ist*an +*nclos de soberan*a territorial con $arrecos ( con abao $etani ( "e nada
deb*a de i$pedir el e&ercicio del principio de libre deter$inaci0n,
-ando esto ocrri0 $arreco 'a+oreci0 na gran $o+ili/aci0n de $asas de poblaci0n! "e se
conoce con el no$bre de $archa +erde, Espa6a se "er*a librar del proble$a! ade$s de na
'or$a bastante rpida in$oral! ( inco$petente, ? Espa6a cando se "er*a librar! la pobre
gente "e resid*a en na especie de tiendas de ca$pa6as! ha( gardaban ss pasaportes
espa6oles heredados de ss padres. pes Espa6a "er*a salir de a"ella sitaci0n ( "er*a ser
n re'er8nd$, ? por ello 9arrecos $ando a $ont0n de ss gentes ( aparece lo "e
conoce$os co$o $archa +erde, 7ntes esto Espa6a le di&o a $arrecos no te preocpes! (o
te sedo la soberan*a! ( t hablaras con esa gente "e no "iere ser $arro"*! pero a"* +iene el
proble$a! por"e estas personas no "ieren ser $arro"*! "ieren ser espa6oles! pero Espa6a
ta$poco los "iere! entonces ha( se "edaron,
7 ra*/ de esto co$o en todos los procesos de descoloni/aci0n! participa naciones nidas! se le
pide na opini0n conslti+a a la corte, 7 ade$s la asa$blea general aprob0 nas cantas
resolciones! sobre este te$a haciendo re'erencia al te$a de! saharianos, 9ientras todo esto
ocrr*a el 26 de 'ebrero de 1976 el gobierno annciaba a "e haba pesto ter$ino a la
presencia de Espa6a en el Cahara occidental ( "e en lo scesi+o! Espa6a se consideraba
desligada de toda responsabilidad,
7 partir del prra'o 52 de la sentencia! la corte aFr$aJ KPse han presentado ante la
corte! 'rag$entos detallados ( di+ergentes entorno al proble$a! co$o ( ba&o "8
'or$a se aplican en el caso los principios de la descoloni/aci0n teniendo en centa las
resolciones de la asa$blea general! de la descoloni/aci0n en general ( sobre el
territorio del Cahara occidental en particlar,,,L ah* es donde co$ien/a a dar
contenido a estos principios la descoloni/aci0n de la libre deter$inaci0n de los
peblos, ? en el prra'o 54 diceJ KP segn el art, 1 prra'o dos de la carta de las
naciones nidas no de los Fnes de las naciones nidas! es el de 'o$entar entre las
naciones relaciones de a$istad ante la igaldad de derechos ( ante la libre
deter$inaci0n de los peblosL los art 55 ( 56 de la carta hacen s(a ( desarrollan
esta ideaP estas disposiciones interesan particlar$ente a los territorios no
at0no$os de los "e trata el cap*tlo 11 de la carta, -o$o di&o la corte en s opini0n
conslti+a de la carta el 21 de &nio de 1971 sobre las consecencias &r*dicas sobre los
estados de presencia continaP a pesar de la resolci0n 226 del conse&o de segridad
1#9
la e+olci0n lterior sobre el derecho es internacional respecto de los territorios no
at0no$os tal co$o est consagrado en la carta de la naciones nidas! ha hecho de la
ato deter$inaci0n n principio aplicable a todo estos territoriosP 1-ontina en el
prra'o 552 el principio de atodeter$inaci0n sobre el derecho de los peblos ( s
aplicaci0n para poner Fn rpida$ente a todas estas sitaciones coloniales! estn
ennciados en la resolci0n 151415 de la asa$blea general! titlada declaraci0n sobre
la concepci0n de la independencia de pa*ses ( peblos coloniales, En esta resolci0n la
asa$blea general procla$a la necesidad de poner Fn rpida$ente e
incondicional$ente al gre$ialis$o en todas ss 'or$as ( $ani'estaciones a este
e'ecto la resolci0n! dispone especial$ente K todos los peblos tienen el derecho de
libre deter$inaci0n ( naci0n en +irtd de este derecho deter$inan libre$ente s
condici0n pol*tica ( persigen libre$ente s desarrollo econ0$ico! social ( cltral
entre los territorios entre co$isos at0no$os ( en todos los de$s territorios "e no
han logrado an s independencia debern to$arse in$ediata$ente $edidas para
traspasar todos los poderes a los peblos de esos territorios! sin condiciones! ni
reser+as! en con'or$idad con s +olntad ( ss deseos de libre$ente e%presados! (
sin distinci0n de ra/a! credo ni color! para per$itirles go/ar de s independencia,
4ego aFr$a ta$bi8n "e la aplicaci0n del derecho a la atodeter$inaci0n spone la
e%presi0n libre ( atentica de la +olntad de los peblos ( de los estados, Es cierto "e
Espa6a pretend*a hacer todo estos! pero la asa$blea general! no pens0 "e en el
e&e$plo de saharianos si t intentabas salir de la atodeter$inaci0n as* rpida$ente
los peblos! los pa*ses se iban a oponer, Entonces no 'e la nica sitaci0n en lo "e
estos peblos 'eron abandonados a s $erced co$o los saharianos! an"e los de&o
ha( en $edio del desierto ( $arrecos pede hacer prctica$ente con ellos lo "e! 8l
"iere,
4a aplicaci0n del derecho a la ato deter$inaci0n spone la e%presi0n libre ( atentica
de la libertad de los peblos interesados! ( aFr$aPL en el $bito con el "e se
relaciona el presente procedi$iento de los lti$os 50 a6os "e han $arcado co$o se
han dicho $s arriba na e+olci0n i$portante! debido a esta e+olci0n! apenas e%iste
dda! de "e la $isi0n sagrada de la ci+ili/aci0n ten*a por ob&eto lti$o la
atodeter$inaci0n! la independencia de los peblos i$plicados,
4a resolci0n 151415 de la asa$blea general! ha sido la base del proceso de
descoloni/aci0n! "e se ha tradcido desde 1960! la creaci0n de n$erosos estados!
ho( $ie$bros de naciones nidas, Esta resolci0n se co$ple$ento con la resolci0n
1541! "e segn esta resolci0n e%iste $s de na 'or$a por la "e n territorio no
at0no$o! pede alcan/ar s plena atono$*a, Pede con+ertirse en n estado
independiente ( soberano! pede asociarse libre$ente a n estado independiente!
pede integrarse a n estado independiente
4a libre asociaci0n debe ser! el resltado de la libre ( +olntaria elecci0n de los peblos
del territorio independiente de los estados e%presada ba&o n conoci$iento de casa (
por procedi$ientos de$ocrticos,
4a integraci0n dice la corte! debe prodcirse en las condiciones sigientes! la condici0n
debe ser el resltado de los deseos libre$ente e%presados! de los peblos del
territorio! plena$ente enterados! ba&o s estatto! con conoci$iento de casa ( por
1$!
procedi$ientos de$ocrticos! aplicados parcial$ente ( 'ndados en el principio
ni+ersal de los absos, 4as naciones nidas podrn cando los &/gen necesario
+igilar esos procedi$ientos,
4a resolci0n 262526 pre+8 otras posibilidades ade$s de la independencia de la
asociaci0n ( de la integraci0n! pero de aFr$arlo sie$pre la necesidad 'nda$ental de
tenerlo sie$pre en centa los +otos de la poblaci0n i$plicada! por lo tanto "e es lo
absolta$ente deter$inante! es "e $s "e en la 'or$a de lo "e se haga es "e el
peblo en cesti0n! ha(a $ani'estado por $edio de n reconoci$iento de$ocrtico!
ss deseos de independi/arse! de asociarse! de integrarse! etc,
El estableci$iento de n estado soberano! e independiente$ente la libre asociaci0n
con n estado independiente! de cal"ier tipo de apreciaci0n pol*tica ( libre$ente
decidida! por n peblo constit(e 'or$as de e&ercicio del derecho de libre
deter$inaci0n de estos peblos, ? la resolci0n 262525 dispone ade$s "e K todo
estado tiene el deber de pro$o+er $ediante acci0n con&nta o indi+idal! la aplicaci0n
del principio de igaldad de derechos ( de la libre deter$inaci0n de los peblos de
con'or$idad con la aplicaci0n de la carta ( de prestar asistencia internacional del
c$pli$iento de las obligaciones! "e se le enco$iendan por la carta del te%to de la
aplicaci0n! con el Fn de "e se ponga t8r$ino rpida$ente al colonialis$o teniendo
debida$ente! la +olntad libre$ente e%presada de los peblos de "e se trate, Por lo
tanto el ele$ento 'nda$ental! es la e%presi0n libre +olntad de los peblos de
proceder de na deter$inada $anera,
4a +alide/ del principio de la ato deter$inaci0n deFnido en canto! a la necesidad de
respetar la +olntad libre$ente e%presada por los peblos no dis$inidos! por el hecho
de "e algno de los casos! la asa$blea general! no ha(a cre*do necesario! e%igir la
conslta de los habitantes de tal o cal territorio! estas e%cepciones! se e%plican (a por
la consideraci0n de "e si esta poblaci0n (a constit*a n peblo! "e pdiera
pretender! disponer de s* $is$o! (a por la con+icci0n de "e na conslta no hbiese
sido necesaria! en ra/0n de circnstancias especiales,
-o$o les he dicho pasa de ser n principio! progra$tico! pol*tico a na aspiraci0n a
n principio &r*dico ( lego pasa a ser n derecho h$ano, Beconocer derecho a los
peblos! si se dan centa i$plica reconocer la e%istencia de derechos colecti+os,
El derecho a la atodeter$inaci0n! pasa a ser n derecho h$ano ( srge con los
pactos internacionales de derechos pol*ticos! econ0$icos! sociales ( cltrales en
1956, C incrsi0n dentro de estos pactos internacionales, Ce &stiFcan! por"e se
consideran n re"isito pre+io para el goce de todos los de$s derecho h$anos! en
el caso de las personas pertenecientes a los peblos, ? s incrsi0n a la resolci0n
262525 spone el reconoci$iento ni+ersal del derecho de la libre deter$inaci0n co$o
n principio "e +a a regir las relaciones en el orden internacional,
-laro el pri$er proble$a "e plantea! el reconocer el principio de la libre
deter$inaci0n! co$o n derecho h$ano! es decir n derecho sb&eti+o! es Mpor"e
$edio se pede e%igirO MCe pede e%igir a tra+8s de $edios +iolentosO 1Pr0%i$a
clase2
1$1
$erecho internacional
)@ de mayo )?E?
Bema 17 ?ociones *revias
1'1su0etos 1 ti*os de res*onsa)ilidad internacional *or la comisi4n de violaciones de
derechos humanos
Diapositiva %! La res*onsa)ilidad del estado el estado como su0etos de derecho
internacional
estado como con0unto de 4rganos estatales con e0ercicio e-ectivo del *oder
de go)ierno+
es re,uisito *ara la su)0etividad internacional del estado7 el de la
inde*endencia o so)erana e8terna'
La organi3aci4n de go)ierno ,ue e0er3a su *oder de manera e-ectiva e
inde*endiente so)re una comunidad territorial se trans-orma ipso 'acto en
su0etos originario+ *rimario 1 *lenamente ca*a3 de derecho internacional'
Diapositiva #! responsabilidad internacional del estado
Diapositiva *! &a responsabilidad internacional de los estados por hechos
ilcitos
An com*ortamiento *or *arte del estado caliIcado *or el derecho
internacional como ilcito origina res*onsa)ilidad internacional del estado'
La negaci4n de este *rinci*io reducir a la nada el derecho internacional'
A nivel internacional la articulaci4n de un sistema dogmtico so)re la
res*onsa)ilidad del estado *or hechos internacionales ilcitos se da en una
-echa relativa reciente' 2sta articulaci4n nace con las decisiones 1 laudos
ar)itrales de Ines del siglo R>R 1 *rinci*ios del siglo RR'
Diapositiva ,! &a responsabilidad internacional de los estados por hechos
ilcitos?
1$
A *artir de 19#9 la =?A+ a travs de la comisi4n de 5erecho internacional+
intenta la codiIcaci4n 1 desarrollo *rogresivo de la res*onsa)ilidad
internacional del estado *or hechos ilcitos'
2l *rimer relator es*ecial+ centro sus es-uer3os en la res*onsa)ilidad del
estado *or daKos a *ersonas e8tran0eras 1 a sus )ienes' 2ste en-o,ue no avan34'
Posteriores relatores centraron sus es-uer3os en las reglas generales ,ue
regiran la res*onsa)ilidad'
5ia*ositiva $7 Pro1ecto so)re la res*onsa)ilidad de los estados *or hechos ilcitos
2n 0ulio del 9%+ C5> a*rue)a *or *rimera ve3 un *ro1ecto com*leto de artculos
so)re la res*onsa)ilidad de los estados *or hechos ilcitos'
La C5> a*rue)a *ro1ecto de -orma deInitiva en agostos del !!1' 5el te8to
deInitivo 1 sus comentarios+ toma nota la Asam)lea general 1 lo seKala a la
atenci4n de los go)iernos'
5ia*ositiva %7 2structura <2l te8to del *ro1ecto de artculosJ
Diapositiva 0! de8nici1n de @echo
ilcita
2l artculo del *ro1ecto esta)lece la res*onsa)ilidad internacional del estado
*or un hecho internacional ilcito+ es decir+ *or una acci4n u omisi4n atri)ui)le al
estado ,ue viola una o)ligaci4n internacional'

Diapositiva 3! >l eleento subjetivo de hecho ilcito
2ste hace menci4n a una conducta humana+ de un individuo o gru*o de individuos+
,ue es atri)uida al estado' Adems de los su*uestos en los ,ue se atri)u1e el
com*ortamiento de los 4rganos 1 entidades al estado+ el estado *uede incurrir en
res*onsa)ilidad incluso *or el hecho en *articular'
Diapositivas 4! eleento objetivo y subjetivo del hecho ilcito
La acci4n u omisi4n atri)uida al estado constitu1e una violaci4n de una o)ligaci4n
internacional en vigor ,ue incum)e a a,uel estado'
Diapositiva %$! A la hora de apreciar si se ha coetido o no un hecho ilcito
internacional'
La caliIcaci4n interna es irrelevante
2l *ro1ecto no e8ige e8istencia de un *er0uicio o daKo causado a otro
su0eto+ consecuencia de la acci4n u omisi4n'
1$"
Bam*oco e8ige ,ue el autor tuviese intenci4n de causar daKo o violar el
derecho'
Diapositiva %%! >l rJ(ien de la responsabilidad
La naturale3a de la o)ligaci4n ( es relevante a la hora de determinar el
rgimen de la res*onsa)ilidad'
Los incum*limientos graves de o)ligaciones derivadas de normas im*erativas
no se rigen *or el rgimen ordinario de la res*onsa)ilidad sino *or uno
es*ecIco'
Diapositiva %#! artculos #/+**+,$+,%+,3+.$+.3
2n los su*uestos contem*lados en estos artculos+ la res*onsa)ilidad no se limita al
estado in-ractor de la o)ligaci4n internacional sino ,ue tam)in se im*onen
o)ligaciones a terceros estados'
Diapositiva %*! -esponsabilidad internacional del estado por actos no
prohibidos
2l desarrollo tecnol4gico ,ue *roduce o crea un riesgo de *roducir daKos
trans-ronteri3os llev4 a ,ue determinadas convenciones internacionales
im*usieran -ormas de res*onsa)ilidad casual+ o)0etiva o a)soluta'
La o)ligaci4n de re*arar emana de una norma *rimeria cu1o cum*limiento
genera *ara el estado res*onsa)ilidad internacional' ?o ha1 normas de derecho
internacional general en la materia'
Diapositiva %,! responsabilidad internacional por los actos 7o prohibidos

Diapositiva %.! responsabilidad internacional por actos 7B prohibidos
La res*onsa)ilidad *or actividades de riesgo o daKinas es una res*onsa)ilidad
casual+ estricta u o)0etiva'
La *ala)ra res*onsa)ilidad no est su0eta tomada en el sentido de
consecuencias de actos sino de determinaci4n de o)ligaciones *rimerias'
Diapositiva %/!
1$#
SActos en *rinci*io no *rohi)idosT SLos *er0uicios su*eran las venta0asT UCa)e su
*rohi)ici4nV S(i se dan un incum*limientoT U(e est ante la res*onsa)ilidad
internacional *or hecho ilcitoV
Diapositiva %0! &a responsabilidad internacional del estado
A *esar de ,ue algunos autores han de-endido la res*onsa)ilidad *enal del estado+ la
res*onsa)ilidad del estado se concreta en re*araciones 1 sanciones'
9ateria o $s bien lo dicho por la espa6olaJ
2l elemento o)0etivo 1 tem*oral del hecho ilcito se reIere a la -unci4n atri)uida al estado *or
constituir a una violaci4n de una o)ligaci4n internacional en vigor 1 1a les he dicho ,ue es
im*ortante el *ro1ecto contem*le la violaci4n de una o)ligaci4n 1 no de una norma *or lo tanto
el origen de la o)ligaci4n es irrelevante *uede ser convencional consuetudinario u otros
de*endiendo de las -uentes del derecho'
2l *ro1ecto tam)in esta)lece la relevancia de la caliIcaci4n interna del hecho en el su*uesto
de hechos ilcitos ,ue viole o)ligaciones internacionales relativas al trato de *ersonas -sicas o
0urdicas e8tran0eras+ el agotamiento de los recursos internos ,ue es un re,uisito *rocesal no un
re,uisito sustantivo u o)0etivo de la e8istencia del hecho ilcito' 2l ilcito e8iste si ha1an agotado
o no los recursos internos'
A ra3 d la *regunta ,ue *lanteo su com*aKera+ el *ro1ecto no e8ige la e8istencia de un
*er0uicio o un daKo causado a otro su0eto con -recuencia de la acci4n u omisi4n concreta como
condici4n *ara la e8istencia de un hecho ilcito internacional 1 tam*oco e8ige el *ro1ecto ,ue
tuviese intenci4n de causar daKo o intenci4n de violar el derecho'
=)viamente ,ue no se reIere a daKo o a cul*a es decir ,ue esa e8igencia vendr determinada
*or la norma *rimaria ,ue esta)le3ca la o)ligaci4n+ 1 *or tanto no ca)e determinar en a)stracto
ni ese daKo ni esa cul*a *or la norma secundaria la cul*a 1 el daKo no es otra cosa si no la
manera concreta de cometer el ilcito internacional 1 como 1a le di0e a su com*aKera esta cul*a
o este daKo es tan solo la -orma *articular ,ue ado*ta el contenido del com*ortamiento ilcito+
se tendr en cuenta a la hora de determinar la com*araci4n'
2l dolo 1 los daKos se tendrn en cuenta a la hora de determinar la E2PAEAC>=? *or tanto 1a
todo lo dicho hasta a,u ca)e concluir lo siguiente7 ,ue el origen la naturale3a la clase o el ti*o 1
el o)0eto o contenido de la o)ligaci4n el daKo 1 el dolo son irrelevantes a la hora de a*reciar si
se ha cometido un ilcito internacional'
(eg.n lo ,ue esta)lece el *ro1ecto de artculos so)re la res*onsa)ilidad internacional *or
hechos ilcitos
2n el m)ito del derecho de la uni4n euro*ea se e8ige ,ue se *rodu3ca un daKo *ara e8igir
res*onsa)ilidad a las instituciones euro*eas+ *ero no es un rgimen general+ el rgimen
internacional es el ,ue concentra el *ro1ecto ,ue de)en conocer+ *ero recuerden ,ue al no
e8igir el daKo no tendra *or,ue ser as+ *odra ha)er sido de otra manera'
Por tanto les ha ,uedado claro ,ue el origen la naturale3a la clase o el ti*o del o)0eto contenido
en la o)ligaci4n as como el daKo o el dolo son irrelevantes a la hora de determinar si se ha
cometido o no un ilcito+ sin em)argo si )ien todo lo ,ue les he dicho la naturale3a el contenido
de la o)ligaci4n el daKo 1 el dolo son irrelevantes lo ,ue no es irrelevante es la naturale3a de la
1$$
o)ligaci4n violada+ ms ,ue la naturale3a es la naturale3a 0err,uica la ma1or o +menor
im*ortancia de esa o)ligaci4n *ara la comunidad internacional 1 lo relevante ,ue relevanteW no
ha1 ,ue esta)lecer si se ha cometido un ilcito 1 sino al esta)lecer el rgimen de
res*onsa)ilidad a I0ar' Por ,ue el *ro1ecto de artculos+ regula en realidad esta)lece dos
regmenes de res*onsa)ilidad internacional de*endiendo como digo de la naturale3a 0err,uica
de la im*ortancia de la o)ligaci4n violada *or ilcito'
2l dolo la cul*a el origen de una o)ligaci4n sean irrelevantes se de)e a ,ue el *ro1ecto son
normas secundarias de la res*onsa)ilidad+ sin em)argo el *ro1ecto esta)lece dos ti*os de
regmenes de res*onsa)ilidad internacional 1 *ara ello tiene en cuenta la naturale3a de la
o)ligaci4n violada+ tiene en cuenta la ma1or o menor im*ortancia de la o)ligaci4n violada en
cuesti4n+ entonces di-erencia entre un sim*le ilcito de a,uellos otros ilcitos ,ue constan ,ue
eran ms graves+ 1 seg.n estemos ante un solo ilcito sim*le ilcito o un ilcito de los graves el
rgimen de res*onsa)ilidad ,ue rige es distinto'
?o ha)lara de daKo sino ha)lara de im*ortancia de norma de esa o)ligaci4n *ara la comunidad
internacional *or,ue *or un lado encontraremos los sim*les ilcitos 1 *or otro lado esos ilcitos+
mas graves ,ue en realidad no se llaman as en el *ro1ecto *or,ue muchos estados se
o*usieron con la utili3aci4n de esa terminologa+ en el *ro1ecto Inal *ero en realidad detrs de
esos ilcitos mas graves estn los crmenes internacionales+ 1 las violaciones a las o)ligaciones'
Por tanto imagnense *or e0em*lo+ si un estado indica a sus )arcos ,ue *es,uen en aguas del
estado vecino sin autori3aci4n esto es un sim*le ilcito+ los otros ilcitos los graves *ara los ,ue
se *rovee un rgimen agravado de res*onsa)ilidad son los ilcitos ,ue consisten en genocidios
crmenes internacionales violaciones colectivas como la amena3a o el uso de la -uer3a+ 1 eso lo
tienen en el *ro*io *ro1ecto+ si lo tuvieran delante veran ,ue el *ro1ecto esta)lece dos
sistemas di-erentes a la res*onsa)ilidad *ara estos sim*les ilcitos 1 el otro *ara los ilcitos
agravados'
/ la di-erencia entre unos 1 otros reside en la ma1or im*ortancia ,ue esa o)ligaci4n tiene *ara
la comunidad internacional' 6uiero ,ue se*an *or eso me he centrado en esos artculos ,ue en
el caso del articulo %+""+"%+ #!+ #1 #8 $! 1 $8 estamos ante este rgimen agravado' La
res*onsa)ilidad no se critica al estado in-ractor de la o)ligaci4n internacional en cuesti4n sino
,ue tam)in se im*onen o)ligaciones *artes de los estados 1a ,ue la violaci4n de esa
o)ligaci4n se *u)lica no solo a un estado si no a la comunidad internacional'
Alguien *uede ir al Articulo % un estado *uede cometer un ilcito cum*lir una o)ligaci4n *ero
*uede tener una ra34n una 0ustiIcaci4n ,ue le *ermita e8cluir la ine*titud+ esto est en el
*ro1ecto+ sin em)argo cuando se trata de este otro ti*o de o)ligaciones *or el incum*limiento
im*lica un ilcito de estos agravados+ el mismo *ro1ecto nos advierte ,ue no ca)e e8cluir la
ine*titud 1 eso es lo ,ue dice el artculo %'
Cum*limiento de norma im*erativa seg.n la dis*osici4n del *resente ca*itulo se *rohi)ir
cual,uier acto del estado ,ue este en discon-ormidad de una o)ligaci4n ,ue emana de una
norma im*erativa de derecho internacional general
X6u es una norma im*erativaW Ana norma de >us Cogens+ las normas de >us Mogens son tan
im*ortantes *ara la comunidad internacional 1a ,ue con-orman algo as como el orden *u)lico
internacional ,ue no se *ermite a un estado ,ue ha incum*lido una de estas normas alegar
ninguna circunstancia *ara 0ustiIcarse'
6ue dice el artculo ""W
Artculo ""'- Alcance de las o)ligaciones internacionales enunciadas en la *resente *arte
1$%
1' Las o)ligaciones del 2stado res*onsa)le enunciadas en la *resente *arte *ueden e8istir con
relaci4n a otro 2stado+ a varios 2stados o a la comunidad internacional en su con0unto+ seg.n
sean+
Pare ah + An sim*le ilcito estos seKores ,ue -avorecidos *or la cultura de su estado *escan en
aguas ,ue no de)eran *escar *or,ue son de otro estado *rovocan una controversia entre dos
estados 1 es una situaci4n de ilicitud entre dos estados+ sin em)argo cuando el ilcito a-ecta una
de estas o)ligaciones im*ortantes ,ue a-ectan a la vida internacional+ ah no es una cuesti4n
solo entre un estado 1 otro estado sino ,ue a-ecta a la comunidad internacional en su con0unto 1
si otro estado comete un crimen internacional no es solo asunto del otro estado sino ,ue es el
*unto de toda la comunidad internacional si un estado acoge )om)as nucleares 1 se las hecha
al vecino+ 1 mata a un mont4n de *ersonas eso no es solo *ro)lema al *as ,ue le han tirado las
)om)as sino es *ro)lema de toda la comunidad internacional+ de ah ,ue se *revea ese rgimen
agravado'
(iga le1endo *or -avor'''
2n *articular+ la naturale3a 1 el contenido de la o)ligaci4n internacional violada 1 las
circunstancias de la violaci4n'
' La *resente *arte se entiende sin *er0uicio de cual,uier derecho ,ue la res*onsa)ilidad
internacional del 2stado *ueda generar directamente en )eneIcio de una *ersona o de una
entidad distinta de un 2stado'
2-ectivamente 1a les di0e ,ue la relaci4n entre res*onsa)ilidad son relaciones re*aratorias e
interestatales sin em)argo en el caso de estas o)ligaciones ,ue son tan im*ortantes *ara la
comunidad internacional el mismo *ro1ecto *rev ,ue la e8igencia de esta res*onsa)ilidad
*uede con llevarse la re*araci4n *ero tam)in a en )eneIcio de *ersonas o de entes distintos
del estado en cuesti4n'
X5e acuerdoW Con lo ,ue se est reconociendo en realidad el carcter de o)ligaciones erga
omnes algunas o)ligaciones internacionales ,ue dice el artculo #! 1 #1W
Artculo #!'- A*licaci4n de este ca*tulo
1' 2l *resente ca*tulo se a*licar a la res*onsa)ilidad internacional generada *or una violaci4n
grave *or el 2stado de una o)ligaci4n ,ue emane de una norma im*erativa de derecho
internacional general'
' La violaci4n de tal o)ligaci4n es grave si im*lica el incum*limiento Pagrante o sistemtico de
la o)ligaci4n *or el 2stado res*onsa)le'
2s*ere un momento ah ven ustedes la deInici4n de violaci4n grave es lo ,ue les he estado
ha)lando de violaci4n grave ,ue es esta+ *ues literalmente es lo ,ue dice su com*aKero es un
incum*limiento Pagrante o sistemtica relacionado con normas im*erativas+ *ero en caso de los
ilcitos agravados en ilcito la deInici4n consiste en una violaci4n Pagrante sistemtica de
o)ligaciones de normas im*erativas+ ,ue dice el #1W
Artculo #1'- Consecuencias *articulares de la violaci4n grave de una o)ligaci4n en virtud del
*resente ca*tulo+ *resten atenci4n+ consecuencias *articulares este rgimen es *articular es
agravado es*eciIco *ero no se a*lica a los sim*les ilcitos+ contin.e
1' Los 2stados de)en coo*erar *ara *oner In+ *or medios lcitos+ a toda violaci4n grave en el
sentido del artculo #!' + An momento+ en el caso de un sim*le ilcito si uno *esca donde no toca
un determinado estado no est o)ligado a *onerle Ina esta *esca ilegal+ *ero cuando el ilcito
consiste en algo tan grave como un ilcito internacional todos los estados estn o)ligados a ser
1$&
determinadas cosas ,ue es lo ,ue est le1endo su com*aKero en este momento+ ven la
di-erencia entre un rgimen 1 otroW
' ?ing.n 2stado reconocer como lcita una situaci4n creada *or una violaci4n grave en el
sentido del artculo #!+ ni *restar a1uda o asistencia *ara mantener esa situaci4n'
"' 2l *resente artculo se entender sin *er0uicio de las dems consecuencias enunciadas en
esta *arte 1 de toda otra consecuencia ,ue una violaci4n a la ,ue se a*li,ue el *resente
ca*tulo *ueda generar seg.n el derecho internacional
28acto *or,ue dice alguien se le ocurreW Primero 1a vemos ,ue este ti*o de situaciones de
ilcitos im*onen o)ligaciones de terceros estados cosa ,ue no ocurre en el caso de sim*les
ilcito+ *ero adems nos dicen ,ue ha1 ,ue coo*erar 1 ,ue no ha1 ,ue reconocer ninguna
situaci4n resultado de un ilcito'
Pero tam)in nos dice al Inal ,ue este ti*o de violaciones tan graves estos ilcitos agravados
conllevan o *ueden conllevar otro ti*o de res*onsa)ilidad internacional ,ue les di0e 1o al
*rinci*io de la clase+ este es el e0em*lo de un acto ,ue va a generar res*onsa)ilidad *ara el
estado *ero tam)in como se trata de a lo me0or un crimen internacional *uede general
res*onsa)ilidad *enal individual 1 estas dos res*onsa)ilidades se e8igen *aralelamente no son
e8clu1entes+ si e8iste esta dualidad+ tienen en la )i)liogra-a cuando se *ronuncio en la causa de
)osnia segovina contra (er)ia 1 MontenegroWW
Lo tienenW
Lanlo 1 su)ra1en lo ,ue les *are3ca im*ortante+ esta causa *or cierto es im*ortante en el
derecho internacional *or,ue es la *rimera ve3 ,ue un estado acusa a otro estado de ha)er
cometido genocidio es la *rimera ve3 ,ue la corte internacional de 0usticia se *ronuncia en el
caso de genocidio'

2s im*ortante ,ue la carta aIrma ,ue la corte aIrma esta dualidad de la res*onsa)ilidad sigue
siendo una caracterstica constante del derecho internacional esta caracterstica se rePe0a en el
articulo $ estatuto cuarto de roma de la corte ,ue dice de la res*onsa)ilidad internacional de
las *ersonas naturales a-ectara la res*onsa)ilidad del estado con-orme al derecho
internacional' La corte o)serva tam)in ,ue los artculos de la res*onsa)ilidad de los estados
*or hechos internacionalmente ilcitos de la comisi4n de derecho internacional aIrma ,ue el
articulo $8 la otra cara de la moneda los artculos se entendern sin *er0uicio de cual,uier
rgimen de la res*onsa)ilidad individual en virtud del derecho internacional de cual,uier
*ersona de actu en nom)re de un estado+ ven est reconociendo este ti*o de dualidad de la
res*onsa)ilidad internacional' 2so es lo ,ue ,uera decir
/ es mu1 im*ortante tam)in el .ltimo *rra-o cuando dice la corte como resultado de lo
anterior con-unde la res*onsa)ilidad del estado *uede surgir en virtud de la convenci4n *or
genocidio sin ,ue un individuo sea individuo *or cometer el crimen es decir este ti*o de
dualidad de res*onsa)ilidad se reconoce e8iste *ero adems no de*ende de una
res*onsa)ilidad de la otra se *uede conseguir am)as a la ve3 se *uede *edir al estado 1 no al
individuo o al individuo 1 no al estado+ *ero am)as res*onsa)ilidades resultan de un hecho'+
esto est detrs de el artculo ,ue ha)a ledo su com*aKera'
6ue dice el art #8W
Artculo #8'- >nvocaci4n de la res*onsa)ilidad *or un 2stado distinto del 2stado lesionado
1$8
1'Bodo 2stado ,ue no sea un 2stado lesionado tendr derecho a invocar la res*onsa)ilidad de
otro 2stado de con-ormidad con el *rra-o si7
a; La o)ligaci4n violada e8iste con relaci4n a un gru*o de 2stados del ,ue el 2stado invocante
-orma *arte 1 ha sido esta)lecida *ara la *rotecci4n de un inters colectivo del gru*o9 o
); La o)ligaci4n violada e8iste con relaci4n a la comunidad internacional en su con0unto'
2s*ere ah+ ah *recisamente el hecho en ,ue sea un ilcito agravado no es un ilcito sim*le+
im*licaY ,ue la violaci4n no o)liga solo a un estado sino a la comunidad internacional en su
con0unto 1 si la violaci4n a-ecta a la comunidad internacional en con0unto de estos se deriva la
consecuencia de ,ue cual,uier estado estar legitimado *ara e8igir esa res*onsa)ilidad+ si un
estado *esca en aguas del otro estado+ el ,ue le va a e8igir res*onsa)ilidad es a,uel ,ue es
so)erano so)re esas aguas 1 le dir o1e tu no *es,ues en mis aguas 1 adems ahora me vas a
*agar *or ha)er hecho algo ,ue no de)es hacer *ero en este caso en estos ilcitos agravados no
es solo el elemento estado ,ue directamente est a-ectado *or la conducta u omisi4n sino
cual,uiera ,ue este a-ectado *or la omisi4n o acci4n
' Bodo 2stado con derecho a invocar la res*onsa)ilidad seg.n el *rra-o 1 *odr reclamar al
2stado res*onsa)le7
a; La cesaci4n del hecho internacionalmente ilcito 1 las seguridades 1 garantas de no
re*etici4n+ de con-ormidad con lo dis*uesto en el artculo "!9 1
); 2l cum*limiento de la o)ligaci4n de re*araci4n+ de con-ormidad con lo dis*uesto en los
*recedentes artculos+ en inters del 2stado lesionado o de los )eneIciarios de la o)ligaci4n
violada'
"' Los re,uisitos *ara la invocaci4n de la res*onsa)ilidad *or *arte de un 2stado lesionado
*revistos en los artculos #"+ ## 1 #$ sern de a*licaci4n en el caso de invocaci4n de la
res*onsa)ilidad *or *arte del 2stado con derecho a hacerlo en virtud del *rra-o 1'
Les ,ueda esto claroW 6ue dice el $#W
Artculo $#'- Medidas tomadas *or 2stados distintos del 2stado lesionado
2ste ca*tulo no *re0u3ga acerca del derecho de cual,uier 2stado+ -acultado *or el *rra-o 1 del
artculo #8 *ara invocar la res*onsa)ilidad de otro 2stado+ a tomar medidas lcitas contra este
2stado *ara asegurar la cesaci4n de la violaci4n 1 la re*araci4n en inters del 2stado lesionado
o de los )eneIciarios de la o)ligaci4n violada'
AKadan el $# *or -avorZ
2n el $# vemos ,ue el estado tiene derecho a intentar a travs de medios ilcitos ,ue se le
re*are la violaci4n de la o)ligaci4n 1 tam)in *ara ser el estado res*onsa)le *or el acto
Artculo $!'- =)ligaciones ,ue no *ueden ser a-ectadas *or las contramedidas
1' Las contramedidas no a-ectarn7
a; La o)ligaci4n de a)stenerse de recurrir a la amena3a o al uso de la -uer3a+ como est
enunciada en la Carta de las ?aciones Anidas9
); Las o)ligaciones esta)lecidas *ara la *rotecci4n de los derechos humanos
Fundamentales9
c; Las o)ligaciones de carcter humanitario ,ue *roh)en las re*resalias7
d; =tras o)ligaciones ,ue emanan de normas im*erativas del derecho internacional general'
' 2l 2stado ,ue tome contramedidas no ,uedar e8ento del cum*limiento de las o)ligaciones
,ue le incum)an7
1$9
a; 2n virtud de cual,uier *rocedimiento de soluci4n de controversias a*lica)le entre dicho
2stado 1 el 2stado res*onsa)le9
); 5e res*etar la inviola)ilidad de los agentes+ locales+ archivos 1 documentos di*lomticos o
consulares
lo ,ue est diciendo este articulo $! es ,ue en el caso de un sim*le ilcito si el vecino comete un
ilcito contra m un sim*le ilcito 1o *uedo como estado ado*tar contramedidas es decir acciones
*ara contrarrestar la comisi4n de ese ilcito+ sin em)argo en el caso de estas o)ligaciones tan
im*ortantes *ara la comunidad internacional se arriesga a os estados ,ue *ueden ado*tar
contramedidas *ero no contramedidas ,ue a-ecten a la *rotecci4n de los derechos humanos a
las relaciones humanitarias o a las normas ,ue rigen el tema de las re*resalias+ u otras
o)ligaciones es decir una contramedida no *uede consistir 0ams en la comisi4n de uno de estos
ilcitos agravados+ no se *uede contrarrestar *ara un ilcito de esa magnitud'
Vamos ,ue cerca de tus aguas t. no *uedes ir 1 tirar una )om)a nuclear al vecino *or,ue ha
*escado en tus aguas'
/ si el otro te tira un )om)a a ti tam*oco *uedes ir a tirarle una )om)a al otroZ
6ue dice el $8W
Artculo $8'- Ees*onsa)ilidad individual
Los *resentes artculos se entendern sin *er0uicio de cual,uier cuesti4n relativa a la
res*onsa)ilidad individual+ en virtud del derecho internacional+ de cual,uier *ersona ,ue act.e
en nom)re de un 2stado
2so es lo ,ue vena a decir la corte de la dualidad de de-erentes ti*os de res*onsa)ilidad ,ue
son e8igencias ,ue se sola*an 1 ,ue la e8igencia de un ti*o de res*onsa)ilidad no re,uiere
necesariamente la e8igencia del otro ti*o de res*onsa)ilidad 1 hasta a,u la res*onsa)ilidad *or
ilicitud'
2n la *ro8ima clase ,uiero *asar a la res*onsa)ilidad su*ranacional *or actos no *rohi)idos 1a
les he dicho ,ue lo im*ortante *ara mi es ,ue se*an ,ue e8iste las di-erencias de la
res*onsa)ilidad *or ilicitudZ
Ees*onsa)ilidad internacional del estado *or actos no *rohi)idos el derecho internacional no
conoca hasta hace mu1 *oco este ti*o de res*onsa)ilidad solo conoca la res*onsa)ilidad ,ue
vena de hechos internacionales ilcitos+ desarrollo de actividad es*acial desarrollo de
res*onsa)ilidad nuclear+ todo el desarrollo tecnol4gico ,ue crea hechos ,ue *ueden *roducir
daKos se introduce 1 llevo a ,ue en las convenciones internacionales se im*ongan
determinadas normas de res*onsa)ilidad causal o su)0etiva+ ,ue como di0o uno de sus
com*aKeros es ms un ti*o de res*onsa)ilidad a)soluta e8tracontractual+ e0em*lo de esto+ el
convenio so)re la res*onsa)ilidad internacional *or daKos causados *or o)0etos es*aciales el 9
de mar3o de 19%cuando un o)0eto es*acial ocasiona daKos en la su*erIcie de la tierra o a una
aeronave en vuelo en este caso la o)ligaci4n de re*arar emana de una norma *rimaria+ cu1o
incum*limiento genera *ara el estado res*onsa)ilidad+ *ero en este caso al contrario de lo ,ue
ocurre *or el tema de res*onsa)ilidad *or ilcitos ac *asa 0usto todo lo contrario ac en esta
materia nos encontramos con normas *rimarias 1 lo ,ue no tenemos es un rgimen general ni
una convenci4n general ,ue regule o codiI,ue o intente desarrollar *rogresivamente la
res*onsa)ilidad internacional *or actos no *rohi)idos'
2n 19&" cuando 1a esta)a )astante avan3ado el tema de res*onsa)ilidad internacional *or
hechos ilcitos la comisi4n de derecho internacional decide congeniar *or se*arado todo lo
1%!
relacionado con la res*onsa)ilidad *or riesgo o la res*onsa)ilidad internacional *or la
consecuencias *er0udiciales *or actos no *rohi)idos *or el derecho internacional'
2ste ti*o de res*onsa)ilidad internacional *or actos no *rohi)idos se suele suscri)ir *or e-ectos
daKinos este ti*o de res*onsa)ilidad *or el riesgo claro conocido en el derecho interno 1 se
utili3a *or ciertas actividades ,ue *resentan riesgos su*erior al normal de causar daKos a
terceros *ero ,ue son *ermitidas *or,ue su-ridos su*era los *er0uicios ,ue *ueden llegar a
ocasionar'
2stos daKos de)en ser indemni3ados inde*endientemente de la cul*a 1 de cual,uiera ,ue sea el
grado de diligencia ado*tado *or el estado *ara evitar el acontecimiento ,ue *rovoco esta
res*onsa)ilidad'
Como ven en *antalla son las actividades de riesgo o las actividades daKinas las ,ue hace
incurrir al estado en res*onsa)ilidad internacional *or actos no *rohi)idos+ a las actividades de
riesgo tam)in se les llama actividades *eligrosas+ *ero no son las .nicas ,ue *ueden hacer
incurrir al estado de res*onsa)ilidad tam)in e8isten las actividades *or la res*onsa)ilidad *or
las actividades daKinas en el caso de las actividades *or e-ectos daKinos no ca)e ha)lar de
riesgos *or ,ue los daKos se *roduces *or mecanismos *er-ectamente conocidos 1 *redeci)les
se *roducen de -orma *redeci)le como el caso de la contaminaci4n las causas son conocidas
*or el estado origen de este daKo ,uien *odra reducir este daKo *or e0em*lo a lmites
ace*ta)les mediante la ado*ci4n de determinadas medidas o *odra o*tar *or no reducir estos
lmites de contaminaci4n *ero reducir los daKos+ *or,ue esto es venida *or una actividad de
riesgo de una *lanta nuclear *or e0em*lo+ la emisi4n de gases *or industrias autom4viles+ hasta
a,u estamos claro noW
>m*ortanteZ ?o ha1 un rgimen general son normas *rimarias 1 este ti*o de res*onsa)ilidad es
res*onsa)ilidad o)0etiva causal estricta e8tracontractual llmenla como ,uieran+ no e8iste una
norma general de derecho internacional regulando esta materia *ero es una tcnica 0urdica ,ue
conocemos *er-ectamente en derecho interno tcnica 0urdica destinada sim*lemente a
resta)lecer el e,uili)rio de esta)leces alterados *or la *rotecci4n de daKos
La e8igencia de esta res*onsa)ilidad no re,uiere en ning.n caso de la conducta la acci4n u
omisi4n caliIcada como ilcita de antemano 1 se ada*ta )ien a los ad0etivos de re*araci4n a
travs de la instituci4n de la res*onsa)ilidad 0urdica 1 *or,ue e8iste este ti*o de
res*onsa)ilidadW /a lo sa)en )ien *or,ue el derecho no *uede *rohi)ir la *roducci4n de todos
los daKos e8isten dos -ormas ilcitas de daKos a,uellos ,ue no se re*artan los limites de
tolerancia 1 a,uellos ,ue so)re*asando los limites de tolerancia es decir a,uellos ,ue *rovocan
un daKo signiIcativo no estn *rohi)idos *or,ue media siem*re una re*araci4n ,ue vuelve
hacer ,ue se d el e,uili)rio entre los intereses de las *artes *or lo tanto en este m)ito la
*ala)ra res*onsa)ilidad no est utili3ada *ara el sentido de consecuencia de actos sino ms
)ien de determinaci4n de o)ligaciones'
Por lo tanto ms ,ue res*onsa)ilidad internacional en este m)ito se de)era de ha)lar de
determinaci4n de o)ligaciones en relaci4n con las consecuencias *er0udiciales de actividades
no *rohi)idas *or el derecho internacional+ 1 de)era *er*etrarse el esta)lecimiento de
o)ligaciones *rimarias de las actividades ,ue causen o su-ren el riesgo de causar daKos'
/ cuando se *roduce uno de estos daKos es ,ue ocurre ,ue ha1 ,ue determinar ,ue se de)e
solucionar ese daKo 1 ha1 ,ue re*ararlo *or ,ue les cuento todo estoW Por,ue tienen ,ue tener
mu1 claro ,ue cuando los daKos son de tal naturale3a ,ue se re*artan las venta0as de la
actividad *odra amena3ar la comunidad internacional *uede o*tar *or revivir la actividad en
cuesti4n 1 entonces 1a nos encontraramos en el caso del su*uesto de el su*uesto de
res*onsa)ilidad *or ilcitos esto ocurri4 *or e0em*lo *ara ,ue cono3can un caso+ con el tema de
los ensa1os nucleares en el es*acio c4smico + 1a ,ue un momento ,ue la comunidad
internacional considero ,ue los )eneIcios ,ue ocasiona)an eran los ,ue ocasiona)an
1%1
considera)lemente in-eriores a los daKos ,ue causa)an 1a los riesgos ,ue crea)an de)ido a
esto una actividad ,ue antes no esta)a *rohi)ida+ se *rohi)i4 a travs de un tratado de
*rohi)ici4n de llevar a ca)o ensa1os nucleares en el es*acio c4smico 1 )a0o el agua+ 19%9 en
ese instante *asamos a un rgimen de carcter de hechos no *rohi)idos al de res*onsa)ilidad
*or ilicitud' 5e todo esto es -undamental ,ue les ,uede claro ,ue a *esar ,ue algunos autores
Dustamante entre otros se han *ronunciado a -avor de la res*onsa)ilidad *enal de estados
actualmente esta res*onsa)ilidad no es de carcter *enal + sino ,ue es una res*onsa)ilidad ,ue
se concreta en re*araciones tanto di-erentes de la res*onsa)ilidad' Les ha ,uedado claroW
(2GA?5A GEADAC>=?
Luego vimos las -uentes luego los su0etos de derecho internacional+ 1 ahora nos toca ver la
res*onsa)ilidad internacional ,ue *odrn in-ringir estos su0etos'
/ des*us del tema de res*onsa)ilidad es*ero *oder llegar a los *rinci*ios )sicos ,ue rigen las
relaciones de derechos internacionales 1 arreglo *acIco de las controversias+ cuando terminen
el curso es*ero ,ue tengan claro c4mo evoluciona el derecho internacional cules son sus
-uentes+ sus e-ectos como 1 *or,ue se les e8ige res*onsa)ilidad 1 los *rinci*ios -undamentales
,ue rigen a los su0etos *rinci*ales de derechos *rinci*ales + si conocen *ara m todo esto ser
un gran 8ito+ 1o no *retendo 1 me *arece a)surdo *retender ,ue cono3can todo el derecho
internacional + *ero s ,ue tengan una noci4n general'
La res*onsa)ilidad se *uede encontrar en todas las noticias internacionales+ casi todas las
semanas ha1 algo en la televisi4n en la ,ue vemos a los su0etos de derecho internacional
involucrados en alg.n ilcito internacional 1 como un su0eto tiene res*onsa)ilidad internacional'
Vamos a em*e3ar con la res*onsa)ilidad del estado luego veremos la res*onsa)ilidad de las
organi3aciones internacionales+ luego les contare un *oco de la res*onsa)ilidad de las *ersonas
distinta a las del estado+ a las em*resas multinacionales 1 Inalmente llegaremos al ilcito'
Lo ,ue ,uiero ,ue les ,uede claro es ,ue e8isten di-erentes ti*os de res*onsa)ilidad
internacional ,ue se e8igen a di-erentes su0etos 1 ,ue se siguen *or di-erentes instancias+ 1 todo
ello *uede ,ue ocurra en )ase a un momento *ero la naturale3a 1 la -ormas ,ue *uede o*tar
esa res*onsa)ilidad es distinta'
2n la )i)liogra-a tienen un *ro1ecto de la res*onsa)ilidad del estado *or hechos
internacionalmente ilcitos 1 este *ro1ecto igual ,ue el *ro1ecto so)re la res*onsa)ilidad de las
organi3aciones internacionales'
La *rimera tendencia ,ue ustedes 1a han o)servado es un gran es-uer3o del derecho
internacional+ 1 la segunda tendencia es una reciente com*le0idad de actores internacionales
,ue interact.an en el conte8to de un sistema de economa de mercados a nivel mundial-
Ahora 1a sa)emos ,ue las normas de derecho internacional sienten arreglar las relaciones
-ormales entre los estados crean derechos 1 o)ligaciones+ el estado es el *rinci*al creador 1
destinatario de las normas internacionales como normas *rimarias de la comunidad
internacional 1 cuando se ha)la de la res*onsa)ilidad del estado se est haciendo re-erencia al
estado como con0unto de 4rganos su estatales como e0ercicio e-ectivo del *oder de go)ierno'
Los 4rganos estatales son su0etos ,ue *artici*an en la -ormaci4n de las normas internacionales+
a los 4rganos estatales se reIere el contenido de las normas materiales internacionales+ 1 los
4rganos estatales son los ,ue *ueden generar con su conducta la res*onsa)ilidad internacional
1%
del estado esta aIrmaci4n est )ien al *rinci*io *or,ue des*us el estado des*us *uede
incum*lir en res*onsa)ilidad *or un *articular+ *ero ,udense con esta idea de ,ue el derecho
internacional las normas materiales internacionales van dirigidas todas a clasiIcar el e0ercicio
de *oder del go)ierno 1 ,ue estos 4rganos son los ,ue en un *rinci*io *ueden generar
res*onsa)ilidad internacional *ara el estado'
An segundo re,uisito *ara ,ue *odamos saltar a res*onsa)ilidad internacional es el de la
so)erana o inde*endencia e8terna+ esa organi3aci4n de go)ierno *or 4rganos estatales no
de*endern de otro estado
Por tanto ca)e concluir ,ue la organi3aci4n de go)ierno ,ue gesta su *oder de manera e-ectiva
e inde*endiente con una comunidad territorial se trans-orma inso-acto el su0eto originario
*rimario *lenamente ca*a3 en el derecho internacional 1 ca)e e8igirle res*onsa)ilidad
internacional'
>m*ortante a,u la naturale3a de res*onsa)ilidad es *rinci*almente re*aratorio 1 siem*re entre
estados+ sin *er0uicio de ,ue en algunos casos como cuando las consecuencias de un acto ilcito
a-ectan severamente a un *articular ,ue*a cum*liendo determinados re,uisitos la *rotecci4n
di*lomtica de los nacionales *ero no se con-undan en ,ue el hecho de esta res*onsa)ilidad
*ueda redundar en una re*araci4n de un *articular *or el hecho de ,ue esta relaci4n de
res*onsa)ilidad'
La relaci4n de la res*onsa)ilidad es siem*re re*aratoria 1 siem*re entre estados un estado ,ue
se le e8ige res*onsa)ilidad al otro estado lo ,ue no signiIca ,ue en determinadas circunstancias
la re*araci4n en s+ *ueda )eneIciar a una *ersona en concreto+ recuerden lo de la *rotecci4n
di*lomtica es una cosa una relaci4n entre estados aun,ue el lesionado es un *articular ,ue se
han involucrado sus derechos 1 se da una re*araci4n tam)in es *osi)le ,ue esa re*araci4n se
le re*are en concreto
Los 4rganos estatales son los ,ue *ueden incurrir en *rinci*ios de res*onsa)ilidad del estado
aun,ue tam)in veremos actos de los *articulares ,ue *ueden incurrir en res*onsa)ilidad da un
estado'
6ueda claro ,ue los 4rganos de go)ierno han de ser inde*endientes al e0ercer un *oder e-ectivo
1 so)erano sin de*ender de otro estado'
/ tam)in les ha ,uedado claro ,ue un mismo hecho *uede hacer incurrir en caer en
res*onsa)ilidad a di-erentes su0etos internacionales 1 ,ue )asndose en el mismo hecho se
e8igen di-erentes ti*os de res*onsa)ilidad internacional 1 ,ue adems se sola*an 1 ,ue no son
incom*ati)les 1 ca)e e8igir varias de estas res*onsa)ilidades a la ve3+
2n sus acciones no res*onden a 4rdenes de otros estados+ con todos los estados uno tiene
derechos 1 o)ligacionesW 5e*ende de cul sea la o)ligaci4n de la ,ue estamos ha)lando'
Ha1 o)ligaciones ,ue o)ligan a toda la comunidad internacional acurdense de las normas de
ius cogens ,ue im*onen mandatos im*erativos *ara toda la comunidad internacional+ la
res*onsa)ilidad se deriva de un incum*limiento+ vamos a tener una o)ligaci4n ,ue es
incum*lida 1 de esa o)ligaci4n 1 de ese incum*limiento surge la res*onsa)ilidad'
/ ,uien incum*le los 4rganos estatales o)viamente+ normalmente+ *or,ue ahora les contare
tam)in ,ue es *osi)le ,ue un *articular haga incurrir en res*onsa)ilidad a un estado+ 1a les
di0e en ,ue su*uesto + *ero lo normal es ,ue no sea un *articular si no ,ue sean dos o ms
4rganos estatales+ de acuerdoW
Cuando se trata de una -alta de un *articular es otro ti*o de res*onsa)ilidad X noZ
1%"
@sea ,ue la res*onsa)ilidad de un *articular cae dentro de la res*onsa)ilidad de un estadoW ?o
es ,ue *or el mismo hecho ese *articular *uede ser res*onsa)le *ero *uede ser tam)in ,ue
su estado incurra en res*onsa)ilidad entonces ha1 di-erentes ti*o s de res*onsa)ilidad+ a uno
se le *uede e8igir res*onsa)ilidad *enal individual mientras ,ue a su estado se le va a e8igir
res*onsa)ilidad re*aratoria
Dueno esto ,ue les he contado vale *ara todo ti*o de res*onsa)ilidad ,ue im*lica al estado+
*ero en realidad cuando se ha)la de res*onsa)ilidad internacional del estado 1 tam)in de las
em*resas' (e est haciendo re-erencia en realidad a dos ti*os de res*onsa)ilidad a la
res*onsa)ilidad internacional *or ilicitud 1 a la res*onsa)ilidad internacional *or riesgo' las
normas ,ue rigen este ti*o de res*onsa)ilidad son de naturale3a distinta as como su contenido
1 las normas ,ue *ueden asumir 1 *or ello se estudian normalmente *or se*arado+ la
res*onsa)ilidad internacional *or riesgo o actos no *rohi)idos ,ue le se llama tam)in + solo la
mencionare *ara ,ue las se*an di-erenciar de la res*onsa)ilidad *or ilicitud+ sol ,uiero ,ue
se*an ,ue e8iste 1 ,ue e8iste *or,ue esta res*onsa)ilidad *or actos no *rohi)idos *uede
trans-ormarse -cilmente en una res*onsa)ilidad *or ilicitud si la comunidad internacional
decide de re*ente *rohi)ir una conducta ,ue antes no esta)a *rohi)ida
La res*onsa)ilidad internacional del estado se *uede desglosar en dos grandes )lo,ues la
res*onsa)ilidad *or ilicitud ,ue im*lica el incum*limiento de una o)ligaci4n internacional es
decir ha1 un conducta *rescrita 1 el estado en cuesti4n incum*le esa o)ligaci4n entonces
estaramos en este su*uesto ante res*onsa)ilidad internacional del estado *or ilicitud *or,ue se
da u incum*limiento mientras ,ue en el otro caso es una res*onsa)ilidad ,ue se deriva *or una
conducta ,ue no est *rohi)ida el estado no hace nada ilegal no incum*le nada+ a *esar de eso
sigue siendo res*onsa)le+ *or,ue es una res*onsa)ilidad de ti*o causal *or e0em*lo
2l estado manda un satlite lo *one en 4r)ita no lo hace )ien 1 el satlite en ve3 de situarse
donde de)a ser su -unci4n+ se cae en el territorio de otro estado 1 mata un mont4n de gente de
acuerdoW 2s ilegal lo ,ue ha hecho el estado no [ esta)a *rohi)idoW ?oZ Pero esto no signiIca
,ue no tenga ,ue res*onder de los daKos ,ue causo'
(uele res*onder a crear un riesgo o a crear situaciones ,ue crean malignas no s si recuerdan lo
de la e8*losi4n nuclear en Chern4)il un desastre en 2uro*a ante esa situaci4n el estado en
cuesti4n tiene ,ue re*arar a los *er0udicados *ero no ha incum*lido ninguna o)ligaci4n
internacional+ *or,ue ,uiere ,ue cono3can esto+ *or,ue la comunidad internacional -cilmente
*uede ,ue una conducta no la *rohi)iera no la regulara 1 llega un momento ,ue decide
*ronunciarse so)re este tema 1 esta)lecer una norma desde el momento ,ue la comunidad
internacional esta)lece una o)ligaci4n si se da un incum*limiento 1a no estamos en a
res*onsa)ilidad *or riesgos si no en la res*onsa)ilidad *or ilcitos 1 resto *asa -recuentemente+
*asa cuando la comunidad internacional se da cuenta ,ue una actividad ,ue no esta)a
*rohi)ida acarrea ms daKos ,ue venta0as 1 ha1 ,ue im*oner o *rescri)ir
2n la )i)liogra-a tienen el *ro1ecto de artculos ,ue regula la res*onsa)ilidad internacional del
estado *or ilicitud+ 1 esa es la ,ue ,uiero ,ue mane0en )ien *or,ue si se dan cuenta lo ,ue sale
en la tele no es tanto la e8igencia *or daKo si no ,ue son conPictos ,ue se *roducen a ra3 de
ti*os de res*onsa)ilidad *or ilicitud
Vamos a centrarnos ahora en la res*onsa)ilidad de los estados *or hechos ilcitos el *rinci*io
,ue esta)lece ,ue un com*ortamiento *or *arte de un estado caliIcado en el derecho
internacional como licito origina res*onsa)ilidad del estado es decir hace nacer *ara el autor del
ilcito de la re*arar en ciertos casos no solo de re*arar sino ,ue es uno de los *rinci*ios
arraigados en la doctrina 1 con-ormado *or la 0uris*rudencia'
1%#
Ante un incum*limiento si no tuviera res*onsa)ilidad el derecho internacional no valdra ni en el
*a*el ,ue estuviera escrito+ la res*onsa)ilidad la e8igencia de res*onsa)ilidad ,ue hace ,ue los
estados se com*rometen 1 res*eten ese orden ' A nivel internacional las regulaciones de la
res*onsa)ilidad del estado *or hechos internacionalmente ilcitos se da en una -echa
relativamente reciente+ esta articulaci4n nace con los lados ar)trales del siglo R>R 1 *rinci*ios
del RR ,ue a la hora de resolver conPictos entre estados cu1os nacionales resultan daKados en
*ases e8tran0eros intentan mostrar el e,uili)rio entre los intereses de estos estados' 2s decir
los *rimeros intentos de sistemati3aci4n de esta materia del rea de res*onsa)ilidad de los
estados tanto *or instituciones *rivadas como *or organismos institucionales a)ordan el tema
desde el Angulo desde la res*onsa)ilidad de los estados *or daKos causados a e8tran0eros
dentro de su territorio 1 esto se *rodu0o con la nacionali3aci4n resultado de la descoloni3aci4n
recuerden cuando a un e8tran0ero se le e8*ro*ian los )ienes se est daKando tam)in al estado
del )ien nacional *or,ue el e8tran0ero en cuestiones un elemento de la *o)laci4n del estado 1
es en este conte8to cuando se economi3an estos *ases+ economi3an industrias recursos cuando
estos e8tran0eros eran los dueKos de estos vienen o industrias son *er0udicados+ 4sea en un
*rinci*io el tema se centra 1 se hace evidente con el tema este de daKos causados a *ersonas
en el e8tran0ero a *ersonas o a )ienes de acuerdoW
Para ser inters en este tema + algunos e0em*los de algunos intentos de regulari3aci4n+ son el
*ro1ecto de *rotecci4n di*lomtica del instituto Amrica no de derecho internacional 198$'
A *artir de 19#9 1a )a0o los aus*icios de la organi3aci4n de naciones unidas 1 a travs de la
comisi4n de derecho internacional se concentra la codiIcaci4n del desarrollo *rogresivo de la
res*onsa)ilidad internacional del estado *or hechos ilcitos'
Bare im*ortante 1 mu1 di-cil *or,ue si lo *iensan )ien codiIcar la res*onsa)ilidad internacional
del estado im*lica conIar las consecuencias *u)licas derivadas de la numeraci4n 1 de todo el
ordenamiento internacional+ *or tanto no es de e8traKar en lo a)soluto ,ue ha1an transcurrido
ms de $! aKos hasta ,ue logramos e *ro1ecto+ no es de e8traKar ,ue en ese *ro1ecto tuvieran
,ue tra)a0ar $ relatores es*eciales 1 si anali3an )ien el *ro1ecto se darn cuenta ,ue todava
ha1 lagunas con-usiones im*ortantes+
La res*onsa)ilidad del estado -ue uno de los 1# temas originales seleccionados *or la comisi4n
de derecho internacional en 19#9 *ara su codiIcaci4n el *rimer relator es*ecial centro sus
es-uer3os en la res*onsa)ilidad del estado *or daKos a *ersonas e8tran0eras 1 sus )ienes es
decir se centro en el contenido de las normas *rimaria de la res*onsa)ilidad intento este relator
esta)lecer las normas sustantivas so)re la res*onsa)ilidad internacional *or hechos
internacionalmente ilcitos 1 ,ue ocurri4W 6ue esto no avan3o *or la gran o*osici4n de gru*o de
*ases comunistas'
6uien se acuerda lo ,ue da una norma *rimera 1 una norma secundariaW
Precisamente del *rimer relator no avan3an *or,ue este seKor se em*eKa en codiIcar normas
*rimarias 4sea normas sustantivas acurdense de ,ue 1o les cont ,ue lo ,ue una norma es
como los mandamientos + no mataras son normas ,ue *rescri)en conductas sin em)argo las
normas secundarias no *rescri)en conductas sino ,ue ellas *revn consecuencias+
2ntonces cuando el *rimero relator se em*eKa en determinar las normas *rimarias de la
res*onsa)ilidad+ las normas sustantivas se encuentra con la o*osici4n de los comunistas 1 no
*uede avan3ar en su tra)a0o+ 1 lo ,ue hace es decir 1o no vo1 a decir cul es la o)ligaci4n en
cuesti4n sino en la consecuencia *or ,ue escucho ms -cil en *onerse de acuerdo en ,ue *or
e0em*lo *odramos estar de acuerdo en ,ue el ,ue *eca valla al inIerno *ero es mucho ms
di-cil en cual es el *ecado *or,ue a lo me0or *ara ustedes el *ecado es matar a alguien 1 *ara
mi es escri)ir sin ha)er sin h
1%$
2sa es la di-erencia entre la norma *rimaria 1 secundaria+ 1 eso tieneY ,ue ver en ,ue el relator
se em*eKa en esta)lecer en determinar el contenido de las normas sustantivas materiales o
*rimarias el tema no avan3a + *ero otro -ue suIcientemente inteligente *ara decir no vamos a
decir el *ecado sino cual es + 1 eso es esta)lecer normas secundarias de la res*onsa)ilidad'
Los otros relatores cam)ian 1 se centran en *artici*ar 1 desarrollar *rogresivamente ,ue van a
regir la res*onsa)ilidad 4sea las normas secundarias se ado*ta un en-o,ue general no centrado
en el entorno a ning.n m)ito como relaciones internacionales *ero tam)in *iensen ,ue
hacerlo a,u es ms -cil *ero en la *rctica es mucho ms antiguo *ero en la *rctica tenemos
,ue determinar cul es la norma *rimaria ,ue ha sido incum*lida'
Al re-erirse a las normas secundarias de la res*onsa)ilidad nos sirve *ara ver cul es la norma
material incum*lida o)viamente de esto es *oder codiIcar sin necesidad de aclarecer el
contenido las reglas contenido cu1a o)ligaci4n originan la res*onsa)ilidad'
/ *or,ue se hace as *or,ue los estados n hu)iesen ace*ado una codiIcaci4n distinta a esta'
Como les digo $ relatores tra)a0aron en este *ro1ecto 1 en 0unio de 199% la comisi4n de derecho
internacional a*rue)a *or *rimera ve3 un *ro1ecto com*leto de res*onsa)ilidad del estado *or
hechos internacionalmente ilcitos des*us del $to relator es*ecial tra)a0ara en este *ro1ecto la
comisi4n de derecho internacional a*rue)a el *ro1ecto en -orma deInitiva en agosto del !!1 1
del te8to deInitivo lo toma la asam)lea general 1 llama la atenci4n a los go)iernos *ara ,ue se
*ronuncien *or el mismo+ da tiem*o a los estados *ara ,ue ado*ten el *ro1ecto o se *ronuncien
res*ecto al mismo' 2ste *ro1ecto *odra ser la )ase de una con-erencia internacional ,ue se
ado*tara el derecho como te8to como instrumento internacional circulante *ero al momento no
ha ocurrido as mientras unos estados -avorecen ,ue esta)le3ca un ordenamiento 0urdico
o)ligatorio otros *reIeren ,ue esto sea tan solo un c4digo de conductas declaraci4n de
conducta
Ahora ,ue 1a sa)en de las -uentes del derecho intencional el hecho ,ue el *ro1ecto se arme una
convenci4n no tiene tanta im*ortancia como *udiera a*arecer a *rimera vista *or,ue gran *arte
de su contenido es derecho consuetudinario ,ue o)liga a todos los estados o a los Yo)0etores
*ersistentes+ este *ro1ecto en este momento es a*ro)ado *or la comisi4n del derecho
internacional 1 em*ie3a a ser a*licado *or la corte internacional de 0usticia como si -uese el
te8to de un tratado'
/ en gran medida *or ,ue como les digo el *ro1ecto lo .nico ,ue hace es codiIcar un derecho
e8istente
2l te8to del *ro1ecto centrndonos ahora en el te8to de artculos so)re la res*onsa)ilidad de los
estados est dividido en sus *artes la *rimera trata del orden de dicha res*onsa)ilidad del
origen de la res*onsa)ilidad de la naci4n del elemento su)0etivo 1 o)0etivo del hecho ilcito
internacional''
Ana norma de derecho consuetudinario *uede *er-ectamente ser de ius cogen *ero tam)in
una norma ,ue contena en un tratado tam)in *uede ser de ius cogens una norma de esta no
res*onde a una -uente de derecho internacional solo le indica ,ue son las normas ms
im*ortantes del ordenamiento'
1%%
Dueno 1a les ha)a dicho ,ue la *rimera *arte del *ro1ecto l la segunda s e dedica al contenido
a las -ormas de l res*onsa)ilidad tiene en consideraci4n las consecuencias de la violaci4n 1 la
tercera *arte es meramente *rocesal 1 versa so)re los modos de hacer valer esta
res*onsa)ilidad'
A la hora de cometer un ilcito internacional la cul*a 1 el dolo no es determinante en el derecho
internacional esta cul*a 1 este dolo se tendrn en cuenta a la hora de I0ar la re*araci4n a la
hora de I0ar el monto o la indemni3aci4n ah si se valorara el dolo o la cul*a *eor lo ,ue
determina ,ue se cometa un ilcito o no es solo si incum*le no una o)ligaci4n internacional si
tu estas o)ligado 1 tu incum*les es un ilcito *ero si lo hiciste *or dolo o *or cul*a se ver solo
des*us *ara la indemni3aci4n no es lo determinante'
V1anse al *ro1ecto 1 encuentren deInici4n de hecho internacionalmente ilcito'
Artculo '- 2lementos del hecho internacionalmente ilcito del 2stado
Ha1 hecho internacionalmente ilcito del 2stado cuando un com*ortamiento consistente en una
acci4n u omisi4n7
a; 2s atri)ui)le al 2stado seg.n el derecho internacional9 1
); Constitu1e una violaci4n de una o)ligaci4n internacional del 2stado'
Artculo "'- CaliIcaci4n del hecho del 2stado como internacionalmente ilcito
La caliIcaci4n del hecho del 2stado como internacionalmente ilcito se rige *or el derecho
internacional' Bal caliIcaci4n no es a-ectada *or la caliIcaci4n del mismo hecho como lcito *or
el derecho interno'
Ah lo tienen articulo dos del *ro1ecto+ acci4n u omisi4n atri)ui)le al estado ,ue ignora una
o)ligaci4n internacional en vigor de -orma ,ue este articulo est determinando con esta
deInici4n ,ue el o)0etivo su)0etivo 1 tem*oral del ilcito internacional'
2lemento o)0etivo7 acci4n u omisi4n
2lemento su)0etivo7 atri)ui)le al estado+ es decir 4rganos estatales+ el elemento su)0etivo
siem*re har alusi4n a una conducta humana+
/ ,ue viola una o)ligaci4n internacional 1 la viola en *resente es el tem*oral
Ah estn los tres elementos del ilcito internacional'
2l elemento su)0etivo del hecho ilcito+ el estado es una *ersona 0urdica ,ue no *uede actuar
sino a travs de sus 4rganos *or lo tanto el elemento su)0etivo del hecho ilcito hace relaci4n
con una conducta humana de un individuo o de un gru*o de individuos ,ue es atri)ui)le a un
estado+ cuidado con la *ala)ra im*uta)le cuando estemos en el m)ito de esta
res*onsa)ilidad + 1 se la estemos atri)u1endo al estado+ no lo escri)an o si no (er un 1a ,ue
la im*utati)ilidad es *ro*io del m)ito *enal 1 res*onsa)ilidad *enal de las *ersonas *ero
cuando se trata de estados lo .nico ,ue ca)e atri)uir es un com*ortamiento alu3ado 1 ,ue
incurra en una res*onsa)ilidad
Dueno+ los su*uestos *or los ,ue incurre un estado en res*onsa)ilidad adems de los su*uestos
contem*lados en el artculo del *ro1ecto donde se atri)u1e un ilcito ,ue han incurrido los
estados+ tam)in ca)e como creo ,ue 1a les advert ,ue el estado incurra en res*onsa)ilidad
internacional *or la conducta de un *articular *ero+ esto o0o con esto solo ca)e atri)uir un acto
de un *articular al estado 1 *or lo tanto hacerle incurrir en res*onsa)ilidad si el estado en
cuesti4n omiti4 el de)er de *rotecci4n la o)ligaci4n de castigo o en casos de com*lacencia o
1%&
com*licidad o cuando el estado asume la conducta del *articular como *ro*ia a *osteriori a la
vista de sus actuaciones'
2sa atri)uci4n de res*onsa)ilidad *uede ser solo hecha *or el ordenamiento internacional
aun,ue al hacerlo a)ra ,ue tomar encuentra el ordenamiento interno del *as en cuesti4n *ara
*or e0em*lo sa)er ,uines son 4rganos estatales *ero la atri)uci4n de res*onsa)ilidad vienen
determinada *or el ordenamiento internacional
2ntre los su*uestos en ,ue el estado incurri4 vamos a o)ligar *or los actos de un *articular ca)e
mencionar el rastro de sisman o la toma de los rehenes de las em)a0adas en Behern'
6ue es lo ,ue *aso en ese casoW
Ah tienen un su*uesto *recisamente en ,ue un estado -ue considerado res*onsa)le *or los
actos de unos *articulares ,ue es lo ,ue ocurri4 X
Por ese suceso >rn incurri4 en res*onsa)ilidad internacional *enal incurri4 en res*onsa)ilidad
en )ase a dos conce*tos la corte internacional de 0usticia se *ronuncio so)re este tema 1 di0e
,ue >rn era res*onsa)le *or inacci4n *or ,ue el esta)a o)ligad a *roteger las em)a0adas 1 los
consulados+ ellos estn o)ligados a *roteger a las em)a0adas e8tran0eras de ese estado+ dentro
de sus -ronteras as ,ue -ue considerado res*onsa)le *or inacci4n 1 adems res*onsa)le *or
asumir los actos de estos gru*os de estudiantes islamistas radicales como *ro*ios a la vistea de
sus *osteriores actuaciones+ estos gru*os de estudiantes no eran 4rganos estatales+ *ero esto
es un )uen e0em*lo ,ue se le atri)u1e a un estado res*onsa)ilidad de un estado *or actos de
*articulares'
=tro su*uesto el rastro de sisman+ nunca se llego a *ro)ar ,ue >srael esta)a detrs de hechos
de estos *articulares ,ue se le tri)u1o una res*onsa)ilidad *or actos de *articulares esta
atri)uci4n en *recisamente en el rastro de un antiguo na3i dentro de las -ronteras de argentina
*ara ser llevado a >srael 1 *ara ser 0u3gado en la corte su*rema en Jerusaln+ cuantos ilcitos se
cometenW Fueron varios+ la vulneraci4n de la so)erana de Argentina + aun,ue era un na3i ,ue
viva en argentina las -rontera -ueron violadas + 1 argentina *rotesto inmediatamente *or,ue
este gru*o de israelitas llego+ ra*to a este seKor 1 lo llevo en un avi4n'
6ue ocurri4W 2l tema no llego ante la corte internacional del 0usticia sino ,ue la cuesti4n llego
ante el conse0o de seguridad 1 la asam)lea general de naciones unidas+ eigsman -ue el seKor
encargado de trans*ortar a los 0udos a los cam*os de concentraci4n de ausNich llevo a la
muerte a miles de *ersonas sin *onerles la mano encima+ eso era el motivo *or el ,ue ,ueran
en0uiciarlo 1 *or el ,ue lo ra*taron+ se hi3o mu1 evidente ,ue la Protesta de argentina era
legitima es de el *unto de vista del derecho internacional nadie en la comunidad internacional
era *artidario de ,ue esto aca)ara ante la corte internacional+ 1 en una condena a >srael *or,ue
ha)a una cuesti4n moral de *or medio+ era 0u3gar a un asesino no a cual,uier *ersona+
entonces argentina ,uera ,ue se lo devolvieran al seKor >srael deca ,ue ni locos Alemania
nunca se *ronuncio del tema + 1 nunca reconoci4 nada+ la comunidad internacional trato de
conciliar un *oco de)ido a ,ue ha)a inters tan im*ortantes *or todos lados *ero a *esar ,ue la
comunidad internacional se *ronuncia aIrmando el derecho de >srael a 0u3gar a este seKor as
de *asa le *ide a >srael se discul*e con argentina de tal manera de una -orma mu1 suave
reconoce ,ue >srael ha incurrido en res*onsa)ilidad internacional 1 le atri)u1e este
conocimiento a el estado+ si uno anali3a los *ronunciamientos en este tema la ma1ora de los
estados consideraron a >srael res*onsa)le+ *ero 0ams res*ondieron ,ue sus cuer*os es*eciales
ra*taron+ ac no ha1 inacci4n si no ,ue ha1 un estado ,ue *or su conducta hace *ro*ia la
conducta de un *articular a la vista de sus *osteriores actuaciones a la vista desde ,ue >srael
su*one n devolver a este seKor 1 someterlo a 0uicio est con sus actuaciones de alguna manera
regulando los actos de sus *articulares' Por,ue sus actos anteriores eran necesarios *ara 0u3gar
1%8
Cuando ocurre lo ,ue ocurre en 2uro*a con terri)les crmenes no solo contra los 0udos sino
tam)in contra minoras gitanos+ -ueron a los cam*os de concentraci4n testigos de Jehov
re*u)licanos es*aKoles+ un sin n.mero de )ar)aridades lo ,ue es un hecho constatado es ,ue
muchos de estos de estos seKores se vienen a vivir en Latinoamrica + so)retodo argentina 1
chile 1 muchos aKos se les reclaman dos o tres *ersonas a chile + ,ue eran grandes asesinos 1
chile en ning.n momento entrega a esas *ersonas 1 a m me llama mucho la atenci4n es ,ue el
go)ierno de allende deniega e8*resamente entregar a estos seKores ,ue Vivian -elices ac+ eso
es lo ,ue ocurri4 en Latinoamrica+ cuando en >srael se enteran del *aradero de eigsman + *or
una sociedad an4nima+ >srael decide no seguir el *rocedimiento -ormal de *edir su e8tradici4n
,ue hu)iese sido lo normal'
2n el caso de chile allende neg4 la e8tradici4n+ entonces a >srael ,uera e8igir 0usticia 1 solo l
,ueda)a hacer algo as como lo ,ue hi3o+ sin em)argo >srael tam)in *edio la e8tradici4n a
Canad 1 22AA e8traditaron a estos seKores+ a uno de ellos ,ue e8traditaron llega a la corte
su*rema de Jerusaln 1 al Inal se dan cuenta ,ue -altan *rue)as *ara *ro)ar su identidad+ 1 no
tienen suIcientes testigos *ara *ro)ar lo ,ue ,ueran + 1 lo a)suelven 1 lo de0an li)re+ 1 lo
devuelven a su *as+ -ue )astante llamativo *ero no ca)e aIrmar+ ,ue los 0uicios de >srael no
eran con las me0ores garantas'
2sto se de)e conocer *or,ue en estos casos se e8igi4 *or >srael res*onsa)ilidad internacional a
*articulares+ 1 no *or la corte internacional de 0usticia'
(i los 4rganos estatales tam)in estn relacionados con esto+ 1a no estamos ha)lando de
res*onsa)ilidad de un estado *or la conducta de un *articular+ si no de la res*onsa)ilidad del
estado en sZ
Pero en esta clase tam)in hemos comentado otro caso tam)in so)re esto de la atri)uci4n de
res*onsa)ilidad' =tro caso mas ?icaragua contra estados unidos *or las -uer3as militares
recuerde ,ue estas actividades -ueron atri)uidas *or ?icaragua *or estados unidos 1 se e8iga
estados unidos 1 se e8iga res*onsa)ilidad a ee uu *or,ue se le e8iga res*onsa)ilidad a estados
unidosW
6uienes cometieron estas conductas+ estas actividades *aramilitaresWW
Al darles manuales de c4mo cometer atrocidades + ,ue di0o l corte de 0usticia como se
*ronuncioWW
Considero a estados unidos de los actos de estas )estiasWW
Les atri)u1o estos actos a estos *articularesWW ?o atri)u1o los actos de estos *articulares a
estados unidos *or,ue considero ,ue ee uu no controla)a no e0erca un control e-ectivo so)re
estos gru*os+ 1 *or lo tanto estos gru*os no ca)an e,ui*ararlos a los gru*os estatales+ si
considero res*onsa)le a 22AA *or sus *ro*ios actos *or ,ue con su conducta ha)a vulnerado la
o)ligaci4n de no meterse en los asuntos de otros estados+ *or sus *ro*ios actos no *or los de
los *articulares'
Lo del control e-ectivo de estos gru*os en cuesti4n+ no *odemos reconducir la conducta a esto
,ue les conste de ,ue ca)e atri)uir acci4n u omisi4n o cuando el estado adecue una conducta
de un *articular como *ro*ia a *osteriori a la vista de los hechos claramente tienen ,ue a*licar
el criterio ,ue a*lico la corte internacional de 0usticia 1 es ver si el estado e0erce un control
e-ectivo so)re el gru*o de *articulares en cuesti4n o so)re el *articular en cuesti4n'
2ste control e-ectivo no solo lo *ide la corte internacional de 0usticia sino tam)in la comisi4n de
derecho internacional+ sin em)argo ,ue *ara atri)uir determinados *recios a un estado no
1%9
siem*re se va a e8igir este control e-ectivo si de lo ,ue se trata no es de e8igir res*onsa)ilidad
del estado si no *or e0em*lo de e8igir res*onsa)ilidad a un *articular+ res*onsa)ilidad *enal
internacional' 2sto es e8actamente lo ,ue *aso en la causa contra Cdi3 el tri)unal *enal
internacional *ara la antigua /ugoslavia+ solo e8igi4 un control general *ara considerar ,ue se
viera si Croacia controla)a a los gru*os ser)ios croatas 1 ,ue *or tanto se de0a)a a un con0unto
internacional lo ,ue i)a a determinar la a*licaci4n de una *arte mu1 concreta el derecho
internacional humanitario 1 no otra *arte del miso ordenamiento+ *or lo tanto vemos como el
grado de control e8igido varia)a en este caso *ero *or lo ,ue se trata)a era e8igir
res*onsa)ilidad *enal individual a una *ersona en un 0uicio en un *roceso *enal 1 no e8igir
res*onsa)ilidad internacional'
2sto es *ara ,ue vean ,ue no e8iste un .nico criterio *ara atri)uir conductas de *articulares al
estado+ va a variar seg.n el ti*o de res*onsa)ilidad ,ue se va a e8igir [Z
(i 1o les *regunto en un e8amen identiI,ue el elemento su)0etivo+ ustedes sa)en ,ue Biene ,ue
ir a )uscar a un *articular o los 4rganos estatales de un estado en cuesti4n' 2l elemento o)0etivo
1 el elemento tem*oral del hecho ilcito se reIere a la acci4n u omisi4n atri)uida al estado ,ue
constitu1e una violaci4n de una o)ligaci4n de derecho internacional en vigor ,ue incum)e a los
estados+ el estado en cuesti4n tiene ,ue estar o)ligado *or esta o)ligaci4n+ imagnense ,ue la
o)ligaci4n est esta)lecida en un tratado 1 he estado no cum*le *or,ue no est en el tratado+
solo la o)ligaci4n ,ue incum)e a,uel estado + ,ue es im*ortante a,uW
6ue les llama la atenci4nW
Cuando alguien se salta un sto* o no res*eta el lmite de velocidad ,ue es lo ,ue est
incum*liendo+ una norma 1 *or,ue no dice esto ,ue no viola una norma internacionalW
2so es im*ortante ,ue no sea ms ,ue la res*onsa)ilidad ,ue e8ige el m)ito internacional ,ue
se viole una o)ligaci4n internacional va a redactar o)ligaci4n 1 no norma+ nos est diciendo el
*ro1ecto ,ue el origen
5e de la o)ligaci4n es irrelevante *uede ser una o)ligaci4n de origen consuetudinario+
convencional *uede derivar de los *rinci*ios generales del derecho o en cual,uier otra -uente
del derecho internacional+ 1 este detalle es im*ortante 1 lo es mas en el caso de las
organi3aciones internacionales'
Por,ue las organi3aciones internacionales no son su0etos con ca*acidad *lena *ara cele)rar
todo ti*o de tratados+ entonces *or eso es im*ortante ,ue se incurra res*onsa)ilidad al violar
una o)ligaci4n 1 no una norma orden tratado *or,ue ha1 muchos su0etos ,ue van a estar
o)ligados no *or un tratado *or,ue no tienen ca*acidad de cele)rar un tratado o de
com*rometerse sino a travs de otras -uentes e derecho internacional
GEADAC>=? BE2(
La decisi4n de la corte *enal de 0usticia+ en la *gina 1% la *rimera -unci4n+ *rimer *rra-o en la
*gina 1 la corte aIrma ,ue una comunidad es un gru*o de *ersonas ,ue viven en
determinado *as o localidad ,ue tienen una tradici4n religi4n idioma *ro*io 1 ,ue se han unido
)a0o tradiciones de su localidad 1 ,ue adems mantienen sus -ormas de culto asegurando la
arraigacion 1 a*renden la educaci4n de los hi0os de acuerdo a las tradiciones 1 *restndose
asistencia mutua unos a los otros
Luego cuando dicen en la *agina tercer *rra-o ,ue los miem)ros de esta comunidad *ueden
tener *ro*iedades se *ueden tener *atrimonios comunes inde*endientemente de las normas
legales ,ue ado*ten la *osici4n 1 ,ue es di-erente o no la *ersonalidad 0urdica de modo ,ue
1&!
recalca ,ue el *unto -undamental de *ersonalidad 0urdica 1 ,ue la e8igencia en la comunidad
es una cuesti4n de tica 1 no de derecho'
/ Inalmente en la *agina"" conclu1e de nuevo el conce*to de comunidad dice ,ue *uede
conceder licencias colegios hos*itales+ e8isten comunidades di-erenciadas 1 esta creo ,ue es
uno de los *ocos *ronunciamientos en el ,ue se ado*ta el conce*to de comunidad'
Dueno *ues la declaraci4n de la inde*endencia de un *as se encuentra en el 1$1# es necesario
,ue cono3can 1 ).s,uenla en la )i)liogra-a
Como les di0e la evoluci4n de la li)re determinaci4n de los *ue)los *asan a ser un *rinci*io
*oltico a un *rinci*io 0urdico 1 Inalmente se trans-orma en un derecho humano+ 1 esto ,ueda
rePe0ado *or e0em*lo en el conte8to euro*eo+ 19&$ -ue el resultado de la con-erencia de la
seguridad 1 coo*eraci4n en 2uro*a es el acta Inal+ esta con-erencia se cele)ro en el 1" de 0ulio
de 19&" HelsinMi se clausuro ah mismo el 1 de agosto de 19&$ es una con-erencia en el
conte8to de la organi3aci4n 1 la coo*eraci4n en 2uro*a+ 1 *or e0em*lo en su octavo *rinci*io
ha)la de igualdad de derecho 1 la li)re determinaci4n de los *ue)los 1 aIrma los derechos de
los *ue)los 1 la li)re determinaci4n sean como 1a lo caliIcan en 19&$ como derecho ni como
*rinci*io+ en 2uro*a 1a era un derecho de los *ue)los+ a con-ormidad de la carta 1 con las
normas *ertinentes del derecho internacional' 2n virtud de la igualdad de derecho li)re
determinaci4n de los *ue)los+ todos los *ue)los tienen siem*re el derecho o *lena li)ertad
cuando 1 como lo deseen su condici4n *oltica interna o e8terna su in0erencia 1 a *roseguir su
desarrollo *oltico econ4mico social 1 cultural+ los estados reaIrman la im*ortancia del res*eto 1
del e0ercicio de la igualdad de derechos 1 la li)re determinaci4n de los *ue)los *ara el desarrollo
de relaciones amistosas tanto entre ellos como en el de todos los estados as mismo recuerda la
im*ortancia de eliminar cual,uier -orma de violaci4n de este *rinci*io' Como digo esta acta de
HelsinMi '
2l contenido del acto de HelsinMi reitera)a de los *ue)los en el acta de 2uro*a ,ue se cele)ro en
Paris entre el 19 de noviem)re al 1 de nov' en el 9! en el conte8to de la con-erencia de
seguridad 1 coo*eraci4n 1 a,u se dicen ,ue aIrmamos ,ue la entidad tnica cultural ,ue rePe0a
las medidas nacionales ser *rotegida entre las *ersonas las minoras nacionales ,ue tienen el
derecho de *reservar desarrollar la identidad sin discriminaci4n alguna+
2l tema de la li)re determinaci4n de los *ue)los est relacionado tam)in con los derechos en
el .ltimo siglo se les reconoce *aulatinamente'
Luego vuelven a decir reaIrmamos la igualdad de derechos de los *ue)los 1 su derecho a la
autodeterminaci4n de con-ormidad con la carta de las naciones unidas 1 con las normas de
derecho internacional incluidas las re-erentes a la li)ertad territorial de los estados+ dice7
decididos a *romover la valiosa a*ortaci4n de las minoras nacionales a la vida de nuestras
sociedades nos com*rometemos a me0orar ms la situaci4n 1 me0oramos nuestra convicci4n de
,ue nutras relaciones amistosas de los *ue)los *or la *a3 la 0usticia la li)ertad 1 la democracia
e8igen ,ue la identidad tnica cultural 1 religiosa de las minoras nacionales sea *rotegida 1 ,ue
se creen las condiciones *ara *roteger esa identidad'
5eclaramos ,ue las cuestiones declaradas con las minoras nacionales solo *ueden resolverse
satis-actoriamente en un marco *oltico democrtico reconocemos as mismo ,ue los derechos
de las *ersonas *ertenecientes a las minoras nacionales de)en ser *lenamente res*etados
como *arte de los derechos humanos universales consientes de la urgente necesidad de
1&1
incrementar la coo*eraci4n a este res*ecto as como de una me0or *rotecci4n de las minoras
nacionales decidimos convocar una asam)lea de e8*ertos ,ue se cele)rara en Gine)ra en 1991
1 luego este documento es mucho ms e8tenso+ 1 tiene un ane8o *ara com*lementar este
documento en detalle
(eguiremos con la evoluci4n del *rinci*io de la li)re determinaci4n ha)amos llegado 1a en
nuestra evoluci4n del *rinci*io en el momento en ,ue este *rinci*io se trans-orma en un
derecho humano lo ,ue reside es ,ue reconocer ,ue el *rinci*io de la li)re determinaci4n es un
derecho humano al igual ,ue las minoras im*lica reconocer la e8istencia del *ue)lo ,ue a*arte
de la doctrina es algo controvertido 1 si no conci)e los derecho como algo su)0etivo del
individuo reconocrselos a gru*os'
(e ha seKalado ,ue si la li)re determinaci4n se seKala como derecho humano llama la atenci4n
,ue *uede ser e8igido *or cual,uier con0unto de *ersonas ,ue le im*orte+ 1 as da lugar a una
asociaci4n recuerden ,ue el tema de la li)re determinaci4n 1 su *lasmaci4n en l carta se de)i4
a ,ue un gran n.mero de *ases todava esta)an )a0o el rgimen colonial+ *ero el tema es ,ue
se em*ie3a hacer esto e8tensivo a otros gru*os otros con0untos de *ersonas'
La li)re determinaci4n de todos los *ue)los se incremento como un derecho *ara los *ue)los
tam)in coloniales de0ando claro la integridad territorial es incom*ati)le de los *rinci*io de la
carta de las naciones unidas+ ah est el *ro)lema reconocer el derecho de la li)re
determinaci4n de los *ue)los como digo ,ue *lantea el *ro)lema ,ue ha1 otros gru*os+ otras
minoras ,ue tam)in van a ,uerer tener su *ro*ia inde*endencia su *ro*ia determinaci4n 1
van a *oner un lmite a esto 1 este lmite es la unidad nacional del derecho territorial de los
estados 1 esto es mu1 conPictivo+ cuando dos *ases conocen con minoras ,ue se ,uieren
inde*endi3arWW
6ue se ,uieren declarar en estado *ro*ioW
Los catalanes en 2s*aKa+ *iensan en esa estructura de conPicto de comunidad son gru*os ,ue
re.nen esas caractersticas son gru*os tnicos+
en realidad no se est dis*uesto ni si,uiera en a,uellos estados ,ue aca)a)an de deshacerse
del 1ugo colonial ,ue aca)a)an de deshacerse no esta)an dis*uestos a ,ue este derecho de la
li)re determinaci4n -uese utili3ado *or cual,uier gru*o *ara crear estados dentro de los estados+
1 ,ue se diera caso a un *ro)lema ca4tico de determinaci4n de los estados e8istentes
adems *iensen ,ue 2s*aKa cuando el *as se reivindica con su inde*endencia ,uiere cele)rar
,ue es inde*endiente 1 *rovoca ,ue otras minoras del mismo *as ,ue en un *rinci*io no
tendran de modo *ro*io una iniciativa as reaccionen de la misma manera+ esta interacci4n este
contagio inde*endentista cataln cuando los vascos tienen un ma1or derecho un ma1or control
de sus derechos ms li)ertades inmediatamente los catalanes lo reclaman 1 lo estam*an en su
estatuto el tema es tan di-cil de mane0ar ,ue es un caso .nico en el mundo cuando 2s*aKa
1&
alcan3a la democracia en el momento de la transici4n los constitucionalistas ,ue se re.nen *ara
dictar la constituci4n es*aKola+ se inventan un modelo nuevo ,ue no e8ista ,ue es el estado de
las autonomas se tiene ,ue inventar una nueva norma 0urdica *ara dar ca)ida a todas estas
reivindicaciones+ este estado de las autonomas se ,ueda *lasmado en la constituci4n+ dice ,ue
a,uellos gru*os ,ue tienen su idioma su identidad *odrn e8igir la autonoma *ero les aseguro
,ue se hi3o 1 se im*rimi4 la constituci4n
Pensando ,ue vascos 1 gallegos i)an a reclamar ese grado de autonoma 1 ,ue ocurri4WW
Para sor*resa reclaman la autonoma de tal manera ,ue 2s*aKa ,ueda dividida en 1&
comunidades aut4nomas no todas a la ve3 unas *rimero 1 otras des*us+ una cum*liendo
todos los re,uisitos el idioma de las tradiciones *ro*ias del derecho moral *ro*io 1 otras ,ue se
,uedan en medio de la nada 1 dicen )ueno esto1 rodeado de comunidades aut4nomas tam)in
tendr ,ue *onerme en comunidad cada una de ellas tiene su *ro*ia administraci4n de tal
manera ,ue se *roduce un sola*amiento carsimo *ara el estado hasta cierto *unto llamativo de
administraci4n en 2s*aKa e8iste administraci4n el estado administraci4n central luego e8iste
administraci4n del estado ,ue re*resenta en la comunidad autonoma luego e8iste la
administraci4n de las comunidades aut4nomas es uno de los *ases con ms -uncionarios
*.)licos del mundo *or,ue las comunidades se les tras*asan com*etencias de sanidad
educaci4n de casi de todo e8ce*to de *oltica 1 e e8terior *ero tienen com*etencia en muchas
materias+ 1 esto de)e ser considerado mu1 controvertido esto rePe0a el caso de 2s*aKa es mu1
im*redeci)le ninguno de los constitu1entes ninguno de estos seKores ,ue se sentaron a
redactar la constituci4n es*aKola 0ams *ens4 ,ue la relaci4n 1 el resultado sera 2s*aKa
-ragmentada en 1& comunidades aut4nomas + es cierto ,ue ha)an gru*os ,ue tenan su *ro*ia
identidad 1 ha)an otros gru*os ,ue crearon su *ro*ia identidad en contra*osici4n de ,ue
a,uellos realmente la tenan 1 ah no aca)a el *ro)lema
Ana ve3 ,ue estos gru*os tienen todo esto ,ue les esto1 diciendo ,uieren mas+ entonces los
vascos ,uieren inde*endi3arse el estatuto cataln est en la corte internacional ,ue no sa)e
*ronunciarse+ lleva # aKos *or,ue el constitucional es un tema tan di-cil ,ue no sa)en en ,u
sentido *ronunciarse *or,ue en el estatuto cataln a*arece en *ala)ra como somos un *ue)lo
distinto al *ue)lo es*aKol tenemos nuestro idioma
Creo ,ue les comente ,ue Chile *or e0em*lo Irma 1 ratiIca el *acto econ4micos culturales 1 no
los *.)lica *ara ,ue no se aleguen dentro del estado ha3me la o)ligaci4n internacional sin
em)argo viola claramente el *rinci*io ,ue dice ,ue todo el tema de *u)licar *or ,u no lo hace
*ara ,ue un chileno no lo *ueda reclamar+ si chile Irma esto ,ue dice *ue)lo generndose en el
conte8to internacional ciertos derechos 1 ,ue luego lo niega a mi me sor*rende
2l convenio so)re la res*onsa)ilidad de una norma 0urdica *or cohecho lavado de activos+ chile
,uiere entrar en esa materia internacional se ve o)ligada a todos los mandatos de la convenci4n
a*rue)a una le1 ,ue no tiene idea como la va a Iscali3a r *or,ue n tiene los mecanismos
cuando 2s*aKa avan3a un *aso los otros *ue)los *iden e8actamente lo mismo dentro de los
catalanes si los vascos se inde*endi3an nosotros no ,ueremos ser la .nica minora dentro del
estado+ si ellos se van *or,ue estn en la hora *unta 1 ni nos acordamos de ellos los ,ue tienen
dinero en 2s*aKa son los vascos 1 los catalanes siem*re ha sido as+ si los todos se van nosotros
tam)in *or,ue no estarn en un *as en los ,ue no tienen identidad de cultura ni nada+
1&"
entonces no ha1 acuerdo internacional de los *ue)los no va a e8istir nunca el acuerdo en
2uro*a este tema se ha tenido ,ue ir res*ondiendo a lo largo de cientos 1 cientos de aKos+
ustedes recuerden ,ue dentro de los *rimeros reconocimientos de derecho
a las *ersonas los intentos de las sociedades de naciones se reconoca un derecho
constitucional a las minoras se les *ermita ha)lar su idioma *racticar su constituci4n ha sido
un *roceso largusimo ,ue todava no se ha terminado+ en L-rica sa)en ,ue en un mismo estado
se *ueden ha)lar *er-ectamente 1! ! " dialectos di-erentes *or ,ue los *ases euro*eos
llegaron 1 se re*artieron L-rica + han visto el ma*a ,ue son cuadrados *er-ectos no se
corres*onde en a)soluto las etnias ,ue Vivian ah+ los ,ue realmente ocu*a)an los es*acios
entonces no es nada e8traKo encontrarse a-ricanos ,ue ha)lan cual,uier idioma 1 ,ue no estn
determinados entre ellos+ en L-rica lo e8traKo es encontrar un ser humano monoling\e
2n 1999 *or censo ha)a reconocido como idioma *or !!!idiomas en L-rica cuantos estados'WW
/a les digo ,ue este tema es inaca)ado lo ser siem*re claramente es como si ustedes ,ue a
*artir de maKana su estado se divide+ a lo me0or tienen todo el derecho del mundo a lo me0or
seria lo correcto'
Por eso ,udense con la idea es un tema con unas com*licaciones en todos los sentidos *or eso
son temas sin aca)ar 1 lo ,ue varia ,ue es im*ortante *ara ,ue vean lo ,ue vala *ara los
*ue)los coloniales luego inmediatamente s les de)e *oner lmite incluso los as ardientes
de-ensores de las de naciones unidas no son los estados euro*eos coloni3adores ,ue 1a tenan
estados aIrmados sino otros estados ,ue dicen nono si 1a declaramos inde*endencia no en
vengan a decir ,ue tengo ,ue *artir dividir mi *as en las minoras'
2sto es un tema mu1 )onito+ si le interesa el tema de 2s*aKa 1o se lo cuento +
A *esar ,ue se le intenta *oner lmite a esto ha ha)ido diversos casos de descoloni3aci4n *ero
no se da)a el m)ito de a*licaci4n determinaci4n de los *ue)los+ *or e0em*lo el tema de la
cada del muro de Derln ms recientemente de Canad as como los ocurridos en >rlanda del
norte en 2stve3 hu)o una *arte -rancesa de Canad ,ue ,uera dividir -ue negativo con un
*e,ueKo margen de di-erencia + -ue coloni3ada *or los -ranceses 1 luego llegaron los ingleses
*ero una *arte im*ortante del territorio canadiense nunca ,uiso a)andonar sus races -rancesas
1 toda la comida toda la cultura todos los ediIcios todo rePe0a la cultura -rancesa 1 el idioma
,ue ha)la la gente en la calle *ero *or un margen *e,ueKsimo+ no su*era)a el " ] siguieron
siendo Canad'
/ *or eso los idiomas en Canad son ingles 1 el Francs 1 todo el mundo ha)la los dos idiomas
a*arte de ,ue tienen sus *ro*ios gru*os tnicos *o)laciones nativas 1 gru*os tri)ales a los ,ue
tam)in tienen reconocidos sus derechos idiomas instituciones etc'
1&#
A,u tienen ms o menos lo ,ue est)amos comentando+ ha1 *ro)lemas actuales con la
determinaci4n+ la *ro)lemtica ,ue *lantea *or las minoras los derechos de los *ue)los
indgenas+ 1 los derechos de los niKos'
Les *odra dar alguna deInici4n *ero no lo Hare
2n el *acto se conci)en como derechos de las *ersonas *ertenecientes a las minoras+ 1a han
visto ,ue en los documentos ,ue les *ase *or ah+ 1a no se ha)la de derechos de las *ersonas
sino de derechos del gru*o en cuesti4n as como vern es una *rotecci4n'
/a hemos visto ,ue este derecho de li)re determinaci4n de los *ue)los se intenta concentrar en
el mismo instante ,ue es reconocido+ se intenta a los *ue)los coloniales no a los *ue)los
antiguos+ el derecho internacional no admite un derecho de las minoras nacionales sino ,ue
reconoce a los *ue)los nacionales ,ue intervienen en el derecho de las minoras de ,uienes
seg.n la lamina anterior articulo & vieron+ este tema es com*licado *or,ue resulta ,ue un
estado en cuesti4n viola los derechos de sus minoras mediante una *oltica+ ,uiere deshacerse
de esta minora+ entonces estos gru*os ad,uieren un derecho
2n Qosovo la comunidad internacional si -ue -avora)le con la minora *or,ue era como un lugar
en ,ue el *ro)lema era demasiado la comunidad internacional se *ronuncio
Lo ha)itual es ,ue el estado lo ,ue nos *odemos encontrar son situaciones del estado ,ue
*ersiguen discrimen maltrata a un gru*o a una minora dentro de sus -ronteras'
/ si llega a causar el grado de violencia como *ara *oder caliIcarlo como un crimen
internacional 1o dira ,ue es genocidio *ero se dira *ersecuci4n
2n *antalla tienen *or su *arte ,ue la minora nacional es ma1oritaria en un determinado
territorio *or un derecho determinado de las minoras *uede ser insuIciente 1 com*lementado
*or un grado de autonoma *oltica 1 constitucional cuesti4n e8igida *or la uni4n euro*ea
*olticas de Nes-alia de res*ecto de Qosovo al margen de la asociaci4n de Qosovo ,ue no era
inde*endiente *or *arte de los *ases euro*eos'
2sto le *odran a*licar tam)in al rgimen de 2s*aKa ,ue les di0e ,ue inventar un sistema *ara
reconocerles un ma1or grado de autogo)ierno ,ue son minoras sino ,ue son minoras ,ue en
un determinado territorio es ma1oraZ
1&$
Bam)in otra cosa ,ue no le s he comentado estas minoras estos gru*os no residen dentro de
las -ronteras de un .nico estado+ eso *asa *or e0em*lo con los vascos + los vascos 1 el gru*o
violento tiene su sede en territorio es*aKol *ero el *as vasco Francs + as ,ue los vascos estn
re*artidos en 2s*aKa 1 Francia
/ ha1 una isla ,ue *ertenece a >talia ,ue son catalanes 1 ha)lan cataln *ara ,ue vean ,ue
de)en tener cuidado en este detalle si un cataln aterri3a en esa isla *uede *er-ectamente
conocer del idioma
=tro tema es lo ,ue comenta)a con la com*aKera es ,ue el convenio 1%9omg denomina a los
indgenas como *ue)los ,ue constitu1en minoras es*eciIcas ahora )ien la denominaci4n de
*ue)lo )a0o la salvedad ,ue no se va a *ue)lo colonial *or lo tanto no tienen derecho a la li)re
determinaci4n+ 1 lo anterior de su e0ercicio de lo anteriormente de la resoluci4n+
(on victimados a nivel ,ue se *ueda aIrmar ,ue se est cometiendo contra ellos un crimen
internacional a decir ,ue tendran derecho a las *retensiones *ero en otro caso *ero son
*ue)los *ero no *ue)los en el sentido de la determinaci4n+ la idea )sica de ,ue la li)re
determinaci4n solo era *ara los *ue)los coloniales
2n los derechos de los *ue)los indgenas se ha de considerar como un as*ecto de los derechos
humanos en su modalidad es*eciIca de los derechos de las minoras nacionales la
*articularidad no o)stante relativa a la reclamaci4n de ti*o territorial ah viene el *ro)lema ,ue
les ,uede claro ,ue el conce*to de *ue)lo en el derecho internacional no tiene un signiIcado
univoco sino ,ue de*ende en el conte8to en el ,ue se convo,ue *or,ue a veces se reIere a
*ue)los coloniales o si no a *ue)los ,ue tienen derecho a la li)re determinaci4n de los *ue)los+
en el sentido de inde*endi3arse de los estados los *ue)los o*rimidos
As llegamos a los derechos de los gru*os de los derechos de los estados de la multi*luralidad 1
en *articular de la identidad de vida de las *ersonas 1 de los gru*os ,ue se sienten *ertenecer
el derecho internacional 1 el marco te4rico en ,ue se desenvuelve este ti*o de cuestiones el
li)eralismo individualista ,ueda corto no es un )uen es,uema *ara res*onder a estas
cuestiones si uno o)tiene una conce*ci4n de los derechos como derechos su)0etivos ,ue solo
*uede e8igir una *ersona un individuo o)viamente de los derechos de gru*os no cal3a )ien 1 los
derechos hasta hace mu1 *oco tiem*o solo se concedan )a0o el *risma del li)eralismo
individualista'
Astedes tienen un te8to de Casanova ,ue ha)la de este tema de la li)re determinaci4n ,ue
de)en leer igual ,ue las resoluciones de la )i)liogra-a+
Me *arece 0usto ace*tado lo ,ue dice el *ro-esor Casanova *ro-esor es*aKol de la universidad
catalana+ como dice a mi me encanta el *rinci*io e li)re determinaci4n
1&%
Pro)lema interno de las naciones cuando se ha)la del *rinci*io de li)re determinaci4n de los
*ue)los alcan3a su -ase Inal ,ue ha e8*erimentado en su evoluci4n en el *lano internacional
inicialmente se desarrolla en el derecho de los *ue)los coloniales a la li)re determinaci4n luego
segmenta una o)ligaci4n reconocida ,ue se esta)lece en el derecho de los gru*os *or minoras
nacionales *or gru*os+ 1 desem)oca en un derecho e los individuos lealtad
/a vimos ,ue si )ien el derecho al inde*endi3ar solo se reconoca a los *ue)los coloniales
cuando los *ue)los o gru*os solo lo *iden ah la cuesti4n cam)ia'
Dueno se lo )uscan en el te8to de la )i)liogra-a
Los movimientos de li)eraci4n colonial los movimientos en relaci4n colonial *ueden res*onder a
mu1 distintas Inalidades+ un movimiento de li)eraci4n *uede *retender la inde*endencia de un
territorio colonial 1 esto coincide con el derecho de la li)re determinaci4n de los *ue)los+ *uede
ser un movimiento de resistencia a la ocu*aci4n e8tra0era ,ue *odra a*licarse al tema de si
Jordania si la ocu*aci4n israel *uede ,ue este movimiento lo ,ue *retenda es la secreci4n de un
territorio del estado como ocurri4 con Qosovo+ 1 tam)in *uede ser ,ue este movimiento lo ,ue
*retenda sea un cam)io de rgimen *oltico
?o s si han visto en las noticias el desastre de Bailandia+ lo ha vistoW 2n este tema lo del
tratamiento con-orme
A,u esto1 haciendo re-erencia a movimientos de li)eraci4n em*eKados en conPictos armados
en ,ue los *ue)los luchan contra la dominaci4n colonial contra la lucha e8tran0era o contra el
rgimen a estos gru*os es a los ,ue se les reconoce la li)re determinaci4n 1 a los ,ue se a*lica
el derecho internacional humanitario seg.n el *rotocolo adicional de19&
2l reconocimiento de la comunidad internacional+ lo vemos a,u en los movimientos en ,ue se
a*lican un determinado instrumento internacional a,u es como se les reconoce determinada
identidad a travs de la a*licaci4n del derecho internacional ahora+ no son estados *ueden
llegar a serlo *ero se les a*lica *arte del ordenamiento internacional
An *aso decisivo en la evoluci4n del derecho internacional humanitario a*licado a los conPictos
armados es *recisamente la constelaci4n de las guerras conPictos armados internacionales
consecuencia de los movimientos de li)eraci4n nacional em*eKados en la lucha armada del
estatuto del com)atiente ah dice el reconocimiento 1 de0a ver el caso de estatuto del
*risionero de guerra ,ue de0a ver estados derechos inviola)les del com)atiente ,ue cae en
manos del enemigo
1&&
2l derecho internacional humanitario em*ie3a a desarrollarse )ueno e8iste de la edad media son
ciertas limitaciones a las tcticas de guerra son mandatos ,ue al *rinci*io tienen una )ase
moral son conductas ,ue es*ecialmente se consideran contrarias a las le1es de dios+ 1a no son
solo contrarias a las le1es de dios sino ,ue *asan a ser contrarias estas 1 Inalmente 1
alrededor de 189# cuando ca)e marcar el inicio de este derecho internacional humanitario ,ue
em*ie3a a consultar en convenciones *ara *roteger a las vctimas de los conPictos armados 1
nace el movimiento de la cru3 ro0a sa)en lo ,ue esW
2n un *rinci*io era comit de socorro a los heridos *recisamente lo ,ue *retenda era *roteger a
las vctimas de los conPictos armados+ cual es la di-erencia del derecho humanitario antes de la
e8istencia de cru3 ro0aWW 2s ,ue antes de la cru3 ro0a eran convenios )ilaterales entre los
convenios ,ue esta)an en guerra 1 solos e a*lica)an a ese conPicto 1 mientras durara ese
conPicto cuando llega la cru3 ro0a cuando surge se crea+ es distinto 1a no se )asan esas
*rotecciones en tratados )ilaterales 1 rec*rocos sino ,ue se a*lican a todos los conPictos a
todas las vctimas de estos conPictos 1 no se rigen *or tratados + lo ,ue se da es un cam)io
cualitativo a *artir de 18%# va evolucionando los tratados so)re esta materia+ solo lo im*ortante
es los ,ue se ado*tan a *rinci*ios de siglo ,ue el conocido derecho e la ha1a 1 en 19#9 des*us
de la >> guerra mundial se a*rue)an los convenios de gine)ra son #+ 1 es *ara la guerra
terrestre+ otro *ara la guerra martima otro versa so)re los civiles 1 otro so)re los *risioneros de
guerra'
?o se le *ueden torturar no se le *uede hacer com)atir en contra de sus comunidades+ en el
conPicto armado interno a veces los terceros estaos han reconocidos como )eligerantes a
gru*os en el seno de un estado ,ue versan so)re el *oder constituido a travs de actos
violentos el reconocimiento loase el *ro*io go)ierno entonces se a*lican de -orma ntegra las
normas del derecho humanitario en sus relaciones con los re)eldes + se a*lica todo el derecho
internacional humanitario 1 son otros estados no el *ro*io estado sino otros estados los ,ue
reconocen este estatuto de )eligerancia eso les *ermite ser reconocidos *or am)as *artes del
conPicto'
2l estatuto de )eligerancia lo ,ue hace es+ si es reconocido *or el *ro*io estado es ,ue se
a*li,ue el derecho internacional humanitario no solo *or el estado sino ,ue el gru*o )eligerante
tam)in va a tener ,ue res*etar las normas de derecho humanitario+ una cosa ,ue va en dos
direcciones+ los estados vecinos le reconocen a este gru*o el estatuto de )eligerancia es *oner
trmino a una situaci4n de neutralidad'
Lo im*ortante a,u es el reconocimiento del estatuto de )eligerancia 1 del derecho internacional
humanitario'
2l gru*o re)elde o al ,ue se le reconoce estado de )eligerancia go3a de ciertos derechos 1
o)ligaciones ,ue vienen del orden 0urdico internacional 4sea se est reconociendo cierto grado
de su)0etividad internacional si )ien esta es destinad a desa*arecer si este gru*o es so-ocado o
si el gru*o del conPicto gana 1 *asa a ser un estado en cuesti4n'
$erecho internacional pblico lunes 2? de
mayo )?E?
4o $s i$portante "e les debe "edar claro es la di'erencia de los di'erentes reg*$enes "e
e%isten ( a los di'erentes s&etos "e hace re'erencia, ?a he$os +isto al estado ahora +ere$os
las organi/aciones internacionales! lego +ere$os las personas &r*dicas distintas al estado (
Fnal$ente are$os re'erencia a la responsabilidad del indi+ido,
1&8
7ntes de ir a eso +ere$os el es"e$a 'nda$ental de los dos pro(ectos "e clasiFca tanto al
estado co$o a la organi/aci0n internacional, Becerden "e di&i$os "e lo pri$ero "e
deb*a$os distingir entre la responsabilidad internacional por il*cito ( la responsabilidad
internacional por acto no prohibido! es el nico r8gi$en de responsabilidad! an"e no
conta$os con n instr$ento de base general "e estable/ca! cal es el r8gi$en general de
responsabilidad de n estado, En este caso el tipo de responsabilidad no representa a nor$as
pri$arias! e+alaciones concretas "e establecen la responsabilidad por actos no prohibidos o
Fne edictos! en sitaciones $( espec*Fcas co$o por e&e$plo los pasos trans'ronteri/os!
conta$inaci0n etc, Eso cae en los actos no prohibidos, ? lego (a por il*citos! ha( "e
deter$inar il*citos! ha( "e deter$inar los ele$entos del il*cito! ha( "e deter$inar cl es la
obligaci0n +iolada ( ha( "e atribir a n s&eto "e tenga responsabilidad! (a sea el estado o
la organi/aci0n internacional, ? ta$bi8n $( i$portante! en el te$a de la responsabilidad
internacional por il*cito es necesario saber "e los dos pro(ectos tanto el estado co$o el de la
organi/aci0n internacional pre+8n dos reg*$enes di'erentes en canto a responsabilidad el
r8gi$en general para los si$ples il*citos ( el espec*Fcos para las relaciones internacionales!
cri$ines etc, ? +iolaciones a las obligaciones,
5ea %! 7ociones Previas
1'1 su0etos 1 ti*o de res*onsa)ilidad internacional *or la comisi4n de violaci4n de
derechos humanos
Diapositiva %!
Por ilcito! Por acto 7B prohibido!
Deterinaci1n del ilcito +responsabilidad
objetiva <eleentos= <no
hay :ue deterinar el ilcito=
Atribuci1n
KDos re(enes de responsabilidad! KUn nico rJ(ien de
responsabilidad
+-J(ien (eneral <siples ilcitos=
+-J(ien especi8co
<incupliiento (rave de obli(aciones
derivadas de noras iperativas y obli(aciones
colectivas=
4a di'erencia "e +a$os encontrar entre n pro(ecto ( otro! es "e deri+a de la natrale/a de
las pecliaridades propias de las organi/aciones internacionales! no son di'erencias arbitrarias o
resltado de la +olntad pol*tica de los estados, Con del estado directo de las pecliaridades
de estos s&etos de derecho internacional,
-ando se habla de la responsabilidad internacional ante las organi/aciones internacionales! se
pede estar haciendo re'erencia a s responsabilidad por ilicitd o por riesgo o por signe delito!
las nor$as "e rigen estos tipos de responsabilidad! (a saben "e son de natrale/a distinta!
as* co$o s contenido ( las nor$as "e peden as$ir ( por lo tanto se +a e%a$inar por
separado,
Diapositiva #! responsabilidad de las or(aniEaciones internacionales
1&9
Por ries(o L por ilicitud M -esponsabilidad internacional de las or(aniEaciones
internacionales?
Diapositiva *! &a responsabilidad internacional de las BI por hechos ilcitos
&a otivaci1n de codi8car la responsabilidad internacional de las BI 'Crgi0
cando en 1979 a los o&os de la co$nidad internacional! la <>73 desencadeno n
ata"e ar$ado! "e se prolongo drante $eses ( "e arras0 con la antiga ?gosla+ia,
Iago re'erencia a la gerra de :oso+o, El inter8s por reglar la $ateria se re'or/0 tras la
gerra de =raS,
>n el a"o #$$$N la CDI incluy1 el tea de la responsabilidad de las BI en su
pro(raa de trabajo a largo pla/o' El inter8s por reglar esta $ateria se re'or/0 poco
desp8s con la gerra de =raS, >ras dicha gerra 4a organi/aci0n de las naciones nidas
contrib(0 a consolidar esta sitaci0n
Desde el #$$# la CDI ha debatido / infores y ha aprobado los prieros .*
artculos de su proyecto sobre ese tea?
7l igal "e en el casos de la responsabilidad del estado por hechos il*citosP
Diapositiva ,! &a responsabilidad internacional de las BI por hechos ilcitos
>l estudio de la responsabilidad de las BI se centro en la responsabilidad
por los da"os causados por sus 1r(anos o por sus a(entes a nacionales de
un estado y viceversaN de los da"os :ue los estados causarFn a los
1r(anos o a las personas al servicio de la BI?
5e hecho (a lo saben por"e (a lo he$os estdiado! "e en la personalidad &r*dica
internacional! de las organi/aciones internacionales! se reconoci0 por pri$era +e/ co$o a ni+el
internacional co$o resltado de na cesti0n sscitada en torno a la responsabilidad
internacional, Iago re'erencia a"* al dicta$en de la corte internacional de &sticia del 11 de
abril 1949 sobre la reparaci0n de da6os srgidos al ser+icio de las naciones nidas'
El reconoci$iento de la capacidad de las naciones nidas! al solicitar n il*cito internacional por
da6os a s personal conlle+0 co$o (a saben al reconoci$iento de s personalidad &r*dica
internacional
@oy el objeto del proyecto de artculo sobre la responsabilidad de las BI es
codi8car noras secundarias 'seejantes) a las contenidas en el proyecto
sobre la responsabilidad de los estados por hechos internacionales ilcitos?
Mantenido adeFs un es:uea uy siilar en abos proyectos?
Diapositiva .7 &a responsabilidad internacional de las BI por hechos ilcitos
>l proyecto sobre la responsabilidad de las BI (uarda un estrecho
paraleliso con el contenido del proyecto sobre la responsabilidad de los
estados por hechos internacionalente ilcitosN aun:ue con peculiaridades?
Ci bien la personalidad &r*dica internacional de las organi/aciones internacionales es el
'nda$ento de la participaci0n de estas relaciones de responsabilidad internacional s
condici0n de s&etos con co$petencias ci+ili/adas o postras ! incide capacidad para co$eter
hecho internacional$ente il*citos ( por spesto para ser titlares de obligaciones &r*dicas
internacional! es decir c0$o les a+ance las caracter*sticas propias son las "e inciden en los
criterios de atribci0n de hecho il*cito! ta$bi8n i$pide las reglas "e deter$inan na +iolaci0n
de esta organi/aci0n internacional, ? de las nor$as relati+as a la aplicaci0n de la
responsabilidad,
18!
&as caractersticas propias de la BI inciden en su capacidad de coeter
hechos internacionalente ilcitos y para ser titular de obli(aciones
jurdicas internacionales?
Diapositiva /! &a responsabilidad internacional de las BI por hechos ilcitos'
&as or(aniEaciones internacionales pueden actuar activa y pasivaente
en las relaciones de responsabilidad?
>n este tea dos de las di8cultades son!
%? Concretar una noci1n de BI
#? Deliitar el alcance y naturaleEa de lo :ue se han
llaado 'las re(las de or(aniEaci1n)
BCu=les son los elementos de4nitorios de las organi9aciones internacionalesC 4a
doctrina sele identiFcar co$o ele$entos deFnitorios o estrctrales! constitcionales de las
organi/aciones internacionalesJ el ob&eto de la organi/aci0n internacional 1no ol+iden esto2! s
'nda$ento con+encional! s carcter per$anente! "e tenga 0rganos propios ( personalidad
&r*dica,
Diapositiva 0! De8nici1n de BI en el proyecto
>l artculo # establece :ue se entiende por una BI una or(aniEaci1n instituida por un
tratado u otro instruento re(ido por el derecho internacional y dotado de
personalidad jurdica internacional propia? &as BI pueden contar entre sus iebros
adeFs de estados otras entidades?
BFuG hay 5ue destacar de esta de4nicinC Pes "e no hace re'erencia algna al ele$ento
'ncional al ob&eto de la organi/aci0n internacional, ? "e conte$pla "e otros entes! ade$s
de estados pedan ser parte de la organi/aci0n internacional, BPor 5uG creen ustedes 5ue
no hace referencia al ob%eto de la organi9acinC Por"e lo deter$inante en el $bito de
la responsabilidad, Es la e%istencia separada e independiente de la organi/aci0n internacional
( da igal! cal sea el ob&eto concreto de esa organi/aci0n internacional! cal sea ss
$andatos, 7"* no se trata de e%igir responsabilidades, ?a he$os +isto la pri$era diFcltad
"e srge en este $bito,
El trata$iento de la responsabilidad por hechos il*citos de las organi/aciones internacionales
est condicionado por la decisi0n "e e%iste! entre la atono$*a de la +olntad de las
organi/aciones internacionales ( el acerdo de +olntades del 'nda$ento de s personalidad
&r*dica internacional, 7s* es co$o nos encontra$os con la segnda diFclta! "e es la de
decidir lo de las reglas de la organi/aci0n, -o$o digo esta diFcltad srge de la decisi0n "e
e%iste entre la atono$*a de la +olntad de las organi/aciones internacionales ( el acerdo de
+olntades! el 'nda$ento de s personalidad "e e%ista en el $bito internacional,
MN8 pasa con las reglas de la organi/aci0nO
Diapositiva 37 De8nici1n de la re(la de la BI
&as re(las de la or(aniEaci1n son espec8cas de cada BI y no se adecuan a las
eGi(encias de una codi8caci1n con vocaci1n de aplicaci1n (eneraliEada?
7 pesar de esto! el concepto de organi/aci0n internacional! ha( "e conte$plarlo por la
adopci0n de la reglas de la organi/aci0n, Por"e estas reglas son las "e deter$inan el alcance
( contenido de la capacidad de la organi/aci0n internacional, Estas reglas son las "e
deter$inan el $bito $aterial de co$petencia! los poderes! las 'nciones ( los 0rganos ( las
nor$as de co$porta$iento de na organi/aci0n internacional,
181
Por lo tanto estas nor$as constit(en el ele$ento necesario del concepto propia$ente dicho de
la organi/aci0n internacional, Estas reglas de la organi/aci0n con'or$an el r8gi$en aplicable a
las relaciones "e la organi/aci0n internacional $antiene con ss $ie$bros,
&a CDI adopta en el proyecto la de8nici1n de re(las de la or(aniEaci1n contenida en
la convenci1n de Diena de %43/ sobre el derecho de los tratados entre los estados y
BI o entre BIN :ue dice 'se entiende por re(la de la or(aniEaci1n en particular los
instruentos constitutivos de la or(aniEaci1nN sus decisiones y resoluciones
adoptadas de conforidad con Jstos y su prFctica establecida
)':22
Este pro(ecto sobre responsabilidad de las organi/aciones! adopta el concepto de reglas de la
organi/aci0n contenidos en la con+enci0n de Giena de 1986,
122
Es decir las reglas de la organi/aci0n estas integradas por el tratado constitti+o de las
organi/aciones! ss decisiones ( lo "e se lla$a la prctica diaria de la organi/aci0n,
5ebido a la natrale/a de las prcticas de las organi/aciones internacionales! per$ite
interpretar las disposiciones de los tratados internacionales o constitti+os, ? co$ple$entar el
con&nto de disposiciones o actos "e la reglan! es decir! brlando el contorno de la
organi/aci0n internacional! co$o s&eto di'erenciado de ss estados $ie$bros, <b+ia$ente
esto co$plica al $o$ento de deli$itar la responsabilidad internacional de las organi/aciones
internacionales! por hechos internacional$ente il*citos! ( ello tanto "e se reFere a actos ltra
+iles,
Estas reglas de la organi/aci0n deter$inan las 'nciones de los 0rganos ( de los agentes de la
organi/aci0n deter$inando as* la atribci0n ( el co$porta$iento a na organi/aci0n
internacionales ( co$ple$entando as* las nor$as contenidas en el pro(ecto, Gean esto por
e&e$plo en el art*clo 4, KL -o$o +en ha( las reglas de la organi/aci0n estn co$ple$entando
el con)icto! necesita$os para deter$inar "e considerar 0rganos "e esta organi/aci0n
internacional,
BFuG dice el art&culo *CBFue pasa hay con las reglas Bcomplementan el proyecto o
5ue haceC BFuG es lo 5ue ocurre hayC 4o "e +e$os en el art*clo 6 es "e las reglas de la
organi/aci0n aparecen sbordinadas a las nor$as generales "e rigen en $ateria de
responsabilidad de la organi/aci0n internacional, -ando dice "e la e%trali$itaci0n de la
co$petencia 1"e +endr deter$inado por la reglas de la organi/aci0n2 no i$pide la atribci0n
del co$porta$iento o ta$bi8n la organi/aci0n internacional, Pero ( a"* este dato es
i$portante! es cierto "e en el cap*tlo 6 las reglas de la organi/aci0n aparecen sbordinadas
al derecho internacional general en $ateria de responsabilidad! $ientras "e en el art*clo 4to
co$ple$entan esta nor$ati+a! pero el proble$a es "e esta reglas de estas organi/aci0n!
estas son nor$as de derecho internacional pblico ( no solo derecho internacional pblico! 1por
lo $enos los tratados constitti+os2 sino "e son le( especial, ? ha( es esta la co$plicaci0n
del te$a, 4as nor$as de la organi/aci0n "e reglan cestiones de responsabilidad! respecto a
ss $ie$bros peden considerarse nor$as especiales de derecho internacional, ? esto lo
peden +er en el art*clo 55 pero no de este! sino del pro(ecto sobre la responsabilidad de los
estados,
Diapositiva 4! &as re(las de la BI
>stas re(las de la or(aniEaci1n copleentan las disposiciones del proyecto?
>stas re(lasN aparecen subordinadas a las noras (enerales en ateria de
responsabilidad internacional de las BI cuando se trata de las relaciones entre
la BI y terceros <no iebros de la BI=?
18
Esto +ale para la organi/aci0n ( ss $ie$bros! pero cando se trata de relaciones entre esta
organi/aci0n internacional ( terceros es decir! estados! o entes no $ie$bros de la
organi/aci0n internacional la regla de la organi/aci0n a priori no peden ser+ir para e%onerar
de responsabilidad a la organi/aci0n internacional! sin e$base se alde al principio general del
"e K"ien pro+oca n da6o debe repararloL! la regla de la organi/aci0n internacional a priori
no pede a'ectar los derechos de terceros no $ie$bros a la organi/aci0n, 7n"e ss reglas
sean le(es especiales ( por lo tanto deban pri$ar en $chas sitaciones,
4as reglas de las organi/aciones internacionales son especiales ( "e en $chas sitaciones
+an a actar, Pero no cando el resltado sea negar el derecho de esta organi/aci0n
internacional, Pero ob+ia$ente las caracter*sticas propias ( estas reglas co$plican lo del
r8gi$en de la responsabilidad de la atribci0n de esta responsabilidad, 1>8r$ino de la pri$era
hora2
Diapositiva %$7 &a atribuci1n de responsabilidad
&a atribuci1n de la responsabilidad a una BI es Fs coplicada? &a di8cultad reside
en priero establecer su participaci1n o coisi1n del ilcito en base al derecho
internacional y de otra atribuci1n de la conducta ilcita a la BI y no a otros sujetos
de derechoN estados o individuos?
? la conclsi0n de todo lo "e les he contados es "e, 4a atribci0n de na responsabilidad a
na organi/aci0n internacional es $s co$plicada! si la co$para$os con la responsabilidad a
n estado, 4o pri$ero "e habr "e deter$inar es la participaci0n o co$iti+a del il*cito en base
de derecho internacionales "e obliga a los estados ( lego la notiFcaci0n contina! con lo de
la atribci0n de la organi/aci0n internacional! no ha otros s&etos de derecho internacional (a
sean estados o indi+idos,
Diapositiva %%! Proyecto de artculos
Dejando a un lado las peculiaridades ipuestas por las caractersticas propias
de las BIN la responsabilidad del estado y de las BI se fundaentan en los
isos principios bFsicos?
Principio unitario de la responsabilidad internacional?
Diapositiva %#! >l teGto del proyecto de artculos
>stF dividido en partes!
La *rimera trata del orden de la res*onsa)ilidad+ los elementos+ del hecho ilcito 1 las
circunstancias ,ue e8clu1en la ilicitud'
La segunda se dedica a las consecuencias del hecho ilcito 1 las violaciones de o)ligaciones
emanadas de normas internacionales im*erativas
La tercera versa so)re los modos de hacer e-ectiva la res*onsa)ilidad 1 las contramedidas'
5esp8s ;stedes peden +er los art*clos "e estn di+ididos en partes del 21 al 30 "e estn
di+ididos en cap*tlos! "e separan el ele$ento il*cito! el ele$ento sb&eti+o ( las casas de la
actaci0n de la ilicitd, ? la segnda parte conte$pla los articlo 31 al 44 solidiFca las
consecencias &r*dicas de los hechos il*citos! "e son na 'ente de obligaci0n e$anada de
nor$as i$perati+as internacionales general, ? la tercera parte trata de los $odos de hacer
e'ecti+a la responsabilidad internacional! ( ta$bi8n de las contra$edidas,
18"
Diapositiva %*! Obito de aplicaci1n
>l artculo % del proyecto establece el Fbito de aplicaci1n del proyecto de
fora uy aplia? Contepla la responsabilidad internacional de las BI por
un hecho internacionalente ilcitoN y del estado por el hecho ilcito de una BI?
3otaJ BFue venC 9s all de la responsabilidad! el articlo pre+8 "e la responsabilidad de las
organi/aciones internacionales! ( ta$bi8n "e la responsabilidad internacional de n estado
"e por el hecho internacional$ente il*cito por na organi/aci0n internacional! por lo tanto el
pro(ecto conte$pla n $bito de aplicaci0n bastante a$plio! por"e en s cerpo stedes
deber*an ser capaces de e%traer de esta relaci0n! el pri$er spesto es el general! la
responsabilidad internacional de las organi/aciones internacionales por actos o$isiones de
ss 0rganos! el segndo spesto se trata de n i$pre+isto "e es el de la responsabilidad
indirecta en "e na organi/aci0n internacional! es responsable por el hecho
internacional$ente il*cito de n estado otra organi/aci0n internacional ( "e el anterior
spesto en "e el hecho anterior $ente il*cito atribible a na organi/aci0n internacional
genera la responsabilidad de n estado! spesto "e se rige por este pro(ecto de art*clos (
no por el pro(ecto de art*clos sobre la responsabilidad del estado! por lo tanto no con'ndan
este tercer spesto! con el de la responsabilidad del estado! por n hecho licito establecido por
n 0rgano de na organi/aci0n internacional "e 'e pesto a disposici0n del estado! en este
spesto "e le esto( $encionando ahora es el estado "ien controla el 0rgano de esta
organi/aci0n internacional ! por lo tanto el pro(ecto "e se aplica! es el pro(ecto de la
responsabilidad internacional del estado ( no este! el "e e%a$ina$os ahora, >odo esto est en
el art*clo 1,
Bepito el pri$er spesto es el s&eto de responsabilidad de las organi/aciones internacionales
por acto o$isiones de ss 0rganos,
El segndo es n s&eto de responsabilidad indirecta! en el "e na organi/aci0n internacional
es responsable por el hecho internacional$ente il*cito de n estado otra organi/aci0n
internacional,
? el tercer spesto es la "e el hecho internacional$ente il*cito atribible a na organi/aci0n
internacional genera la responsabilidad de n estado! pero este spesto se rige por la
responsabilidad de este pro(ecto "e esta$os anali/ando ( no por el pro(ecto de
responsabilidad internacional del estado, Por"e ese ser*a otro spesto por ello repito para
"e no lo con'ndan con el spesto de la responsabilidad del estado del hecho il*cito regido
por n 0rgano de na organi/aci0n internacional "e 'e pesto a disposici0n del estado,
Por"e en este spesto! "e +icie la responsabilidad del estado lo deter$inante es "e el
estado controla a ese 0rgano "e la organi/aci0n internacional a s&eto a s disposici0n,
Diapositiva %,! Proyecto de artculos
>l hecho ilcito serF una acci1n u oisi1n :ue atribuida a la BI constituye una
violaci1n de una obli(aci1n internacional en vi(or :ue incube a a:uella BI?
?ota7 MNe es i$portante a"*O! de ne+o cando diceJ Kconstit(e na +iolaci0n de na
obligaci0n internacional K( no de na nor$a internacional, Por lo tanto el origen de la
obligaci0n es irrele+ante! (a les di&e "e son i$portantes por"e el origen del il*cito peda
ser la +iolaci0n de reglas consetdinarias de los principios generales del derecho!
aplicables a na o a todas las nor$as de derecho! per$itir*a "e 'era responsable por
+iolaciones al derecho internacional h$anitario! (a "e este ordena$iento no pre+8! "e
las organi/aciones internacionales se debaten en estas con+enciones! pero "edar*an
18#
igal$ente obligadas! por el derecho consetdinario! por los principios generales del
derecho internacional h$anitario,
Diapositiva %.! A la hora de apreciar si se ha coetido o no un hecho ilcito
internacional?
>l proyecto 7o eGi(e la eGistencia de un perjuicio o da"o causado a otro
sujetoN consecuencia de la acci1n u oisi1n?
5apoco eGi(e :ue el autor tuviese intenci1n de causar da"o o violar el
derecho?
&a cali8caci1n interna del hecho puede ser relevante?
3otaJ 4a di'erencia con el pro(ecto con la responsabilidad internacional del estado! radica "e
cando se trata! de $esclar responsabilidad internacional! en las organi/aciones
internacionales! la caliFcaci0n interna del hecho si pede ser rele+ante, MPor"eO Por"e si esta
caliFcaci0n interna se lle+a a cabo con las reglas de esta organi/aci0n "e he$os +isto! "e si
peden ser rele+antes a la hora de co$ple$entar los $andatos contenidos en el pro(ecto de
organi/aci0n internacional, -o$o (a saben stedes en el caso de na organi/aci0n
internacional! n tratado constitti+o de n derecho internacional la regla de la responsabilidad
son le( especial! le( de responsabilidad internacional entre la organi/aci0n ( ss $ie$bros por
tanto esta regla si peden a'ectar la caliFcaci0n de n hecho de la organi/aci0n internacional
co$o hecho internacional$ente il*cito! ta$bi8n les pedo decir! ( cidado con esto, Esto no
pede! ( ba&o ningna circnstancia despla/ar las nor$as generales sobre la responsabilidad!
no pede i$plicar "e se e%cl(an las nor$as generales ( $enos cando esto indi"e da6ar
derechos de terceros! no $ie$bros de la organi/aci0n internacional, Por lo tanto habr "e
centrarse al caso co$pleto! para poder atribir ( +alorar si se ha co$etido o no n cri$en
internacional necesita$os tener presente la regla de la organi/aci0n! ( disposiciones del tratado
constitti+o del las organi/aciones internacionales en cesti0n ( ta$bi8n s trFco,
BFuG les di%e en el caso del estadoC Ne si bien el origen de la obligaci0n dolo! da6o! la
clpa! el error! son irrele+antes, 4o "e no es irrele+ante es la natrale/a de la obligaci0n
+iolada! $s concreta$ente! la natrale/a &err"ica o la i$portancia de la obligaci0n para la
co$nidad internacional, 3o es irrele+ante a la hora de deter$inar el r8gi$en de la
responsabilidad, 4a responsabilidad internacional de las organi/aciones internacionales
deri+ada de +iolaciones de nor$as de is cogens! est reglada de 'or$a asistentica al
r8gi$en pre+isto por esta $ateria por el pro(ecto de art*clos sobre la responsabilidad
internacional por hechos internacional$ente il*citos, Ne eran ( obligaban cando se trate por
e&e$plo para procrear! poner Fn lo harn dentro de los li$ites "e estable/ca s propio
$andato, Cie$pre "e este $andato de las reglas de la organi/aci0n no contradiga las $is$as
nor$as de derecho internacional i$perati+o,
Diapositiva %/! >l rJ(ien de responsabilidad
&a naturaleEa de la obli(aci1n S es relevante a la hora de deterinar el rJ(ien de
responsabilidad?
&os incupliientos (raves de obli(aciones derivadas de noras iperativas no se
ri(en por el rJ(ien ordinario de la responsabilidad sino por uno espec8co?
B$onde est= estoC 3otaJ -o$o (a +ern los art*clos "e no estn en pantalla regirn el
r8gi$en general! es decir el r8gi$en "e se aplica ante los si$ples il*citos, Por ello eh decidido
poner solo los art*clos "e establecen el r8gi$en agra+ado,
Diapositiva %07 artculos #*+*/+,,+,.+.# y .*
18$
>n los supuestos conteplados en estos artculosN la responsabilidad no se liita a la
BI infractora de la obli(aci1n internacionalN sino :ue tabiJn se iponen
obli(aciones a tercerosN sean estos estados u otras BI?
El art 23J aFr$a la conclsi0n de la +iolaci0n! Kcando la +iolaci0n se d8 establecida! por el
derecho internacional generalL
7rt 36J este art*clo es id8ntico a lo pre+isto en el pro(ecto de art*clos de la 'or$alidad de
estados, 5ice "e las obligaciones peden e%istir respecto a la co$nidad internacional! en s
con&nto ( ta$bi8n peden generar derechos en beneFcio de na persona! por na identidad
distinta a n estado o a na organi/aci0n internacional, Beconoci8ndose as* de esta $anera el
carcter de obligaci0n de nor$as erga o$nes ( ade$s de las obligaciones,
4ego por s parte en los art*clos 44 ( 45 se dedican a las +iolaciones gra+es ( +ol+e$os a
encontrar na deFnici0n de +iolaci0n gra+e co$o +iolaci0n agra+ante o siste$tica de
+iolaciones agra+adas de nor$as i$perati+as estos art*clos establecen la responsabilidad de
estas organi/aciones internacionales en contra de la +iolaci0n en canto a los estados o
0rganos internacionales! la obligaci0n especiFca de cooperar para poder as* tener ob&eti+os
il*citos, >ene$os "e conocer co$o licita ningna sitaci0n de este tipo as* $is$o reconoce
este tipo de +iolaciones "e genera otro tipo de responsabilidad,
En el articlo 53 habla por s parte "e la legislaci0n elegida! de cal"ier organi/aci0n
internacional al in+ocar otra legislaci0n de otra organi/aci0n internacional! cando la obligaci0n
e%iste en relaci0n a la co$nidad internacional en s con&nto ( la de'ensa de laPpor s parte
de las 'nciones de la organi/aci0n internacional ( el art*clo 53 establece otra $edida "e no
pde a'ecta $edidas es de derechos h$as es la obligaciones h$anitarias! se proh*ben las P
otras obligaciones erga o$nes,
Diapositiva %3! responsabilidad internacional de las BI por actos 7B prohibidos?
?a saben "e el ob&eti+o de $encionar esto es "e la sepan di'erenciar la responsabilidad por
il*cito ( "e tenga por ob&eti+o na prohibici0n! pasa$os de n r8gi$en de responsabilidad de
delito a n r8gi$en de responsabilidad por ilicitd,
&a responsabilidad internacional por hechos no prohibidos se fundaentan en
el principio jurdico de :ue nadie debiera acarrear con una pJrdida o da"o
coo resultado de una actividad en la :ue Jl no ha participado?
7i los convenios ni la prFctica internacional periten a8rar :ue en el
derecho internacional eGista una obli(aci1n (eneral de reparaci1n de los
da"os por hechos no prohibidos? 1digo de ne+o por"e es el $is$o caso para el
de los estados2
Diapositiva %4! -esponsabilidad internacional por actos 7B prohibidos?
Por hechos no da"inos L por ries(o M responsabilidad por actos no prohibidos?
Diapositiva#$! responsabilidad internacional por actos no prohibidos?
>l tea se introdujo en el orden del da de la CDI en %403N pero en %43, la
counidad internacional renuncio a intentar llevar a cabo una codi8caci1n
(eneral y se centr1 en establecer noras priarias? en aterias de
actividades peli(rosas?
3otaJ recerden "e est 'e parecido a lo "e scedi0 en los estados en "e la sociedad de
derechos internacionales en n $o$ento deter$inado decidi0 separar la reglaci0n por
18%
hechos da6inos de la responsabilidad por riesgo a la responsabilidad por actos no prohibidos,
7"* la responsabilidad en la co$nidad internacional lo "e ocrri0 es "e renncio a intentar
establecer nor$as pri$arias de la nor$a general ( sencilla$ente se dedic0 a recibir nor$as
pri$arias en el caso de acti+idades peligrosas,
Diapositiva #%! -esponsabilidad internacional por actos no prohibidos?
&a norativa sobre la prevenci1n de da"os transfronteriEos resultante de
actividades peli(rosasN 7B conteplan a las BI coo sujetos de las obli(aciones
internacionales :ue establece?
>l convenio sobre la responsabilidad internacional por da"os causados por objetos
espaciales de #4 de arEo de %40#N si contepla a las BI?
?ota7 concreta$ente en el art*clo 22 establece "e s $bito de aplicaci0n tiende a partir por
s organi/aci0n internacional "e se dedi"e a acti+idades internacionales espaciales si es "e
esta declara "e acepta los derechos ( las obligaciones pre+istas en el con+enio ( tiene en s
$a(or*a estado de gobiernos "e son estados partes en este con+enio ( "e han hablado
sobre principios "e deben regir las acti+idades de los estados en la e%ploraci0n ( en la
bicaci0n de la acti+idad ltraterrestre ( entre otros cerpos celestes, 7de$s este con+enio
en s cap*tlo 3 Fr$a "e si na organi/aci0n internacional es responsable de los da6os en
+irtd de las disposiciones de los con+enios! esta organi/aci0n internacional ( ss estados
$ie$bros son parte del con+enio sern responsables P ( solidaria$ente ( ade$s a6ade Ksin
e$bargo "e la de$anda de inde$ni/aci0n debe presentarse en rigor! contra la organi/aci0n
internacional ( solo si la organi/aci0n internacional desprende el pago de la responsabilidad
podr el estado de$andarse ( e"i+ocar la responsabilidad de los $ie$bros! (a sea de los
estado partes en este con+enio al cri$en del pago de esta cantidad ,
4a nor$ati+a de calidad lo "e bsca es "e no e%ista n +acio en el pago! a la hora de
en'rentar la responsabilidad! pero este tratado ob+ia$ente no pretende establecer n r8gi$en
general en el te$a de la responsabilidad, Ce reFere a n $bito $aterial concreto ( co$o digo
lo "e trata es e+itar "e se d8 n +acio atribible de la responsabilidad en ello por parte del
estado,
BPor5ue es importante estoC Por"e cando los da6os son de tal natrale/a se pasan las
+enta&as ( tal agresi0n podr*a arro&ar la co$nidad internacional pede +i+ir la acti+idad ( de
e%istir na prohibici0n estar*a$os entonces antes n spesto por responsabilidad por ilicitd,
Diapositiva ##!
Acto en *rinci*io si los *er0uicios ca)e su *rohi)ici4n
no *rohi)ido su*eran las venta0as
(i se da un se est ante la res*onsa)ilidad
incum*limiento internacional *or hecho ilcito
MN8 caso en concreto ocrri0 esto "e +e$os en pantalla respecto del estadoO -oncreta$ente
en el caso de las ar$as ncleares! 1re+isarlo,2
$erecho internacional %ueves
2 de %unio
$iapositiva E
18&
>e$a 1 3<-=<3EC PBEG=7C
1,1 C&etos ( tipos de responsabilidad internacional por la co$isi0n de +iolaciones de derechos
h$anos
$iapositiva )
47 BECP<3C7E=4=575 =3>EB37- =<374 5E 47C E9PBEC7C
En la d8cada de los 90J
- las e$presas adoptan c0digos de condcta "e i$ponen el respeto a los derechos h$anos,
- la organi/aci0n para la cooperaci0n ( desarrollo econ0$icos 1<E-52! adopto nas l*neas
directrices para e$presas $ltinacionales! (
- la organi/aci0n internacional del traba&o hi/o na declaraci0n tripartita de principios sobre las
e$presas $ltinacionales ( la pol*tica social,
3otaJ esta tripartita 'e reali/ada en el a6o 2000 ( a$bos e%igen el respeto a las e$presas de
los derechos h$anos! an"e estos doc$entos no son &r*dica$ente +inclantes s 'er/a
nor$ati+a reside en el reconoci$iento de las e%pectati+as sociales por parte de los estados (
de los agentes econ0$icos ( podr*an en n 'tro $ateriali/arse en $odelos de protecci0n $s
rigrosos, Con declaraciones no son tratados,
$iapositiva 2
-en el conte%to de naciones nidas-
- en el a6o 2000 el pacto global de 3; e$pe/0 a operar, Es na iniciati+a destinada a
pro'ndi/ar la cltra de la responsabilidad social corporati+a,
- ha tenido na gran di'si0n a ni+el $ndial ( participan en el nas 3000 e$presas ( nas 40
redes nacionales,
3otaJ el pacto global de 3; es na red para di'ndir na iniciati+a destinada a pro'ndi/ar en la
cltra de la responsabilidad social corporati+a a tra+8s de la i$ple$entaci0n de 10 principios
"e +ersan sobre la protecci0n de los derechos h$anos! la protecci0n del $edio a$biente! el
respeto a estndares laborales ( $edidas anti corrpci0n,
$iapositiva @
-en el 2003! la sb-co$isi0n de 55II de 3; aprob0 n pro(ecto de nor$as sobre las
responsabilidades de las e$presas en la es'era de los derechos h$anos,
3otaJ $ientras la sb co$isi0n aFr$a "e estas nor$as constit(en la pri$era iniciati+a
obligatoria en $ateria de derechos h$anos ( e$presas aceptados a ni+el internacional! la
propia co$isi0n de derechos h$anos 1lo "e ho( es el conse&o de derechos h$anos2 se
distancia de las nor$as diciendo "e no son +inclantes ( esto ocrre $ientras "e la sb
co$isi0n apreba! la co$isi0n no apreba resta obligatoriedad a las nor$as! $ientras la <3A (
la sociedad ci+il eran absolta$ente 'a+orables a las nor$as la co$nidad e$presarial
representada por la c$ara de co$ercio internacional ( la organi/aci0n internacional de
e$presarios se oponen a estas nor$as! ante esta sitaci0n real$ente e%tra6a ( parad0&ica la
"e toda+*a era co$isi0n 1ho( conse&o de derechos h$anos2 no adopta las nor$as ( le pide a
las 3; "e no$bre n representante especial para "e aclare la sitaci0n! para "e clariF"e
los criterios sobre la $ateria ( e$ita reco$endaci0n! este se6or se dedica a e$itir in'or$es
drante +arios a6os sobre la cesti0n de los derechos h$anos ( las e$presas! ss in'or$es
+ersan por e&e$plo sobre la responsabilidad entre los estados precisa$ente en esta $ateria!
ta$bi8n sobre la responsabilidad e$presarial, Esto lo hace drante +arios a6os ( s $andate se
188
+a prorrogando drante +arios a6os ( no hace tanto en el 2008 el representante especial se
pronncia diciendo "e estas nor$as carecen de obligatoriedad &r*dica pero dice son n ben
$arco de acci0n en esta $ateria! la labor de este representante especial es a$pliada de ne+o
hasta 2009 ( este en s in'or$es deFende na pol*tica dentro de n $arco "e lla$a proteger
1obligaci0n "e atrib(e al estado2! respetar 1atrib(e a todos inclidas las e$presas2 (
co$pensar 1pensando en el estado ( las e$presas2! por lo tanto de todo lo "e ocrre a"* la
con'si0n es "e la acci0n penal contra la e$presa en si $is$a contra la persona &r*dica solo
parece posible a ni+el do$estico en sede nacional ( esto se debe a "e co$o les a+ance a
pesar de "e sin dda en los lti$os a6os la natrale/a ( la estrctra de la sociedad
internacional a s'rido trans'or$aciones 'nda$entales "e han $odiFcado la esencia ( la
estrctra del derecho internacional "e a pesar del ine"*+oco ( creciente inter8s del derecho
internacional por las e$presas transnacionales ( otras e$presas co$erciales co$o lo
de$estra toda esta scesi0n de doc$entos! a pesar de todo esto no cabe aFr$ar "e a ni+el
internacional las e$presas sean s&etos plenos del derecho internacional pblico por lo tanto la
incertid$bre en este te$a se deri+a de la incertid$bre "e planea sobre el propio te$a de la
sb&eti+idad internacional de las e$presas ( ello a pesar de "e estas e$presas
transnacionales se peden sin dda $ani'estar en ss actaciones se peden co$portar co$o
potencias en ss relaciones con los estados pero el obstclo para e%igir responsabilidad
internacional reside en del s propia personalidad &r*dica no se encentra deFnida ni
reconocida por el ordena$iento internacional sin de&ar de reconocer por ello "e si se reconoce
cierto grado de sb&eti+idad a estas e$presas an"e deter$inados 0rganos internacionales
sobre todo de resolci0n de contro+ersias co$erciales ta$bi8n ante a"ellas instancias "e
resel+en contro+ersias en $ateria de libre co$petencia etc, En el $bito de las obligaciones
del derecho perentorio o i$perati+o ( de los derechos h$anos no cabe considerar a las
e$presas s&etos plenos del derecho internacional an"e por s pesto no cabe ta$poco
ignorar las i$plicaciones "e estas e$presas en s acti+idad representan para la econo$*a de
la sociedad internacional para los estados ( por s pesto para ss habitantes,
7stas normas de la subcomisin 5ue eran progresistas podr&an haber sido un gran
avance sin embargo se transformaron en un saldo en el vac&o. 8o hab&a voluntad de
avan9ar en ello.
7l tipo de responsabilidad 5ue se e!ige es internacional por5ue viene determinada
por normas internacionales la obligacin 5ue se incumple es una obligacin
internacional pero como nos encontramos con el problema de la sub%etividad de
estas personas %ur&dicas a nivel internacional para e!igir esta responsabilidad se
acta de forma diferente cuando los 5ue 5uieres e!igir responsabilidad son
instancias internacionales por un lado 5ue cuando los 5ue e!igen responsabilidad
son los propios estados ante sus tribunales interno.
4a obligaci0n es internacional a la e$presa! ( le peden e%igir responsabilidad en sede interna
o do$estica es decir los tribnales internos pero ta$bi8n se le pede e%igir responsabilidad por
instancias internacionales! "e pasa en sede internacional pes "e no ha( toda+*a n
consenso claro respecto al grado de sb&eti+idad "e ostentan estas personas &r*dicas
1e$presas2 (a saben "e la sb&eti+idad es la otra cara de la responsabilidad si no ha(
sb&eti+idad no ha( e%igencia de responsabilidad! la sb&eti+idad ( la responsabilidad son las
dos caras de la $is$a $oneda! si a ni+el internacional la sb&eti+idad de la e$presa no est
clara s responsabilidad ta$poco lo est! entonces lo "e se hace es "e en +e/ de e%igirle por
esta condcta responsabilidad penal a la e$presa se le e%ige al e$presario por lo tanto la
responsabilidad internacional ante instancias internacionales se trans'or$a en la
responsabilidad penal indi+idal pero ade$s no es la nica 'or$a! pero si por e&e$plo lo "e
se le "iere e%igir en sede internacional es responsabilidad ci+il o preparatoria las instancias
internacionales los selen hacer en la $a(or*a de los casos a tra+8s de e%igirle responsabilidad
189
al estado del "e es nacional esa persona &r*dica castiga al estado ( el estado tendr "e
castigar a la e$presa,
$iapositiva +
7 pesar del creciente inter8s del derecho internacional por las e$presas! co$o lo de$estra la
scesi0n de instr$entos internacionales $encionados! toda+*a 8" cabe a4rmar 5ue estas
son su%etos plenos del ordenamiento internacional pblico.
$iapositiva *
MPersonalidad &r*dicaO
- El obstclo para atribir responsabilidad internacional a estas colecti+idades radica en
"e s propia personalidad &r*dica no se encentra clara$ente deFnida ni reconocida
por el ordena$iento internacional,
19!