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ANGELINA FERREYRA DE DE LA RA
CRISTINA GONZLEZ IlELA VEGA DE DeL
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Crdoba
2003
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Prlogo
No se ha escri to en los ltimos aos un manual de Teora general del
proceso; esta'obra. dedicada por las profesoras Ferreyra de de la Ra y
Gonzlez de la Vega de Opl, a los docentes y adscriptos que participaron
en el <[Seminario de Profundi zacin de Teora General del Proceso del ao
2002" excede a nuestro humilde entender. los alcances de un texto para
los alumnos de l a carrera de abogada y representa. en definitiva, un
importante compendio para la labor docente de los profesores que dictan
los cursos sobre la materia. El!o en razn del esfuerzo que ha
volcar en esta obra. el tratamiento de los principales tpicos que i ntegran
l a denomi nada Teora general. analizando las diferentes posiciones
doctrinarias que prohijaron la independencia del derecho procesal, as
como la obra de los autores. nacionales y extranj eros que hasW la fecha
defini el alcance de cada uno de los institutos que la comprenden.
En particular. destacamos el afn por definir qu se entiende por
Teora gen eral del proceso. tambin denominada por al gu nos autores como
Teora unitaria: toda vez que, ms all de las crt icas que puedan hacerse
acerca de su utilidad para la realizacin prct ica del proceso civil o
penal , ella existe y merece un profundo estudio tendiente a conocer
cules son las insti tuciones que la integran y el alcance de sta. previo
a toda revisin crt ica y proyeccin futura.
Las autoras se propusieron formular un pl an de t rabajo apto para el
estudio de la materia, vlido desde el punto de vista doctrinari o y legislativo.
objetivo que aparece claramente logrado en el contenido de cada uno de
los capitulas de esta obra.
En este libro se reali za un tratamiento sistemtico de las instituciol lCs
que conforman la piedra angular de la disciplina. derecho proccs81. I.l!nl'
que se ve fortalecida por la inclusIn de lo que a nuestro juiCio rcPrf':, ('lIl a
...,.-............ ----_.
flm71l de de la Ra GonzJez de la Vega de Opl
esto es las cBases Constituciona]eg, temtica abordada
111. despus de describir la evolucin histrica del derecho
OO1nclo con un prolijo anlisis de los sistemas y principios
todo ello previo al abordaje de la faz institucional. Lo que, sin
coadyuva a una adecuada comprensin de la razn de ser
del orden jurfdico.
metodologfa utilizada ser de gran utilidad a docentes y
, a la hora de comparar cmo operan en el plano legislativo
Iros institucionales bsicos: Accin, Jurisdiccin y Proceso.
cuidado el estudio y tratamiento de los tres planos en que se
'Cla su enseanza, al abordar 10 realizativo. pragmtico y
en la modalidad especfica que opera tanto para los
"'Inadosprocesos civiles (civil y comercial, laboral y de familia) como
los procesos penales. Recreando ricas citas jurisprudenciales en temas
de un modo especial asf lo demandan. como es la competencia.
didcticos e ilustrativos grficos del proceso. En definItiva.
logra en forma ordenada y sistemtica el plan propuesto.
Finalmente. deseo poner nfasis en el rigor cientfico y acadmico
que emana de los once captulos de este libro y lo que representa para la
ctencia procesal una tarea de estas caractersticas, en momentos que la
moderna doctrina con aparente creatividad omite las enseanzas de los
turistas italianos y alemanes. que como Chiovenda. Camelutti. Calamandrei.
MJcheli. Rocco. Goldschmidt. Rosenberg.. entre otros. abrevaron y nutrieron
la doctrina rioplatense. representada por Hugo A1sina. Eduardo 1. Couture.
Ramiro 1. Podetti, Jorge Clari Olmedo, Alfredo Vlez Mariconde y Uno
Enrique Palacio, por mencionar slo algunos de nuestros maestros. gracias
a la labor editorial de Santiago Sents Melendo.
Prologar un libro no es una tarea fcil. menos an cuando se trata de
personas caras en los afectos y de reconocida tr;yectoria intelectual.
Pero las autoras me han honrado con esta distincin, tarea que result
sumamente grata en razn de los mritos de la obra.
Angela Eslu Ledesma
BueMs Aires. mano de 2003
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CAPITULO I
Derecho procesal
' 1 I W Sumarl o: 1. Rea!lzaci6n indirecta del derecho. 2.
...A.J.v . Contenido. 2.2. Caracteres. 3. I
,e,; procesal. 4. I
-
evolucin en el pensamiento de los autores.
su manifestacin en el mbito civil, penal. familiar y laboral.
1. Realizacin Indirecta del derecho
El derecho est conformado por un conjuhto de normas jurdicas
que establecen reglas de conductas a las que deben ajustarse la de los
hombres en la convivencia social. Estas reglas imponen rdenes,
mandatos y prohibiciones, y tambin prevn la sancin legal pata
el caso de incumplimiento. Es decir. que ante la existencia de un
conflicto de intereses jurdicos, generalmente existe una norma
que establece la poSible forma de solucin.
El derecho poSitivo se Intesra por normas sustanciales contenidas en
los cdjgos de fondQ (Civil. Penal. etctera) y r normas rocesales ue
aunque no siempre. se encuentran en los cdigos de rito .
..Y Ante la violacin del orden por incumplimiento_de una orden
'Asustancial. cabe la posibilidad de c.omposicin...de..la_controversia_con o
sin la ntervencin de los rganos judiciales. Dicho de otro modo: ,La
conducta liumana normalmente se ajusta al dereclio. el que, por olra parte. recoge
como norma la regla social, esto es, /0 que liabiluafmente se cumple; los conflictos
ordinariamente no se producen, pero en caso de ocurrir. tambin pueden resolverse por
v(a pacifial. No obslante !I para los casos de exapci6n que pese el ser muclios. sen de
..
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'2
Ftrreyra de de la Ra Gondlez de la Vega de Opl
fntll txupd6n ti Estado dehe esta/tur su tutela juridico.. es decir, fa prtStacin de'
aptNJo y ti tslaledmitl1to de formas fXJrtl que St respeten las situaciones jurldiC4S
legitilMs y se cumpla con ti derecho' 111,
Es que el derecho establece el orden jurdico en su quietud.!I ti partir de
Su vio/lla" wbt fa posibilidad de recomposicin tspontt1ea o directa : tamin surge la
posibilidad dl! su rt/Jlizaci6n indirecta el t(avls de los rganos judicialen t2J.
La realizacin del derecho de fondo por medio de vfas reguladas por
el derecho procesal denota la vigencia del principio de oficialidad y.
adems. alude a la posible realizacin indirecta del orden jurfdico. Esto es
as porque ante la violacin de una norma jurfdica puede ste recomponerse
espontneamente. sin necesidad de intervencin de los rganos judi ciales.
O caso contrario. puede requerirse la intervencin de los rganos estatales
a fin de lograr su cumplimiento coactivo. Pinsese, por ejemplo. en la
existencia de un contrato de prstamo de dinero que debe devolverse en
cuotas. Ante el atraso en el pago por parte del deudor. el acreedor 10/1
intima telefnicamente y el obligado paga. En este caso. el orden jurdico
se recompuso espontneamente, en forma directa sin intervencin de
los rganos judiciales. Pero si. por el contrario, ante la intimacin el deudor
se resiste. podr el titular del crdito iniciar un juicio por el procedimiento
que establece la ley y a travs de los rganos del PocIer Judicial. con el fin
de obtener su oportuno abono (realizacin oficial indirecta).
Cabe sealar, asimismo, que frente a ciertas situaciones la intervencin
de Jos tribunales oficiales se torna indispensable a fin de integrar
adecuadamente una situacin jurdica. Ello sucede cuando se trata de
materia no disponible por exclusiva voluntad de las partes. Tal es as por
ejemplo. en materia de divorcio (en donde no cabe el mutuo acuerdo
y es menester la intervencin del juez para que decrete el divorcio), de
adopcin (en donde es ineludible la participacin del juez para
otorgarla), etctera: es decir. en aquellos casos en donde por exigencia
de normas sustanciales slo puede resolverse la constitucin de un
nuevo estado personal por resolucin judicial.
Por eso se ha dicho que (el dmc'Jo procesal es la rama del deredio que estudia
/ fen6meno jurdico l/amado proceso judicial y los problemas que le son conexos y que
(1) Teorla fe"er1 dd prouso, Nomos. SS. As., 1984. p. 3.
!21 Clari Olmedo, lorge, Dmdo proc&l/, Depalma, Bs. AS .. 1982, t. l. p. 61.
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leona General del Proceso
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la tstructura (ntima de todo prouso t:S 6ien simple: dos suJetos de6atiendo po.d(iCil. 11
iallctiCil.mente ante un teruro, que 'ahrd de molvtrel litigio si t:S que no se autacompone
-urante la tramitaci6n del procedimiento. A la su"", de todas tstas nociones 51 le da el
om6re de proaso, IJI. Por ello. el proceso judicial es el instrumento tcnico
eado por la Constitucin y constituido por nonnas para la realizacin
directa del derecho por medio de los procedimientos y con la intervencin
e los> rganos judiciales del Estado que cumplen esta funcin de
omposicin del orden jurfdico (principio de oficialidad).
2. Derecho procesal. Concepto
(El derecho procesal puede ser definido como el conjunto de principios
y. normas jurdicas que regulan la actividad judicial del Estado y de los
articulares en la realizacin indirecta del derecho.)
Su estudio no se limita slo al anlisis de nonnas positivas sino que
omprende tambin los principios y reglas utilizadas en la aplicacin judicial
el derecho. Es decir, que no basta el anlisis del derecho objetivo
contenido en las normas procesales sino. muy especialmente,
comprende el tratamiento de principios y reglas de trascendencia que
sern tiles a la hora de dictar la ley, de aplicarla e interpretarla o en su
caso de integrarla. Estos principios, rntimamente vinculados al sistema
procesal. inciden en forma directa en sus formulaciones. Ello tambin
sucede con las garantfas constitucionales que deben asegurarse en la
realizacin jurisdiccional del derecho (juez natural, debido proceso,
inviolabilidad de la defensa en juicio, etctera).
Palacio seala que dtsde !!,Junto de visla de la teora general del derecho. es
posible conu6ir al dmc'o aquel sector de la ciencia jurldiCQ. que 51 ocupa
del prouso en sentido tl.mplio. entendiendo por tal ti. la actividad que despliegan los
6rganos del Esttldo en la aeaci6n !I aplicacin de I'Wrrna5 urldieas generales o
AdVierte que es comn que la nocin de derecho procesal en sentido
estricto se formule exclusivamente en torno de la idea de jurisdiccin
,
131 A1varado velloso. Adolfo, JI1/roductid" al n/lidio ul dlrrro prousal. Rubinzal-CuJzonl,
Santa Fe. t. 1.
(4) Palacio. Uno Enrique. proasal civil. Nocio,,1S jmmles, Abeledo-Perrot, 61. M" e, l.
,
Ferreyra de de la Raa Gondltz de la Vega de Opl
Con i orientacin se ha expresado que es la rama del derecho
que estudia el conjunto de normas y principios que regulan la funcin
jurisdiccional del Estado en todos sus aspectos y que. por lo tanto.
fijan el procedimiento que se ha de seguir para obtener la actuacin del
derecho positivo en los casos concretos. y que determinan las personas
que deben someterse a la jurisdiCcln del Estado y los funcionarios
enc rgados de ejercerla ISI.
n una formulacin clsica se ha dicho que el derecho procesal es el
co junto de normas que regulan la actividad jurisdiCcional del Estado
para la apli cacin de las leyes de fondo y su estudio compren?e la
organizacin del Poder ludicial. la determinacin de la competenCIa de
los funcionarios que 10 integran y la actuacin del juez y las partes en la
sustanciacin del proceso ay
Como se ve, los elementos tomados para la conceptualizacin de
esta disciplina no acusan notables diferencias; en la mayora de los casos
son comunes y slo se hace necesario precisar el contenido del derecho
procesal para lograr una adecuada
No cabe duda. entonces. que el
del derecho procesal como 1 I le compete
el anlisis del derecho positivo contenido en las leyes (Constitucin
Nacional y Provincial. cdigos de fondo. de forma. etctera) pero tambin
y muy especialmente. de los principios y reglas que hacen a los sistemas
procesales Ibilateralidad, inmediacin, lealtad y buena fe procesal.
1'5) Devis Echandla. Humbeno. Tlorla 9''''''1/ del prouso. Universidad. SS. As .. 1997.
(6) A1s1na. Hugo. 'lhIllldo lt6rico 1"4dico di dtm:lio prtlaSl:ll civil V comtrCial. Parle ft""/lI. Edlar.
Ss. As .. 1963. p. n .
17) Clari Olmedo. Dtm:lio proc.tSlIl. Ss. As .. 1982. t . '. p. 11 .
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Teorla General del Proceso 15
etctera). Le compete delinear [os distintos sistemas que se determinan
muchas veces por la materia sustancial a realizar y otras por
circunstancias tales como el momento social y la idiosincrasia ciudadana
para los que va a regir (sistema oral o escrito. de nica o doble instancia,
dispositivo inquisitivo o acusatorio) .
Resu[ta. por [o tanto. realmente relevante destacar que el estudio
de derecho procesal no puede limitarse exclusivamente a normas
positivas. sino que tiene que hacerlo en forma integral
arman izndolo con los principios y reglas que generalmente emanan
de la Carta Magna y que son indispensables tanto para el dictado
cuanto para la interpretacin de la leyes.
El reconocimiento de su carcter cientfico es reciente ya que se lo
admite como tal a partir del siglo XIX; hasta ese momento era considerado
un apndice del derecho de fondo. En efecto. el derecho procesal civil se
estudiaba coniuntamente y conforme a reglas y principios del derecho
civil; el derecho procesal penal de acuerdo al derecho penal; y asr suceda
tambin con el laboral, administrativo. de familia, etctera. Recin se
logra el tratamiento independiente de esta disciplina con la evolucin de
las escuelas cientficas del derecho procesal.
Es asf como el derecho procesal consigue ierarqua cientfica solamente
cuando se deslindan sus principios tericos y corta el cordn umbilical
por el cual se alimentaba exclusivamente del derecho sustantivo 111. Esto
es cuando se efectan desarrollos sistemticos. de trascendencia. de la
escuela alemana primero y de los italianos despus. Asf los desarrollos de
Van Bul ow. Goldschmidt. Windscheid. Guasp. etctera. contribuyen
fuertemente en su identificacin.
claro. entonces. que el obieto de estudio del derecho procesal
est dado por e[ anlisis de principios y tambin de normas de derecho
positivo. Es que el estudio sistemtico de una disciplina Implica
necesari amente la profundizacin en las reglas de los cdigos formales.
pero muy especialmente de los principios que la rigen. Por ltimo. debe
sealarse que estos principios y normas del derecho procesal siempre
estn enderezados a la realizacin iurisdiccional del derecho.
(8) Clari Olmedo. ob. cit .. Ttorla gt"tra/ dil dtmllo prrxtSlll. p. 7.
Ferreyra de de la ROl-
puede conoce""
el aspecto subjetivo-objetivo. El primero,
procesales segn su posicin en la litis.
deberes y cargas. El aspecto objetivo por su
ornnall, esto es, a las circunstancias de
deben desarrollarse los actos o las etapas
2. 1. Contenido
En general, ex.iste acuerdo doctrinario en
desde el punto de vista objetivo y subjetivo,
nido:
I Estudio de las reglas de organizacin y
e er Judicial. en sentido amplio. En tal 1
estructura de los rganos judiciales. de los
integrantes. de las garantas e incompatibilidades de
auxiliares. Tambin comprende el anlisis de la forma
ministerio pblico y del sistema legal a que se
integra mes, A su vez, contempla las
asignando competencias a los diferentes rganos
principios poltico procesales (criterio institucional.
crIterio funcional. etctera) .
\1YAnlisis del rgimen jurdico aplicable a los
juez y las partes, sus representantes y apoderados
cargas). Adems comprende las disposiciones relatlva
p),iciPantes y extraos al pleito.
) Estudio de los requisitos y formalidades que d b .. n
I actos procesales: esto es, )0 relativo a las circunl t l n In d.
lugar, tiempo y modo del actuar judicial y de la secuencia del tr' mll ..
procesal (orden y etapas).
,
J .
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Teorfa General del Proceso 17
En resumen, el estudio del derecho procesal comprende diferentes
aspectos. El que se refiere a la forma en que la ley estructura los tribunales
y la oficina judicial en general. distribuYendo tareas administrativas el
conocimiento de determinadas causas: tambin el que se ocupa de la forma
de los actos procesales y la etapas de los procesos sealando las
circunstancias de lugar. tiempo y modo y sus efectos. Por ltimo, y conforme
el sistema procesal elegido. se otorgan poderes. facultades, atribuciones y
cargas a los sujetos procesales (esenciales y eventuales). poniendo mayor
nfasis en las de uno u otro que por ello se presentan diferentes teniendo
en cuenta para esto la incidencia del derecho de fondo.
2.2. Caracteres del derecho procesal
Conforme al desarrollo efectuado pueden sealarse como caracteres
del derecho procesal los siguientes: es pblico. es realizador, es secundario
y es autnomo.
R derecho procesal es pJtJliee
En virtud de l. r8gla se efieialidad 19 publicidad resulta el ms
significativo de sus caracteres. El derecho procesal en general integra el
derecho pblico interno de la Nacin Argentina porque es ejercido por un
poder del Estado. el Judicial. Por otra parte. debe sealarse que persigue
fines pblicos y esto resulta inmutable aunque se est resolviendo sobre
derechos disponibles o de inters exclusivo de las partes.
Por ello, la naturaleta de derecho pblico que corresponde al derecho
procesal no es incompatible con su carcter de fuente de derechos
subjetivos. porque al lado de los derechos individuales privados existen .
los derechos individuales pblicos /9).
B derecho procesal es realizador
Este carcter es el que ms determina el derecho procesa{ ya que
,
est dirigido a la efectiva realizacin del derecho de fondo 1101 . En t. 1
(9) Devis Echandla. ob. cit, p$. 44/6.
(10) Clari Olmedo, lorge. ob. cit . p. 12_
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Ferreyra de de la Gonzlez de la Vega de Opl
sentido. toda norma del derecho procesal es realizadora. La norma procesal
es realizadora por su destino ya que a travs del derecho procesal se acta
por individualizacin las normas constitutivas del orden jurdico) 1111. Cabe
destacar que Clari distingue entre normas constitutivas y realizadoras.
Las primeras son las que integran el orden jurfdico en general en su quietud
y siempre estn comprendidas en la ley sustantiva. En tanto que las
procesales son realizadoras y estn destinadas a la recomposicin del
orden jurdico alterado. Como ejemplo de las constitutivas, pueden
citarse las reglas contenidas en los cdigos de fondos que regulan
los derechos subjetivos individuales. por ejemplo. aquellas que
protegen el derecho de propiedad, que reglamentan los contratos,
que determinan las obligaciones, etctera. En tanto que las
realizadoras son las que sealan los camInos proces'ales y el trmite
a cumpli r para el restablecimiento del derecho violado. .
Por regla general el derecho procesa.1 positivo se en lbs
cdigos procesales. Pero. en algunos casos, est contenido en la ley
sustancial as. por ejemplo, el trmite de la separacin personal o de
divorcio por presentacin conjunta (arts. 215 y 236 C,C.). La norma que
reeula la prueba de los contratos prevista en el -art. 1193 c.c. ; la norma
regulflla eficacia probatoria de los instrumentos pblicos y privados
recqnQ<;:jdos larts. 979 y 10 16 Y 1021 C.C,). se trata pues, de normas
pero con eficacia procesal.
es secundarlo
.,...:
y no i de uno sin el otro. Asi para
I5U efectiYid,d deben actuar integrada mente.
Los clsicos del derecho procesal lo consideraban como un derecho
secundarlo denominndolo tambin accesorio y adjetivo, en oposicin
al derecho civil y penal que para ellos era el principal y sustantivo. Este
criterio es an entre los juristas de este siglo.
Sin embWio, el derecho procesal constituye hoy, gracias al esfuerzo
de Jos procesa listas modernos, una rama propia e independiente del
11 II Clari Olmedo. lorge. ob. cit ., p. 14.
j
leorfa General del Proceso
18
derecho, que no forma parte del derecho civil o penal. y se rige por sus
propias reglas fundamentales. Por eso se ha dicho que las normas
procesales son normas medios, porque sirven para la aplicacin o
realizacin de las normas objetivas materiales; y son normas
instrumentales, porque a travs de ellas se realiza el derecho objetivo en
los casos concretos 112'. Caber sealar que este carcter que hace que el
derecho procesal sirva de medio y se adecue a los derechos sustanciales.
no le hace perder su autonomra. ni tampoco su unidad como veremos 1U1.
La autonoma de esta ciencia ha sido reconocida recientement e y
significa que vive con independenCia del derecho sustantivo.
3. I,a elaboracin clenlitica del derecho procesal
cE/ rgimen procesal de 1.1/1 pas, tiene tUla trascendencia social 11 eam6micC1 que SI
traduce e/1 consecuencias prcticas. All donde el procedimiento es aifcultoSD. la
administr<lci6n de justicia resulta tardfa. cara 11 deficien/e 114).
Por ello. si se muestra una organizacin judicial idnea y reglas de
procedimientos adecuados hacen en definitiva a la satisfaccin del inters
general y al orden social . Por cierto que todo ello deber ser acompaado
de operadores jurdicos giles y eficaces capaces de hacer poSible un
buen rgimen judicial. En el Estado actual estn dadas las condiciones
para que eUo se logre. En efecto, el derecho procesal ha logrado ya su
madurez como ciencia y contamos con ordenamientos legislativos
modelos capaces de otorgar la eficacia a los procedimientos que [05
requerimientos sociales demandan.
La historia del derecho procesal como ciencia es corta; se trata de ur)
derecho nuevo a diferencia de lo que sucede con otras ramas de las ciencias
jurdicas que ostentan una en la doctrina; por el contrario. su
elaboracin es actual. es moderna y an estn reestructurndose sus reglas.
Hasta el siglo XVIII el derecho procesal fue tratado como un mero
trmite. como un Simple procedimiento, como una serie de actos que se
concatenaban entre sr para llegar a un fin, pero no era estudiado en
1121 Devis Echandfa. Hernando, ob. cit .. ps. 40/1 .
Enrique. ob. cit .. ps. 10/11.
(14) Alsina. Hugo. ob. cit., ps. 47/ 48.
20 Ferreyra de de la Rua Gonzlez de la Vega de Opl
forma sistemtica. No se lo concebfa como ciencia y la tarea de
que se realizaba estaba constituida por simples
comentarios netamenteprctico$, con explicaciones ms o menos prolijas
del mecanismo procesal. concebido como un conjunto de frmulas
encerradas en la, absoluta accesoriedad de cada rama con el derecho
sustantivo al cual,seryra 1"1,
Es la poca de los cprcticos) que se extiende hasta el s. XIX,
considerada como procedimentalista en donde no existran investigaciones
profupdas ni elaboracin de reglas o principios generales. La leyera
considerada como el nico objl7to de c0l!0cimiento.
Los grandes acopteclmientos histricos ocurridos en Europa en esa
poca influyen en nuevas formulaciones jurdicas, no s610 sustanciales
sino tambin formales, Asr la sancin del Cdigo de Procedimiento Civil
francs, que adopta aleunos de los postulados de la Revolucin Francesa,
como por ejemplo, la separacin de los poderes, la postulacin de la
justicia gratuita, l Inamovilidad de los jueces, la supresin de fueros, la
igualdad de todos ante la ley, la obligacin de fundar las sentencias,
etctera, produlo'en el rglmen procesal una transformacin que no tard
en extenderse a los dems pases, pero que no obstante no modific
conceptos de la doctrina. De all, que la llamada doctrina . I
proceso. era compartida por los comentadores del cdigo pero
expuesta princlp;llmente por los tratadistas de derecho i
por los g[osadoresen forma superficial. Resultaba necesario. cortar
esta cadena de arrarre, para que el derecho procesal
hacia la conquista de un lugar propio en el campo de
su ascensin
As, la I
la 1
enci"ia ". I "
encamina a lograr
englobe principios
diferentes ramas del derecho procesal, que, no
de presentar vicisitudes. A grandes rasgos pueden
ps que son sealadas doctrinariamente :xx Alsina 111) y
ue se formulan ,l largo del tiempo en la bsqueda constante de
incipios Estas ideas que researemos, luego son tomadas y
115) De la Ra, Fernando, Pll>CtSO!I lIslida. Ttmas prousalts, L.erner. Bs. As., 1980, p. 152.
116) Alsina. Hugo, ob cit., p. 47.
ti 71 Alsina. Hugo. ob. cit, ps, 47/48.
--
1
"
Teorla General del Proceso 21
representadas en el pensamiento de los grandes autores alemanes e
an'" y luego transportadas al derecho nacional.
ld 1- etaPd j Fs la de la txlgtsis: esta etapa se limita al anlisis de normas
y en el mejor de los casos a Simples anotaciones del derecho positivo.
lA 2- etapa: Es llamada por QlTI1tlutti, tlapa dt las idUls parliculares: busca
profundizar y extraer los principios de cada institucin pero en forma
individual. No llega, en consecuencia, a la formulacin de reglas generales.
,ld 3- etnlXl i S la denominada, la dt la teora general dtl ccnocimiento: Es esta
la oportunidad en que Chiovenda en sus clebres obras procesales realiza
una tarea trascendente: analiza la estructura, fundamento del proceso;
elabora principios comunes a las instituciones. Giuseppe Chiovenda
someti a revisin a la nueva ciencia procesal alemana y publica los famosos
Principios de derecf10 procesal civil 081 en que no describe al proceso siguindolo
en sus etapas, sino que lo fundamenta a travs de una orientacin lgica,
superior a un mero sentido descriptivo II<}J.
Completa esta tarea, luego con su obra l"slitudones. En ella reclama el
derecho procesal para el derecho pblico, partiendo de la nocin de
accin entendida en consonancia con la de jurisdiccin, inters pblico
y autoridad del Estado (;101.
Con Chiovenda naci un sistema cientffi co para el estudio del proceso,
cuya base est constituida por principios en los que se procura resumir la
realidad para comprender mejor la ley 111) .
ld Es la ms mportalflt!l se ccnOCt como la dt sntesis i"tegral: Con
ella elaborarse cientficamente .la del
como dciplina comn a todas las ramas del derecho procesal
(Civil. penal. familiar, laboral. Se la concibe como la exposicin
de los conceptos, instituciones y principios comunes a las distintas ramas
t18) Chiovenda, los, proctSdI civil, Reus, Madrid. el.
{19) De la Ra. Fernando, ob. cit., p. 154.
""
(20) Chiovenda, Gluseppe, !nstiluciollts dt dmcft.o proclSlll civil, Revista de Derecho Privado.
1940.t.1.
121) De la Ra. Fernando. ob. eit .. p. 178.
22 Ferreyra de de la Ra GondJez de la Vega de Opl
del trmite procesal. La teora general del proceso se contrapone a la
particular de sus diferentes ramas, y la relacin entre aqulla y stas
podramos reflejarla. segn ya hizo Carnelutti, mediante la metfora del
tronco y de las ramas, con el resultado de que tanta mayor importancia
tendr el primero cuanto mayor sea la altura a que la ramificacin comience.
Se sobreentiende. asimismo. que la difusin y el arraigo de la teora general
del proceso en facultades y escuelas de Derecho ha de tener hondas y
beneficiosas repercusiones" de ndole doctrinal. docente. legislativa y
jurisprudencial. sen intentaremos demostrar.
Conforme a la evolucin reseada puede concluirse que en la
realidad actual el derecho procesal es mucho ms que una mera
prctica judicial. y ha transitado un camino por el que resulta inomitible
su tratamiento como dencla.
Si bien su principal objeto de' conocimiento es el contenido normativo
del derecho procesal y del fenmeno c:proceso, como estructura tcnica.
su estudio no se realiza en forma aislada y desconexa. sino a la luz de la
formulacin de principios y reglas generales que rigen en conjunto los
di ferentes sistemas. Su anlisis no puede limitarse a un procedimiento
o trmite. sino que implica un estudio profundo con una visin
subjetiva y objetiva compresiva del conjunto de poderes. deberes.
facultades y potestades, que incumben a los sujetos procesales y de
las consiguientes actividades, encuadradas en conceptos esenciales
que han de darle validez universal mI.
La elaboracin cient fica del derecho procesal se vincula con la
profundizacin por parte de la doctrina en temas fundamentales del
derecho procesel eneral.
,/ Porellb lorge Clarl Olmedo. uno de los' principales exponentes seala
,,) que modernamente afirmarse que entre los objetos de
.. conocimiento del derecho pro:cesal civil. penal. laboral. familiar. etctera.
se advt""rten elementos cOMunes muy importantes y que se manifiestan
como suflttentes para lustlflcaruna teona general comn a todas las ramas,
De aqur que pueda sostenerse que es admisible un tratamiento cientfico
c:nico, en forma conjunta de problemas procesales y las diferencias o
(22) C!ari Olmedo, ob. cll .. p, 35.
--
n'
(
Teora General del Proceso 23
contraposiciones existentes entre algunos de sus principios bsicos resulta
solamente de la diversa ndole de los intereses puestos en juego mi,
Los conceptos bsicos de esta disciplina. en consecuencia. pueden
ser expresados en una unidad esencial que cO(J'lprende a todo el derecho
procesal. Ello resulta as porque tanto el derecho procesal penal. como el
derecho procesal civil. son ante todo y sobre todo. Gierecho procesal 12
4
1,
El movimiento cientfico concreta entonces la exposicin de ciertos
conceptos y principios generales. sin referencia a un ordenamiento positivo
detenninado. Estas elaboraciones integran el llamado c:derecho procesal
generab y expresan una tendencia hacia la unidad cientffica,
( Se arriba asf. a la elaboracin de conceptos de vigencia universal.
sistematizados en principios y reglas, que explican los poderes de accin.
jurisdiccin y excepcin entroncados en la idea del proceso. teniendo en
cuenta el ntegro mbito del derecho procesal. sin retIcen cias
dentro de la unidad fundamental del orden iurdicoJul.
La C1enCla del proceso nace como tal en el mbito del civl. y
posteriormente. pasa al proceso penal dentro del que se desarrolla como
un reflejO, procurando adaptar los nuevos conceptos a una sustancia
diferente. Por ende. las elaboraciones originarias se suceden por anlisis
concienzudo y sistemtico de instituciones pertenecientes al derecho
procesal civil primero y que. posteriormente. son tomadas y aplicadas
muchas veces sin distinciones ni rigor tcnico al procedimiento penal.
Pero como la decantacin purificadora del tiempo obra con eficacia sobre
todo en el campo de la ciencia jurdica. la direccin de los estudios hacia
la formacin de una teorfa general del proceso. va acortando distancias.
trPs_estudi.Q.SJ.oiCiales ahondan en...temas de alta sIgnificacin para
el derecho procesal y puede sealarse como primer punto de anlisis, lo
q)Je..se ha dado en !lamar la trilogfa estructural del derecho procesal lU.,
Este desarrollo comienza procurando delimitar las instituciones bases
del derecho procesal. accin. jurisdiccin. y
constitudonal. en su-yinculacin necesaria..con el derecho sustancial y
en su i I
123) Clari Olmedo, ob. ci l.. p. 39.
t24( De la Ra. Fernando. oo. cit .. p, 174.
125) De la Ra, Fernando, ob. cit .. p, 176.
(261 Cout ure. Eduardo 1 .. Esludios de prom'" civil. Depalma, Ss. As ., ",.
ps. 24 y <\ 5, t 1.
-
Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Qpl
E_stas temas preocupan y -otorgan cimiento -a las
elaboraciones que fundan la concepcin cientfica del derecho
procesal general y se completan, posteriormente, con la indagacin
acerca de la naturaleza jurdica de realizacin del
proceso (accin, e.xcepci6n y_jutiscllccinl. .
Estos desarrollos parten de lo que denomin Podetti. triloga
estructural del derecho procesa! y lim.ita su expo;;icin a los c.oncepts de
accin, jurisdiccin y proceso. Este p'ensamien.to es .completado y
reelaborado por Clari Olmedo quien los denomina poderes de relizacin
del proceso e incluye al poder de excepcin.
Consecuentemente, se investiga y discute sobre la esencia y caracteres
del fenmeno <proceso, corno estruCtura tcnico jurdica.
Respecto de la accin se determina su independencia de la accin
sustancial; tambin se procura dilucidar su naturaleza jurfdica, sus
caracteres, su direccin y su objeto. Correlativa y complementariamente
se profundiza tambin en los otros poderes de realizacin y
que juntamente con la accin entroncan en la idea de proceso.'
Se adYierte, asimismo, sobre la existencia de una
procesal que se desarrolla en los trmites en forma autnoma y se identifica
de ella a los Qresupuestos procesales como elementos
para su constitucin. Esta relacin jurfsJico.procesal tiene
como protagonistas a los sujetos procesales necesarios, titulares de los
poderes de realizacin, que presentan un diferenciado posicionamiento
segn sea el derecho que se pretenda realizar; asf. por ejempl o, en el
proceso civil. la relacin se establece entre actor, juez y demandado. En
tanto que. en el proceso penal ella se entabla entre acusador, tribunal e
imputado. Se advierte, asimismo, en forma complementaria que
. I I ""-
""lXi rganos de prueba, etctera).
I
Vinculado a esto se determina la
l en I
se i la mera faculta<L.e1
car&a RLocesal diferencindola de la carga..pbliq;l.
Respecto del proceso judicial se lo delimita externa e
internamente procurando precisar, en este ltimo aspecto, su
naturaleza jurdica. En tal sentido. se seala que el proceso es una
institucin que contiene una relacin jurd ico procesal que se
desarrolla en forma autnoma e independiente.
Teorla General del Proceso
25
Tambin se identifican algunas instituciones que resultan nelamente
procesales y se las distingue de ot ras que si bien aparecen como
emparentadas con ellas son de naturaleza sustancial. Tal diferenciacin
se efecta. por ejemplo, respecto de los conceptos de admIsibilidad
(de naturaleza procesal) y fundabilidad (que hace al aspecto de la
pretensin sustancial).
Como se ve de esta breve resea, los esfuerzos se dirigen a
profundizar conceptos. principios y reglas comunes que son las que
perfilan la autonomra del derecho procesal y que integran el derecho
procesal general y que en su avance encuentran nuevos nichos o
ncleos problemticos comunes a todas sus ramas.
Para ello, el esfuerzo se dirige a establecer elementos comunes en las
distintas instituciones y establecen sus diferencias con el objetivo final
de determinar su alcance. Por lo tanto, no obstante, destacar por su
relevancia y por constituir el puntapi inicial. estos puntos relativos a
l os poderes de realizacin. a la autonoma de la accin y a las
caractersticas del proceso, los estudios continan y la teora general va
abarcando a otros conceptos que comprenden la materia relativa a los
actos procesales, a la prueba, a la actividad decisoria, a la impugnativa,
y a la cautelar, etctera.
Por eso se ha dicho que la admisin del derecho procesal como
ciencia se vincula a la teora general del proceso, e implica la exposicin
sistemtica de conceptos, instituciones y principios comunes a las
distintas ramas del enjuiciamiento m.
El tema crucial est en determinar hasta qu punto entre las distintaS
ramas procesales median coincidencias esenciales o rasgos comunes que
no slo permitan su cotejo en el plano comparativo sino que adems
contribuyan a la elaboracin de una teora general.
Complementariamente, resulta pertinente tambin, establecer sus
diferencias. En tal sentido, es necesario tratar de determinar el alcance de
la unidad y establecen si la comunidad de reglas resultan dirJctamente
(271 Alcal Zamora y Castillo. Niceto. (De la Universidad y la diversidad d.ftcho
procesal surge lo que se llama teorra general del proceso. La teorla general del prOC W'
la enseanza del derecho procesal" ponencia realizada en memoria del maestro Edu.rOo
Carlos, Ss. As .. 1959. p. 533 .
26 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
aplicables a todos los institutos del derecho procesal en todas sus ramas o
si por el contrario deben limitarse slo a algunos de ellos o en forma parcial .
4. Teora general del proceso
,
Por la tarea que hemos reseado se acepta por un sector importante
de la doctrina la existencia de una unidad esencial del derecho procesal
compatible con la existencia de varios y diferentes sectores y que se
traslada a la legislacin tanto en lo que se refiere: a la organizacin
judi cial. como a las reglas de la competencia; al proceso como
estructura tcni ca y, en definitiva, con mayor razn a las reglas generales
de los procedimientos aunque esto ltimo sea tambin una cuestin
,interna de las diferentes ramas.
Se afirma la posibilidad de un estudio comn de las instituciones
procesales que resulten vlidas para las diferentes ramas del derecho
procesal. Ellas seran integrativas y configuraran la llamada teoa
del proceso qe-adems es aplicable tanto para el dictado de 10ScdigOS
formales. como en lo referido al estudio y enseanza del derecho procesal.
El estudio de la teora general debe formular reglas generales comunes a
todas sUJamas (civil. penal. familiar. administrativo. laboral. etcteraJ.
teora comprepde el anlisis de,:lementos estructurales de todas las @IDas.
Algunos de estos elementos generales y comunes YJI estn
determinados. pero el alcance definitivo de Sil contenido.no..est
an en forma concreta. En este sentido es importante destacar que la
actitud no es padfica y
(28) Devis Echandra. Hernando. ob. cit .. p. 43.
I
Teoria General del Proceso
una unidad esencial
I
I
en i con mayor razn i
ltimo sea tambin una cuestin interna de las distintas ramas 12'11.
Por ello el estudio de la teora general del proceso, se manifiesta como
limitado en lo que se refiere a las vas procesales y procedimientos. En
efecto. el anlisis de las vas adjetivas sealadas por la ley pertenece a las
diferentes ramas procesales. Asf el derecho procesal general debe
concentrarse en conceptos capaces de presentar la caracterstica de
validez uniforme en todas sus manifestaciones.
El pensamiento autonmico aunque muy difundido y de prevalente
aceptacin entre los procesa listas. es resjstido por algunos autores.
hmdamentalmente de) mbjto procesal penal, sector desde el que se
,
prohi jan disidencias.
pertenecientes a la denominada
Este sector de la doctrina no discute la exjstencia de (identidad D-.e.
vocabulario) e instituciones...ee el der:.ecbo procesal civil y penal Por
ejemplo. en 10 atinente a la organizacin judicial, al juez. a la competencia.
a los recursos. a los plazos, a la sentencia. etctera, pero expresan que
esta uniformidad de lxica hace ms fcil la identidad. pero argumentan
que ella. en muchos..- casoS-es..s610 aparente. Concluyen que.
c omo consecuencia. las similitudes no..pasan de lo formal y se limitan a lo
que se denomina funcionamiento interno de las re,.g!asj!:l.rdico
Asf. arguyen Que no son vlidas. por ejemplo, en 10 concermente a la
estructura de los actos procesales. a las consecuencias jurdicas Que
acarrean ni tampoco para su. ineficacia o a su nulidad. etctera 1111
(29) Clari Olmedo. Jorie. ob. cit.. p.37.
(30) Maier. lulio. proGfsai penal. Editores dell'uerto. Bs. As .. 999. t. 1. _Fundamen-
tos_o p. 66
t311 Maler. Julio. ob. cit .. p. 68
--------------------
28 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Qpl
Reafirman esta argumentacin diciendo que contribuye a esta
iCCentificaci6n formal solamente la similar estructura normativa que se da
en las normas del derecho procesal penal con las del pmcesal
chLiL En efecto, ambas ramas utilizan un mismo tipo de normas
jurfdicas que se diferencian de las del derecho de fondo. Estas ltimas.
sea que correspondan al derecho penal o cIvil o de otra naturaleza,
son conceptual y estructuralmente distintas.
Por eso, advierten que la explicacin e investigacin conjunta de lo.s
derechos procesales penal y civil conduce. no bien se abandonen las
estrechas fronteras de su identidad formal. a gruesos errores conceptuales
y lamentables confusiones. en especial generan construcciones intiles
que nada explican y mucho confunden. En este sentido, recalcan que el
derecho procesal pe:nal ha soportado bastante con la transmisin de
instituciones y conceptos del derecho procesal civil mi. En definitiva. estos
autores niegan la posibilidad de una teora general del proceso, y
proclaman- que se trata de una identidad meramente aparente.
Las objeciones esgrimidas a la posibilidad de una teora general son
varias y suscitan un gran debate de ideas.
Los unificadores representados. entre otros, por Niceto Alcal Zamora
y Castillo, lorge Clari Olmedo. Fernando de la Ra, Enrique Vescovi y
Hernando Devis Echanda afirman respecto del proceso que es una
institucin comn y que su fin es obtener una decisin jurisdiccional formal
dictada en todos los casos por un tercero imparcial. Por lo que no puede
plantearse su diferente naturaleza. Por otra parte rebaten los argumentos
de los opositores. esgrimiendo diferentes argumentaciones.
As, por ejemplo, quienes niegan la posibilidad de una teora general
plantean. adems del argumento normativo como obstculo a su
concrecin. razones que se vinculan al diferente objeto del proceso civil
y penal. al diferente posicionamiento de los sujetos esenciales o
eventuales, etctera. Como se dijo, quienes se oponen a la unidad sealan
el diferente objeto del proceso civil y del proceso penal ya que el primero
es de carcter privado y el segundo es de carcter pblico y se refiere al
poder represivo del Estado. Esto es rebatido por Alcal Zamora y Castillo
quien expresa que esos argumentos no son vlidos si se piensa por ejemplo
t32J Maier.lulio. ob. Cll .. p. 168.
;
,
,
,
Teorla General del Proceso 29
en la familia, institucin del derecho privado. pero referida a la cual muchas
veces se hacen prevale<.'er intereses pblicos diversos al de las partes (el
del nio. el inters familiar y el inters pblico) IUI .
En cuanto a los sujetos principales o secundarios (esenciales o
eventuales). se seala que el cambio de posicionamiento que se advierte
en las diferentes ramas es propio de su correspondiente caracterizacin.
Desde otro ngulo. se desarrolla como argumento corroborante
que la unidad del derecho procesal se enfatiza y se ve favorecida
por la manifestacin de dos corrientes de direccin opuesta: la que
se ha dado en llamar la civilizadora (privatizadora) del proceso penal
y la de penalizacin del proceso civil con el consiguiente
acortamiento de distancias
En efecto. los nuevos sistemas y ordenamientos procesales civiles
propician una participacin activa del juez o tribunal a quienes se otorgan
poderes espeCiales a tal fin. En tanto que, inversamente en el nuevo
procedimiento penal se impone para su etapa final -la ms trascendente,
la de juicio- las reglas del acusatorio por lo que la actuacin del juez o
tribunal es pasiva y casi se podra decir que se limita a escuchar la prueba
y alegatos y dictar la sentencia.
Estas conclusiones que son vlidas en 10 cientfico y acadmico,
no 'se desvirtan por el hecho de que ciertas instituciones o sectores
del derecho procesal puedan no adaptarse -al menos tan fcilmente-
. As sucede. por ejemplo. en 10 relacionado al rgimen de las pruebas
o al de las medidas cautelares. Pero aun en estos casos, nada impide
que puedan formularse, aunque ms limitadamente. reglas generales y
comunes para estas instituciones.
Cabe sealar. sin embargo, que la pOSibilidad de una unidad de la
problemtica formal entre las diversas manifestaciones del derecho
procesal no debe sobrepasar sus propiOS lmites e ignorar la estrecha
coordinacin de principios y metas polticas que une a cada uno de los
derechos procesales con su respectivo derecho material. En cierta manera,
cada norma del derecho sustancial condiciona polticamente al derecho
procesal que le corresponde. de modo tal que la meta principal de ellos,
(331 Alcal Zamora y Castillo. Niceto. ob. cit .. ps. 547. 555 Y 556.
(341 Alcal Zamora y Castillo. ob. cit .. p. 578.
,
30 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
est o es. la real izacin del derecho material. abre paso a una serie de
principios procesales propios de cada uno de los derechos procesales
especficos, que determinan bsicamente toda su regulacin. Pinsese.
por ejemplo. en las especiales caractersticas y diferencias que presentan
en su regulacin el derecho procesal de familia o laboral respecto del
procedimiento civil o penal.
Por ello. nos proponemos formular un plan de trabajo apto para el
estudio de la materia teora general del proceso, vlido desde el punto de
vista doctrinario y legislativo.
A ello debemos agregar. adems. las ventaias de su aplicacin e
inclusin en programas acadmicos para una difusin adecuada y
ordenada pedaggicamente de la materia.
5. la evolucin en el pensamiento de los autores
El debate de los temas centrales del derecho procesal se efecta en
forma paulatina y no resulta fcil sealar un orden cronolgico en el avance
de las ideas. Por ello. a los fines del desarrollo de este tema apelamos al
sealamiento de ncleos problemticos ya que su forma de solucin es la
que dar entidad a la ciencia del derecho procesal.
El aporte que puede sealarse como inicial y de significacin para la
ciencia del derecho procesal. es el realizado por Windscheid (1856). autor
alemn del s. XIX. quien dirige sus esfuerzos a desentraar la naturaleza
jurdica de la accin procesal y efecta un deslinde de importancia respecto
a la accin sustancial. Este autor. da el puntapi inicial en lo que se
refiere a la autonoma aunque no logre acabadamente e[ objetivo final. Su
principal mrito es el de identificar e[ concepto de pretensin (nsprucli),
diferencindolo del de accin.
La concepcin de Windscheid respecto de la accin procesal. es
completada por otro doctrinario alemn llamado Muther (1857). Este
colabora en [a tarea de aislar a [a accin como institucin propia del
derecho procesal, y advierte que debe trasladarse este concepto del
campo del derecho privado a[ del derecho pblico. Ello resulta asf. ya que
Muther sostiene que [a accin es un derecho a [a tutela jurfdica que no se
dirige contra e[ adversario sino fundamentalmente frente al Estado.
Cabe destacar, sIn embargo. que aun reconocindole sus mritos
estas posiciones han sido objeto de crftlcas. En efecto. se ha sealad.o
acertadamente. que se trata de teodas respecto de la accin
,
I
I
. , "
,
- -- --_ .
leorla General del Proceso 31
denominadas concretas. Ello significa que estos autores condicionan
la poSibilidad del ejercicio Qe la accin procesal a la necesaria violacin
de un derec;:ho subjetivo. En esta tesitura se concluye que quien no
cuenta con un derecho subjetivo violado carece de accin. Como se ve.
al asignarle carcter concreto al poder de accin, esta tesis se torna
vulnerable ya que con ella no se justifica el trmite procesal frente a una
pretensin infundada o ante la demanda que resulta rechazada al
momento de dictar sentencia por falta de pruebas.
Por las falencias de estas posiciones concretas, surgen por reaccin
las denominadas abstractas. Uno de sus principales expositores es
Degenkolb. quien pretendiendo superar estos escollos, profundiza en el
tema de la independencia de la accin y afirma su desvinculacin total
del derecho subjetivo violado. Seala el carcter abstracto de la accin.
a la que concibe como un mero derecho subjetivo pblico de accionar en
juicio. derecho que se manifiesta como simplemente cartular y que puede
ejercitarse sin vinculacin a una situacin fctico concreta. Pone tanto
nfasis en la abstraccin. que llega a considerar a la accin como un
mero derecho a peticionar despojado de todo contenido.
Sin embargo. debe sealarse que el antecedente ms importante entre
nosotros. es la obra de Chiovenda quien a mediados de 1900 se pronuncia
en forma enftica por la autonoma del derecho procesal en su obra
Principios J ~ ) y concibe a la accin como derecho potestativo autnomo.
Discpulos de Chiovenda. continan su tarea. Asf Calamandrei. Roeco.
Ridenti . Mauro Cappeletti. por mencionar slo algunos.
Los desarrollos de la escuela alemana e italiana importan logros
significativos en orden a la determinacin de la naturaleza y autonoma
de la accin procesal.
Hoy no se discute que constituye un poder de realizacin del proceso;
que es autnoma respecto del derecho sustanciaL pero que. sin embargo.
tal autonoma no significa una desvinculacin total y absoluta sino que
encuentra ntima relacin con ste a travs de la pretensin que contiene.
E!lo es as ya que el derecho a peticionar ante las autoridades judiCiales
slo puede ejercitarse cuando se afirman hechos jurdicamente relevantes.
Otro ncleo problemtico de importancia es la determinacin de la
naturaleza jurdica o esencia del proceso. Con ese fin y desde otro ngulo
(351 Chiovenda, Jos. ob. cit .. p. 55.
32 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de La Vega de Opl
en 1868 \obn Bullow da un paso ms hacia [a autonomfa dIrigiendo su
observacin al fenmeno de la relacin jurfdico procesal .
La analiza, la independiza y seala que para su existencia es necesaria
la concurrencia de presupuestos procesales. Estos se mani fiestan como
requisitos indispensables, poniendo en evidencia que se trata de
condiciones necesarias para la constitucin de una rel acin jurdico
procesal vlida que puede existir, desarrollarse y concluir con independencia
de la relacin sustancial subyacente cierta o aleatoria.
La existencia de una relacin jurfdico procesal vlida. est condicionada
por la concurrencia de un juez competente. de partes con capacidad
procesal para actuar y, adems. que la peticin se realice conforme a los
requisitos establecidos por la ley.
Otro aporte importante es el que realiza Goldschmld (l926) quien
niega que el proceso sea o contenga una relaci n jurfdlca. Este autor
pone nfasis en la existencia de situaciones jurdicas, de expectatIVas lurfdlcas
que se configuran por la distinta posicin en que se encuentran los suletos
frente a la eventualidad de la sentencia. Pero la contribucIn ms
importante de Coldschmid es la identificacin y deslinde del concepto
de c:carga procesal, a la que distingue de otros tales como, poder. potestad
o facultad. Caracteriza a la carga como un imperativa que tiene el suleto
en virtud de su propio Inters y que se refleja en las consecuencias
,
disvaliosas que pueden ocasionrsele ante un no actuar procesal frente a
una actividad querida por la ley.
En el mismo orden de ideas. Guasp utiliza para delimi tar el concepto
de proceso en un aspecto teleolgico. Seala que sus fines son
trascendentes y estn representados por el logro a travs de su desarrollo
de un concepto superior y que denomina .idea comn objetiva,. A esta
idea comn objetiva deben adherir la voluntad de los parti culares llamados a
partiCipar en el proceso y aunarse a la obtencin de la paz jurdica y en la
realizacin del valor justicia.
Gracias a la tarea de estos autores en la doctrina procesal moderna no
se discute si el proceso es o contiene relaciones jurdico procesales sino
que, por el contrario. se admite que a travs de este instrumento tcnico
se establecen relaciones de naturaleza procesal: que se desarrolla en base
a estrmulos proporcionados por las potestades, facltades, deberes o cargas
que se conceden o imponen a los sujetos en su devenir. Y que el fin de la
actividad en todos los casos es la obtencin de la justicia.
Otro eje problemtico y que facilita y clarifica el pensamiento procesal
moderno es el que efecta ms recientemente Fairen Guillen quien advierte
,
,
,
I
I ,
,
Teofta General del Proceso 33
sobre la necesidad de distinguir entre conceptos bsicos procesales y
sustanciales que muchas veces son confundidos. As seala la lnea divisoria
entre <admisibilidad. y c:fundabilidad. (concepto prevalentemente procesal
el primero y material el segundol .
Como se ve. los aportes cientficos iniciales ms importantes son
efectuados por la doctrina alemana e italiana. Sus desarrollos son los que
dan base y justifican la ciencia del derecho procesal y sealan los rumbos
del posterior movimiento codificador.
El derecho procesal contemporneo abreva en todas estas fuentes. Sin
embargo, con la formacin de los Estados modernos, el derecho procesal se
caracteriza diferenciada mente en cada continente y en cada pas.
As! puede sealarse que en materia penal es la Revolucin Francesa quien
promueve nuevos princi pios o ideas pero que son captados.
fundamentalmente, en las constituciones y no tanto en los cdigos (oralidad,
publicidad, libre apreciacin de las pruebas. contradiccin, etctera) .
En el campo del proceso penal, puede citarse la tarea de Manzini y
Florin. como los ms altos expositores que encabezaron el movimiento
autonmico. Ellos concibieron a la accin como un poder abstracto. y al
proceso como una relacin iurfdica. desenvolviendo sus ideas con un
mtodo sistemtico y liberal. Desarrollan las reglas relativas a la
inviolabilidad de la defensa. del juez natural. formulan el principio del non
bis in dem, etctera. Sin embargo. se les ha criticado porque otorgan a la
figura del juez una preeminencia excesiva. Tanto es as que el propio
Manzini expresa que el juez constituye la mejor garanta lJ61.
El proceso civil de nuestro pas, con diferente suerte, se realiza
siguiendo el lineamiento dado por los espaoles. En efecto la ley de
enjuiciamiento civil de 1855 y de 1881 dan base y fundamento a los cdigos
procesales provinciales. La primera es fuente del e.p.CN. y de muchas
provincias, en tanto que la segunda es seguida. fundamentalmente. por
Crdoba y Santa Fe. Tomando sus lineamientos se elige una tradici n
formal y civili sta del proceso; t r mites. escritos, formal es, muy
disposi tivos y bajo el rgimen de la doble instancia. Seala Vescovl
que <lamentablemente se fan seguido esas fuentes que no liaMan absorbido las
ideas fran.cesas ti que ostentaban un sensible atraso, \171
1361 la Ra. Fernando. oo. ci t. . p. 161.
IHI 'kscovi. Enrique. ob. cit .. p. 30.
.- -
34 Feueyra de de la ROa Gonzlez de la Vega de Opl
Asf se ha sealado que se copia) una legislacin que estaba dos
siglos atrasada respecto de los cdigos procesales modernos.
En nuestro continente el cambio se propicia a partir del s. XX desde
el Instituto Latlnoamericano, hoy Instituto Iberoamericano de Derecho
Procesal. que hace que las concepciones cientfficas se difundan y se
manifiesten con importantes aportes doctrinarios y un significativo
movimiento codificador.
En el mbito de la doctrina debe destacarse en Mxico la tarea de
Niceto AlcalZamora y Hctor Fix Zamudio; en Colombia. se verifican los
aportes de Hernando Devis Echanda; en Venezuela, es trascendente la
labor de Armln\ Boria y Luis LoTeto; en Uruguay, Eduardo Couture. Adolfo
Gelsi Bidart y Enrique Vescovi.
En el mbito de la codificacin nuestro pas se presenta como frtil y
prematuro en la materia procesal penal. En este aspecto debe citarse a
Carlos Tejedor. quien elabora un proyecto de C6dlo Procesal Penal de
trmite escrito y prevalentemente inquisitivo; pero ms trascendentes
resultan Los trabajos de Toms Jofr, autor del Manual de ProcedimitntD.
que apareci6 en 1919. de quien puede decirse que inicia la etapa
propiamente cientfica (Cdigo para la Provincia de Buenos Aires, 1.915).
A travs de la obra de Jofr se prepara- el campo para el desarrollQ del
moderno procesalismo argentino.
Sin embargo, es desde Crdoba, donde se produce una ran
renovacin a partir de 1940 cuando comienza a regir el Cdigo Procesal
Pena! elaborado por los Ores. Sebastin Soler y Alfredo Vlez Mari conde.
Nuestra provincia es as pionera del sistema oral y se despoja en gran
medida del viejo sistema de corte inquisitivo y escriturario para reemplazarlo
por un cdigo moderno de trmite oral inspirado fundamentalmente en
el pensamiento italiano de principios del s. XX. La sancin de estos cdigos
constituyen un modelo y ejemplo para todo el pas.
Sin embargo. sus opiniones y principios plantean la gran batalla del
proceso penal. y las tendencias se dividen entre oralistas y escrituristas.
Prevalecen las opiniones de los ora listas pero diflcultades materiales y
econmicas para implementar tribunales adaptados a estos sistemas
postergan el cambio. En 1969, el Cdigo cordobs de 1940 fue reemplazado
por otro preparado tambin porVlez Mariconde que. sin alterar el sistema
ni la sustancia. introduce modificaciones sugeridas por la experiencia.
La influencia de la escuela de Crdoba. se extendi por toda Amrica
latina y el Instituto Iberoamericano encomend a Vlez Mariconde. Clari
leona General del Proceso 35
Olmedo y Fernando de la Ra. la preparacin de un proyecto de cdigo
uniforme para Latinoamrica sobre la base del Cdigo de Crdoba.
En el mbito del derecho procesal civil de nuestro pas los aos 1941
y 1942 marcan hitos y son lo que Sents Melendo designa 'como <la poca
ms grande del proadimiento argentina>.
Aparece. el Tratado teriw Ij prctico de derecno procesal civil y comercial de
Hugo Alsina y los Fundamentos del derecno procesal civil de Eduardo Couture.
Tambin: Rami ro Podetti. presenta sus obras Teora Ij tcnica del proceso civil y
Triloga estructural de la ciencia del proceso civil.
Referido a la codificacin. cabe destacar. como antecedente relevante
posterior a muchos otros. la ley 14.237, de 1953 (de Oderigo y Payo). el
proyecto de 1949 (de Ramiro Podetti) y, muy especialmente. los trabals
realizados por el Instituto de Derecho Procesal del Ministerio de Justicia.
En general. se procura conceder mayores facultades y poderes a los jueces,
la agilizacin de trmites y la incorporacin de reglas elaboradas por la
experiencia (doctrina y jurisprudencia). Esta leyes derogada y reemplazada
por la 17.454. Posteriormente. se dicta la ley 22.434 que modifica
significativamente el Cdigo Procesal Civil de la Nacin; la reforma implica
un cambio y reordena miento de la ley procesal vigente. Sin nimo de
realizar un anlisis exhaustivo del movimiento codificador. han existido
diversas reformas parciales. siendo la ltima de ellas la ley 25.587 con
vigencia a partir de mayo de 2002. Hoy. en el orden nacional. se cuenta
con una legislacin ms moderna y avanzada que la de nuestra provincla.
Sin embargo. es de destacar que en materia procesal civil el gran
cambio se opera tambin por obra del Instituto Iberoamericano del
Derecho Procesal que encarga a los profesores uruguayos, Adolfo Gelsl
Bidart y Enrique Vscovi. al que luego se incorpora el profesor Luis
Torello la redaccin de las (Bases uniformes para la legislacin
procesal civil latinoamericana,.
Como consecuencia de este esfuerzo en el que participan muchos
estudiosos del derecho procesal de todo el continente americano. se
elabora el anteproyecto de Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrl<:l,
publicado en Montevideo en '1988 IJ81. Este ordenamiento es el que
(38) Cdigo Procesal Civil Modelo para lberoamrica. Instituto Iberoamericano de De,..
cho Procesal. Montevideo. 1988.
36 ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
propone cambios fundamentales regulando un proceso tipo de
caracterstica oral para el trmite civil. Sirve de fuente al Cdigo General
del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay (39), sancionado en 1990
que introduce un cambio copernicano en las instituciones procesales
civiles de ese pas. Establece modelos de procesos por audiencia de
carcter mixto con instancias escritas y oralidad. Esta legisladn resulta
exitosa en el Uruguay y las estadsticas luego de varios aos de vigencia y
funcionamiento. asf lo demuestran.
En nuestro pas, el proceso por audiencias es aceptado doctrinaria
y legislativa mente. Se muestra especialmente a travs de dos grandes
lneas que marcan los proyectos denominados Morello y Colombo. El
primero de 1993. denominado Anteproyecto de Reformas al Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin; en esta obra participan adems
del maestro Mario Augusto Morello. los Dres. Roland Arazi, Mario Kaminker
e Isidoro Eisner. Su contenido propone. adems, de reglas de carcter
general una regulacin completa del juicio por audiencia ante un tribunal
unipersonal concediendo para impugnar la sentencia recursos ordinarios
a decidir por tribunales colegiados.
En el proyecto Colombo de \995. participan los Dres. Julio Cueto Ra. Ral
Etcheverry y Hctor G. Umaschi y la diferencia en la regulacin se establece en
que. este ltimo, proxme que el trmite se realice ante un tribunal colegiado
de sentencia con procedimiento oralizado de instancia nica.
En la Argentina estas ideas se difunden y' prenden con la sancin de
cdigos adjetivos actualmente vigentes en algunas provincias. tales como
Tierra del Fuego y La Pampa, y en las que su instrumentacin resulta exitosa.
Su adopcin no es general. se plantean resistencias y se advierte algunas
dificul tades para su implementacin generalizada. Gravitan,
fundamentalmente, objeciones de carcter personal y econmico.
Ello es as ya que el xito obtenido por estos ordenamientos generalmente
ha sucedido en comunidades pequeas y el modelo total muchas veces no
resulte vlido o trasladable a otras latitudes densamente pobladas.
Las objeciones econmicas apuntan. fundamentalmente, a lo oneroso
del sistema y los personales se dan por la resistencia al cambio que
plantean los operadores jurdicos.
(39) Gelsi Bidart. Adolfo; Corello.l.JJis; Ikscovi. Enrique y Uriate. Gonzalo. Cdigo Generol del
Proceso de IQ Rtp6licQ Oriemal del fundacin Cultura Universitaria. Montevideo, 1990.
,
I
Teor!a General del Proceso 37
Tambin se han propuesto modelos intermedios. Ellos se formulan
por la propuesta de cambios parciales tomando slo algunas de sus
instituciones con el fin de atemperar el rigor de los trmites
rigurosamente escritos incluyendo algunas instancias oralizadas.
Fundamentalmente. la propuesta se concreta con la inclusin en el
trmite escrito de una audiencia preliminar concentrada,
oralizada y con protagonismo del luego de trabada la litis. Esto
ha sucedido, por ejemplo, en algunos cdigos procesales, tales como
el Cdigo Procesal de la Nacin y el de Ro Negro.
El derecho procesal : su manilestaci n en el mbito civil, penal ,
familiar y laboral
Objeto de conocimiento y diferencia
Corresponde al Estado administrar justicia por lo que debe organizar
la magistratura y fijar las atribuciones y deberes de sus integrantes. Le
compete adems. segn lo establecido en los arts. 75 inc. \2 y 12\ C.N ..
sancionar las normas de procedimiento que se compendian en los
denominados (cdigos procesales).
El Estado. entonces, ejerce y se arroga para s. el poder de jurisdiccin
que le permite conocer y resolver los conflictos que le son presentados.
los que pueden ser de diferente naturaleza: penal. familiar, laboral.
contencioso administrativo. etctera.
La naturaleza del derecho de fondo a realrzar establece diferentes
condiciones en las pretensiones planteadas. lo cual determina un cambio
en las caractersticas que esta potestad judicial del Estado. As.
a veces. ella est dirigida a la reparacin o composicin de derechos
violados o establece conminaciones de pena cuando el derecho
sustancial penal ha sido transgredido. Por ello es que, atendiendo
especialmente al derecho de fondo y a reglas valorativas de poltica
legislativa que se efecten en un momento dado. se diferencian las
formas organizativas de los tribunales. el sistema a seguir y las reglas
rocesales que se aplicarn, segn sea el fuero de que se trate.
Partiendo de un concepto que puede denominarse clsico. la diferencia
inicialmente se establece por la naturaleza pblica o privada del intert
protegido por la norma penal o civil. de las cuales, respectivamente, le
deduce el carcter inquisitivo de lo penal y el dispositivo de lo civil. I..a
-=
38 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
jurisdiccin civil desde este enfoque es considerada como asunto de
inters particular y el proceso civil como cuestin de inters privado; en
cambio. a la jurisdiccin penal se la considera como asunto de inters
pblico, Jo mismo que al proceso penal. ya que se trata de una cuestin
de defensa de la sociedad contra el delito. Resulta tan exagerada esta
que refiere a una dualidad de jurisdicciones sobre estos temas.
en el derecho modemo se rechaza totalmente esa concepcin.
la
I
se asigna un en
manifestaciones (penal, civil. laboral, etctera) , Por lo tanto. la
i 'en cuanto al inters protegido y a los medios hoy. es inadmisible.
La funcin jurisdiccional del Estado y sus principios fundamentales
son comunes a todas sus ramas. Sin embargo, conforme a la naturaleza
de las normas de fondo que ataen al conflicto, puede dIvidirse en derecho
procesal. civil. penal. contencioso, administrativo. del trabajo, etctera.
rEI derecho procesal general. como se ha dicho, es una cienCia
jurdica que estudia principios, sistemas y normas cue se refieren a la
realizacin jurisdiccional del derecho. Su objeto es regular la funcin
judicial del Estado: al en la soluci.n de distinta naturaleza, entre
particulares y de stos con el Estado y sus entidades o fundonarios:
bl en la declaracin de certeza de ciertos derechos subjetivos o de
situaciones jurdi cas concretas cuando la ley lo exige como
para su ejercicio o reconocimiento; cl en la investigacin y sancin de'
hechos ilcitos de naturaleza penal ; dI en la prevencin de hechos
ilcitos; el en la tutela del orden jurdico constitucional; O en la tutela
de la libertad individual, de la dignidad de las personas o sus derechos
que la constitucin y las leyes les otorgan
Bajo el prisma del derecho procesal general se investigan e
individualizan principios y reglas comunes en el devenir judicial. cualquiera
sea su rama Y qlJe son vlidas a la hora de dictar y de aplicar las leyes
procesales. Los principios procesales se manifiestan como mximas o
. ,
reglas generales del proceso y que son comunes a todas sus ramas. As
sucede, por ejemplo, con ciertos principios clsicos, tales como el principio
(40) Dev!s Echanda. Hernando, ob. cit., p. 43.
.,
"
...
I .
2
leorla General del Proceso 39
I de bilateralidad, inmediacin, celeridad, economa, concentracin. buena
fe y lealtad procesal. etctera. Estas reglas funcionan como mximas
antiguas y que se aplican en todos los sistemas. . .
se elaboran
...-""
Pero, adems, en cada rama incide la vigencia de ciertos principios
especiales que impuestos por las particulares caractersticas del
derecho sustancial en juego. A modo de ejemplo I I
moderno se impone la nueva regla denominada i 1
o solidaridad y que resulta de un desprendimiento o i
vieja mxima de buena fe o lealtad procesal. El principio de moralidad
(buena fe y lealtad procesal) tiene origen y se enfatiza a partir de las;
concepciones pblicas del proceso; as la colaboracin y la splidaridad
se presentan como deberes procesales de las partes para cqn el juez o
para con el trmite. Se impone, por ejemplo, el deber de veracidad, la
informacin patrimonial. de claridad en la formulacin de las pretensiones,
etctera. Su cumplimiento se garantiza estableciendo en los cdigos
formales, presunciones contrarias al renuente y habilitando al juez para
valorar la conducta obselVada por las partes como indicio contrario.
Otro tanto ocurre, en el.proceso penal. en el que tambin rigen principios
especiales, tales como el denominado c:el ' de legaljdad) (hor en crisis y en
proceso de reelaboraci6nl, el principio de inocencia. el de jlljcjo previo, el
de libertad ambulatoria, el de inviolabilidad de domicilio (4 0, etctera.
Estos son slo ejemplos, ni taxativos ni exhaustivos de principios
especiales que rigen para las diferentes ramas del derecho procesal. sin
perjuicio de los generales. Ellos se expresan como producto del cambio
de fenomenologa ya que el derecho procesal debe adaptarse en sus
formulaciones a las nuevas circunstancias jurdicas sociales que inciden
en las diferentes ramas procesales.
El derecho procesal general est integrado por reglas adjetivas que
desde el punto de vista esttico regulan la organizacin judicial y
determinan las reglas de competencia. Desde el punto de vista dinmico
estructuran el trmite procesal estableciendo condiciones del actuar de
los sujetos procesales. Es decir, fijan las circunstancias de lugar, t iempo y
modo del proceder en los diferentes mbitos .
(41) Cafferata, Jos l., ob. cit., p. 32.
l
I
Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
I
La experiencia indica que l. ev.lucin del derecho conduce
lgicamente a su especializacin y diversificacin. a medida que se
complican y transforman los fenmenos sociales: esto opera con mlyor
razn en el derecho procesal. El fenmeno se advierte.
en la creacin de tribunales o fueros especializados para el
de ciertas cuestiones que antes eran tramitadas en otros
,
generalmente el civil o penal; pinsese. por ejemplo. en las
creaciones del fuero de familia. fuero penal econmico.
fenmeno se manifiesta. asimismo. en el campo legislativo; en
concepto de orden jurdico es unitario al captaren plenitud un
sector de la realidad social. pero es posible considerarlo en un
enfoque. en su manifestacin constitutiva y realizadora. Surgen asf
en la normacin jurdica. que van adquiriendo independencia I
doctrinal. sin perjuicio de que los principios de una de ellas Influyan
otras con variable eficacia 1.21.
}Ir mi derecho procesal penal. se ocupa del estudio del proceso y la materta
principal sobre la cual versa. consiste en la hiptesis de infraccin o
violacin al derecho . Como se advierte. t
del
la ,
i o compelidos a actuar
La actividad que se cumple en el proceso penaf:'st encaminada a la
. '
dedaraci6n--de-certeza del delito y a la imposicin de una pena o ara
declaracin de certeza deja social y a la aplicacin de medidas
ae seguridad; o a la dec]arasjttn certeiaae responsabilidades civiles
. ..-S.2f"!exas al delito las consiguientes sar:tciones: o a la
ejecucin de las providencias (431.
Cabe sealar. sin embargo. que en el desarrollo del proceso penal.
confluyen diversas instituciones ideadas por principios de carcter
procesal. De tal modo que. en ltima instancia. las normas procesales
penales constituyen aunque limitadamente tambin objeto de estudio
del derecho procesal general. A ello se aade una serie de normas propias
142) Clarl Olmedo. lorge. Otft"(ho prousa/ perra/. t. l. Marcos Lerner. Cba .. 1984. p. 33.
(43) Leone. Giavannl. Tratado dtdutdIO pnxtS<l1 penal. T. l.. trad. de Santiago Sentis Melendo.
Ejea. Bs. As . 1963. ps. 17/18.
,
,
,
,
,
,
"
, ,
Teorla General del Proceso 41
del proceso penal en sus diversas proyecciones: principios generales que
logobjeman: las derivaciones y aplicaciones concretas de estos principios;
rganos que actan: la actividad que stos desenvuelven y el rito en que
esa actividad se cristaliza (441.
Cabe sealar que los tribunales penales del pas acusan una dualidad
en su forma de organizacin. Algunos. aun no modernizados. funcionan
en base a trmites ms o menos inquisitivos o acusatorios y con
procedimiento escrito. Otros. como los de nuestra provincia. 10 hacen
conforme a procedimientos oralizados. mixtos. con una fase inquisitiva y
una fuerte tendencia acusatoria.
Es importante destacar que el trmite penal ha sido objeto de
significativas modificaciones
As la ltima reforma procesal penal implementada recientemente en
Crdoba gira en torno a cinco ideas fuerzas: la primera se refiere a ajustar
roles y otorgar poderes diferentes a los que tradiciona]nente tenan los
jueces y fiscales: a facilitar las polticas de persecucin: a agilizar los trmites
y lograr la tan anhelada eficacia del proceso. Por ltimo, se procura
personalizar la instruccin fiscal preparatoria y otorgar al juicio plenario
un meramente protagnico en el dictado de una resolucin final.
.ambio est--.'-por la ttmite
'" I o
Este tribunal de orden j superior tiene.
i embargo. sus acotadas por las reglas del acusatoriol As.
est limitado en su resolucin por la solicitud del ministerio pblico fiscal
e imputado y carece absolutamente de facultades de iniciativa probatoria.
m . en la la
as, ya que al fiscal o juez de control
(44) Clari Olmedo. Jorge. ob. cit. en nota anterior. p. 35.
(45) Cdigo Procesal Penal de la provincia de Crdoba. Ley 8123 Y modi!l caclontl,
publicado el 16-1-92.
"
Ferreyra de de la Ra Gonllez de la Vega de Opl
facultades en orden a la investigacin del delito y a la recepcIn de
pruebas. En tant o, que esta caracterstica inquisitiva del trmiteJes
mutada en la etapa de juicio donde rigen las reglas del acusatorio que
determinan la limitacin de las facultades del tribunal en oportunIdad
de la audiencia de juicio.
C9mO jnstmmento.para restablecer el orden
I
y I
trmite. la fijacin de la plataforma fctica y la aportacin de pruebas,
est reservada a las partes; el rgano jurisdiccional provee al trmite y su
funcin principal es la de resolver respetando la regla de la congruencia.
Esto significa que sus decisIones estn limitadas por las pretensiones
esgrimidas en los escritos de poStulacin. especialmente de demanda y
contestacin. Cabe sealar. que en cuanto a la aplicacin del derecho
rige el principio jura novil curia que expresa que. es el juez quien determina
el derecho aplicable. Como por regla general se trata de derechos de
naturaleza patrimonial las partes tienen amplias facultades de disposiCin
sobre el contenido sustancial y procesal de la relacin. En consecuencia,
en este tipo de trmite el juez es un sujeto paSivo y espectador.
La eleccin del sistema escrito fue uniformemente adoptad por
casi todas las legislaciones procesales civiles del pas. En efecto, por
regla general la actuacin del derecho se efectuaba en base a
(46) Palacio. Uno, Dereclio proceS/lI civil, t. l.. Abeledo- Perrat, Bs. As .. 1983. p. 23.
I
(
Teorla General del Proceso 43
procedimientos o sistemas a los que se ha denominado como
(desesperadamente escritos y formales.
Por tal motivo, las leyes rituales, en su faz operativa, desnudan falencias
que, fundamentalmente. se traducen en Que los trmites se prolongan en
el tiempo, son largos y tediosos y rara vez el juez toma contacto con el
expediente o con las partes antes del momento de dictar sentencia. Como
consecuencia de este sistema inadecuado y del incorrecto manejo del
trmite por parte de los operadores jurdicos. se generan incidentes que
postergan la decisin final y que se profundiza por largos momentos de
inactividad que se denominan los tiempos muertos del proceso. Por otra
parte, se advierte la falta absoluta de inmediacin, en etapas
fundamentales del trmite O en la recepcin de pruebas oralizadas. Ellas
se diligencian. por medio del procedimiento escrito ~ v e r b l y actuado-
que asumen en definitiva la caracterstica de reflejarse en un documento
y de este modo conoce el juez las declaraciones.
Por ello, actualmente. se proponen nuevas formas procesales que
se consi deran aptas para superar los defectos de los cdigos
tradicionales. Se trata de la adopcin de sistemas ms giles y menos
formales con instancias oralizadas y que aseguren el contacto directo
entre el juez las partes y los rganos de prueba, al menos en algunas
secuencias procesales. El juez en esta visin, asume el rol de un sujeto
activo y de verdadero director del proceso. Para ello, se le otorga un
protagonismo especial en la instruccin de la causa, como tambin en
la admisin o rechazo de los medios de prueba cuando resulten
superfluos, dilatorios o carentes de utilidad.
Tambin se estn reexaminando los lmites de la doble instancia. Se
arguye que los rganos colegiados, esto es, la integracin en forma plural.
debe ser limitada ya que en ciertos casos se presentan como elementos
burocratizadores y complejos que. para cuestiones menores, son muy
onerosos. Asf la tendencia actual se dirige a autorizar a los tribunales
colegi ados para que acten en forma unipersonal en determinados casos
y bajo ciertas circunstancias.
La redaccin de! Cdigo Procesal Modelo para lberoamrica. marca
un hito trascendente para el cambio del proceso civil. A partir de este
precedente se han redactado numerosos proyectos legislativos que
proponen la susti tucin de los procedimientos escritos por procesos do
naturaleza mixta en donde el punto de inflexin est dado por la inclusin
de importantes instancias oralizadas en las que se impone mlV ,
protagoni smo del rgano jurisdiccional que es un verdadero dIrector eI .. 1
44 Ferreyra de de la Ala Gonzlez de la Vega de Opl
procedimiento [411. Estas circunstancias tienden a lograr un cambio total
del sistema; tambin ante la imposibilidad de la reforma total se han
propuesto implementaciones parciales que incorporan s610 algunas
instituciones que resul taran agilizadoras y dinamizadoras del trmite como
la inclusi n de slo ciertos actos procesales. Por ejemplo, la insercin en
el trmite escrito de una audiencia preliminar.
El proceso civil acusa notables diferencias con el penal, ya que la orientadn
est dada por la txJsqueda de verdad formal en los primeros y la de ven:fad
material en los segundos, lo Ojal se traduce en otorgar distinta significacin
los poderes del juez y deberes, facultades y cargas de las partes.
f!:. diferencia sustanci al radica en que el derecho penal realiza un
derecho subjetivo del Estado para imponer penas y medidas de seguridad
con fuene compromiso del orden pblico. En tanto, que el plOCeso ctvII
es usado con el fin de restablecer los derechos subjetivos conculcados y
procura, generalmente, un resarcimiento econmico, o una declaracin
para el logro de efectos jurfdicos o la satisfaccin de derechos (P!.QFesos
puramente declarativos, de condena, constitutivos o ejecutlvos) ~
"*. Tambi n en el moderno proceso familiar se advierte la presencia de realas
especficas: tales, por ejemplo, la de reserva, secreto o confidenclalldad
de las actuaciones por la que se procura la proteccin de la intimidad de
los sujetos involucrados en los conflictos de esta naturaleza. Tambin se
impone como complemento de la regla de inmediacin (contacto directo
entre juez, partes y rganos de prueba) el principio de personalidad que
persigue un fin especfico en este fuero que es la de permiti r la efectividad
de la funcin conciliadora de los jueces y funcionarios asr como la" de
facilitar la imponante tarea de docencia y de clarificacin.
En lo estrictamente procedimentaL tambin se han gestado cambios
significativos. En efecto, el proceso de familia adopta autonoma y
presenta perfil diferenciado que se traduce tanto en la organizacin de
los tribunales, como en el dictado de normas reguladores del proceder
ante los conflictos de familia . Como la realizacin del derecho familiar
...
(47) C6diBo Procesal Modelo para l beroamrica. Tambin el Cdigo de Proceso de Uru
guay, y a partir de ste se abren dos grandes Ifneas con Jos proyectos, de Morello y Colombo
que han sido tomados en numerosas latitudes.
(48) Devis Echandia. Hernando. ob. clt., ps. 107103.
,
I
I
. &
Teorla. General del Proceso 45
est fuertemente condicionada por la naturaleza de las cuestiones
sustanciales vinculadas al orden pbliCO general y familiar, cuenta con
una ley propia de organizacin y funcionamiento y un fuero
i ndependiente adaptado a su real idad. En tal sentido, actualmente, no
se discute su conveniencia y se pone especial cuidado en atribuirle una
competencia exclusiva y limitada a cuestiones estrictamente familiares
que presentan caractersticas diferenciadas "91.
En efecto. se seala, en relacin a este fuero la necesidad de preservar
su competencia para los asuntos estrictamente familiares, ya que existe
una tendencia a incorporar a su conocimiento materias que no 10 son,
tales como cuestiones relativas a la capacidad de las personas, registrales
y de menores sometidos al patronato del Estado. que entOl pecen el trmite.
En general. estos tribunales son competentes para entender en
cuestiones familiares, no patrimoniales, tales como: separacin personaL
divorcio vincular, nulidad de matrimonio, adopcin, filiacin, cuestiones
relativas a la guarda. alimentos, rgimen de visitas. patria potestad, etctera.
En Crdoba, y en la provincia de Buenos Aires, existen modelos de
estos fueros que se distinguen no s610 por su competencia especffica
sino tambin por la idoneidad y aptitud que se requieren a sus integrantes.
As, ellos deben acreditar versacin jurdica en la materia y actuar auxiliados
por cuerpos tcnicos multidisciplinarios, que son integrados por mdi cos,
siclogos, siquiatras, asistentes sociales, etctera ~ .
El trmite establecido es el de proceso oral con instancia nica con
procedimientos similares al del proceso por audiencia en los que se
otorgan un protagonismo a los magistrados judiciales (asesores, jueces
y camaristas) quienes ofician como activos operadores en esta justicia
de acompaamiento "11. Como caracterstica particul ar, se impone el
impulso procesal de oficio. se presentan instancias conciliatorias que
se repiten en la etapa prejurisdiccional o intrajurisdiccional previa, en
oportunidad de la audiencia preliminar y que tambin opera ante la
(49) En tal sentido 1::,: Crdoba se organiza el fuero de familia mediante el dict ado de las
ley6 7675 y 7676y sus modificatorias de 1988. Por su parte. la provincia de BuenOS Aires .
tambin cuenta con un fuero especializado al dictarse la ley 11.453 que es incorporado al
C.P.C., desde 1993.
(50) En Crdoba, leyes 7675 y 7676 de Creacin del Fuero de Famili a y modifl caclcne.,
sancionado el 28J6I88. En Buenos Aires es ley 11.453 incorporada al e PC . de 1999
46 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
Cmara de Familia. Se impone la bsqueda de la verdad jurdica objetiva
concepto superador del de verdad formal propio del proceso civil
dispositivo y que se acenta por el principio sustancial de la bsqueda
de la verdad biolgica sustentada por el Cdigo Civil; su vigencia hace
que el juez tenga facultades no s6lo en cuanto al impulso del trmite,
proposicin de prueba, sino que adems sus decisiones no estn
limitadas estrictamente por las reglas de la congruencia.
'.. Por ltimo, nos referimos al derecho procesal laboral. Nace como
consecuencia del movimiento de constitucionalismo social gestado a
partir de 1957 en el que se reconocen los derechos sociales del hombre
vinculados a sus relaciones de trabajo. A partir de la inclusin del art , 14
bis en la Constitucin Nacional. se establecen principios protectores
de los derechos del trabajador que procuran equilibrar desigualdades
que se plantean en la relacin laboral. Se advierte que no puede regir en
la relacin patrn-obrero el principio de autonoma de la voluntad atento
la escasa capacidad negocial que tiene el trabajador. Se imponen como
reglas propias, adems de las generales nsitas de todo procedimIento
oral. las del in dubio pro operario, (inversin de la carga de la prueba, y la
fijacin de las reglas de la competencia a partir del domicilio del trabajador
requirente, etctera.
El procedimiento laboral. tiene carta de ciudadana en la legislacin
cordobesa desde vieja data. As la ley provincial 4163 organiza y fija el
procedimiento para Jos tribunales laborales; establece uno oral. de Instancia
nica. ante tribuna! colegiado. El trmite se iniciaba ante un Juez de:
conciliacin que oficiaba adems como instructor. I ,.
La ley 4 [63 rigi hasta 1990, cuando se dict el nueyo Cdigo
Procesal Laboral para la provincia de Crdoba {ley 79871
lH
I A grandes
rasgos, el sistema elegido se mantiene intangible, se establece el
impulso procesal de oficio, con dos etapas bien diferenoladas. La
primera, se lleva a cabo ante el juez de conciliacin quien, adems, se
oficia como juez instructor, por medio de un procedimiento de carcter
documental y actuado. La etapa de juicio, .de caracterstica informal y
(5 () Berlzonce, Roberto: Bermejo. Patricia y Amendolara. Zulma. Tribunales !I proU50S de
familia. Librerra Editora Platense. La Plata. 200 l. p. 31.
(52) Cdigo Procesal Laboral. Ley provincial 7987 y modificaciones. sancionado en no-
viembre de 1990.
,
,
Teorfa General del Proceso 47
oralizada procura la bsqueda de la verdad real pudiendo el tribunal
resolver ultra petita. esto es, ms all del monto reclamado. En el trmite
laboral el juez acta como un verdadero director del procedimiento y
en tal sentido se le reconocen amplias facultades.
Como rasgos individualizadores de los tribunales laborales cordobeses
puede mencionarse una facultad amplia de saneamiento concedida
inicialmente al juez quien puede ordenar oficiosamente que se aclare los
trminos de lo demandado y, posteriormente, producir despachos tendientes
a eliminar vicios o errores en el trmite. Rige la regla de la gratuidad ya que
es el Estado quien anticipa los gastos para el trabajador y se provee
asistencia tcnica gratuita para el trabajador por medio de un funcionario
del ministerio pblico pupilar denominado procurador del trabajo.
Cabe sealar, por ltimo. como una caracterstica de la reforma procesal
laboral que es trascendente la autorizacin que se otorga a los tribunales
de juiciO colegiado de actuar en salas unipersonales como tribunal de
sentencia para causas que no revistan complejidad.
Para finalizar. recordemos que, pese a las caractersticas individuales
sealadas, que le otorgan fisonoma propia. todas las ramas giran en
torno a conceptos procesales unificados a partir de la escuela cientfica
del derecho procesal y la elaboracin de la teora general del proceso. La
diferencia que presentan los sistemas de organizacin y reglas de
procedimiento en nada desvirtan esta afirmacin.
Por ltimo, insistimos, que adems de la vigencia de principIos, reglas
o mximas procesales. comunes a todas las ramas del derecho procesa!.
la problemtica que presenta la realizacin jurisdiCcional siempre tiene
aspectos comunes, a veces, en forma mas amplia y en otras, ms
limitadamente.
As la duracin razonable del proceso, la economa de costos, la
concentracin del la actividad del proceso, son problemas generales sin
perjuicio de la vigencia de las reglas que hacen a las particularidades de
cada sector.
Modernamente se estn produciendo grandes cambios y mutaciones
en los regmenes procesales, por 10 que se habla de la publicizacin del
proceso civil y la privatizacin del proceso penal y, en definitiva, se
convalidan sistemas mixtos (laboral y familiar).
En verdad. esto Oltimo, significa que se van aceptando nuevas ideas
que se manifiestan, fundamentalmente, en otorgar mayores o menores
poderes a los jueces. nueva distribucin de los roles procesales y en agilizar
el trmite judicial. Esta tendencia se recepciona legislativa mente con .
incorporacin de formas de terminacin anticipada en el proceso penal
48 Ferreyra de de II Ra Gonzilez de la Vega de Opl
Ijuicio abreviado) y con la inclusin de mtodos alternativos de resolucin
de ccnmetas. Por ltimo. y sin agotar la temtica, se regulan instituciones
idneas para purificar, sanear el trmite. que es lo que en definitiva el
momento requiere.
.,
,
IIn m ....
-1
\
El proceso al
Sumarlo: l. Precisiones sobre el tema. 2. Concepto. 3. Enfoque
externo. Elementos. 4. Enfoque interno. Naturaleza jurfdica. 4.l.
Escuelas privatlstas. 4. 1.1 . Teorra contractualista. 4.1.2. Teorfa del
cuasicontrato. 4.2. Escuelas cientficas y pblicas del derecho
procesal. 4.2.1. Tearra de la relacin lurfdica. 4.2.2. l ecrra de la
situacin jurdica. 4.2.3. Teorra de la insti tucin jurfdica. 5.
valoraciones de las teorias. 6. Caracteres. 7. Contenido del proceso.
8. Objeto del proceso. 9. Etapas. 9 l . Etapas del proceso civil.
9.1. 1. Etapa introductoria. 9.1.2. Etapa probatoria. 9.1.3. Etapa
discusoria. 9.1.4. Etapa deci soria. 10. Etapas del proceso penal.
1 l . Etapas del proceso laboral. 12. Etapas en el proceso de familia.
13. Presupuestos procesales '1 sentencia les. 13.1. Legitimacin
procesal '1 sustancial. 13.2. Pre]udiclalidad penal. 13.3. Impro-
ponibilidad objetiva de la demanda.
1. Precisiones sobre el tema
El est] djo sistemtiee de le tesFe eAeriiill del proceso , .. pone elanljsis
de onceptos de la materia procesal. tales como los de
acp6h. QloIe cobran vjrtu.alidad y se entroncan
en la idea de proceson:l . i I es el
de la ciencia del derecho
1
principios. normas y de la legislacin formal en cuanto se refiere a la
organizacin del Poder Judicial. las reglas de competencia y tambin las que
determinan la forma y modo de proceder de los sujetos procesales en juicio.
50 Ferreyra de de la RiJa Gonzalez de la Vega de Opl
En su acepcin comn, el vocablo <proceso) proviene del lat n proude"
y significa avanzar, ir hacia. desenvolvimiento. sentido tcnico. el
proceso como instrumento judicial es una abstraccin de la ley UI ; un
todo conceptual que adquiere forma en la vida prctica del derecho.
diversificado por medio de los procedimientos. que son organizados y
delineados segn sea el derecho de fondo que se pretende realizar. En
consecuencia, el proceso est estructurado y se integra por una secuencia
de actos que se desenvuelven progresivamente. avanzando hacia un (in y
cuyo objeto es el de resolver un conflicto sometido a su decisin.
Previo a definir al proceso judicial como instrumento para la realizacin
del derecho. es necesario efectuar algunas precisiones. En pri mer luaar,
se enfatiza que el proceso permite la realizacin indirecta del derecho de
fondo y. en segundo trmino. cabe especificar que en cuanto a su gnesis
y fines rige en forma absoluta el principio de oficialidad.
1) Respecto de la primera. es de sealar que se utiliza la expresin
<realizacin indirecta del dereclio). por oposicin a la de recomposicin directa
o espontnea del mismo. En efecto, puede suceder que ante la violacin
de una norma que pertenezca al derecho sustancial. el orden urfdico se
recomponga directamente. esto es. sin la intervencin de terceros.
Pinsese, por ejemplo, en el caso de un contrato incumplido. en el que el
perjudicado puede intimar a su deudor, quien. ante este requerimiento
satisface su obligacin directamente. esto es. sin intervencin de los
rganos judiciales. En tanto que la realizacin indirecta significa por el
contrario, solicitar la recompoSicin del derecho cuando ha sido violado,
por medio del proceso adicial previsto en el derecho adjetivo. Es que la
ley sustantiva garantiza los derechos subjetivos y prev hiptesis de
conductas en forma de mandatos o prohibiciones que los particulares
deben cumplir. ProdUCida la violaci n de un derecho disponible. ste puede
recomponerse directamente sin la necesidad de acudir a los tribunales.
Pero si esto no ocurre y el afectado lo requiriera. debe restaurarse
indirectamente por medio de este instrumento y a t ravs de los tribunales
judiciales. Distinta situacin se presenta cuando el derecho sustancial
violado es el penal. en este caso no cabe la recomposicin drecta. se
impone la intervencin jurisdiccional para condenar o absolver. Lo mismo
(II Clariti Olmedo. lorge, proctSal, Depalma. Ss. As .. t . 1, 1982. p. 126.
_._---._-
Teoria General del Proceso 51
sucede re.s)ecto de ciertas instituciones del derecho familiar en donde
no la posibilidad de transaccin o allanamiento entre las partes y
resulta inexorable la resolucin judicial. a los fines de la recomposicin
del otorgamiento de la pretensin. Pinsese en el caso de un divorcio
vincular. del oa>rgamiento de una adopCin, de una i mpugnacin del
estado de una persona, etctera.
2) En segundo lugar, debe precisarse que rige el cprincipio de oficialidad .
Ello es as PQrque en el Estado moderno impera la regla que proscribe la
defensa propia del derecho; esto es, que agotados los medios pacficos
de solucin. en todo supuesto de violacin. el damnificado debe recurrir
a la proteccin del Estado. que acta por medio de sus rganos en Jos
cuajes ha delegado la funcin jurisdiccional 121. Esto significa que slo a
travs de tribunales judiciales. organizados conforme a la Constit ucin y
munidos de competencia atribuida de antemano por la rey cabe la
recomposicin del orden jurdico alterado. El Estado se ha reservado para
s el monopoliO de la funcin jurisdiccional. Por ello se organizan t ribunales
nacionales y provinciales de carcter pblico que actan de acuerdo a las
reglas que distribuyen su competencia.
r" -----.
/ 2. Concep.!V
En una nocin descriptiva definimos
conceptualizado como una
coordinados para la obtencin de \
un fin comn. Por eso, I concepto genrico de proceso supone una
estructura y una finalidad propia y tambin la actuacin de sujetos ante
los tribunales como: partes. abogados. procuradores y jueces iJ\.
121 A1sina. Hugo. Tratad;) tt6fjco-pn!aiUJ lit pTllUSllI civil. t. '. Edlar. Bs. As . 1963. p. 399,
(3) Barrios de Anelis. Dante. TtOrla dtl prouso. Depalma. Ss. As . 1979. ps 01. 5, 15 Y 10,
'
52
ferreyra de de la Rua Gonzlez de la Vega de Opl
En una concepcin semejante se 10 ha definido como (el conjunto de
actos recprocamente coordinados en/re s de acuerdo con reglas preestablecidas,
que conducen a la creCln de una norma individual destinada a regir un
deUrmil1ado aspecto de la conduela del sujeto o sujefos. tl;el1os /JI rgano, que
(la requerido la in/trvtncin) 1.1.
En otra acepcin. se ha dicho proceso es el medio idneo que
tiene el Estado para resolver un conflicto reglado por el derecho procesal,
que establece el orden de los actos (procedimiento para una correcta
-legal- prestacin de la actividad jurisdiccional), que se pone en marcha
normalmente cuando una de las partes ejerce su derecho poder) de acci6n l'
El proceso se presenta as como una unidad que hace no s610 que los
actos que 10 componen estn coordinados y concurran armoniosamente
al fin que persigue, sino tambin que el valor que la ley otorga a cada uno
de tales actos, dependa de ser partes de ese todo y de la influencia que
tienen sobre el fin comn. Existe por consiguiente, <una dependencia ntima
entre ellos,!J por esto UI10S producen a los otros, los determinan, los complementan
o los limitan, !J la nulidad de uno, vicia tambin de nulidad a otros que dependan
de aquh 161. As, prestigiosa doctrina estima que la delimitacin del proceso
se integra por el concepto del <gnero proceso> y la especificacin
correspondiente al proceso jurisdiccional 171
Esos actos estn estrechamente relacionados entre $r y a pesar
de aquella variedad y multiplicidad el proceso forma un todo uniforme,
dotado de slida estructura.
Puede sealarse tambin que(el proceso judicial es una estructura
evolutiva y se mueve en base a estmulos (accin, excepcin y jurisdiccin)
que en funcin f':)luirente, defensiva o jurisdiccional actan a
reglas adjetivas)@ p':oceso, o los procedimientos como conjuntos de
actos regulados por la ley vincula a los tres sujetos esenciales. Ellos son
en el proceso civil, el tringulo integrado por actor, demandado y juez
como titulares de los poderes de real izacin del derecho procesal. En el
campo del proceso penal. esta triloga se integra por el ministerio publico
fiscal (acusador), tribunal e imputado.
(4) Palacio. Uno, Ot"dio p'Oltsdl vil, t. l. Abeledo-Perrot, Ss. As .. p. 221.
151 Vescovi. Enrique. Ttorlll glntfIJl dd pflXtSO. Temls, Colombia, 1984, p. 104.
161 [)ey!s Echanda. Ttorll dd "roCtso. Universidad. as. As., 991. p. 156.
(1) Barrios de Angehs. Dante, Ttora dtl pflXtSO, Depalma. Ss. As .. 1979. p. 15.
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Teora General del Proceso 53
Sin embargo, deben distinguirse los vocablos proceso y procedimiento.
conjunto de actos la
que
que el proceso puede
,mJrend,,, 141. Otros sealan que [os procedimientos son las diversas
formas o caminos que toma el proceso en la realizacin jurisdiccional del
derecho. Por ejemplo, tenemos, entre otros, procedimientos penales,
civiles, de familia, etctera. A su vez, ellos se diversflkan en diferentes
vas para la mejor realizacin jurisdiccional del derecho.
El derecho positivo se manifiesta en forma mltiple segn sus distintas
ramas y teniendo en cuenta la naturaleza de las relaciones que regula.
Ello hace qye la tutela jurfdica no siempre pueda realizarse por 105
mismos caminos. Esta diversidad tambin se proyecta en el rito, en
los denominados procedimientos. De all la existencia de distintas
formas procedimentales que son clasificadas por la doctrina
atendiendo a diferentes criterios.
Para lograr una idea completa del fenmeno jurdico denominado
proceso judicial, debe analizrselo desde un punto de vista externo y
desde un punto de vista
J. En el enfoque externo de una manera simplemente descriptiva se
li;enen en cuenta sus elementos (objetivo, subjetivo y teleolgico) .
Pero para t;ompletar esta visin es menester, adems, determinar
cmo es, cul es su sustancia. desentraar cul es su esencia o
naturaleza jurdica (punto de vista interno).
3. Enfoque externo. Etementos
Conforme el concepto que de proceso hemos dado en el punto 21
pueden advertirse a partir de un visin externa tres elementos esenciales,
a los que la doctrina denomina: objetivo, subjetivo y teleolgico.
elemento objetivo se manifiesta en el
{81 Palacio. Uno. ob. cit., p. 229 .
.. Ferreyra de de la Rua Gonzjlez de la Vega d, 0pI
aCi( u n acto
adems estos actos estn estructurados en etapas
y fin estn eslabonados, es decir, concatenados. El pn),,>s
avanzar y desarrollarse en base a impulsos que provienen
demandado y hasta del propio tribuna!. tendiendo a un
precisamente la resolucin definitiva del juicio a travs de la
Este acto conclusivo de la instancia constituye la
conforme al concepto de Palado.
.
, se i un para su ;;:;;
en las etapas del proceso; stas sern necesarias o
segn sea el tipo de juicio de que se trate y. en su caso, este
determinante si se encuentra dominadas por un orden precluslvo O no.
Cabe sealar, sin embargo. que algunos autores han incluido CQihO
integrante del elemento objetivo del proceso adems de 10$ letos
procesales. a la pretensi6n y la norma procesal 191. Discrepamos con tal
inclusin por cuant o no es posible aceptar que la norma procesal Integre
el elemento objetivo. sino que solamente lo regula.
necesarios y eyeotuales
(9IZinny. Jorge. Dtmlro prousal civil - TtOfll dtl proctSO. Atenea. Cba .. 1997. ps. 30/31.
-
,
,
- - - _. '"
Teorfa General del Proceso 55
I por actuar como titulares de los poderes de accin (inicio y
mantenimiento del trmite), excepci6n (defensa) y jurisdicci6n (decisin).
En el proceso penal tambin se advierte como indispensable un
rgano requirente (ministerio pblico fiscal), un 6rgano judicial y el
sujeto pasivo que es el imputado.
En el proceso civil ,11,,,
actor y un
relacin procesal con
1
Por otra parte. estos sujetos ejercen poderes de jerarqua
constitucional. As el actor lo hace por ser el titular I poder de acci6n y
tiene a su cargo el poner en movimiento (instar el proceso) comO"xpresi6n
del derecho constitucional de peticionar ante las autoridades. Por su parte.
el juez ejerce el poder de jurisdicci6n. en virtud del cual debe dirigir el
proceso con ecuanimidad hasta la decisi6n final (sentencia). El
demandado completa este tringulo ejerciendo su poder de defensa en
sentido amplio UOI. Cabe sealar. que este ltimo (demandado) es sujeto
esencial y ello sucede aunque. como se sabe, pueda no estar presente en
forma efectiva en el juicio. Ello se manifiesta as(, porque la garantia de
defensa en juicio. impone que al demandado se le haya dado oportunidad
para ejercerla con independencia de que. efectivamente, lo haga. Pinsese.
en este sentido. que el accionado puede ser declarado rebelde en juicio
(art. 110 e.c.p.). En cambio. en el mbito del proceso penal. se advierten
ciertas diferencias ya que en algunos casos la presencia del imputado se
t orna indispensable e impide la continuidad del trmite. puesto que
escucharle hace a su derecho de defensa.
ste)S en la 1 que
(101 Clari Olmedo. Jorge. ob. cit .. t. l. p. 30.
56
Ferreyra de de la ROa Gonzjlez de la Vega de Opl
As el tribunal en sentido amplio (juez e integrantel del minllterio
pblico) debe estar constituido en la forma que e5tabltce
decir, designados conforme a los preceptos
estructurados de acuerdo a las leyes orgnicas. Esto
con juri sdiccin y competenci a predeterminada
garanta para los justiciables. Adems, ellos deben ser
las formas y procedimientos establecidos en la
Canst. Pcial. , y arto 114 CN.).
En si milar sentido, los particulares que actan en juiciO
con capacidad y legitimacin reconocida, dado que i
los poderes de accin y excepci6n. Ellos asumen la calidad
(actor y demandado) y tambin podrn intervenir a uav" sus
apoderados y representantes.
(LoS uii e
,
,
"!,est;;n en sentido tcnico procesat.
efecto, las partes procesales son los titulares de las pretensiones
esgrimidas en juicio; dicho de otra manera, son aquellos sujet01 que
demandan o en cuyo nombre se demanda una actuacin de laley y
aquell os frente al cual esa actuacin es demandada. Se colige, entonces.
que las partes presentan respecto de la controversia la defensa de un
inters propio que es lo que los caract eri za; en tanto. que los integrantes
del ministerio pblico, los patrocinantes o los apoderados actan por sr
en juicio, pero representando un derecho ajeno a ellos mismos ya que
pertenece a la sociedad 0, en su caso. a quien representan o asisten.
actan en calidad
"",'
s-indl11'1l!tla
,
ya que al dictarla se logra restablecer e.Lqrden
-
--
,
,
leorla GenetaJ del Proceso 57
jurjdico alterado y la realizacin del valor que la idea de
proceso es necesariamente teleolgica, por cuanto o Que la caracteriza
especialmente es su fin, e/a dedsi6/1 del conflicto media/1te U/1 fallo que adquiere
autoridad de cosa uzgada, 1111. Por ello. se ha expresado acertadamente
Que aunque su origen es soci al cumple una funcin jurdica l121. Desde
otra perspectiva, esto es. teniendo en cuenta los intereses individuales
o personales de las partes, el fin consiste en la obtencin de una
sentencia favorable o desestimatoria.
Desde otra posicin se ha dicho que el verdadero fin del proceso
puede i nduci rse considerando la actuacin del juez y de las partes.
Indudablemente, el juez desarrolla una funcin pblica y sta procura el
restablecimiento del orden jurfdico mediante la actuacin de la ley: su
misin. consiste en declarar si una voluntad abstracta de la ley ampara
una situacin concreta y. en su caso, hacer efectiva su realizacin por
los medios posibles. incluso por la fuerza l
acarr,os que la acepta sin discusin la
existencia de estos tres elementos para completar la idea de proceso.
Sin embargo, a veces se los compone de forma diferente o se les otorga
otro alcance a alunos de sus elementos. Por ejempl o, Palacio seala
como elementos: el objetiVO, el subjetivo y la actividad. y para este
autor, el fin est dado por da creacin de una individuah
0'1, Es decir. agrega como ot ro componente del proceso cla nocin
de act ividad, que se corresponde con el conjunto de actos que
deben rea l i za r l os sujetos procesales desde el comienzo del trmi te
hasta la decisin que le pone trmino U.I.
En otros casos se pone nfasis en alguno de sus elementos
acentuando, por ejemplo. el subjeti vo, el objetivo o el teleolgico. No
obstante ello, no cabe duda que todos son indispensables para lograr
ti 1) COUlure, Eduardo. FUlldam(IIlos de dertdio prtlUS41 civil, Depalma. Bs. As .. 1976. p. I
t 12) Enrique. ob. ci l ., p. 107.
(IJ) Palacio. Uno. ob. cil .. p. 229.
(14) Palacio, Uno. ob. CiL. p. 229.
58
Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la de 0111
una conceptualizacin adecuada del instituto, esto es.
tcnico jurdica.
4. Enfoque interno. Naturaleza jurdica
' Con el fin de establecer la esencia del proceso y
vi sta estrictamente interno se han gestado teodas
evolucionando conforme se ha desarrollado la ciencia del
Asf. son diferentes las posiciones doctrinarias que ene
naturaleza jurdica de este instituto conforme el
En tal sentido, brindamos un intento de d
r
las ms
y sealamos sus rasgos sobresalientes, ya que profundizar en SU
excedera los lmites que impone nuestra asignatura.
Teoras contractuales
Escuelas priva listas
- Teoria del cuasicontrato
Escuelas cientflicas
pblicas
Relacin jurdica (Van BuUow)
4. 1 Escuelas priVatistas
(Goldschmktt) ""
Institucin jurdica (Guasp)
r '
En primer lugar, analizaremos algunas de las llamadas teorfas prl vatlstll.
para luego sinteti zar los principales exponentes de la concepcin clentfflCI.
'-..-.. 4.1.1 Teorfa contractualista
Las llamadas teoras privatistas
I
I ,
-
._--
Teorla General del Proceso 59
qtle es fuente de los poderes
t;:;;, contractuallsta se remontan al
procedimiento romano clsico, tanto en el perodo de las fegis adiotltS, como
en el del procedimiento formulario, y la idea es mantenida hasta el siglo Xl}{
por las escuelas tradicionales del derecho procesal. Como se advierte.
emplazan a la institucin del proceso en el marco del derecho privado.
Por ello. las principal.es crticas apuntan a sealar que no es posible
encontrar la gnesis del proceso en un contrato ya que es frecuente que
el trmite de un juicio se lleve a cabo sin la presencia efectiva de las dos
partes. En efecto. se sabe que es posible que el demandado no concurra
a udo, esto es, que est rebelde o que si lo hace, puede ser en contra de
su voluntad (imputado en el proceso penal).
Por eso ante la fuerza de estas crticas se buscan otras figuras tambin
dentro del campo del derecho sustancial que puedan servirle de sustento.
4.1.2 Teorla del cuasicontrato
- :::-e
Para superar las razonables crticas efectuadas a la del contrato, se
acude a la teora del cuasicontrato. Se trata de encontrar el fundamento
del proceso en esta figura con la que se procura superar las objeciones
apuntadas. En realidad, a esta solucin se arriba slo por una operacin
de descarte. En efecto, se busca el origen de la institucin en el campo
del derecho sustancial. especficamente dentro de las fuentes de las
obligaciones, tratando de elegir alguna de ellas que resulte menos
imperfecta. Pero. a esa poca. las fuentes de las obligaciones eran
solamente cuatro: contrato, cuasicontrato. delito y cuasidelito. Es que
los autores no haban advertido que la ley tambin era una fuente de las
9bligaciones y que, precisamente, era la de mayor importancia, ya que da
origen a la esencia de la relacIn lurdico procesal.
La teora del cuasicontrato RfQCura salvar el escollo y justificar Cl)10
e.! proceso tiene efectiva vigencia aunque no exista presencia, o
consentimiento de ambas palles.
LO
4.2. Escuelas cientllicas y pblicas del derecho procesal
4. . jurdica ,\ oc....,
Esta doctrina se se abren camino las moderna.
teoras publici stas del derecho formal y su mayor mrito constituye en
ubicar al proceso judicial en el mbito del derecho pbli co. '
" .
60 Ferreyra de de la Ra Gonulez de la Vega de Opl
Su principal exponente es Von Bullow, quien afirma que la actividad.
derecho y obljeac' ocesales tienen co ley.
As es como el proceso se origina en una (re ad n de carcter procesal
que se suscita entre todos los que intervienen. creando obligaciones y
derechos diferencia bies entre dichos sujetos. Afirma entonces Que el
proceso (contiene, en s mismo una relacin jurfdica y advierte la necesidad
de la concurrencia de presupuestos procesales. Desarrolla tambin la teona
de las excepciones dilatorias ntimamente vinculada con la de los
presupuestos procesales.
Lt relacin procesal. as conformada, se, independiza de la relaci6n
sustaDclal y se manifiesta como: compleja. autnoma V do derecho
Pblico. Ello es as ya que si bien rige el principio ne procedat iudo. ex. ofjeio.
es decir. que el juez no puede actuar oficiosamente sino a requerimiento
de otro sujeto procesal (actor - ministerio publico). la relacin se traba
porque el juez tiene la obligacin de proveer al trmite y de resolver las
causas. aun en caso de silencio u oscuridad de la ley. Las partes tienen el
deber de aportar los hechos y sus pruebas. Este es. quizs. el desarrollo
ms importante de la escuela cient fica; los sostenedores concluyen
expresando que la relacin jurdica as sustentada asume el carcter de
compleja. autnoma. de dereeno pblico !I te/eo/6giea.
De d e f t ~ o
- leleol6gJea,
d ~ los privados.
I
4.2.2. Teoria de la situacin urldica
tienen las partes y sujetos procesales durante el
trmite y que. en i se representa por la posibilidad de una
sentencia favorable a cada una de ellas,. Vale decir. la expectativa est
,
,
,
"
I
,
- - -- -- - -
Teoria General del Prouso 61
dada en que el rano jurisdiccional acoja las pretensiones hechas valer
en juicio por el actor y. en su caso. por el demandado.
Esta teora es relevante pues distingue claramente como categoras
prQcesales los egnceptOi de derecho, carga y deber. Su valor est en
precisar cmo tia carga procesal implica un imperativo del propio1riters:t.
-
4.2.3. Teora de la institucin ur/c!ica
,<
Esta postura ha sido sostenida por
,
por un conjunto de actos complejo.
realizados por los sujetos procesales y dirigidos a esta idea de carcter
superior. De modo tal que todas las voluntades de los sujetos procesales
convergen en esa idea com/1 (!".
Para Guasp, en sfntesis.(!.nstituci n es un conjunto de actividades
relaG:ionadas entre s por un vnculo; el vnculo est dado por la idea
comn objetiva a la que figuran adheridas, sea o no sea esa su finalidad
individual las diversas voluntades particulares de los sujetos de quien
procede aquella actividad; hay en esta teora dos elementos fundamentales
que son propios de cualquier institucin: la idea obletiva comn y la
voluntad de los particylares Qye adhieren (16),
'C
5. Valoraciones de las teorias
,
De lo expuesto se infiere que todos los exponentes de la escuela
cientfica del derecho procesal hacen sus aportes. En efecto, en el proceso
existe una relacin jurdico procesal diferente e independiente de la relacin
sustancial. Recordemos que puede tramitarse nteramente el proceso.
sin que la relaci n sustanciM sea reconocida al momento de [a sentencia.
(1 SI Guasp. laime. Dlftdio I"M'SIlI ,ivi/. 2' ed. corregida, Instituto de Estudios PolftlcOI,
Madrid, 1962, p. 22.
r 161 Guasp. Jaime, ab. eit .. p. 22.
62 Ferreyra de d,'l..-R6a GonzAlez de la Vega de Opl
Pinsese. por ejempl o. en un trmite iniciado por un actor, resistido b
no por el demandadot en donde el juez concluye que la relacin
sustancial invocada es inexi stente. ' --
Sin embargo. es lgico aceptar que adems de esta relacin jurdico
procesal <principal) se presentan durante el trmite otras relaciones jurdico
procesales diferentes o menores, por lo que puede afirmarse que el proceso
contiene mltiples relaciones jurdicas. As sucede porque las relaciones
que se suscitan son cambiantes en su evolucin. Advirtamos que siempre
estas relaciones se presentan en forma triangular, ya que en los
procedimientos no puede haber comunicacin directa entre las partes,
sino que ella se verifica siempre con la intervencin del juez.
Juez
1\
\
\
L _\
Actor Demandado
A su vez. la <teora de la situacin. tambin efecta su contribucin.
Ello se afirma. dado que durante el trmite judicial se suscitan mltiples y
diferentes expectativas puesto que las aspiraciones de las partes son
cambiantes conforme el desarrollo del proceso.
Por ltimo. el proceso participa necesaria y esencialmente de las
caractersticas de la institucin. Esto es as. por cuanto ha tenido
pervivencia en el transcurso del tiempo. aunque con diferefites
manifestaciones. Por cierto. que se trata del instrumento ms
importante. ofrecido por el Estado e ideado para la consecuci n del
restablecimiento del orden jurdico alterado.
/'
6. Caracteres
Conforme [o desarrollado. resulta de inters sealar cules son las
notas que tipifican el proceso. La doctrina [os ha preci sado como
-------_.
,
,
Teorla General del Pro<:eso 63
conclusin del desarrollo de la escuela cientfica. puntualizando que el
. -
proceso es pblico, autngmo complejo y telaol
6
giCO.
. Se dice que e[ proceso es pblico ya que sys Unes responden a un
,
,
inters que excede del ivado y su trmite debe llev a cabo
cn arme a os mandatos de la ley a jetiva proe,esal,que es de esta
misma naturaleza. Por otra parte. puede agregarse que
. I i
I
7. Contenido del proceso
moro;s, que la
se trata de una pretensin
solamente esgrimida o invocada por el actor {afirmacin de hechos
jurdicamente relevantesl y una orden del juez que vincula al demandado.
Pero es de destacar que la relacin sustancial slo ha sido invocada por
las partes. y podra resultar denegada en oportunidad del dictado de la
sentencia. ya sea por considerar el juez que no existi el hecho invocado
o que fue probado deficientemente. Por ejemplo. ante un reclamo de
resarcimiento por daos se concluye que ellos no se produjeron o que
no fueron ,acreditados por pruebas.
Por otra parte. la vinculacin entre los sujetos procesales y el desarrollo
de los procedimientos se realiza en base a impulsos que en su actividad
realizan los sujetos esenciales segn sea su posicin o inters proce .. 1.
64 Ferreyra de de la Rua Gonlel de la Vega de Opl
Estos movimientos nos llevan a analizar lo
el contenido del proceso y lo resume en lo que
Dicho autor
tlJ) define como
y
I una
norma reconoce al perjudicado la cSlmple)
facultad de solicitar su reparacin. Se trata de una opcin que tlene este
sujeto de demandar ante los tribunales judiciales para obtener una
satisfaccin. Pinsese, por ejemplo, en un accidente de trnsito en el
que el afectado demanda la reparaci n de los daos en virtud de los arts.
1109 Y 1 113 c.e.; sin embargo, podrfa suceder que el damnificado no
deduzca demanda o renuncie a hacerlo.
La setunda categorra es denominada
UeZse presenta como
I u
de la ley. Si actor o demandado efectan una petIcin, elluez debe proveer
necesariamente a ella aunque sea para expresar qu'e' no se ajusta a derecho
o que debe ser desestimada o corregida. Por elemplo. Interpuesta la
demanda, el arto 176 CP.C . otorga al juez la facultad de nadmitirla o de
requerir la subsanacin del defecto que ella exhibe. En ngor. esta facultad
constituye una obligacin inherente al poder de jurisdiccin y al que
denominamos (potestad,. En el campo del proceso penal esta atribucin
impuesta funciona como categora dirigida tml>in a otro funcionario.
tal es el caso del ministerio pblico fiscal.
(171 Clari Olmedo. lorge. ob. di .. p. 170.
I
Teoria Gene.al del Proceso 65
.!:ft sujecin i/!lDUt,S(q jmplica Boa sityaci6n diferente puesto 'que se
rE!qaiere la aer' 'Rejn gil 5wjato por razQAS5 "wa 'tienden al inters n'blico.
Por ejemplo, se manifiesta en la situacin del testigo que tiene una carga
pblica, consistente en el (deber de comparecer, de declarar y de decir la
verdad, (arts. 287, 297 CP.C. Y 131 CP.P.) y tan es as que si no lo hiciera
estos sujetos pueden ser detenidos y obligados a concurrir por la fuerza
pblica o sometidos a I por faltar a la veracidad.
I
(la . Al respecto se
que gran parte se preocupado por precisar el concepto
de carga procesal y hacer un correcto deslinde de otros conceptos,
tales como los de deberes procesales, obligaciones procesa les,
facultades procesales o derechos subjetivos procesales. Con relilcin al
deber y a la obligacin algunos autores entienden, siguiendo
sustancialmente la opinin de Goldschmidc. que mientras que aquellos
constituyen imperativos o vnculos de la voluntad instituidos a favor de
un tercero o de la comunidad. la carga es un imperativo del propio
inters. As la carga procesal se configura como una situacin jurdica
instituida en la ley consistente en el requerimiento de una conducta de
realizacin facultativa, normalmente establecida en inters del propio
sujeto y cuya omisin trae aparejada una consecuencia desfavorable
para l. Como se advierte. es caracterstica de la carga que no existe en
el ordenamiento procesal sancin ante su incumplimiento, sino tan slo
importar para el remiso pOSicionarse en un plano desfavorable. Es decir.
existe compulsin para su cumplim!ento. :or
Impuesta por, ' que al de
conductas jurfdicas
i incontestacin de la demanda, de ofrecimiento de
prueba, no tienen una sancin jurdica. pero modernamente las leyes
procesales le adjudican un valor probatorio que puede equipararse al de
un indicio o presuncin, segn sea .
1181 Clari Ol medo. Jorge. ob. ci l .. 1. 1. p. 172.
------------------------,.
Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
La llamada carga procesal tiene presencia en todas las etapas del
proceso. As se establecen la ccarga de comparecef'lo, (carga de contestan,
Fcarga de ofrecer prueba:., etctera. En rigor. se trata de un imperativo del
propio inters. Si ella no es cumplida. el sujeto se posiciona en una
situacin desfavorable a sus intereses. Advirtase ac la diferencia entre
carga pblica y carga procesal; la primera implica la posibilidad de ejercer
coaccin en el sujeto en tanto que en la segunda, s610 se realiza una
conminacin o advertencia de que se puede perjudicar.
Para completar el pensamiento. cuadra destacar que tanto el actor
como el demandado frente a la carga estn en situacin de actuar pero
no pueden ser compelidos a cumplirla. As, por ejemplo, el demandado
debe comparecer y defenderse (arts. 189 y 110 c.P.c.); ambos, actor o
demandado, deben absolver posiciones (art. 219 C.P.C.), etctera. En rigor,
no tiene obligacin de hacerlo, pero es claro que su silencio o respuestas
evasivas pueden ser tomados como confesin.
Por ultimo, sealamos que significando la carga procesal un derecho
de los sujetos referido a los poderes de accin, excepcin e impugnacin.
esto es, cualquier acto destinado a defender sus posibles derechos, es
posible tambin que se planteen cargas en ciertos momentos y
oportunidades del proceso penal aunque esto no sea tan frecuente.
La existencia y rigor de la carga se diluye o atena en procesos con
rasgos inquisitivos y ms an en los que rige el impulso procesal de oficio,
ya que la carga procesal sera una forma de manifestacin sui generis
emparentada con el instituto de la negligencia.
8. Objeto del proceso ..
No existe uniformidad en la doctrina acerca de cul es el objeto del
proceso. Sin duda, que para determinarlo es necesario tener en cuenta el.
contenido de los poderes de accin y excepcin (pretensiones) a la luz
de los inmediatos y mediatos, tal como se explicitaran, esto es:
del
! I 91 Clari Olmedo. lorge. ob. cit .. t. IV, p. 119.
)
1
t
.. ,
Teoa General del Proceso 67
091. Esta actividad constituye el objeto del
el juez llega a la aplicando reglas de la sana crftica y de
la lgica formal, para lo cual analiza los hechos con relevancia jurdica
afirmados por el actor y contradichos por el demandado a la luz de las
pruebas rendidas.
El objeto as determinado es vlido tambin para -el proceso penal.
destacando en este aspecto los diferentes roles o ROsicionamientos que
tienen los sujetos esenciales.
!l. Etapas
El proceso judicial se presenta como un fenmeno nico; sin embargo,
/-, en la vida jurisdiccional se manifiesta a travs de diversos procedimientos
que son estructurados en forma diferente teniendo en cuenta distintas
) circunstancias, el derecho de fondo que se pretende realizar, el sistema
..J procesal elegido, la necesidad de imppner determinada forma organizati\(a
a los tribunales, etctera.
Cabe sealar que el
En tanto, que en los procedimientos que han optado por la oralidad
en la instancia nica encontramos en forma menos precisa et.apas que
identifican o presentan particularidades que definen la forma procesal
elegida. Tal sucede en el procedimiento penal. laboral y familiar.
(9. 1. Etapas del procesa civil
Palacio, define al proceso de conocimiento u ordinario como aqul
que tiene por objeto una pretensin tendiente a que el rgano judicial
dilucide y declare, mediante la aplicaCin de las normas pertinentes a los
,
hechos planteados y (eventualmente) discutidos, el contenido y alcance
de la situacin jurdica existente entre las partes (201.
1201 Palacio, Lino, Tratado. ps. 116y 184.
"
68 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
Como dijimos. el juicio ordinario es aquel que tiene como objeto una
pretensin inicialmente Incierta tendiente a lograr que el tribunal Que
entiende en la causa conozca a fondo el problema. reciba la prueba y
dicte sentencia de mrito. en forma definitiva la cuestin. Por
lo general. este juicio const{l de cuatro etapas esenciales, y otras que se
denominan eventuales.
El proceso tipo por excelencia, es el Juicio declarativo ordinario, que
se manifiesta como la vla de mayor amplitud para esclarecer las contiendas
o conflictos. Se caracteriza por estar estructurado con plazps amplios
para contestar la demanda (art. 493 c.pc.); para ofrecer, recepcionar y
merituar la prueba (art. 498 CP.C) y correlativamente tambin para dictar
sentencia (art. 121 e.p.c.). Por ultimo, lo caracteriza el efecto de cosa
juzgada material que suscita la resolucin final. El juicio ordinario por regla
general y sin perjuicio de algunas excepciones consta de cuatro etapas
esenciales: la la probatoria, la discusoria y la decisoria.
Analizaremos. tambin. lo que se denomina <etapas eventuales). ya que
pueden plantearse o no en cada tipo de proceso y que estn
individualizadas, medidas preparatorias, cautelares impugnativa y de
ejecucin de sentencia.
,
_ 9, (, (, Etapa Introductoria
l acto procesal propio o de esta etapa es
la cual se opera la definitiva e integral introduccin de las cuestiones que
sern objeto de la decisin final. En esta oportunidad, el actor efectuar
de hechos jurdicamente elevantes en base a las cuales
sohcitar la tutela del derecho' que invoca.
Con respecto al (demandado, ste de er contestar la demanda,
ejerciendo de esta forma su derecho de efensa en el plazo de O das
493 c.PC.). Su deber eferirse a los hechos que han
SIdo expuestos en la demanda) a carga procesal de responder
sobre cada uno de ellos) La ley ritual impone al accionado la carga de
pronunciarse sobre cada uno de ellos ya sea negando o reconocindolos.
Ello debe realizarse con (claridad, ya que si adopta una modalidad ambigua
corre el riesgo que tal actitud pueda constituir una presuncin de
reconocimiento de los hechos afirmados en demanda (art. 192 c.pc.). En
esta oportunidad, podr oponer excepciones dilatorias en forma de previo
y especial pronunciamiento, siendo este tipo de trmite el nico que
admite esta forma particular de articulacin.
I
,1
Teorla General del Proceso 69
Adems, ' n ocasin de contestar la demanda, el ae nado puede
reconvenir, siendo sta la oportunidad para hacerlo.
Con estos actos procesale!\se cierra el momento intro la\
cuestiones y fe fijan las respectivas pOSiciones de actor y
quedando delimitado el tnema decidendum (plataforma fctica del jUiCi1