Abril de 2012

Juliana Ribeiro de Sousa

A Alienao de Estabelecimento Comercial
no mbito do Processo de Insolvncia
Universidade do Minho
Escola de Direito
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Trabalho realizado sob a orientao do
Professor Doutor Fernando de Gravato Morais
Abril de 2012
Juliana Ribeiro de Sousa
Universidade do Minho
Escola de Direito
Dissertao de Mestrado
Mestrado em Direito dos Contratos e da Empresa
A Alienao de Estabelecimento Comercial
no mbito do Processo de Insolvncia
II


DECLARAO

Nome: Juliana Ribeiro de Sousa

Endereo electrnico: sousa.juliana85@gmail.com Telefone: 916514592

Nmero do Bilhete de Identidade: 12795041

Ttulo da Dissertao:
A Alienao de Estabelecimento Comercial no mbito do Processo de Insolvncia

Orientador:
Professor Doutor Fernando de Gravato Morais

Ano de concluso: 2012

Designao do Mestrado:
Mestrado em Direito dos Contratos e da Empresa


AUTORIZADA A REPRODUO PARCIAL DESTA TESE/TRABALHO, APENAS PARA
EFEITOS DE INVESTIGAO, MEDIANTE DECLARAO ESCRITA DO INTERESSADO, QUE A TAL
SE COMPROMETE.


Universidade do Minho: ___/___/______



Assinatura: ________________________________________________

III


Resumo

A presente investigao tem como objectivo concretizar o estudo do Estabelecimento
Comercial e do seu papel no Processo de Insolvncia, nomeadamente pelo aprofundar das
particularidades substantivas e adjectivas da alienao do Estabelecimento Comercial no mbito
do Processo de Insolvncia.
At data a doutrina portuguesa tem apenas tratado estas questes de forma
separada, isto , os doutrinadores na rea do Direito Comercial trabalharam e trabalham toda a
questo relacionada com o Estabelecimento Comercial e a doutrina processualista tem
investigado as questes atinentes ao Processo de Insolvncia.
Ainda ningum trabalhou estas matrias numa perspectiva de confluncia e
complementaridade.
Pretende-se com o presente, aprofundar questes como a possibilidade de se admitir a
alienao de Estabelecimento Comercial como medida de Recuperao de uma empresa, assim
como no mbito da Liquidao, no sentido de saber se os Administradores de Insolvncia
devero privilegiar a alienao do Estabelecimento Comercial no seu todo em detrimento da
venda loteada.
Visto que a letra da lei no explcita quando determina que a venda do estabelecimento
no mbito do processo de insolvncia se realize como um todo, e sendo o objectivo da venda do
estabelecimento como um todo a manuteno do aviamento da empresa, pretende-se aferir o
que efectivamente alienado na considerao da empresa como um todo, de maneira a que o
aviamento no se perca, seja num mbito de liquidao ou de recuperao.






IV

































V


Abstract

The present investigation was made in order to realize the study of the commercial
establishment and his role in the insolvency proceedings (or bankruptcy), specifically studying
carefully the peculiarities, substantives and adjectives, of the alienation of the commercial
establishment in the insolvency proceedings.
Until now, the Portuguese doctrine as only deal with these questions individually, this
mean, the renowned legal scholars in the Commercial Law worked and work all the questions
related to the commercial establishment and the procedural doctrine as investigated the
questions related to the insolvency proceedings.
No one worked these subjects in a confluence and harmony perspective.
We intend with the present, study carefully situations related with the possibility of
admitting the alienation of the commercial establishment was a measure of reconstruction of a
company, as well as in the liquidation proceedings, by knowing if the insolvency administrators
should favour the commercial establishment alienation as a whole rather than a subdivided
alienation.
Because the letter of the Law does not specifies when says that the alienation of the
commercial establishment in the insolvency proceedings should take place as a whole, and being
the objective of the commercial establishment sale as a whole to provide the maintaining of the
goodwill of the company, the intention is to evaluate what is effectively sold in the consideration
of the company as a whole, in a manner that de goodwill wont be loose, in a reconstruction or a
liquidation proceeding.






VI























VII

ndice:

Indice VII
Abreviaturas XI
Capitulo I
Seco I
O estabelecimento comercial ....3
Seco II
1. A alienao de estabelecimento comercial .6
2. Breve aluso ao regime jurdico do Trespasse ..8
3. Breve aluso ao regime da alienao de estabelecimento comercial no mbito de
operaes societrias 10
Seco III
A insolvncia Breve nota introdutria ................................12
Capitulo II
Seco I
A codificao ........17
Seco II
1. A situao de insolvncia .23
2. Os sujeitos da insolvncia .. 27
a) O tribunal 27
b) O administrador de insolvncia .................................28
c) A comisso de credores ..29
d) O devedor ..29
VIII

e) O credor ....30
3. Os efeitos da insolvncia ........................................31
a) Efeitos sobre a pessoa do devedor ....32
b) Efeitos processuais 34
c) Efeitos sobre os crditos ..35
d) Efeitos sobre os negcios em curso .................................36
e) Resoluo em beneficio da massa ..37
Seco III
1. O processo de insolvncia ..38
2. O plano de insolvncia .42
Capitulo III
Seco I
A Alienao .47
1. A Alienao de estabelecimento comercial na insolvncia com fins de
liquidao.49
a) Estabelecimento comercial instalado em imvel arrendado..52
b) Destino das posies contratuais do insolvente/trespassante ......54
b.1) os contratos em geral ..54
b.2) os contratos de trabalho ....58
c) Os crditos e os dbitos .....61
d) Transmisso da firma ..64
e) Os direitos de propriedade industrial .67
IX

2. A Alienao de estabelecimento comercial na insolvncia com fins de
recuperao..........69
Capitulo IV
Concluso ...73
Bibliografia ..77


















X























XI

Abreviaturas
Ac. Acrdo
Art. Artigo
BMJ Boletim do Ministrio da Justia
CC Cdigo Civil
CCom Cdigo Comercial
CIRE Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas
Conf. Conferir
CPC Cdigo do Processo Civil
CPEREF Cdigo da insolvncia e da Recuperao de Empresas
CPI Cdigo da Propriedade Industrial
CSC Cdigo das Sociedades Comerciais
CT Cdigo do Trabalho
DL Decreto-Lei
Ed. Edio
NRAU Novo Regime do Arrendamento Urbano
p.(pp.) pagina(s)
RAU Regime do Arrendamento Urbano
RNPC Registo Nacional de Pessoas Colectivas
ROA Revista da Ordem dos Advogados
STJ Supremo Tribunal de Justia
TRC Tribunal da Relao de Coimbra
TRE tribunal da relao de vora
TRG tribunal da relao de Guimares
TRL tribunal da relao de Lisboa
TRP tribunal da relao do Porto
XII






























- 1 -




Dissertar sobre a noo jurdica de estabelecimento comercial pode, nos dias que
correm, no ser uma tarefa impossvel, no entanto, so vrias as dvidas e divergncias
doutrinrias que perduram. E que, mais difceis se tornam de responder quando,
inevitavelmente, temos que unificar regimes e doutrinas de mbitos jurdicos diferentes para dar
resposta s questes prticas da vida jurdica dos que todos os dias se confrontam com
questes para as quais nem a doutrina nem a jurisprudncia, nem a lei, deram ainda uma
resposta.
Citando Manuel A. Carneiro da Frada O direito da insolvncia representa um daqueles
recantos da ordem jurdica que poucas vezes objecto, entre ns, de ateno, significando para
muitos reserva de iniciados. No entanto, alem da sua grande relevncia pratica, particularmente
em pocas, coma nossa, de crise e transformao acelerada do tecido produtivo, apresenta um
enorme interesse dogmtico - critico, ao constituir como que um laboratrio jurdico avanado
onde o direito civil se mescla com o direito comercial e o direito processual, e se testam as suas
fronteiras e implicaes recprocas, sob o olhar atento da politica econmica..
1

Propomo-nos assim, com o presente, concretizar o estudo do Estabelecimento
Comercial e do Processo de Insolvncia, tendo em ateno as particularidades substantivas e
adjectivas da alienao do Estabelecimento Comercial no mbito do Processo de Insolvncia.


Cremos serem as questes aqui estudadas de fulcral interesse na conjuntura jurdica,
dedicada vida real, em que nos encontramos, j que a Insolvncia, nomeadamente os bens e
direitos que compem a massa, onde est necessariamente o Estabelecimento Comercial, e
todas as questes e dificuldades com ela relacionadas, so o prato do dia dos agentes que
diariamente trabalham no, e, o mundo do Direito.







1
A responsabilidade dos Administradores de Insolvncia pelo Prof. Dr. Manuel A. Carneiro da Fraga, in Revista da Ordem dos Advogados, Ano
66, Lisboa, Setembro de 2006, pp. 653 a 702
- 2 -

































- 3 -


Capitulo I

Seco I:

O Estabelecimento Comercial
Desde logo, o prprio conceito de estabelecimento comercial no acolhe um perfil
homogneo.
2
Embora sejam vrias as referncias legais e normativas, difusas por diversos
diplomas ao longo dos tempos, este assume muitas vezes o sinnimo de armazm, loja de
venda (art. 95 2 CCom.); em outros casos identificado como o conjunto de coisas
materiais ou corpreas (art. 425 CCom.), e noutros, de um modo ainda mais amplo,
equiparado s instalaes, utenslios, mercadorias, ou outros elementos () (art. 115 n 1
RAU).
3

Na actual legislao comercial vulgar utilizar-se as expresses estabelecimento e
empresa para significarem uma e a mesma coisa, embora o estabelecimento no deva ser
confundido com o imvel onde habitualmente est instalado, j que este no redutvel s
coisas corpreas nem se identifica com as instalaes, , alis marcadamente distinto da mera
pluralidade das partes que o compem. Assim como, para alguns autores, estes termos
representam duas faces da mesma moeda, o estabelecimento comercial enquanto aspecto
objectivo e a empresa enquanto aspecto subjectivo.
4
-
5

Assim, a palavra estabelecimento tanto pode ser reportada a uma acepo lata referente
organizao comercial global do comerciante, ou seja, o conjunto de elementos corpreos e

2 Conf. Ac. STJ de 16 de Janeiro de 2003, sobre a noo de estabelecimento comercial diz: Que uma unidade jurdica, voltil, uma
idealizao normativa "ondulante", uma realidade pacfica e adquirida, pelo menos nos diferentes direitos dos Estados membros da Unio
Europeia - apenas para falar dos que nos esto mais prximos, e do prprio direito comunitrio a que obedecemos. In www.dgsi.pt.
3 Sobre este assunto so vrios os autores que se podem consultar, a ttulo exemplificativo, FERRER CORREIA, Reivindicao de
Estabelecimento comercial como unidade jurdica, Coimbra, 1962; BARBOSA DE MAGALHES, Do Estabelecimento Comercial, Estudo de
Direito Privado, Lisboa, 1951; ORLANDO DE CARVALHO, Critrio e Estrutura do Estabelecimento Comercial, Coimbra, 1967;

- COUTINHO DE
ABREU, Curso de direito comercial, 2009; GRAVATO MORAIS, Alienao e onerao de estabelecimento comercial, Almedina, 2005.
4 Orlando de Carvalho defende uma sinonmia entre os dois termos, j que nem um nem outro significam realidades distintas, ORLANDO DE
CARVALHO, Critrio e Estrutura do Estabelecimento Comercial, Coimbra, 1967, pp. 7,8 e 9 nota 3; no mesmo sentido Coutinho de Abreu
defende ser legtima a utilizao sinonmica dos dois vocbulos tomando em conta quer o espao jurdico - mercantil quer outros domnios,
COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, 2009; por outro lado para FERRER CORREIA, as palavras empresa e estabelecimento
comercial, na sua acepo mais lata e objectiva significam o mesmo que o complexo da organizao comercial do comerciante, o seu negcio
em movimento ou apto a entrar em movimento.
5
Assim defende VALERI in Manuale di diritto commerciale,t.2, pp. 6 e 7,limpresa organizzacione di attivit, da inquadrarsi nella categoria
dei fatti giuridici, e almeno potenzialmente organizzazione di persone, soggeti di diritto; lazienda organizzazione di beni, da inquadrarsi nella
categoria degli oggeti di diritto; la seconda non ha che una funzione strumentale, si pura necessria e constante, rispetto alla prima, e
concettualmente le si contrappone come il mezzo si contrappone al fine certo che non pu sussistere impresa senza azienda, come non
pu sussistere azienda senza impresa. Ainda sobre a diversidade destes conceitos: FERRARA JUNIOR, La Teoria Juridica DellAzienda, pp.
89; MARIO CASANOVA, Estudios sobre la Teoria de la Hacienda Mercantil (trad. Espanhola), pp. 5 e 6.
- 4 -

incorpreos organizados para o exerccio do comrcio de uma determinada pessoa (singular ou
colectiva); como nos pode aparecer numa acepo restrita ligada unidade tcnica ou de
produo de bens, ou ao local onde se realiza o comrcio, identificando-se, como j referimos,
com a loja ou armazm. Assim, tecnicamente, a palavra abrange no apenas as coisas
corpreas, mas ainda o conjunto de bens e servios organizados pelo comerciante com vista ao
exerccio da respectiva explorao comercial.
6
. Para ORLANDO DE CARVALHO o
estabelecimento comercial ser uma organizao concreta de factores produtivos com valor de
posio no mercado, organizao, portanto, que concreta como , exige um complexo de
elementos ou meios, em que a mesma radica e que a tornam reconhecvel
7
. FERNANDO
OLAVO
8
, defende o estabelecimento como um conjunto de coisas corpreas e incorpreas, de
bens e servios, organizados pelo comerciante com vista ao exerccio da sua actividade
mercantil, de sorte que, em ltima analise, o que o compe so os elementos aptos para o
desempenho da actividade do comerciante e que este agregou e organizou para a realizao de
tal empresa. Para BARBOSA DE MAGALHES a expresso estabelecimento comercial pode ser
tomada num sentido econmico ou num sentido jurdico.
9
GRAVATO MORAIS, por sua vez,
defende uma acepo mais lata de noo de estabelecimento comercial enquanto
organizao, mais ou menos complexa, que tem em vista o exerccio de uma actividade de
natureza mercantil (perfil organizativo). () Tal organizao, corporizada num complexo de
valores diferenciados, existe como unidade jurdica..
Sendo inequvoco o reconhecimento desta unidade jurdica, ento o estabelecimento
comercial no pode seno ser concebido como um todo organizado, que valido em todos os
domnios quer da sua proteco quer da sua negociao, independentemente do direito que
cabe ao proprietrio, comerciante, de por via de regra, poder dispor de forma isolado dos bens
que o compem.
10

O estabelecimento comercial ainda generalizadamente considerado como um bem
mvel sui generis, tendo em conta o particular objecto em causa, j que a prpria lei no o

6
MENDES DE ALMEIDA, Negociao do estabelecimento comercial e mbito de entrega, Negociao e Reivindicao do estabelecimento
comercial, Coimbra, 1993, pp. 9 e 10.
7
Direito das Coisas, Coimbra, 1977, p. 196
8
Direito Comercial. 1. 3 Edio, Lisboa, 1970.
9
Do ponto de vista econmico o autor defende que, o estabelecimento comercial num sentido amplo a organizao tcnica constituda por
todos os factores que servem para o exerccio de uma actividade comercial; num sentido restrito pode designar uma loja, um armazm, uma
fbrica, uma oficina, etc. Sob o ponto de vista jurdico a expresso estabelecimento comercial no tem, face da legislao portuguesa, um
significado rigoroso e preciso, antes nos aparece em vrias acepes. In BARBOSA DE MAGALHES, Do Estabelecimento Comercial. Estudo de
Direito Privado, 2 Edio, 1951, pp. 13 e 14.
10
Consultar no mbito da unidade jurdica, entre outros, FERRER CORREIA, Reivindicao de Estabelecimento comercial como unidade jurdica,
cit. pp.18 e 19
- 5 -

qualifica como bem imvel, nem como bem mvel comum (art. 1682-A n1 al. b) CC e art.
246 n2 al. c) CSC). Tal peculiaridade de que reveste implica que pontualmente lhe seja
aplicvel a disciplina relativa aos bens imveis.
Surge neste mbito a questo do direito de propriedade sobre o estabelecimento
comercial
11
. Rejeitando a existncia de um direito de propriedade sobre o estabelecimento, uma
parte da doutrina invoca que s as coisas corpreas podem ser objecto de direito de
propriedade, e que, relativamente s coisas incorpreas apenas uma regulamentao especial
susceptvel de atribuir tal direito. Na verdade, razes ponderosas levaram outra parte da doutrina
defesa de uma orientao contrria. Torna-se necessrio neste quadro atender especificidade
deste bem, ou seja, no h duvidas quanto existncia de um direito de propriedade quanto s
coisas corpreas, assim como tambm nas coisas incorpreas se admite esse direito, mas a
verdade que, o estabelecimento comercial no uma coisa corprea, nem incorprea, no
fundo um bem incorpreo sui generis. Na verdade, a lei reconhece a existncia de um direito de
propriedade sobre o estabelecimento comercial como resulta das referncias dos art. 1559 n 1
e 1560 n 1 al. c) CC ou ainda o art. 13 do DL 209/97.
Enquanto objecto de direitos, o estabelecimento comercial no tem personalidade nem
capacidade jurdica, e como tal, no susceptvel de estar por si, em juzo, no podendo ser
demandado judicialmente, ou seja, a aco deve sempre ser intentada contra o proprietrio do
estabelecimento comercial sob pena de ser condenada ao fracasso (art. 493 e 494 al. c) CPC).
No que ao imvel onde o estabelecimento se encontrar instalado diz respeito, este
constitui um dos componentes (talvez o mais importante) do estabelecimento, que embora
assim no tenha que acontecer, na grande maioria das vezes transmitido com o
estabelecimento. Apesar de o imvel existir, ou puder existir, antes de existir estabelecimento, e
subsistir, ou puder subsistir, quando o estabelecimento deixa de existir incontornvel a sua
importncia para o estabelecimento, em especial no que aos estabelecimentos ditos sedentrios
diz respeito. O imvel, enquanto valor perifrico ou externo da empresa o elemento com maior
capacidade para, na generalidade dos casos, sensibilizar, exprimir e transportar o valor de
posio da empresa.
12
Sendo o imvel o ponto principal de contacto com o publico (no
comercio); o lugar de depsito de mercadorias, o entreposto (no comercio e na industria); o

11
BARBOSA DE MAGALHES pronunciou-se no sentido de que o estabelecimento comercial objecto de propriedade e de posse, sendo
susceptvel de aces possessrias. cit. pp. 157 e ss.
12
MENDES DE ALMEIDA, Negociao do estabelecimento comercial, p. 38.
- 6 -

lugar de produo dos bens (na industria), o imvel reveste um papel preponderante e ate por
vezes condicionante dos restantes elementos da organizao.
J no que se refere aos seus elementos, integram os elementos do estabelecimento
comercial, bens corpreos, nomeadamente, as maquinas, utenslios, mercadorias, o mobilirio,
entre outros; e bens incorpreos, nomeadamente, os direitos de propriedade industrial (direito
marca, ao nome, as patentes, etc) e ainda os direitos decorrentes dos contratos celebrados pelo
proprietrio do estabelecimento comercial (contrato de arrendamento ou comodato, contratos de
trabalho, contratos de distribuio comercial, contratos de credito, contratos de prestao de
servios, etc.), ainda aqui se inserem os crditos e os dbitos do estabelecimento comercial.
Por outro lado, mais controversa a incluso, ou no, da clientela e do aviamento nos
elementos do estabelecimento.
No que clientela diz respeito, enquanto elemento, ou no, do estabelecimento
comercial, as opinies so divergentes, COUTINHO DE ABREU, desconsidera a clientela como
elemento do estabelecimento; OLIVEIRA ASCENSO rejeita a qualificao da clientela como
elemento essencial; PINTO FURTADO considera a clientela como elemento constitutivo e
integrante do estabelecimento. GRAVATO MORAIS considera-a como um elemento natural do
estabelecimento comercial, o que nos parece bastante acertado
13
.
Quanto ao aviamento, ou seja, a aptido lucrativa do estabelecimento comercial, para a
doutrina dominante, o aviamento no seria um elemento mas sim uma qualidade do
estabelecimento comercial, designando a sua susceptibilidade de produzir lucros
14
.

Seco II

1. A Alienao de Estabelecimento Comercial
O estabelecimento comercial existe como unidade econmica, sendo reconhecido pelo
direito como unidade jurdica. Deste reconhecimento resulta a ideia da possibilidade do
estabelecimento comercial poder ser objecto de negcios, apesar da pluralidade e
heterogeneidade dos elementos que o constituem e o integram.

13
BARBOSA DE MAGALHES defende que o essencial para a existncia de um estabelecimento comercial, a existncia de um conjunto
organizado de elementos que permitam o exerccio do determinado ramo do comrcio; a abertura do estabelecimento representa a passagem
do seu estado esttico, ao estado dinmico, no se devendo considerar essencial existncia do estabelecimento comercial, a clientela ou
freguesia. Do estabelecimento comecial, cit. p. 133.
14
Neste mbito defende FERRER CORREIA que, no podemos conceber um direito clientela nem o aviamento propriamente um bem
jurdico, uma coisa em si, mas antes um valor ou qualidade do estabelecimento., ob. cit. pp.17.
- 7 -

Ora conforme nos diz ORLANDO DE CARVALHO para o estudo dos negcios sobre a
empresa, o primeiro problema que se levanta ao julgador o problema do bem que esses
negcios mobilizam: a determinao do estabelecimento ou da empresa como bem
juridicamente negocivel.
15
-
16

Neste contexto inevitvel abordar, ainda que sumariamente, os aspectos relativos
alienao do estabelecimento, enquanto transmisso, oneroso ou gratuita, da propriedade de
um bem
17
.
A forma mais comum de alienao do estabelecimento aquela que efectuada inter
vivos a ttulo perptuo ou definitivo, e mediante o pagamento de um determinado preo, ou seja,
falamos, na terminologia comum, da venda (que representa a substituio do nome prprio e
tcnico: trespasse)
18
.
Os motivos que levam a esta alienao so vrios e diferem consoante se trate de um
venda extra-judicial, na forma corrente de amigvel ou negociada voluntariamente; ou consoante
se trate de uma venda judicial (executiva); de uma adjudicao a um dos scios de uma
sociedade em dissoluo da totalidade do estabelecimento social, ou ainda, da atribuio do
estabelecimento de um comerciante em nome individual a uma sociedade constituda ou
constituenda, desde que a atribuio seja, no apenas onerosa, mas retribuda em dinheiro
19
.
Os negcios que incidem sobre o estabelecimento comercial so de vrias espcies,
embora umas se destaquem em relao a outras. Caso disso a figura do trespasse
20
, de tal
forma abrangente que engloba realidades bem diversas e cada uma delas com especificidades
21
.
Temos tambm neste mbito a transmisso definitiva de estabelecimento no quadro de

15
Ob. Cit. pp.293
16
Diz ainda o autor: Sabemos que nos sistemas que admitem a negociao das empresas, o estabelecimento comercial ou industrial tido
como uma organizao concreta de factores produtivos como valor de posio no mercado, organizao essa que exige um complexo de
elementos ou meios em que a mesma radica e que a tornam reconhecvel - o estabelecimento comercial ou empresa uma organizao
concreta, que encarna em bens corpreos (lastro ostensivo) e incorpreos, com um certo valor de posio no mercado; embora no possa
reduzir-se a coisa ou coisas materiais, incidvel de certos elementos externos, sendo que, noutra perspectiva de anlise, e como decorre da
referida noo de estabelecimento, tambm uma organizao e integra determinados valores de acreditamento ou de fama, tais como a
clientela, importante elemento de afirmao do mencionado valor de posio. Direito das Coisas, coleco Perspectiva
Jurdica/Universidade, Coimbra 1977, p. 196 nota
17
Conf. Ac. TRC de 25 de Maro de 2010, O estabelecimento comercial susceptvel de transmisso, desde logo atravs de cesso de
explorao ou trespasse, sendo necessrio que dessa cedncia faa parte tendencialmente todo o elenco de bens e valores que o compem, ou
no mnimo, o acervo corporizador de um estabelecimento comercial, o que se afere normalmente do modo casustico. In www.dgsi.pt
18
Assim, se h trespasse de estabelecimento por antonomsia, esse trespasse a venda da empresa, in MENDES DE ALMEIDA, Negociao
do estabelecimento comercial e mbito de entrega, Negociao e Reivindicao, pp. 24.
19
ORLANDO DE CARVALHO, Critrio e Estrutura , pp.200, nota 17.
20
Conf. Ac. STJ de 24 de Maro de 2003, Enfim e de uma forma sinttica poderemos definir o trespasse como a transmisso inter vivos
definitiva, unitria e onerosa do estabelecimento comercial, entendido este como a realidade jurdica complexa, heterognea e dinmica,
constituda pelos bens corpreos e incorpreos que o integram. In www.dgsi.pt
21
Para BARBOSA DE MAGALHES haveria trespasse quando o estabelecimento, fosse objecto de troca, de dao em pagamento, de usufruto, ou
da chamada cesso temporria de explorao. Porem, segundo ORLANDO DE CARVALHO, a integrao destas figuras, dentro das transmisses
definitivas como o caso da cesso de explorao e do usufruto, s possvel por quem conceba o trespasse como uma figura rgida ou quase
rgida, em vez de uma smula, naturalmente varivel, de fenmenos diversos. (respectivamente, BARBOSA DE MAGALHES, Do Estabelecimento
Comercial, pp. 220, e ORLANDO DE CARVALHO, Critrio e Estrutura , pp. 602 e 603)
- 8 -

operaes societrias. Outros negcios onerosos que importem a transmisso definitiva do
estabelecimento so, por exemplo, a troca art. 939 CC ou a dao em cumprimento art.
837 ss. CC.
O trespasse deve (e s pode) ser entendido como um negcio sobre o estabelecimento,
a ele apenas se subsumem as transmisses definitivas da organizao, excluindo-se todas as
outras
22
. O que est em causa, portanto, a transferncia do direito de propriedade sobre o
estabelecimento, que seja celebrada inter vivos, e que reveste frequentemente carcter oneroso,
mas no foroso que assim seja (art. 116. N 1 RAU; art. 152 n2 al. d) CSC), nele cabem
ainda os negcios gratuitos.
Assim, o trespasse enquanto contrato de compra e venda, pode ser, voluntario, tratando-
se aqui da alienao de um estabelecimento por via de um acto voluntario, nos termos do qual
se transfere a sua propriedade mediante um preo; pode ainda configurar uma venda em sede
executiva, transferindo-se, por essa via, para o adquirente os direitos do executado (art. 824 n1
CC)
23
; e pode ainda configurar uma venda em sede de insolvncia, que aqui nos interessa
especialmente e que ulteriormente exploraremos, embora se possa desde j colocar a questo
quanto natureza desta venda em sede de processo de insolvncia em cada um dos seus fins
(liquidao ou recuperao).
Existem, ainda, especificas operaes societrias que envolvem uma transferncia
definitiva de estabelecimento comercial, nomeadamente no mbito da transmisso de
participaes sociais e de fuso e ciso de sociedades.

2. Breve aluso ao regime jurdico do trespasse
Resumidamente, podemos ainda referir, no que ao regime jurdico do trespasse
24
se
relaciona que, se mostra suficiente para a celebrao do contrato de trespasse o escrito
particular
25
.
Que nos casos de trespasse de estabelecimento comercial instalado em imvel
arrendado, cumpre, antes de mais, salientar que o trespasse do estabelecimento no pressupe

22
No obstante o exposto cumpre referir que ainda possvel o chamado trespasse parcial. frequente que um estabelecimento comercial, pela
prpria complexidade orgnica e multiplicidade de funes que rene, contenha dentro de si uma parte autnoma ou autonomizvel capaz de
emergir do seu todo. Se essa parte que integra o estabelecimento, mas dele destacvel, conseguir adquirir uma imagem prpria dentro da
organizao do estabelecimento, ento essa parte pode ser objecto de negociao. Trata-se de um verdadeiro trespasse de estabelecimento, to
s designado parcial por referencia ao todo do qual era parte integrante.
23
GRAVATO MORAIS, Alienao e onerao de estabelecimento comercial, Almedina 2005, pp. 80 e 81
24
O art. 1112 n2 do CC/NRAU, que veio substituir o art. 115 n2 do RAU, estabelece os casos legais em que no se considera que haja
negociao do estabelecimento, ou seja, no haja trespasse (tentando desta forma evitar os negcios simulados).
25
At entrada em vigor do DL 64-A/2000 de 22 de Abril, o contrato de trespasse estava sujeito a escritura pblica, sendo que, nos termos do
art. 1112 e 1083 n 2 Cdigo Civil (NRAU), o contrato de trespasse nulo por falta de observncia da forma.
- 9 -

em todos os casos a transmisso do arrendamento do imvel onde aquele se encontra instalado,
ou porque a organizao no se encontra instalada num imvel ou porque apesar de instalado
num imvel, no existia qualquer relao locatcia anterior.
Assim, no sendo a transmisso do arrendamento um efeito essencial do trespasse do
estabelecimento, ela traduz-se, a maioria das vezes, numa consequncia natural do mesmo, ou
seja, se as partes nada convencionarem expressamente no contrato, entende-se que haver uma
transmisso natural da posio jurdica do arrendatrio.
Desta forma, em caso de venda ou dao em cumprimento do estabelecimento
comercial, o art. 116 n 1 RAU e o art. 1112 n4 do NRAU atribuem, embora com o NRAU se
venha permitir a conveno em contrario deste direito, ao senhorio primazia no celebrao
do trespasse, desde que manifeste a vontade de realizar este negocio, devendo para isso ser
comunicado com um ms de antecedncia pelo trespassante
26
, ou seja atribuem-lhe um direito
de preferncia.
27

Assistindo ao senhorio o direito de preferncia, o trespassante, que se encontra
vinculado preferncia, deve comunicar quele os elementos essenciais do respectivo contrato
projectado, nomeadamente, o preo, as condies de pagamento, ou quaisquer outras
estipulaes fundamentais do negcio, visto que, a falta destas equivale falta de comunicao
para preferir
28
.
No que se refere ao destino das posies contratuais ligadas ao estabelecimento quando
haja um trespasse, cumpre desde logo alertar, que no existe uma norma especfica que regule
esta matria, e portanto a soluo socorrermo-nos do princpio geral expresso no art. 424 do
CC. Deste decorre que a eficcia da cesso da posio contratual em relao contraparte no
negcio realizado depende da sua vontade, ou seja, da vontade do contraente cedido
29
. Assim,

26
O inquilino, atenta a sua qualidade, est adstrito comunicao ao senhorio. Mas o trespassrio do estabelecimento, para quem se transmite a
posio contratual de locatrio, tem tambm a faculdade de a realizar art. 1049, in fine CC.
27
Problema distinto o do consentimento do senhorio, conforme consagra o art. 1112 n al. a) CC, com cariz imperativo, no necessrio o
consentimento do senhorio no caso de trespasse de estabelecimento comercial instalado em imvel arrendado.
28
Caso no haja a notificao ao locador do imvel com as clausulas essenciais do contrato projectado para que possa exercer o seu direito de
preferncia atempadamente, o senhorio pode intentar a respectiva aco de preferncia onde requer para si o estabelecimento alienado, desde
que o faa nos 6 meses posteriores ao momento em que teve conhecimento dos elementos essenciais da alienao e deposite o preo nos 15
dias posteriores propositura da aco art. 1410 n 1 NRAU/CC.
29
Conf. Ac. STJ de 28 de Maro de 2000, I O trespasse o negcio pelo qual transmitido, definitivamente e inter vivos, um estabelecimento
comercial, como unidade, podendo ter por objecto: a) O mbito necessrio ou mnimo do estabelecimento, para que possa haver um
estabelecimento comercial como valor negocivel; b) O mbito natural, que compreende aqueles bens que o compem e so transmitidos a
menos que sejam expressamente excludos; c) O mbito mximo, que existe quando a alienao feita em todos os seus valores, activo e
passivo, mveis, mercadorias, alvar, etc. II O trespasse do estabelecimento comercial, se for feito com a sua dimenso mxima, integrando,
alm do mais, todo o activo e passivo, importa, nas relaes internas, a obrigao para o trespassrio de satisfazer, perante o trespassante, as
dvidas aos credores. III Porm, nas relaes externas, o trespassante continua obrigado a pagar as dvidas aos credores se estes o no
exonerarem, por declarao expressa, dessa obrigao cfr. o n. 2 do artigo 595. do Cdigo Civil. IV A transmisso do passivo no faz parte
do ncleo essencial do contrato de trespasse, consubstanciando uma clusula acessria cuja alterao pode ser concretizada por acordo
constante de simples documento particular ou mesmo por estipulao verbal, entre trespassante e trespassrio cfr. o n. 2 do artigo 221. do
Cdigo Civil o qual, no entanto, s vlido e eficaz entre as partes, enquanto no houver ratificao pelos credores. In BJM 495 (2000).
- 10 -

aplicando este normativo disciplina da transmisso do estabelecimento resulta que, em
principio, no se transfere para o adquirente a posio decorrente das relaes contratuais
anteriormente constitudas pelo alienante, sendo necessrio o acordo entre eles para que tal
acontea.
30

No entanto, existem no nosso sistema jurdico desvios regra geral enunciada, ou seja,
em que no e necessrio o consentimento, nomeadamente, e no nos alongando em
explicaes mais detalhadas, os casos da transmisso da respectiva situao jurdica no silncio
do contrato de trespasse, a transmisso s no ocorre se as partes estipularem coisa diversa
(caso da transmisso da posio de arrendatrio); os casos previstos no art. 11 do DL 149/95
de 24 de Julho sobre os contratos de leasing; assim como o caso previsto pelo art. 100 n 1 e
145 do Cdigo de Direitos de Autor.
31


3. Breve aluso ao regime da alienao de estabelecimento comercial no
mbito de operaes societrias
Por outro lado, e no que alienao de estabelecimento comercial no mbito de
operaes societrias diz respeito, estas podem ocorrer por meio da transmisso de
participaes sociais, assim, nos termos legais, a quota pode ser transmitida a outrem que, por
via desse negocio, adquire a posio do anterior scio nessa sociedade, logo, a cesso de quota
tem em vista a transmisso da prpria quota, se eventualmente existir um estabelecimento que
integre o patrimnio da sociedade, este permanece na esfera da sociedade, os scios no tm
direitos sobre os bens que compem o patrimnio da sociedade, mas apenas perante a
sociedade (sendo portanto uma realidade distinta do trespasse).
32

Assim, e de forma a estabelecer um confronto com trespasse, podemos ter operaes
societrias de fuso (art. 97 n 1 CSC), por incorporao ou concentrao, e ciso de
sociedades.
Nos casos de fuso por incorporao resulta uma transferncia global do patrimnio de
uma sociedade em outra, e a atribuio aos scios das sociedades fundidas de participaes
sociais da sociedade incorporante art. 97 n 4 al. a) CSC.

30
Conf. GRAVATO MORAIS, Alienao e onerao, pp. 101 a 106
31
Op. cit.
32
Tem sido defendido por alguma doutrina que a cesso de participaes sociais, em globo, pode implicar uma transmisso da propriedade
indirecta ou mediata sobre o estabelecimento, propondo a aplicao do regime do trespasse sempre que fosse possvel, e se justificasse, a sua
equiparao. Por exemplo, em caso de cesso total das participaes sociais, e coincidindo o patrimnio social com o patrimnio empresarial,
em caso de estabelecimento instalado em imvel arrendado, ao senhorio onde est instalado o estabelecimento assiste o direito de preferncia
na sua venda ou dao em cumprimento (art. 1112 n4 CC/NRAU. Conforme defende GRAVATO MORAIS, esta orientao deve acompanhar-se,
mas apenas nos casos em que envolva uma transmisso total ou por larga maioria das participaes sociais.
- 11 -

Nos casos de fuso por concentrao resulta a constituio de uma nova sociedade com
o resultado da transferncia global dos patrimnios das sociedade fundidas art. 97 n 4 al. b)
CSC.
A fuso de sociedades no resulta de um nico acto, mas implica a observncia de
vrios procedimentos, conforme consagra o art. 98 e seguintes CSC, fazendo tal acto operar os
efeitos previstos no art. 112 do CSC
33
.
No caso de ciso, art. 118 CSC, d-se a converso de uma sociedade em duas ou mais
sociedades (art. 118 e seguintes CSC). A ciso reveste trs modalidades distintas, a saber, a
ciso simples (art. 118 n1 al. a) CSC), em que uma sociedade destaca uma parte do seu
patrimnio para constituir uma outra sociedade; a ciso dissoluo (art. 118 n1 al. b) CSC)
uma sociedade dissolve-se, fraccionando o seu patrimnio, sendo que cada uma das partes se
destina constituio de novas sociedades; e a ciso fuso (art. 118 n1 al. c) CSC) em que
uma sociedade destaca fraces do seu patrimnio ou se dissolve, dividindo o seu patrimnio
em duas ou mais partes iguais, no propsito de as fundir com sociedades j existentes ou com
parcelas do patrimnio de outras sociedades. Importa ainda referir que deve constar do projecto
de ciso a enumerao completa dos bens a transmitir para a sociedade incorporante ou para a
nova sociedade e o respectivo valor, art. 119 al. d) CSC.
Aps esta sucinta apreciao cumpre averiguar se h ou no transmisso de um
estabelecimento comercial, e havendo, se essa transferncia se pode configurar como um
trespasse.
Antes de mais, nem sempre a fuso ou ciso implicam a alienao de uma organizao
mercantil, seja porque a mesma no consta do patrimnio da sociedade, (p.e.) porque foi
anteriormente vendido, seja porque a operao em causa no envolve em concreto a
transmisso da referida organizao mercantil.
Se do patrimnio da sociedade a transmitir existir o estabelecimento, na sequncia da
sua extino, e conforme defende GRAVATO MORAIS, afastando-se da orientao de PINTO
FURTADO
34
, este transfere-se de modo definitivo para a nova sociedade ou para a sociedade
incorporante. Nestes termos, com se qualifica esta transmisso? A doutrina divergente quanto
a esta questo.

33
Os efeitos da fuso so assim: a extino da sociedade incorporada ou das sociedades fundidas; a transmisso universal, em bloco, dos
direitos e dos deveres para a sociedade incorporante ou para a nova sociedade; os scios das sociedades extintas so agora scios da sociedade
incorporante ou da nova sociedade art. 112 CSC.
34
O autor defende que com a fuso ou ciso no ocorre uma alienao do estabelecimento de A em favor de B, mas uma dissoluo de A em B,
atravs da qual B incorpora A, em si prpria, e se torna numa como que exclusivamente ou apenas em parte sua encarnao () no o
estabelecimento que se trespassa, mas o titular que se transpersonaliza. cit. in GRAVATO MORAIS, Alienao e onerao, pp. 127
- 12 -

Uma parte da doutrina configura-a como um trespasse, baseando-se na noo ampla e
flexvel do negcio, independentemente da causa do acto translativo, j que esta tambm ser
uma transmisso definitiva por acto inter vivos.
Outra faco da doutrina entendem que se trata de uma transmisso a ttulo universal,
em que os direitos e obrigaes se transferem em globo, ou seja, por via da transmisso, por
fuso ou ciso, transfere-se a totalidade do patrimnio.
Defendemos esta ltima faco, assim como o faz tambm GRAVATO MORAIS, j que o
patrimnio passa para a sociedade adquirente e mantm na esfera jurdica desta a mesma
fisionomia sem necessidade de preenchimento dos requisitos exigveis para cada acto individual.
Pois concordamos que a disciplina estabelecida no mbito deste tipo de operaes pretende
evitar a criao de entraves s tcnicas de concentrao e desconcentrao societria, da a
possibilidade da transmisso em globo dos direitos e obrigaes, inclusive no que aplicao
deste princpio transferncia definitiva de um estabelecimento, que integra o patrimnio da
sociedade, diz respeito. Assim, sempre que transferida uma organizao mercantil por efeito de
uma operao societria deste gnero no haver trespasse.

Seco III

A Insolvncia breve nota introdutria
O objectivo precpuo de qualquer processo de insolvncia, firmado no prembulo do DL
53/2004 de 18 de Maro que aprovou o Cdigo da Insolvncia e da recuperao Empresas
(doravante CIRE
35
), a satisfao, pela forma mais eficiente possvel, dos direitos dos credores.
Mas nem sempre assim foi.
Muitos passos foram dados para que se chagasse a tal apreciao, e a verdade que
nada nos garante que iremos ficar por aqui.
Em Portugal, at entrada em vigor do CPEREF
36
e mais tarde do CIRE, esta matria
encontrava-se prevista no Cdigo Civil (doravante CC).
Historicamente, e antes mesmo de haver insolvncia, havia a noo e concepo de
falncia. A primeira concepo de falncia assentava na ideia de que a falncia opunha dois
sujeitos, os credores a quem se devia pagar, e o falido que se devia punir. A realizao de tais

35
Cdigo da Insolvncia de da Recuperao de Empresas, aprovado pelo DL 53/2004 de 18 de Maro (que revogou o CPEREF)
36
Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de Falncia (aprovado em 1993 e revisto em 1998, at sua revogao pela
entrada em vigor do CIRE).
- 13 -

fins era assegurada pelo processo de falncia que consistia quase exclusivamente na liquidao
do patrimnio do falido, dai o nome falncia liquidao. Pela tomada de conscincia de que
a falncia dizia respeito a outros sujeitos, outros interesses, e que estes deveriam ser tambm
valorizados, foram criados mecanismos de recuperao da empresa, em nome dos interesses
pblicos, do crescimento econmico, da estabilidade no emprego e da harmonia social.
37
Com
isto, e apesar de, no inicio, os mecanismos de recuperao terem sido levados ao exagero, ao
longo dos tempos consolidou-se a ideia de que o risco da empresa devia ser distribudo por
todos os sujeitos com interesse na empresa (empresrios, trabalhadores, investidores,
instituies bancrias, consumidores, etc.) e que a soluo para o problema da empresa
implicaria uma ponderao lcida e equilibrada dos interesses pblicos, colectivos e privados
que nela convergem, passando o regime da falncia a ter como misso principal a de
saneamento da economia, falncia saneamento, e tendo como tarefa fundamental identificar
os agentes/empresas viveis, a quem se deveria apoiar, e no viveis, que deveriam ser
eliminados.
A mudana de designao do processo, que agora a de processo de insolvncia,
justifica-se pela supresso da dicotomia recuperao/falncia, a par da configurao da situao
de insolvncia como pressuposto objectivo nico do processo. A insolvncia, conforme
actualmente entendida, fundamentalmente consiste na impossibilidade de cumprir as
obrigaes vencidas (art. 3 do CIRE)
38
, no se confunde com a falncia enquanto
inviabilidade econmica da empresa ou irrecuperabilidade financeira
39
.
Hoje, e decorridos cerca de sete anos sobre a aprovao do CIRE em Portugal, seguindo
a orientao estrangeira, nomeadamente a lei Espanhola e Alem, o objectivo de qualquer
processo de insolvncia a satisfao pela forma mais eficiente dos direitos dos credores
40
.

37
CATARINA SERRA, O Novo Regime Portugus da Insolvncia uma Introduo, Almedina, 2 Edio, Maio 2005, pp. 9 e ss.
38
Retirada do 17 da Insolvenzordnung alem, no entendimento de MENEZES LEITO, in Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresa
Anotado, 3 Edio, Almedina 2006, pp. 48 (anotao 4. Do art. 3 do CIRE), a definio de insolvncia no parece correcta. Defende o autor
que a disposio alem se limitou a estabelecer, no uma definio de insolvncia, mas um conceito vago e indeterminado de incapacidade de
cumprimento, que genericamente preenchido pela referencia cessao de pagamentos pelo devedor, o que , no seu entender, totalmente
omitido no preceito portugus. Assim, defende o autor que teria sido melhor a definio da insolvncia como a situao da empresa que por
carncia de meios prprios e por falta de crdito, se encontre impossibilitada de cumprir pontualmente as suas obrigaes..
39
Conf. Ac. TRC de 02 de Maro de 2010: 1) Rompendo com o regime anterior, o novo diploma consagra um claro retorno ao princpio da
falncia liquidao em benefcio dos credores em prejuzo da recuperao da empresa como era previsto nos artigos 1, 2 e 3 do CPEREF; 2)
Na verdade esta ltima finalidade, de natureza manifestamente secundria, diramos que incidental artigo 195 n 2 alnea b) do CIRE - s
surge na medida em que instrumento ao servio do interesse dos credores. 3) Alis vai mais longe no seu recuo j que retrocedendo ao
perodo anterior ao Diploma cessante limita de forma gravosa os poderes de soberania do juiz, deslocando-o de uma forma quase exclusiva para
a assembleia de credores. 4) Para a definio do estado de insolvncia adoptou o Legislador do CIRE a teoria do "fluxo de caixa" temperado pela
considerao do balano. sendo caso disso, nos casos a que se reportam os ns 2 e 3 do artigo 3 do mencionado Diploma Legal.
40
Conforme argumenta MENEZES LEITO, in Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresa Anotado, art. 1 do CIRE, (anotao 3.) A
indicao da finalidade do processo de insolvncia () representa uma grande alterao da filosofia do Cdigo (..). Para LEBRE DE FREITAS, (e
conforme citado pelo autor na referida anotao 3.), o fim da recuperao passou a ser subalternizado, passando a garantia patrimonial dos
credores a ser a finalidade ultima do processo, o que orienta todo o seu regime. isso o que explica que o Cdigo tenha limitado drasticamente
o poder do juiz, a favor da soberania dos credores. ()
- 14 -

Os sistemas jurdicos anlogos ao Portugus, como o caso da recente lei alem e da
reforma do direito falimentar italiano, tm vindo a unificar os diferentes procedimentos existentes
num nico processo de insolvncia, com uma tramitao supletiva baseada na liquidao do
patrimnio do devedor e a atribuio aos credores da possibilidade de, afastando-se deste
regime, aprovarem um plano de recuperao/reestruturao da empresa ou provendo
realizao da liquidao em moldes distintos.
Assim, o legislador portugus definiu insolvncia como a impossibilidade de
cumprimento, por parte do devedor, das suas obrigaes vencidas
41
.
Conforme se deixou patente, existe apenas um tipo de procedimento de insolvncia.
Para que este possa ser despoletado, necessrio que se verifique um quadro fctico
caracterizado pela impossibilidade de cumprimento, por parte do devedor, das suas obrigaes
vencidas ou, no que respeita s pessoas colectivas e aos patrimnios autnomos, pela existncia
de passivo manifestamente superior ao activo.
A vida econmica e empresarial vida de interdependncia, pelo que, o incumprimento
por parte de certos agentes repercute-se necessariamente na situao econmica e financeira
dos demais. Assim, sendo a garantia comum dos crditos o patrimnio do devedor, aos
credores que cumpre decidir quanto melhor efectivao dessa garantia. Defendendo os
criadores do Cdigo ser por esta via que melhor ser satisfeito o interesse publico da
preservao do bom funcionamento do mercado. Desta forma, a melhor satisfao dos credores

41
Est legalmente previsto pelo Dec-Lei n. 316/98, de 20 de Outubro (com as alteraes introduzidas pelo Dec.-Lei n. 201/2004, de 18 de
Agosto) um procedimento extrajudicial de conciliao para viabilizao de empresas confrontadas com um quadro de insolvncia ou colocadas
em situao econmica difcil. Este processo conduzido por uma entidade pblica: o Instituto de Apoio s Pequenas e Mdias Empresas e ao
Investimento (IAPMEI). Tal procedimento visa conduzir celebrao de um acordo entre a empresa e todos ou alguns dos credores, em termos
que viabilizem a sua recuperao. A pendncia de processo judicial de insolvncia no obsta ao procedimento de conciliao. Neste caso, se
ainda no tiver sido declarada a insolvncia, a instncia judicial pode ser suspensa, a requerimento da empresa ou de qualquer interessado. O
procedimento requerido, por escrito, ao IAPMEI, pela empresa ou por qualquer credor que, nos termos do Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de Empresas, tenha legitimidade para requerer a declarao de insolvncia da empresa, devendo o requerente invocar os
fundamentos da pretenso, identificar as partes que devam intervir e indicar o contedo do acordo pretendido. A participao dos credores
pblicos no procedimento de conciliao obrigatria desde que a regularizao das respectivas dvidas contribua, de forma decisiva, para a
recuperao da empresa. O requerimento a apresentar deve integrar credores que representem mais de 50% das dvidas da empresa. Deve ser
apresentado, no prazo de 15 dias aps a entrega do requerimento, um plano de negcios que demonstre o carcter adequado do acordo
proposto e da afirmao da viabilidade da empresa. O Instituto deve recusar liminarmente o requerimento de conciliao se entender que: a) a
empresa economicamente invivel; b) no provvel o acordo entre os principais interessados na recuperao; c) no eficaz a sua
interveno para a obteno do pacto visado; d) a empresa no se encontra em situao de insolvncia, ainda que meramente iminente; e) j se
encontra ultrapassado o prazo para apresentao insolvncia. Se o requerimento no for recusado, compete ao IAPMEI promover as diligncias
e os contactos necessrios entre a empresa e os principais interessados, com vista concretizao de acordo que viabilize a recuperao,
cabendo-lhe a orientao das reunies que convocar. A todo o tempo, pode o IAPMEI sugerir ao requerente a modificao dos termos do acordo
inicialmente pretendido. Sem prejuzo da audio dos intervenientes no procedimento de conciliao, o IAPMEI deve analisar, por si ou atravs de
especialistas externos, a viabilidade da empresa e a adequao do ajuste pretendido. As propostas de acordo podem servir de base a propostas
de planos de insolvncia ou de pagamentos a apresentar no mbito de processo de insolvncia. O prazo de concluso do procedimento, quando
no exista processo de insolvncia pendente, no dever exceder seis meses podendo, porm, ser este prazo prorrogado por mais trs meses,
por uma nica vez, mediante requerimento devidamente fundamentado da empresa ou de um dos credores. A suspenso da instncia do
processo judicial de insolvncia por fora do curso do procedimento de conciliao no pode prolongar-se por mais de
dois meses. Em algumas situaes legalmente previstas, se o contedo da proposta de acordo tiver sido objecto de aprovao escrita por mais
de dois teros do valor total dos crditos relacionados pelo devedor, pode a mesma ser submetida ao juiz do tribunal que seria competente para
o processo de insolvncia para suprimento da manifestao de vontade dos restantes credores e homologao, com os mesmos efeitos previstos
no Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas para o plano de pagamentos. O acordo obtido em sede do procedimento de conciliao
deve ser reduzido a escrito, dependendo de escritura pblica nos casos em que a lei exija tal formalismo.
- 15 -

pode passar tanto pelo encerramento da empresa como pela sua manuteno em actividade,
mas sempre da vontade dos credores que depende a deciso da recuperao da empresa e
em que termos ela se h-de realizar.
Ao direito da insolvncia caber, assim, a tarefa de regular juridicamente a eliminao
ou a reorganizao financeira de uma empresa segundo uma lgica de mercado, devolvendo
o papel central aos credores, convertidos, por fora da insolvncia, em proprietrios econmicos
da empresa.
42
. Desta feita, sempre a vontade dos credores que comanda todo o processo.
Do novo cdigo, resulta, no uma primazia liquidao do patrimnio do insolvente,
mas sim, a primazia da vontade dos credores, enquanto titulares do principal interesse que o
direito concursal visa acautelar, ou seja, o pagamento dos respectivos crditos, em condies de
igualdade quanto ao prejuzo decorrente de o patrimnio do devedor no ser, partida e na
generalidade dos casos, suficiente para satisfazer os seus direitos de forma integral.
Assim, etimologicamente Insolvncia significa o inverso de solvncia. Esta traduz a
situao daquele que est impossibilitado de cumprir as suas obrigaes, normalmente por
ausncia da necessria liquidez, em determinado momento, porque o total das suas
responsabilidades excede os bens de que pode dispor para as satisfazer.
Desta forma o Direito da Insolvncia pode, por isso, ser considerado como o complexo
de normas jurdicas que tutelam a situao do devedor insolvente e a satisfao dos direitos dos
seus credores
43
. Abrange as consequncias resultantes da impossibilidade de cumprimento pelo
devedor das suas obrigaes, nomeadamente, a situao do devedor; as medidas de
conservao e a liquidao do seu patrimnio; eventuais medidas de recuperao que venham a
ser determinadas; a determinao e a graduao dos direitos dos credores; a satisfao (ainda
que na maioria das vezes parcial) dos direitos dos credores.
Entendido nestes termos, o Direito da Insolvncia pode abranger normas de ndole muito
variada quer de Direito Comercial, quanto aos devedores comerciantes; quer de Direito Civil, em
relao aos outros devedores; quer de Direito Processual Civil, quanto ao processo de
Insolvncia latu senso; quer de Direito Penal, em relao aos crimes falenciais/insolvenciais, e
neste sentido tambm quer ao prprio Direito Processual Penal, e ainda de Direito Internacional
Privado no mbito das insolvncias internacionais
44
.

42
Prembulo DL 53/2004 de 18 de Maro (ponto 3.)
43
LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia, 2 Edio, Almedina 2009, pp. 16
44
Pelo exposto, j se considerou a autonomia do Direito de Insolvncia como carecendo de fundamento cientfico, j que este no passaria de
uma massa heterognea de normas da mais diversa natureza, alegando por isso que a sua autonomizao legislativa seria artificial. Posio que,
assim como MENEZES LEITO, consideramos exagerada, na medida em que, embora recolha elementos dos ramos de Direito referidos (como
- 16 -

Assim, o Direito da Insolvncia, tem, acima de tudo, uma forte componente processual,
dado que, por necessidade de tutela dos direitos do devedor e dos credores envolvidos,
necessria a interveno do tribunal, coadjuvado pelos rgos da insolvncia
45
.






















alias outros fazem), possvel atribuir-lhe uma unidade dogmtica prpria j que, para todos os efeitos, representa a reaco da ordem jurdica
situao de insolvncia.
45
Apesar dessa forte componente processual, so vrios os que tm criticado a nova lei da insolvncia introduzida pelo CIRE, neste mbito. A
desjudicializao que o CIRE implementou tem sido criticada por muitos, a par de MENEZES LEITO, tambm MARIA JOS COSTEIRA, juza,
defende que se o objectivo do legislador era tornar o processo mais clere e simultaneamente retirar trabalho aos tribunais, nenhum dos
objectivos foi alcanado. Na verdade, ambguo que por um lado se mantenha a natureza judicial do processo e por outro se retire ao tribunal o
efectivo controlo do mesmo. Neste momento, o processo de Insolvncia est praticamente dependente da vontade dos credores e do
administrador de insolvncia, sendo o juiz, praticamente, um mero agente de homologao das decises do administrador de insolvncia e da
comisso de credores, normalmente, sem bases de deciso certas e fidedignas j que o arquivo dos documentos essenciais s suas decises
esta na esfera de opo do administrador que no tem que os por disposio do magistrado. Ser no mnimo caricato que, p.e., as decises e
deliberaes das comisses de credores no sejam sindicveis pelo juiz, mas apenas pela assembleia de credores; que as decises do tribunal
possam ser literalmente revogadas pela assembleia de credores; ou que a sentena de verificao e graduao de crditos passe a ser feita por
homologao do parecer do administrador de insolvncia, salvo em casos de erro grosseiro. Dispensa-se agora a interveno do juiz na deciso
relativa ao destino da empresa e limita-se a sua interveno s fases da declarao de insolvncia, da homologao do plano de insolvncia de
da verificao e graduao de crditos, ou seja, as fases verdadeiramente jurdicas. Assim, desvalorizado o papel do juiz no processo, quem tem
agora, quase exclusivamente, o poder decisivo so os credores conf. MARIA JOS COSTEIRA, Novo Direito da Insolvncia in Themis: Revista
da Faculdade de Direito. Ed. Especial (2005), pp. 25-42; e CATARINA SERRA, O Novo Regime, pp. 23 e ss.
- 17 -

Capitulo II

Seco I:

A Codificao
O instituto da insolvncia, originariamente designado de quebra, e posteriormente de
falncia, encontra-se previsto em Portugal desde tempos imemoriais, surgindo referncias
quebra nas vrias Ordenaes (Afonsinas, Manuelinas e Filipinas). O sec. XVIII conheceria ainda
vrios diplomas sobre a falncia, a maior parte desencadeada pelas consequncias econmicas
do terramoto de 1755.
Porem, apenas com o Cdigo Comercial de 1833 aprovado pelo decreto de 18 de
Setembro de 1833, habitualmente designado por Cdigo Ferreira Borges, em homenagem ao
seu autor, que o instituto da insolvncia surge disciplinado pela primeira vez em termos
sistemticos.
O sistema passaria sem grandes alteraes para o Cdigo Comercial de 1888, o Veiga
Beiro, aprovado pela Carta de Lei de 28 de Junho de 1888, o qual possua um livro IV,
denominado Das Falncias regulado nos art. 692 a 749, sistematizada em sete ttulos.
Como ambos os Cdigos Comerciais regulavam o instituto das falncias, quer a nvel
substantivo quer a nvel processual, fez com que nem o Cdigo de Processo civil de 1896, nem
o Cdigo de Processo Comercial de 1895 contivessem, inicialmente, qualquer normativo a este
respeito.
A necessidade de rever o processo de falncia constante do Cdigo Comercial de 1888,
levou a que fosse aprovado por Decreto de 26 de Julho de 1899 o Cdigo das Falncias
46
. Este
cdigo divide-se em 15 ttulos e conta com 186 artigos.
47

Conforme nos ensina LEBRE DE FREITAS
48
, O direito da falncia e insolvncia era
tradicionalmente entendido como um instituto dirigido actuao do princpio da

46
O Cdigo de Processo Comercial de 1905 no trouxe grandes inovaes ao processo de falncia, mantendo praticamente intacto o seu regime,
uma vez que correspondeu a uma mera insero do Cdigo de Falncias de 1899 num novo Cdigo. Uma importante inovao resultou do facto
de o Decreto n 21758, de 22 de Outubro de 1932 ter vindo introduzir em Portugal o instituto da insolvncia, destinado aos devedores no
comerciantes. Este diploma representou a aplicao em Portugal, pela primeira vez, de um processo de liquidao colectiva em benefcio de
credores.
47
O cdigo estabelecia uma presuno do estado de falncia em consequncia da cessao de pagamentos (art.1), considerando ainda
fundamento para a sua declarao a fuga ou abandono do estabelecimento e a insuficincia do activo. Na sentena de declarao de falncia
eram nomeados o administrador de falncia e dois ou mais curadores fiscais, escolhidos pelo Tribunal entre os credores (art. 14).
48
JOS LEBRE DE FREITAS, Pressupostos objectivos e subjectivos da Insolvncia, in Themis: Revista da Faculdade de Direito. Edio Especial
(2005) p. 11-24
- 18 -

responsabilidade patrimonial, constituindo o patrimnio do devedor a garantia comum dos
credores, a sua insuficincia levava a liquid-lo, no interesse deles.
49

A evoluo do Direito da falncia, durante os sec. XIX e XX, foi no sentido do
abrandamento da penosidade da falncia, visto que as crises de 1870, 1914 e 1929
provocaram mltiplas falncias casuais que produziram um sentimento geral de benevolncia
para com os falidos, surgindo a ideia de separao dos destinos do homem e da empresa
insolventes, ensaiando-se vias de recuperao.
50

Recuemos ento ao cdigo de processo civil (CPC) de 1939 e de 1961
51
, que falavam de
liquidao em benefcio de credores, nomeadamente, na epgrafe da seco III do captulo
dedicado liquidao de patrimnios, ao lado da liquidao em benefcio de scios
(sociedades)
52
. A lei previa as figuras da concordata
53
e do acordo de credores
54
, quando no
tambm a moratria
55
, que constituam meios preventivos da declarao de falncia, quando
tinham lugar antes ou no inicio do processo; ou meios suspensivos da falncia, quando tinham
lugar aps a verificao dos crditos em 1 instancia (art. 1236, nico, 1288 e 1289 do CPC
de 1939; art. 1152, 1167 e 1266 do CPC de 1961).
Onde se verificou uma efectiva modificao no Cdigo de Processo Civil de 1961, que
justifica, alis, que este seja encarado como o inicio do sistema falncia saneamento, tem a

49
A primeira codificao que abrangeu a falncia foi o Code de Comerce francs, de Napoleo, cujo livro III relativo falncia foi promulgado em
22 de Setembro de 1807. O cdigo distinguia entre a falncia (faillite) e a bancarrota (banqueroute), considerando-se que a primeira ocorria em
caso de cessao de pagamentos, art. 437, e a segunda resultava da existncia de culpa grave ou fraude, art. 438. No sistema do cdigo
francs de 1807 a falncia essencialmente tratada como um processo de liquidao de bens do comerciante, resultante da cessao de
pagamentos, assente numa autogesto da massa falida pelos credores, sendo a autoridade judiciria, uma mera fiscalizadora da sua actuao.
Seguiu-se a Konkursordnung alem de 1877, aqui, competia integralmente ao tribunal a promoo, desenvolvimento e concluso dos processos
de falncia, a administrao da massa falida era assegurada pelo Estado atravs de um oficial pblico. Esta, no estabelecia qualquer distino
para efeitos da insolvncia, por considerar que a mesma no passava de uma execuo colectiva destinada a salvaguardar a igualdade dos
credores.
50
Em Frana o Code de Commerce foi modificado, por exemplo, pelas leis de 28 de Maio de 1838; pela lei de 17 de Julho de 1856, sobre as
concordatas com o abandono do activo; a lei de 4 de Maro de 1889 que estabeleceu um processo especial alternativo, a liquidation judiciaire,
para os comerciantes honestos. Na Alemanha as leis protectoras do falido iniciaram-se com a lei de 8 de Junho de 1915. No direito Ingls,
sucederam-se leis, nomeadamente em 1883,1887,1888,1914 e 1926. Este sistema tem a particularidade de permitir que, que aps um official
receiver indagar dos negcios do devedor e das causas da insolvncia, se entregue o conjunto de bens a um trustee que os administra e liquida
no interesse dos credores.
51
Ainda anteriormente, em 1935, foi publicado pelo DL n 25981, de 26 de Outubro, novo Cdigo das Falncias. No seu preambulo, referia-se
que a necessidade da reviso do regime falimentar resultava das inmeras reclamaes que os comerciantes e as associaes comerciais
estavam a colocar em relao ao regime anterior. O Cdigo de 1935 alterou a definio da falncia, que deixou de constituir uma presuno
resultante da cessao de pagamentos, para passar a assentar na impossibilidade de o comerciante solver os seus compromissos (art. 1).
Tendo o legislador passado a considerar que essa impossibilidade era o critrio decisivo, pois sempre que o comerciante conseguisse obter
crdito para cumprir os seus compromissos, no poderia ser considerado falido. Foi ainda criada a figura do sndico, inspirado no juiz-delegado
de outras legislaes, que constitua um novo rgo administrativo com poderes de direco, fiscalizao e de aco disciplinar sobre os
administradores. Por fim, o Cdigo classificava a falncia, consoante as circunstancia, em casual, culposa ou fraudulenta (art. 194 e ss.),
estabelecendo penas de priso para as quebras fraudulenta e culposa (art. 198).
52
O referido Cdigo das Falncias de 1935 teve uma curta vigncia visto o legislador, atravs do DL n 29637, de 28 de Maio, ter decidido
unificar todo o processo civil e comercial no Cdigo de Processo Civil de 1939, o que implicou a incluso neste do Cdigo das Falncias. Com o
Cdigo de Processo Civil de 1961, aprovado pelo DL 44.129, de 28 de Dezembro de 1961, entra em vigor a fase do sistema da falncia
saneamento.
53
Geralmente atravs da reduo dos crditos e do escalonamento de vencimentos diferidos.
54
Atravs da constituio de uma sociedade de quotas entre os credores, art. 1286 do CPC de 1939; art. 1167 do CPC de 1961.
55
Trata-se de um acordo para o pagamento diferido dos crditos, art. 1297 CPC 1939. O CPC de 1961 no autonomizou a moratria
reconduzindo-a para a figura da concordata.
- 19 -

ver com os meios preventivos da declarao de falncia aos quais passou a ser dada prioridade,
sendo considerados como alternativa prefervel liquidao judicial.
56

Com o aumento e concentrao do tecido empresarial comeou a defender-se a ideia de
que os custos sociais da falncia das grandes empresas eram imensos, pelo que, para os evitar
havia que recuperar as empresas enquanto fosse possvel.
57

Defendia-se que, actuando mais cedo seria mais propicia a tomada de medidas
adequadas recuperao. Foi assim criado pelo DL 177/86 de 2 de Julho, o processo especial
de recuperao de empresas.
Este diploma vem abolir a dicotomia da falncia para os comerciantes e insolvncia para
os no comerciantes, substituindo-a pela relativa existncia ou no de empresa, j que apenas
a estas aplicvel o processo de recuperao. Com o DL 177/86, foram alteradas disposies
do CPC relativas ao processo de falncia, nomeadamente, procurou-se aumentar a eficcia e a
celeridade das liquidaes falimentares, determinando que a venda deveria iniciar-se,
independentemente da verificao do passivo (art. 1245), e que os estabelecimentos
compreendidos na massa, deveriam ser alienados na totalidade (art. 1247 n 3).
Este diploma caracteriza-se por estabelecer pela primeira vez a recuperao de empresa
por via judicial, instituindo-se, deste modo, um processo judicial alternativo ao processo de
falncia.
O DL 177/86 de 2 de Julho foi, posteriormente, integrado no Cdigo dos Processos de
Recuperao da Empresa e Falncia (CPEREF) de 1993, aprovado pelo DL n 132/93 de 23 de
Abril, onde se imps esta nova viso. Este Cdigo, considerado a reforma mais importante,
unificou o regime da falncia e da recuperao de empresas, evitando assim a disperso do seu
regime por dois diplomas.
A gesto controlada
58
(art. 97 do CPEREF), a reestruturao financeira
59
(art. 87 do
CPEREF) e a manuteno dos poderes de gesto
60
dos administradores durante a execuo da

56
O Cdigo de Processo Civil de 1961 teve sucessivas reformas em matria de Direito Falimentar, das quais se destacam o DL n 47.690, de 11
de Maro de 1967 e o DL n 242/45, de 9 de Julho.
57
Das reformas recentes em matria de insolvncia, destacam-se a reforma francesa de 1985, representada pela loi 85-98, du Janvier 1985
relative au redressement et liquidation judiciaires ds entreprises, instituindo um novo processo de redressement et liquidation judiciaire, que
se pode considerar o apogeu da tendncia evolutiva no sentido da recuperao das empresas em situao de falncia. Tendo sido os referidos
processos reformulados pela Loi n 94-475 du 10 juin 1994 relative la prvention et au traitement ds diffucults ds entreprises; surgindo
posteriormente a Loi n 2005-845 du 26 juillet 2005 de sauvegarde ds entreprises, baseada ainda na ideia de recuperao. Assim como se
destaca a Insolvenzordnung alem de 1994, uma reforma cuidadosamente ponderada e preparada (os primeiros ante-projectos desta reforma
apareceram em 1985 e 1986) e que representa um marco na evoluo do Direito da Insolvncia. Esta visou essencialmente o reforo da
autonomia dos credores, facilitando-lhes a abertura do processo de insolvncia, e dilatando as possibilidades de impugnao de actos praticados
em prejuzo da massa. Procurou reforar a igualdade entre os credores, no deixando contudo de ser contemplada a possibilidade de
recuperao da empresa atravs do instituto do plano de insolvncia.
58
Constituio de uma nova administrao, actuando com base num plano global, concertado entre os credores e com um regime prprio de
fiscalizao.
- 20 -

concordata (art. 68 do CPEREF) eram, entre outras, medidas cuja base assentava na ideia de
que o saneamento da empresa era a via para o saneamento da economia.
A principal inovao teve a ver com a abolio da distino entre falncia e insolvncia e
a aplicao do respectivo regime a todas e quaisquer empresas, fossem ou no empresas
comerciais (art. 1). Desta feita, foi unificado o processo de falncia, que passou a ter
pressupostos comuns, sendo que, se o devedor no fosse titular de empresa poderia ser
declarado falido mas no beneficiava do processo de recuperao (art. 27). Acresce que,
facilitou-se ainda a circulao ente os dois processos de falncia e recuperao ao se prever
uma fase prvia comum a ambos (art. 5 a 10 e 14 a 25)
61
.
O CPEREF foi revisto pelo DL 315/98 de 20 de Outubro, a partir deste diploma, passou
a considerar-se a situao econmica difcil como novo pressuposto da providncia de
recuperao, considerando-se que a mesma existia sempre que a empresa no devendo
considerar-se em situao de insolvncia, indicie dificuldades econmicas e financeiras,
designadamente por incumprimento das suas obrigaes nova redaco do art. 3 do
CPEREF.
62

Com o Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresa (CIRE)
63
o fim de
recuperao subalternizado e a garantia patrimonial dos credores elevada a finalidade nica,
que orienta todo o regime.
Inicia-se a chamada terceira fase com o retorno ao sistema da falncia - liquidao.
Esta orientao surge claramente no seu art. 1 onde se estabelece como finalidade do
processo de insolvncia a liquidao do patrimnio de um devedor insolvente e a repartidao
do produto obtido pelos credores, ou a satisfao destes pelas formas previstas num plano de
insolvncia, que nomeadamente se baseie na recuperao da empresa compreendida na massa
insolvente. O processo deixa de ter como fim principal a recuperao da empresa, para passar

59
Modificao da situao do passivo ou alterao do capital da empresa, a fim de assegurar a superioridade do activo sobre o passivo e a
existncia de fundo de maneio.
60
Em alternativa limitao ou condicionamento dos seus poderes.
61
LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia,pp. 73 e ss.
62
Com o referido diploma, passou a denominar-se o acordo de credores como reconstituio empresarial (art. 4), e foram ainda reforados os
poderes da comisso de credores (art. 41 e ss), ficando os poderes do juiz limitados fiscalizao, aps reclamao (art. 121 -A). Ao mesmo
tempo, o DL 316/98 de 20 de Outubro, criou, ao lado dos processos judiciais, um procedimento administrativo, denominado procedimento de
conciliao, tambm destinado recuperao de empresas, com a interveno de um instituto pblico, o IAPMEI (Instituto de Apoio s Pequenas
e Medias Empresas Industriais).
63
Acabou por ser alterado mesmo antes de entrar em vigor, pelo DL n 200/2004 de 18 de Agosto, que o republicou, tendo vindo posteriormente
a ser alterado pelo DL n 76-A/2006 de 29 de Maro, pelo DL n 282/2007 de 7 de Agosto, pelo DL n 116/2008 de 4 de Julho e pelo DL n
185/2009 de 12 de Agosto.
- 21 -

a ter como fim nico a satisfao dos credores, de que a recuperao da empresa vista como
mero instrumento.
64

A ideia de recuperao subalternizada, e a recuperao no um processo, dado que
o processo de insolvncia o nico admissvel, sendo a recuperao apenas um fim possvel,
entre outros, do plano de insolvncia, que constitui a verdadeira alternativa liquidao.
65

No entendimento de LEBRE DE FREITAS, esta concepo no constitui mero retrocesso
s concepes liberais anteriores ao CPEREF, ela leva mais longe a confiana nos mecanismos
reguladores do mercado, limitando drasticamente os poderes do juiz e conferindo a soberania
aos credores.
Nesse mesmo sentido nos diz MENEZES LEITO que a f nas vantagens do
individualismo dos credores, fez com que no CIRE se deixasse mesmo totalmente na sua esfera
de deciso a eventual recuperao da empresa, admitindo que os credores a rejeitem apenas
por no verem interesse na sua continuao.
No entendimento de MENEZES LEITO, esta desjudicializao do processo de
insolvncia resulta, desde logo, na inexistncia de reclamao para o juiz dos actos do
administrador de insolvncia e das deliberaes da comisso de credores, bem como do regime
do plano de insolvncia. No entanto, e ao contrario do previsto esta desjudicializao no
contribuiu para tornar o processo mais clere e retirar trabalho aos tribunais. Muito pelo
contrrio, a morosidade agravou-se em virtude da necessidade da assembleia de credores em
quase todos os processos, da necessidade de reagir contra a sentena de declarao de
insolvncia por via de embargos e recursos e da exigncia de convocao da assembleia de
credores para aprovao do plano de insolvncia, o qual deve ocorrer apenas aps o trnsito em
julgado da sentena de declarao de insolvncia. O que fez com que a avaliao do CIRE se
apresenta-se em geral fortemente negativa.
66

Na verdade, consideramos justificadas estas reservas em relao ao regime da
insolvncia, quer pelo desaparecimento da viabilidade econmica como condio subjectiva para
a recuperao, quer porque o pendor claramente liberal do CIRE, em que os credores
convertem-se em proprietrios econmicos da empresa
67
, torna praticamente impossvel

64
Conf. LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresa Anotado, 4 edio, Coimbra,
Almedina, 2008, sub art. 1 n 2, pp.52
65
Conf. CATARINA SERRA, As novas tendncias do direito portugus da insolvncia Comentrio ao regime dos efeitos da insolvncia sobre o
devedor no Projecto do Cdigo da Insolvncia, disponvel em: http://www.dgpj.mj.pt/sections/informacao-e-
eventos/anexos/sections/informacao-e-eventos/anexos/mestre-catarina-serra/downloadFile/file/CS.pdf?nocache=1210675423.37
66
Conf. LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia,pp. 76
67
Prembulo do DL n 53/2004 de 18 de Maro que estabelece que aos credores que cumpre decidir quanto melhor efectivao da
garantia comum dos seus crditos () sempre das estimativas dos credores que deve depender, em ltima anlise, a deciso de recuperar a
- 22 -

controlar a sensatez da deciso de recuperao, ou seja, na pratica, poderemos ter situaes
em que se opta pela recuperao mesmo que a sua condio de aplicabilidade, a viabilidade da
empresa, no se verifique; e inversamente, deixar que o processo de insolvncia siga o seu
caminho at liquidao, quando seria vivel a recuperao.
Torna-se uma situao arrojada principalmente quando sabemos estarem em causa
interesses pblicos to importante como o desenvolvimento da economia e a estabilidade do
emprego. Os custos sociais da declarao de insolvncia das empresas, so nos dias que
correm, enormes, nunca antes como agora vemos e ouvimos falar da degradao do tecido
empresarial portugus, seja pela declarao de insolvncia das empresas, seja pela fuga das
grandes empresas para pases onde o custo de produo e mo-de-obra so amplamente mais
baixos. Pelo que, se justifica a nosso ver, uma reapreciao dos princpios que sustentam o
nosso direito insolvencial, visto a nossa conjuntura, no s nacional mas tambm internacional,
apontar para a necessidade de recuperar as empresas efectivamente recuperveis
68
. A
subalternizao do fim da recuperao da empresa prevista no CIRE no , a nosso ver, benfica
para a conjuntura que o pas atravessa
69
. Este aumento das declaraes de insolvncia com cada
vez mais empresas a encerrarem tem contribudo para a instabilidade social, econmica, e
principalmente ao nvel do emprego. Este exponencial aumento tem colocado em causa
interesses pblicos fundamentais com enormes custos sociais, pelo que julgamos, hoje mais do
nunca, se justificarem medidas de saneamento das empresas como via para o saneamento da
economia
70
. Deveriam ser implementados mecanismos efectivos de recuperao da empresa,
em nome dos referidos interesses pblicos, do crescimento econmico, da estabilidade no

empresa () sempre a vontade dos credores que comanda todo o processo () aos credores compete decidir se o pagamento se obter por
meio da liquidao integral do patrimnio do devedor, nos termos do regime disposto no Cdigo ou nos de que constem de um plano de
insolvncia que venham a aprovar, ou atravs da manuteno em actividade e reestruturao da empresa, na titularidade do devedor ou de
terceiros, nos moldes tambm constantes de um plano.
68
De acordo com dados do Instituto Informador Comercial, Portugal teve um total de empresas declaradas insolventes no ano de 2009 de 1413,
em 2010 um total de 1536 empresas, e at ao dia 16 de Maio de 2011 j haviam sido declaradas insolventes 1605 empresas,
http://www.iic.pt/iic/geral/mapaInsolvencias.aspx. ainda de acordo com informao do Portal Estatstico de Informao Empresarial do IRN, no
ano de 2010, foram extintas pelos mais variados motivos 22,452 empresas. www.estatisticasempresariais.mj.pt.
69
Conforme dita o ponto 6 do Prembulo do Decreto-Lei n. 53/2004: O novo Cdigo acolhe esta estrutura, como logo resulta do seu artigo 1.
e, por outro lado, do artigo 192., que define a funo do plano de insolvncia. Fugindo da errnea ideia afirmada na actual lei, quanto suposta
prevalncia da via da recuperao da empresa (sublinhado nosso), o modelo adoptado pelo novo Cdigo explicita, assim, desde o seu incio, que
sempre a vontade dos credores a que comanda todo o processo. A opo que a lei lhes d a de se acolherem ao abrigo do regime
supletivamente disposto no Cdigo - o qual no poderia deixar de ser o do imediato ressarcimento dos credores mediante a liquidao do
patrimnio do insolvente ou de se afastarem dele, provendo por sua iniciativa a um diferente tratamento do pagamento dos seus crditos. Aos
credores compete decidir se o pagamento se obter por meio de liquidao integral do patrimnio do devedor, nos termos do regime disposto no
Cdigo ou nos de que constem de um plano de insolvncia que venham a aprovar, ou atravs da manuteno em actividade e reestruturao da
empresa, na titularidade do devedor ou de terceiros, nos moldes tambm constantes de um plano.
70
Entre Janeiro e Setembro (2009), houve 3255 aces de insolvncias registadas nos tribunais, das quais 1122 apresentadas pelos prprios
empresrios, mais 96% do que em 2008. O total de aces cresceu 55,9% e as falncias 40% , In DN Economia de 09 Outubro de 2009 - O
nmero de novos processos de insolvncia judicial aumentou 42 por cento nos nove primeiros meses deste ano (2009), atingindo 3626, o que
representa um agravamento de 29 por cento face ao segundo trimestre, informou esta tarde a Crdito y Caucin. [] O aumento das
insolvncias judiciais mais um indicador do complexo momento econmico que atravessam muitas empresas portuguesas. Na maioria dos
casos a deteriorao da solvncia produz-se de forma progressiva, refere o director da Crdito y Caucin para Portugal e Brasil, Paulo Morais,
In TSF online de 07 de Outubro de 2009
- 23 -

emprego e da harmonia social. Cremos que, e salvo melhor opinio, a deciso de recuperao
no deveria ser exclusiva dos credores, antes pelo contrrio, deveria ser tomada por uma equipa
de agentes capazes, com conhecimentos de mercado, de gesto, de contabilidade, de Direito,
(conhecimentos at especficos do prprio sector de actividade da empresa) que juntos
conseguissem aferir da efectiva recuperabilidade da mesma, e s aps parecer desses tcnicos
deveria ser colocada a opo de encerramento ou recuperao, deciso que, a nosso ver,
deveria caber ao tribunal aps audio dos credores e do devedor.
71


Seco II

1. A situao de Insolvncia
O art. 1135 do CPC considerava em situao de falncia o comerciante impossibilitado
de cumprir as suas obrigaes; e o art. 1174 n 2 CPC admitia que as sociedades de
responsabilidade limitada fossem declaradas falidas com fundamento na insuficincia manifesta
do activo para a satisfao do passivo. Quanto aos no comerciantes, estes podiam ser

71
A proposta de lei n 39/XII, que a ser aprovada, procede sexta alterao ao Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, (aprovado
pelo Decreto-Lei n. 53/2004, de 18 de Maro, alterado pelos Decretos-Lei n.s 200/2004, de 18 de Agosto, 76-A/2006, de 29 de Maro,
282/2007, de 7 de Agosto, 116/2008, de 4 de Julho, e 185/2009, de 12 de Agosto), pretende, conforme decorre da sua parte inicial na
exposio dos motivos, simplificar formalidades e procedimentos e instituir o processo especial de revitalizao. O principal objectivo prosseguido
por esta reviso passa por reorientar o Cdigo da Insolvncia e Recuperao de Empresas para a promoo da recuperao (ao contrario do
previsto pelo CIRE em 2004), privilegiando sempre que possvel a manuteno do devedor no giro comercial, relegando-se para segundo plano a
liquidao do seu patrimnio sempre que se mostre vivel a sua recuperao. A presente proposta tem tambm outros objectivos,
designadamente, o reforo da responsabilidade assacada aos devedores, bem como aos seus administradores de direito ou de facto no caso de
estes terem sido causadores da situao de insolvncia com culpa, a simplificao de procedimentos, o ajustamento de prazos que, em muitos
casos, se mostravam demasiadamente alargados, a possibilidade de adaptao do processo ao caso concreto, o reforo das competncias do
juiz em termos de gesto processual, a delimitao clara do mbito de responsabilidade dos administradores da insolvncia, o reforo da tutela
efectiva dos dependentes do devedor insolvente com direito a alimentos e a melhoria da articulao entre a aco executiva e o processo de
insolvncia. A ser aprovada a presente proposta parece-nos ser de louvar alguns credores compete decidir se o pagamento se obter por meio de
liquidao integral do patrimnio do devedor, nos termos do regime disposto no Cdigo ou nos de que constem de um plano de insolvncia que
venham a aprovar, ou atravs da manuteno em actividade e reestruturao da empresa, na titularidade do devedor ou de terceiros, nos moldes
tambm constantes de um plano.
71
Entre Janeiro e Setembro (2009), houve 3255 aces de insolvncias registadas nos tribunais, das quais 1122 apresentadas pelos prprios
empresrios, mais 96% do que em 2008. O total de aces cresceu 55,9% e as falncias 40% , In DN Economia de 09 Outubro de 2009 - O
nmero de novos processos de insolvncia judicial aumentou 42 por cento nos nove primeiros meses deste ano (2009), atingindo 3626, o que
representa um agravamento de 29 por cento face ao segundo trimestre, informou esta tarde a Crdito y Caucin. [] O aumento das
insolvncias judiciais mais um indicador do complexo momento econmico que atravessam muitas empresas portuguesas. Na maioria dos
casos a deteriorao da solvncia produz-se de forma progressiva, refere o director da Crdito y Caucin para Portugal e Brasil, Paulo Morais,
In TSF online de 07 de Outubro de 2009
71
A proposta de lei n 39/XII, que a ser aprovada, procede sexta alterao ao Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, (aprovado
pelo Decreto-Lei n. 53/2004, de 18 de Maro, alterado pelos Decretos-Lei n.s 200/2004, de 18 de Agosto, 76-A/2006, de 29 de Maro,
282/2007, de 7 de Agosto, 116/2008, de 4 de Julho, e 185/2009, de 12 de Agosto), pretende, conforme decorre da sua parte inicial na
exposio dos motivos, simplificar formalidades e procedimentos e instituir o processo especial de revitalizao. O principal objectivo prosseguido
por esta reviso passa por reorientar o Cdigo da Insolvncia e Recuperao de Empresas para a promoo da recuperao (ao contrario do
previsto pelo CIRE em 2004), privilegiando sempre que possvel a manuteno do devedor no giro comercial, relegando-se para segundo plano a
liquidao do seu patrimnio sempre que se mostre vivel a sua recuperao. A presente proposta tem tambm outros objectivos,
designadamente, o reforo da responsabilidade assacada aos devedores, bem como aos seus administradores de direito ou de facto no caso de
estes terem sido causadores da situao de insolvncia com culpa, a simplificao de procedimentos, o ajustamento de prazos que, em muitos
casos, se mostravam demasiadamente alargados, a possibilidade de adaptao do processo ao caso concreto, o reforo das competncias do
juiz em termos de gesto processual, a delimitao clara do mbito de responsabilidade dos administradores da insolvncia, o reforo dos seus
objectivos e revises que a nosso ver podero trazer benefcios especialmente aos insolventes com viabilidade de recuperao que com a
legislao actual eram praticamente deixados para ltimo plano.
- 24 -

declarados insolventes quando o seu activo fosse inferior ao passivo, art. 1313 CPC. Assim, o
termo falncia era reservado aos comerciantes e o termo insolvncia aos no comerciantes.
Com o CPEREF a dicotomia de critrios desaparece. Deixando de relevar a distino
entre comerciantes e no comerciantes, e adquirindo fundamental importncia o conceito de
empresa s ela passvel de recuperao. A situao de insolvncia define-se ento pela
impossibilidade de o devedor cumprir pontualmente as suas obrigaes.
No CPEREF de 1993, deixa de se apelar comparao entre activo e passivo, pelo que,
nos termos do art. 93, a impossibilidade de cumprimento resulta da carncia de meios prprios
ou da falta de crdito. Mais tarde, com a reviso de 1998, o critrio mantm-se mas a
impossibilidade de cumprimento passa, nos termos do art. 98, a ser aferida apenas pela
insuficincia do activo disponvel para satisfazer o passivo exigvel.
No CIRE, segundo o art. 3 n 1, a situao de insolvncia consiste na impossibilidade
de o devedor cumprir as obrigaes vencidas
72
.
No entanto, note-se que o art. 3 n 4 CIRE equipara a situao de insolvncia actual
meramente iminente
73
quando o devedor se apresente insolvncia. Assim, o conceito de
insolvncia iminente estar prximo do de situao econmica difcil previsto no art. 1 n 1 do
CPEREF.
Assim, enquanto no CPEREF a inviabilidade econmica ou impossibilidade de
recuperao financeira constitua, com a situao de insolvncia, requisito da declarao de
falncia, sem o qual, alis, a empresa s podia ser sujeita a regime de recuperao (art. 1
CPEREF), no CIRE bastante a situao de insolvncia para que o devedor seja declarado
insolvente.
74

O CPEREF adoptou uma perspectiva diferente ao tomar a empresa como ponto de
referncia do instituto da falncia, aqui a empresa era no s a organizao dos factores de
produo destinada ao exerccio de actividade agrcola, comercial ou industrial ou de prestao
de servios, conforme o art. 2 do CPEREF, como acima de tudo era a titular da organizao.

72
Com redaco igual do 17, II da Insolvenzgesetz alem. Na lei espanhola: impossibilidade de cumprir regularmente as obrigaes exigveis,
art. 2-2 da Ley Concursal. As leis, alem e espanhola, foram as grandes inspiradoras do CIRE.
73
necessria uma certeza, uma convico objectiva do devedor, de que praticamente se encontram esgotadas as possibilidades de cumprir
com as suas obrigaes. A situao de insolvncia iminente equipara-se situao de insolvncia actual apenas nos casos de apresentao
insolvncia pelo devedor (art.18. CIRE). Ateno que, no caso de a insolvncia ser meramente iminente, no existe o dever de apresentao
do devedor insolvncia. Nestes casos, consagra-se a faculdade de o devedor se apresentar ou no, uma vez que ainda no se est perante
uma situao consumada de insolvncia e no ser de excluir uma alterao da situao.
74
Mas, assim como acontecia no esquema do CPC, tambm no CIRE, h uma norma especial para as sociedades de responsabilidade limitada,
agora alargada s outras pessoas colectivas e aos patrimnios autnomos, e abrangendo igualmente as pessoas colectivas e os patrimnios
autnomos de responsabilidade ilimitada por cujas dividas, no responda, segundo diz a lei (art. 2 n 1 b) e g) CIRE), directa ou indirectamente,
uma pessoa singular, ou seja, todos eles, se pelas suas dividas no responder ilimitadamente uma pessoa singular, so tambm considerados
insolventes quando seja o seu passivo manifestamente superior ao activo, um e outro avaliados segundo as normas contabilsticas aplicveis.
- 25 -

No CIRE, pelo contrrio, a empresa surge apenas como objecto compreendida na
massa insolvente (art. 1 CIRE), que tem como titular o devedor (art. 18 n 2 e n 3,
20 n 1 c), 195 n 2 al. b) e c) do CIRE) e, como tal, pode ser transmitida a outra entidade
(art. 195 n2 b) CIRE). A empresa perde desta forma importncia, no esquema dos
pressupostos, neste caso subjectivos, da insolvncia.
75

No que aos sujeitos passivos da declarao de insolvncia diz respeito, estes encontram-
se enumerados no art. 2 n2 do CIRE. Dessa enumerao, verifica-se que os sujeitos passivos
da insolvncia, compreende tantas pessoas singulares e colectivas como tambm outras
entidades, normalmente designadas como simples patrimnios autnomos
76
.
Desta forma julga-se poder falar-se de uma personalidade insolvencial
77
, que no
coincide necessariamente com a personalidade jurdica consagrada no art. 66 do CC, nem com
a personalidade judiciria em geral consagrada nos arts. 5 e seguintes do CPC, j que relativa
apenas susceptibilidade de ser objecto de um processo de insolvncia.
Assim, conforme decorre do exposto, ser insolvente significa ser incapaz de cumprir as
suas obrigaes
78
. Para certificar essa incapacidade, MENEZES LEITO
79
, refere dois critrios
principais, o critrio do fluxo de caixa (cash flow), em que o devedor insolvente logo que se
torna incapaz, por ausncia de liquidez suficiente, de pagar as suas dvidas no momento em que

75
Desapareceu tambm com o CIRE a figura da insolvncia (ou falncia) derivada, em que os pressupostos da insolvncia tinham de se verificar
relativamente a cada insolvente. Desta forma, deixou de ser automtica a falncia do scio da sociedade pessoal, do cooperante de
responsabilidade ilimitada da cooperativa ou do membro do agrupamento complementar de empresas responsvel pelas dividas desta (art. 126
CPEREF), bem como do gerente, administrador ou director, de direito ou de facto, cujos actos, praticados nos ltimos dois anos tenham
contribudo para a situao de insolvncia (art. 126-A CPEREF).
76
Sobre a prevalncia do critrio de autonomia patrimonial sobre a personalidade jurdica para efeitos de sujeitos passivos da insolvncia
transcreve-se o ponto 20 do prembulo do DL n. 53/2004, de 18 de Maro: Do-se profundas alteraes na delimitao do mbito subjectivo
de aplicao do processo de insolvncia. Dissipando algumas dvidas surgidas quanto ao tema na vigncia do CPEREF, apresenta-se no art. 2.
do novo Cdigo um elenco aberto de sujeitos passivos do processo de insolvncia () neste quadro, a mera empresa, enquanto tal, se no
dotada de autonomia patrimonial, no considerada sujeito passivo, mas antes o seu titular. Desaparecem, portanto, as falncias derivadas ou
por arrastamento constantes do art. 126. do CPEREF, por no se crer equnime sujeitar sem mais declarao de insolvncia as entidades
a mencionadas, que podem bem ser solventes. Por outro lado, quanto s empresas de seguros, instituies de crdito e outras entidades
tradicionalmente excludas do mbito de aplicao do direito falimentar comum, esclarece-se que a no sujeio ao processo de insolvncia
apenas ocorre na medida em que tal seja incompatvel com os regimes especiais aplicveis a tais entidades, assim se visando pr termo a certos
vazios de regulamentao que se verificam nos casos em que tais regimes nada prevem quanto insolvncia das entidades por eles
abrangidas. A aplicao do processo de insolvncia a pessoas colectivas, pessoas singulares incapazes e meros patrimnios autnomos exige a
identificao das pessoas que os representem no mbito do processo, e a quem, porventura, possam ser imputadas responsabilidades pela
criao ou agravamento da situao de insolvncia do devedor. Naturalmente que tais pessoas sero aquelas que disponham ou tenham
disposto, nalguma medida, e tanto por fora da lei como de negcio jurdico, de poderes incidentes sobre o patrimnio do devedor, o que
legitima a sua reunio na noo, meramente operatria, de administradores contida no n. 1 do art. 6..
77
LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia,pp. 81
78
No que impossibilidade de cumprimento das obrigaes diz respeito veja-se: NUNO MARIA PINHEIRO TORRES, O Pressuposto Objectivo do
Processo de Insolvncia, in Direito e Justia, 2005/tomo II, p. 170. A impossibilidade afere-se () em funo da incapacidade ou impotncia
financeira ou patrimonial do devedor para liquidar a obrigao vencida. Daqui decorre que estamos perante uma impossibilidade de
cumprimento objectiva, um verdadeiro stato di facto, e no apenas um comportamento omissivo. E tambm MARIA JOO COUTINHO DOS
SANTOS, Algumas Notas sobre os Aspectos Econmicos da Insolvncia da Empresa, in Direito e Justia, 2005/ tomo II, p. 182: (...) a
situao de insolvncia sendo, conceptualmente, um fenmeno de ndole econmica manifesta-se sob a forma de uma insuficincia de liquidez
para solver as obrigaes financeiras contratuais, a qual resultante da incapacidade, no necessariamente transitria, da empresa gerar
excedente econmico(...).
79
Ob. Cit.
- 26 -

estas se vencem
80
; e o critrio do balano ou do activo patrimonial (balance sheet ou asset) onde
a insolvncia resulta do facto de os bens do devedor serem insuficientes para o cumprimento
integral das suas obrigaes, neste o que seria decisivo era o facto de o conjunto dos bens do
devedor no permitirem satisfazer as suas responsabilidades.
O balano da empresa o documento que retrata os activos, as responsabilidades para
com terceiros e a situao lquida ou patrimnio da empresa. O balano um mapa que indica,
de forma resumida e segundo uma ordem de liquidez/exigibilidade, a situao do patrimnio da
empresa num dado momento. A partir de balanos sequenciais, possvel obter concluses
sobre a sade econmica e financeira da empresa num determinado momento. O balano est
dividido em trs categorias fundamentais: activo, passivo e capital prprio. O activo inclui tudo
aquilo que a empresa possui e que susceptvel de ser avaliado em dinheiro disponibilidades
(numerrio, depsitos bancrios e ttulos negociveis), crditos sobre clientes, stocks de
mercadorias, equipamentos, instalaes, etc. O passivo o conjunto de fundos obtidos
externamente pela empresa, seja atravs de emprstimos, seja atravs do diferimento de
pagamentos (aos fornecedores, ao Estado, etc.). Por fim, o capital prprio, que corresponde ao
capital pertencente aos scios, representa o valor do investimento realizado pelos proprietrios
adicionado dos lucros (ou deduzido de eventuais prejuzos) obtidos ao longo dos exerccios
passados e do exerccio corrente
81
.
Este ltimo critrio do balano ou activo patrimonial pressupe uma apreciao
jurisdicional mais complexa, pois os bens do devedor nem sempre so de avaliao fcil,
podendo o seu preo variar em funo de mltiplos circunstancialismos, nomeadamente do
facto de o estabelecimento do devedor ser alienado como um todo ou se os seus bens forem
vendidos separadamente.
Ao nvel do critrio da lei portuguesa, sendo a insolvncia, conforme j referido,
genericamente definida, no art. 3 n1 CIRE, como a impossibilidade de cumprimento de
obrigaes vencidas, este ser o critrio principal para a definio da situao de insolvncia
82
, o
que implica a adopo do critrio do fluxo de caixa.
83
Embora a lei admita em certos casos a
aplicao do critrio do balano
84
.

80
Para este critrio o facto de o activo ser ou no superior ao passivo irrelevante, j que a insolvncia ocorre logo que se verifica a
impossibilidade de pagar as dividas que surgem no quotidiano da sua actividade.
81
LUS M. MARTINS, Processo de Insolvncia - Anotado e Comentado, Almedina 2011, 2 Edio, pp.66
82
Cfr. JOS LEBRE DE FREITAS, Pressupostos objectivos e subjectivos da insolvncia, in Themis, edio Especial 2005, pp. 11-24
83
Para MENEZES LEITO e PEDRO DE ALBUQUERQUE, parece prefervel a definio anterior do CPEREF que entendia a insolvncia como a
impossibilidade de cumprir pontualmente as respectivas obrigaes por carncia de meios prprios e por falta de crdito. Cfr. LUS MANUEL
TELES DE MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia, pp. 78 e Cdigo da Insolvncia sub art. 3 n4, pp. 48; PEDRO DE ALBUQUERQUE,
Declarao da situao de insolvncia, em O Direito 137, 2005, III, pp. 507-525.
- 27 -


2. Os Sujeitos da Insolvncia

a) O tribunal
O processo de insolvncia deve ser instaurado junto do tribunal da sede ou do domiclio
do devedor (art. 7 CIRE). A declarao de insolvncia pode, ainda, ser requerida perante o
tribunal do lugar em que o devedor tenha o centro dos seus principais interesses, entendendo-se
como tal aquele em que os administre de forma habitual e conhecvel por terceiros.
O tribunal assume o controlo do cumprimento das normas legais que regulam o
processo, cumprindo-lhe, designadamente, proceder apreciao liminar do pedido de
declarao de insolvncia e avaliao da legalidade, para efeitos de homologao, dos planos
de insolvncia e de pagamentos, aprovados pelos credores.
Cumpre-lhe, tambm, avaliar a alegada situao de insolvncia de um devedor de
acordo com os factos colhidos no processo e proferir, caso entenda ser esse o sentido para o
qual apontem tais factos, sentena declarando a insolvncia, sem que para tal tenha de se
pronunciar quanto recuperabilidade financeira da empresa.
Cabe ao tribunal escolher o administrador judicial provisrio e nomear o administrador
da insolvncia, fazendo parte das suas competncias substitu-lo e destitu-lo, fiscalizar a sua
actividade exigindo-lhe informaes sobre quaisquer assuntos ou a apresentao de um relatrio
do trabalho desenvolvido e do estado da administrao e da liquidao, e fixar-lhe prazo para a
prestao de contas (art. 52 e ss. CIRE). Cumpre-lhe, tambm, nomear a comisso de
credores.
funo do juiz convocar, suspender e presidir assembleia de credores, assim como
avaliar as reclamaes que tenham por objecto as deliberaes desta (art. 74 a 78 CIRE).
O tribunal determina a apresentao do devedor e procede ao agendamento das
diligncias processuais, designadamente de tentativa de conciliao, das diligncias probatrias
e da audincia de discusso e julgamento (art. 136 a 140 CIRE).

84
Conf. Ac. TRC de 02 de Maro de 2010: A definio do estado de insolvncia tradicionalmente alcanada por duas vias: o do critrio do
"fluxo de caixa" (cash flow) e o do "balano ou activo patrimonial" (balance sheet ou asset). O primeiro critrio basta-se com a falta de liquidez,
no pagamento das dvidas; trata-se de um critrio simples que toma por indcio seguro de insolvncia a falta de pagamento, independentemente
do confronto entre o activo e passivo da empresa, tomando em linha de conta que o credor na insolvncia no pode estar espera que o
devedor cobre os seus crditos para honrar os seus compromissos. Outro o critrio do balano contudo mais moroso e complexo, supondo
uma avaliao jurisdicional dos elementos contabilsticos e dos bens do devedor, o que nem sempre se torna fcil "podendo variar o seu preo
em funo de mltiplas circunstncias designadamente se a venda realizada judicialmente ou extrajudicialmente ou se o estabelecimento do
devedor alienado como um todo ou so os seus bens vendidos separadamente"[4]. () Coerentemente com a sua teleologia, o CIRE adoptou
nesta sede de forma clara a teoria do "fluxo de caixa" ao referir, como vimos, no n 1 do artigo 3 que considerado em situao de insolvncia
o devedor que se encontre impossibilitado de cumprir as suas obrigaes vencidas. Este critrio contudo temperado pela considerao do
balano, sendo caso disso nas hipteses a que se reportam os ns 2 e 3 do citado normativo legal., Disponvel em www.dgsi.pt
- 28 -

o juiz que profere sentena de verificao e graduao dos crditos, cabendo-lhe,
ainda, nomear curador aos inabilitados (art. 190 CIRE), decretar a suspenso da liquidao da
massa insolvente e da partilha do produto pelos credores da insolvncia.
Ao tribunal cabe, da mesma forma, declarar o encerramento do processo (art. 230
CIRE).

b) O administrador da insolvncia
O administrador da insolvncia nomeado pelo juiz (art. 52 CIRE) que dever, para tal
efeito, atender s indicaes do devedor ou da comisso de credores, quando esta exista. Os
titulares de crditos podem, contudo, deliberar em assembleia a substituio do administrador
nomeado.
Est a cargo do administrador da insolvncia, com a cooperao e sob a fiscalizao da
comisso de credores, conforme prev o art. 55 do CIRE, preparar o pagamento das dvidas do
insolvente custa das quantias em dinheiro existentes na massa insolvente (patrimnio do
devedor), designadamente das que constituam produto da alienao, que lhe incumbe
promover, dos bens que a integrem; prover, no lapso temporal intermdio, conservao e
frutificao dos direitos do insolvente e continuao da explorao da empresa, se for o caso,
evitando, tanto quanto possvel, o agravamento da sua situao econmica.
O administrador exerce pessoalmente as competncias do seu cargo, no podendo
substabelec-las em ningum, sem prejuzo dos casos de recurso obrigatrio ao patrocnio
judicirio ou de necessidade de prvia concordncia da comisso de credores.
No exerccio das respectivas funes, o administrador da insolvncia pode ser coadjuvado, sob a
sua responsabilidade, por tcnicos ou outros auxiliares, incluindo o prprio devedor, mediante
prvia concordncia da comisso de credores ou do juiz, na falta desta comisso. Pode ainda
contratar os trabalhadores necessrios liquidao da massa insolvente ou continuao da
explorao da empresa, mas os novos contratos caducam no momento do encerramento
definitivo do estabelecimento em que tais trabalhadores prestem servio, ou, salvo conveno
em contrrio, no da sua transmisso.
Compete-lhe prestar, comisso de credores e ao tribunal, todas as informaes
necessrias sobre a administrao e a liquidao da massa insolvente.
O administrador da insolvncia responde pelos danos que causar ao devedor e/ou aos
credores (art. 59 CIRE).
- 29 -

O juiz decretar a destituio, com justa causa, do administrador, caso o processo de
insolvncia no seja encerrado no prazo de um ano contado da data da assembleia de
apreciao do seu relatrio, ou no final de cada perodo subsequente de seis meses, salvo
havendo razes que justifiquem o prolongamento (art. 56 e 169 CIRE).

c) A comisso de credores
A comisso de credores um rgo de natureza eventual submetido, quanto sua
existncia e composio, vontade da assembleia de credores. Esta pode prescindir da
comisso que o juiz haja nomeado, nomear uma caso este no o tenha feito e, em qualquer dos
casos, alterar a sua composio (art. 66 e 67 CIRE).
O tribunal pode no proceder sua nomeao, quando o considere justificado em
ateno exgua dimenso da massa insolvente, simplicidade da liquidao ou ao reduzido
nmero de credores.
Quando esta comisso existir, depende do seu consentimento a prtica de actos
jurdicos que assumam especial relevo para o processo.
Cumpre-lhe cooperar com o administrador da insolvncia e fiscalizar a sua actividade,
emitindo parecer incidente sobre as contas por este apresentadas.
Este rgo composto por trs ou cinco membros e dois suplentes, devendo o encargo
da presidncia recair, de preferncia, sobre o maior credor da empresa e a escolha dos
restantes assegurar a adequada representao das vrias classes de credores, com excepo
dos subordinados, devendo integrar, obrigatoriamente, um representante dos trabalhadores (art.
66 CIRE). Os membros da comisso de credores eleitos pela assembleia no tm de ser
credores e, na sua escolha, tal como na designao do presidente, a assembleia no est
vinculada observncia dos critrios referidos no pargrafo anterior. As suas deliberaes so,
obrigatoriamente, tomadas por maioria, delas no cabendo reclamao para o tribunal. Os
respectivos membros so responsveis perante os credores pelos prejuzos resultantes da
inobservncia culposa dos seus deveres (art. 70 CIRE).

d) O devedor
obrigao do devedor requerer a declarao da sua insolvncia nos sessenta dias
seguintes data do conhecimento dessa situao ou data em que devesse conhec-la, excepto
quando se trate de pessoa singular que, na data em que incorra em insolvncia, no seja titular
- 30 -

de uma empresa (art. 18 e 19 CIRE). Sendo o devedor titular de uma empresa, a lei presume
o conhecimento da situao de insolvncia quando se encontrem decorridos trs meses sobre o
incumprimento generalizado de obrigaes tributrias, de segurana social, laborais ou
emergentes de contratos de locao.
Durante o curso do processo, o devedor insolvente est obrigado a fornecer todas as
informaes relevantes que lhe sejam solicitadas pelo administrador da insolvncia, pela
assembleia de credores, pela comisso de credores ou pelo tribunal; apresentar-se
pessoalmente no tribunal, sempre que a apresentao seja determinada pelo juiz ou pelo
administrador da insolvncia, salva a ocorrncia de legtimo impedimento ou expressa permisso
de se fazer representar por mandatrio; prestar a colaborao que lhe seja solicitada pelo
administrador da insolvncia para efeitos do desempenho das suas funes.

e) O credor
Conforme determina o preambulo do DL 53/2004 de 18 de Maro que aprovou o CIRE,
deve ser devolvido o papel central aos credores, convertidos, por fora da insolvncia, em
proprietrios econmicos da empresa. O credor tem supremacia no processo de insolvncia.
Tem o direito de requerer a declarao de insolvncia do devedor e, bem assim, de desistir do
pedido ou da instncia, desde que no tenha sido ainda proferida sentena (art. 20 e 21
CIRE). Se o tribunal indeferir o pedido de declarao de insolvncia, pode, desde que tenha sido
o requerente, recorrer da deciso (art. 45 CIRE).
Ao credor, quando requer a declarao de insolvncia do devedor, basta invocar factos
donde possa resultar a prova de que o devedor est impossibilitado de cumprir as suas
obrigaes vencidas, no interessa que possa cumprir num momento futuro qualquer.
Todavia, importa ter presente que o facto indiciador de insolvncia no se resume ao
mero e casual incumprimento de uma ou algumas das obrigaes vencidas. A jurisprudncia e
doutrina tm considerado que, os factos elencados no art. 20. n. 1 CIRE constituem meros
ndices da situao de insolvncia, tal como definida no art. 3. CIRE, sendo que, a verificao
de qualquer um desses factos - ndices permite presumir a situao de insolvncia do devedor
(esta ser tambm a causa de pedir). Esta presuno pode e deve ser ilidida pelo devedor na
oposio ao pedido de insolvncia
85
.

85
LUS M. MARTINS, Processo de Insolvncia - Anotado e Comentado, Almedina 2011, 2 Edio, pp. 67
- 31 -

Assim, invocando, e provando, o credor estarem preenchidos algum ou alguns dos
factos enumerados no n. 1 do art. 20. CIRE, bem como o incumprimento da generalidade das
obrigaes do devedor e a impossibilidade de este pagar, revela-se condio para que seja
declarada a insolvncia (se o devedor no vier ao processo argumentar que tal situao no se
verifica).
A prova de se verificar um dos factos previstos no art. 20. n. 1 CIRE fundamento
essencial para a legitimidade processual do credor
86
. Mas ateno, no basta que o devedor
deixe de cumprir este ou aquele contrato (em especial o do credor requerente da insolvncia),
para que esteja preenchida e possa ser declarada a insolvncia. essencial o incumprimento
generalizado das demais obrigaes existentes, ou, pelo menos, trazer elementos ao processo
que permitam concluir que o devedor no conseguir continuar a satisfazer a generalidade dos
seus compromissos. Isto porque as al. a) e b) do n. 1 do art. 20. CIRE, mencionam que, o
credor, pode requerer a insolvncia do devedor verificado o incumprimento da generalidade das
obrigaes, afastando-se assim o legislador do incumprimento pontual, (at porque podemos
estar perante dificuldades ocasionais por dfice momentneo de tesouraria que no expressam
uma situao de penria da empresa ou qualquer outra situao).
Alem disto, o credor tem o direito de participar na assembleia de credores (art. 72
CIRE). Nesta, cabe-lhe decidir, com total flexibilidade, quanto ao futuro da empresa,
nomeadamente se a mesma deve ser recuperada ou liquidada e em que termos. Pode aceitar
ou recusar o plano de pagamentos, caso o devedor o apresente. Assiste-lhe a faculdade de
requerer a substituio do administrador da insolvncia nomeado pelo juiz tendo, quanto
comisso de credores, os poderes acima referenciados.

3. Os efeitos da Insolvncia
Ate entrada em vigor do CPEREF e mais tarde do CIRE, esta matria encontrava-se
prevista no Cdigo Civil (CC), que no seu art. 1189 n 1 previa que, o comerciante, por via da
declarao de falncia, ficaria inibido de administrar e de dispor dos seus bens havidos ou que
no futuro lhe adviessem, os quais seriam apreendidos e entregues a um administrador (art.
1205 e 1208 CC), que ficaria a representar o falido para todos os efeitos, salvo quanto ao

86
Conf. Ac. TRP de 26.10.2006: () II O estabelecimento de factos presuntivos da insolvncia tem por principal objectivo permitir aos
legitimados o desencadeamento do processo, fundados na ocorrncia de alguns deles, sem haver necessidade de, a partir da, fazer a
demonstrao efectiva da situao de penria traduzida na insusceptibilidade de cumprimento das obrigaes vencidas, nos termos em que ela
assumida como caracterstica nuclear da situao de insolvncia. III Caber ento ao devedor trazer ao processo factos e circunstncias
probatrias de que no est insolvente, pese embora a ocorrncia do facto que corporiza a causa de pedir. Acessvel em www.dgsi.pt
- 32 -

exerccio dos seus direitos exclusivamente pessoais ou estranhos falncia (art. 1189 n3
CC)
87
.
Em relao ao CPEREF os efeitos da falncia eram tratados em trs momentos,
consoante respeitassem ao falido (art. 147 CPEREF), aos seus negcios ou aos seus
trabalhadores
88
.
J no mbito do CIRE, nota-se uma arrumao da matria e algumas alteraes
substantivas. O art. 81 abre um extenso Titulo (com 47 normas) relativo aos efeitos da
declarao de insolvncia estando este repartido por 5 captulos, nomeadamente os que
regulam os efeitos sobre o devedor e outras pessoas, os efeitos processuais, os efeitos
sobre os crditos e os efeitos sobre os negcios em curso; sendo que o ultimo captulo rege a
resoluo em benefcio da massa de negcios jurdicos celebrados pelo insolvente.
Com a instaurao do processo de insolvncia d-se a definio da massa insolvente
(art. 46 CIRE).
A massa insolvente abrange, salvo disposio em contrrio, todo o patrimnio do
devedor data da declarao de insolvncia pelo tribunal e, bem assim, os bens e direitos que o
devedor adquira na pendncia do processo.
89

O legislador distingue as dvidas da insolvncia das dvidas da massa insolvente. As
primeiras correspondem aos crditos sobre o insolvente, cujo fundamento seja anterior data da
declarao de insolvncia. So-lhe equiparados ainda os crditos que o credor demonstre ter
adquirido no decorrer do processo. So dvidas da massa insolvente, as constitudas no decurso
do processo, compreendendo, por exemplo, as custas processuais e a remunerao do
administrador da insolvncia.

a) Efeitos sobre a pessoa do devedor
Temos ento como efeitos novos em relao ao devedor, a inabilitao, a perda de
crditos sobre a massa insolvente e a condenao na obrigao de restituir os bens ou direitos
recebidos em pagamento desses crditos; assim como a novidade da possibilidade de
administrao da massa pelo devedor, que desde j dizemos, constitui a grande excepo

87
ANTNIO MOTA SALGADO, Falncia e Insolvncia Guia Pratico, Editorial Noticias (S/D)
88
HLDER MARTINS LEITO, Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de Falncia (DL n 132/93 de 23 de Abril com a
rectificao n 141/93 de 31 de Julho de 1993) Anotado e Comentado, Elcla Editora, 1994.
89
Os bens isentos de penhora s so integrados na massa insolvente se o devedor voluntariamente os apresentar e a impenhorabilidade no for
absoluta art. 46 n 2 CIRE.
- 33 -

privao dos poderes de administrao e de disposio dos bens da massa insolvente, previsto
pelo art. 81 CIRE.
90

Na sistematizao dos efeitos sobre o devedor temos na doutrina a sistematizao
defendida por CATARINA SERRA,
91
que distingue entre efeitos necessrios e efeitos eventuais da
declarao de insolvncia sobre o devedor; e por MARIA DO ROSRIO EPIFNIO que distingue
entre efeitos pessoais e efeitos patrimoniais quanto ao devedor
92
. Na sua sistematizao MARIA
DO ROSRIO EPIFNIO considera como efeitos pessoais sobre o devedor: a fixao da
residncia e o dever de apresentao; a inibio para o exerccio do comrcio; o direito a
alimentos; entre outros efeitos que classifica como jurdico - familiares e jurdico-polticos. No
mbito dos efeitos patrimoniais considera: a privao do poder de disposio e de administrao
dos bens; e a responsabilidade dos fundadores, gerentes, administradores ou directores das
sociedades ou pessoas colectivas
93
.
No mbito do que por ns defendido, quanto aos efeitos da insolvncia sobre o
devedor, e segundo a sistematizao de CATARINA SERRA, os efeitos so divididos entre efeitos
necessrios, cuja produo decorre necessariamente da prolao da sentena que declara a
insolvncia do devedor; e os efeitos eventuais cuja produo depende, claro, para alm da
referida sentena de declarao de insolvncia, dependem da verificao, em concreto, de um
leque de outras condies, inclusive da culpa do devedor na insolvncia.
Temos ento como efeitos necessrios sobre o devedor da declarao de insolvncia: a
privao dos poderes de administrao e de disposio dos bens integrantes da massa
insolvente previsto no art.81
94
; o dever de apresentao no tribunal e de colaborao com os

90
Da anlise destes normativos, e salvo o supra referido, no se nota uma alterao muito substancial do objectivo de fundo que estava, e est,
subjacente a todas as normas legais referentes aos efeitos sobre o devedor. Mudaram-se as nominaes aos sujeitos das relaes, o devedor
passou de falido a insolvente; o administrador da falncia passou a liquidatrio judicial e novamente a administrador mas agora da insolvncia.
Mas quanto aos efeitos sobre o devedor, os propsitos e princpios que fundamentaram as primeiras normas, especialmente o princpio da
proporcionalidade que alicera todo o processo de insolvncia, continuam a estar presentes na lei actual, mas com uma linguagem e arrumao
diferente.
91
Cfr. CATARINA SERRA, O Novo Regime Portugus da Insolvncia, Uma Introduo, pp. 28 ss, cit.
92
MARIA DO ROSRIO EPIFNIO, Os Efeitos Substantivos da Falncia, Coleco Estudos e Monografias, Publicaes Universidade Catlica, Porto
2000
93
No mesmo sentido da sistematizao defendida por Maria do Rosrio Epifnio, parecem seguir o Professor Oliveira Ascenso e Menezes Leito,
(Cfr. JOS DE OLIVEIRA ASCENSO, Efeitos da falncia sobre a pessoa e negcios do falido, in ROA 55 (1995), pp. 641-688; e LUS MANUEL
TELES DE MENEZES LEITO, Os efeitos da declarao de insolvncia sobre os negcios em curso disponvel em
http://www.dgpj.mj.pt/sections/informacao-e-eventos/anexos/prof-doutor-luis-menezes/
94
Cfr. Ac. TRL de 06/03/2008: ()III- Esta situao de indisponibilidade relativa no priva o insolvente de actuar em defesa dos seus interesses
e, por isso, a lei prescreve que a representao do devedor pelo administrador da insolvncia no se estende interveno do devedor no mbito
do prprio processo de insolvncia, seus incidentes e apensos, salvo expressa disposio em contrrio (artigo 81./4 e 5 do C.I.R.E.). IV- O
devedor tem, assim, legitimidade para requerer o incidente de destituio do administrador da insolvncia (artigo 56. do C.I.R.E.) ou para
impugnar a resoluo de actos em benefcio da massa insolvente (artigo 125. do C.I.R.E.) ou para invocar nulidade processual no mbito do
apenso de reclamao e verificao de crditos (artigos 201. e 205. do C.P.C.),(), e Ac. TRL de 28/02/2008 (Relator: Salazar Casanova):
I - Os actos do insolvente praticado aps a declarao de insolvncia so, em regra, ineficazes em relao massa insolvente (artigo 81./1 e 6,
1 parte do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas). II- No entanto, se tais actos forem celebrados, a ttulo oneroso, anteriormente
ao registo da sentena de declarao de insolvncia e no constiturem nenhum daqueles a que se refere o n. 1 do artigo 121. do mesmo
diploma, ento, nesse caso, beneficia o terceiro da excepo regra da ineficcia, ou seja, tais actos produzem efeitos em relao massa
insolvente. III- Tal o caso da compra e venda outorgada (4-10-2005) aps a declarao de insolvncia (27-9-2005) entre o insolvente e o
- 34 -

rgos da insolvncia previsto no art.83; dever de respeitar a residncia fixada na sentena
previsto no art.36 al.c)
95
; e o dever de entrega imediata de documentos relevantes para o
processo, art.36 al.f). Como efeitos eventuais da declarao de insolvncia, temos: o direito a
alimentos custa da massa previsto pelo art.84; a inabilitao prevista pelo art.189 n 2
al.b)
96
; a inibio para o exerccio do comercio previsto pelo art.189 n 2 al.c); e a perda de
crditos sobre a massa previsto pelo art.189 n 2 al.d).
97


b) Efeitos Processuais
Consideram-se como processuais, os efeitos que atingem processos que, sendo
extrnsecos ao processo de insolvncia, e ainda que envolvendo pessoas distintas do devedor,
so relevantes para a massa insolvente. Estes tm por subjacente o princpio par conditio
creditorum e pretendem, basicamente, impedir que algum credor possa obter, por outra via que
no o processo de insolvncia, uma satisfao mais clere ou mais completa, em prejuzo dos
restantes credores. Tais efeitos consubstanciam-se em trs providncias, a apensao de aces
(art. 85 n 1 e seguintes do CIRE); a impossibilidade de instaurao de aces (art. 88 n 1 e
art. 89 n 2 CIRE) e a suspenso de aces (art. 87 n 1 e 88 n 1 CIRE).

comprador de boa f que pagou o preo, que pagou o IMT, que registou a aquisio na Conservatria, tudo antes de efectuado o registo da
declarao de insolvncia. () A regra da ineficcia relativamente massa insolvente dos actos de administrao e de disposio dos bens
integrantes da massa insolvente que resulta imediatamente da declarao de insolvncia implica que a massa insolvente restitua, de acordo com
as regras do enriquecimento sem causa, o que lhe tiver sido prestado. Assim, por exemplo, a massa insolvente, se entretanto forem alienados
bens integrativos do seu patrimnio, deve restituir ao comprador o preo pago que haja sido efectivamente prestado. E ainda o Ac. TRG de
16/04/2009 (Relator: Conceio Bucho): II A venda de qualquer bem da insolvente, aps essa declarao, configura a venda de bem alheio,
que em relao massa res inter alios acta e, por isso, ineficaz. III - A nulidade prevista no artigo 892 do Cdigo Civil, apenas se aplica na
relao entre o alienante e o adquirente e no em relao ao verdadeiro proprietrio. () Em termos gerais, existe direito de restituio quando o
reclamante tem exclusiva e plena propriedade sobre os bens reclamados e verifica-se o direito separao quando o reclamante compartilha
com o falido direitos sobre os mesmos bens. Todos disponveis em www.dgsi.pt
95
Cfr. Ac.TRC, de 03-12-2009: I- A fixao da residncia dos administradores da devedora, nos termos da alnea c) do art. 36 do CIRE, destina-
se a regular o bom andamento do processo e deve constar da parte dispositiva da sentena. II Se o juiz na sentena que declara a insolvncia
omitiu a fixao de residncia dos administradores da devedora, deve suprir oficiosamente tal omisso, por aplicao analgica do art. 667 n1
do CPC.; e Ac. Ac.TRG, de 25-10-2007, (Relator: Antero Veiga): A indicao dos administradores, aos quais fixada residncia conforme artigo
36, al. c) do CIRE, efectuada sem contraditrio por parte destes. E assim porque normalmente a indicao efectuada no requerimento inicial
corresponder realidade()No prev o CIRE meio de reaco ao administrador que pretenda contestar essa qualidade. Talvez por se tratar de
uma nova consequncia do decretamento da insolvncia inexistia no artigo 128 do CPEREF, disponveis em www.dgsi.pt
96
O Acrdo do Tribunal Constitucional n 173/2009 declarou inconstitucional com fora obrigatria geral a presente norma por violao dos art.
26 e 18 n 2 da Constituio da Republica Portuguesa, na medida em que impe que o juiz, na sentena que qualifique a insolvncia como
culposa, decrete a inabilitao do administrador da sociedade comercial declarada insolvente.
97
A questo que fundamentalmente se coloca no mbito dos efeitos sobre o devedor saber se o regime dos efeitos ser adequado ao fim do
processo de insolvncia, ou seja, se os mesmos servem os fins da adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito que
fundamentam o processo de insolvncia. Desde logo podemos considerar a inabilitao como uma medida que no de forma nenhuma
proporcional finalidade do processo de insolvncia e sua qualificao como culposa j que se trata de um efeito que excessivamente grave,
tal como decorre do j referido Acrdo do Tribunal Constitucional ao consider-la uma norma inconstitucional. Ao invs do considerado na
norma, deveria o legislador portugus ter considerado a responsabilidade patrimonial pessoal dos administradores ou gerentes com culpa na
insolvncia, e no partir, sem mais, para a sua inabilitao. Assim, consideramos serem alguns dos efeitos eventuais sobre o devedor, em
especial os efeitos eventuais da inabilitao, algo desproporcionados em relao s finalidades do processo de insolvncia. J quanto aos efeitos
necessrios que decorrem da declarao de insolvncia, consideramos serem os mesmos adequados e proporcionais ao fim do processo de
insolvncia, inclusive na salvaguarda do interessa publico, do qual fundamento o interesse pessoal dos credores, e da tutela jurisdicional
efectiva, e que subjazem ao processo de insolvncia.

- 35 -

Efectivamente, a razo de ser do processo de insolvncia a de fazer com que todos os
credores do mesmo devedor exeram os seus direitos no mbito de um nico processo e o
faam em condies de igualdade par conditio creditorum no tendo nenhum credor
quaisquer outros privilgios ou garantias, que no aqueles que sejam reconhecidos pelo Direito
da Insolvncia, e nos precisos termos em que este os reconhece.
Desta forma, na pendncia do processo de insolvncia, os credores apenas podero
exercer os seus direitos no mbito deste (art. 90 CIRE), deixando de poder instaurar aces
independentes ou continuar a prosseguir outros processos margem do processo de
insolvncia. Com isto, assegura-se a intangibilidade do patrimnio do devedor, j que a massa
insolvente, deixa de poder ser utilizada como garantia geral de outros crditos que no aqueles
que sejam exercidos, reclamados e reconhecidos, no processo de insolvncia.

c) Efeitos sobre os Crditos
A declarao de insolvncia tem tambm efeitos considerveis sobre os crditos. Os
crditos da insolvncia repartem-se por quatro categorias (art. 47 e 90 e seguintes do CIRE):
garantidos, privilegiados, subordinados e comuns.
Os crditos garantidos so os que beneficiam de garantias reais incidentes sobre bens
integrantes da massa insolvente at ao montante correspondente ao valor dos bens objecto de
garantias. Neles se incluem tambm os privilgios creditrios especiais. Esta categoria abrange
no s os crditos como tambm os respectivos juros.
Os crditos privilegiados so aqueles que gozam de privilgios creditrios gerais sobre
bens integrados na massa insolvente, at ao montante correspondente ao valor dos bens objecto
desses privilgios, quando eles no se extingam por efeito da declarao de falncia.
Os crditos subordinados (art. 48 CIRE) so aqueles cujo pagamento tem lugar apenas
depois de integralmente pagos os crditos comuns. So crditos subordinados, excepto quando
beneficiem de privilgios creditrios, gerais ou especiais, ou de hipotecas legais, que no se
extingam por efeito da declarao de insolvncia, nomeadamente, os crditos detidos por
pessoas especialmente relacionadas com o devedor (art. 49 CIRE) por exemplo, o cnjuge,
ascendentes, descendentes ou irmos do devedor, quando este seja pessoa singular, ou os
scios, associados ou pessoas que tenham estado em relao de domnio ou de grupo com o
devedor, quando este seja pessoa colectiva e por aqueles a quem estes crditos tenham sido
transmitidos nos dois anos anteriores ao incio do processo de insolvncia; os juros de crditos
- 36 -

no subordinados constitudos aps a declarao de insolvncia, com excepo dos abrangidos
por garantia real e por privilgios creditrios gerais, at ao valor dos bens respectivos; os crditos
cuja subordinao tenha sido convencionada entre as partes; os crditos que tenham por objecto
prestaes do devedor a ttulo gratuito; os crditos sobre a insolvncia que, como consequncia
da resoluo em benefcio da massa insolvente, resultem para o terceiro de m-f; os juros de
crditos subordinados constitudos aps a declarao da insolvncia; os crditos por
suprimentos.
So comuns os crditos no abrangidos nas categorias anteriores.
A declarao de insolvncia, vai produzir o vencimento imediato de, quase, todas as
obrigaes do insolvente (art. 91 n 1 CIRE). A razo deste vencimento antecipado, no entender
de MENEZES LEITO prende-se com a falta de confiana dos credores na solvabilidade do
devedor, bem como com a necessidade de verificar e liquidar a massa insolvente de uma s vez,
passando as obrigaes vencidas a vencer juros legais a partir dessa data
98
. Temos ainda como
efeitos sobre os crditos, a extino de privilgios creditrios e garantias reais (art. 97 CIRE), ou
seja, extinguem-se os privilgios creditrios gerais e especiais relativos ao Estado e outras
entidades publicas que tenham sido constitudos ou vencidos mais de 12 meses antes do inicio
do processo de insolvncia; a constituio de um privilgio mobilirio geral a favor do credor
requerente (art. 98 CIRE), prevendo-se o ressarcimento do credor requerente das despesas
inerentes promoo do processos;
99
e a limitao do direito de compensao (art. 99 CIRE).

d) Efeitos sobre os negcios em curso
No que aos efeitos sobre os negcios em curso diz respeito, foi introduzida a abrir este
capitulo, uma norma de carcter geral em que se pretende determinar o conceito de negocio
em curso e se determina pela suspenso do seu cumprimento at que o administrador de
insolvncia declare optar pela execuo ou pela recusa do cumprimento, (art. 102 CIRE). De
seguida, verificamos um conjunto extenso de normas em que se estabelecem um conjunto de
efeitos especiais consoante as particulares situaes ou relaes jurdicas que podem envolver o
devedor insolvente (art. 103 a 118 CIRE).


98
Foi assim alterado o preceituado pelo art. 151 do CPEREF que determinava a cessao da contagem de juros em consequncia da declarao
de insolvncia. No seguimento de MENEZES LEITO consideramos a alterao bastante criticvel, por contrria ao princpio da estabilizao do
passivo, que deveria resultar da declarao de insolvncia. A partir do momento em que a insolvncia decretada o que deveria interessar era
salvar o capital.
99
Como defende CATARINA SERRA, a inteno boa mas possvel que a tentao faa precipitar os credores em requerimentos de insolvncia
extemporneos e sem fundamento. Cfr. CATARINA SERRA, O Novo Regime, pp. 49
- 37 -

e) Resoluo em benefcio da massa
No actual sistema, prev-se a possibilidade de resoluo de um conjunto restrito de
actos, e a perseguio dos demais nos termos apenas da impugnao pauliana. No CIRE, o
recurso dos credores impugnao pauliana impedida, sempre que o administrador entenda
resolver o acto em benefcio da massa. Prev-se a reconstituio do patrimnio do devedor (a
massa insolvente) por meio de um instituto especfico - a resoluo em benefcio da massa
insolvente - que permite, de forma expedita e eficaz, a destruio de actos prejudiciais a esse
patrimnio.
A resoluo em benefcio da massa insolvente (art. 120 a 126 do CIRE), no seno
um instrumento adequado a repelir os efeitos jurdicos dos actos do devedor que prejudiquem a
massa.
So resolveis em benefcio da massa insolvente, sem dependncia de quaisquer outros
requisitos, nomeadamente, os actos de partilha celebrada menos de um ano antes da data do
incio do processo de insolvncia em que o quinho do insolvente tenha sido essencialmente
preenchido com bens de fcil sonegao, cabendo aos co-interessados a generalidade dos
imveis e dos valores nominativos; actos celebrados pelo devedor, a ttulo gratuito, dentro dos
dois anos anteriores data do incio do processo de insolvncia, incluindo o repdio de herana
ou legado, com excepo dos donativos conformes aos usos sociais; constituio, pelo devedor,
de garantias reais relativas a obrigaes preexistentes ou de outras que as substituam, nos seis
meses anteriores data de incio do processo de insolvncia; fiana, sub-fiana, aval e mandatos
de crdito, em que o insolvente haja outorgado no perodo referido na alnea anterior e que no
respeitem a operaes negociais com real interesse para ele; constituio, pelo devedor, de
garantias reais em simultneo com a criao das obrigaes garantidas, dentro dos sessenta
dias anteriores data do incio do processo de insolvncia; pagamento ou outros actos de
extino de obrigaes com vencimento posterior data do incio do processo de insolvncia,
ocorridos nos seis meses anteriores ao momento temporal de incio do processo de insolvncia,
ou depois deste mas anteriormente ao vencimento; pagamento ou outra forma de extino de
obrigaes efectuados dentro dos seis meses anteriores data do incio do processo de
insolvncia em termos no usuais no comrcio jurdico e que o credor no pudesse exigir; actos
a ttulo oneroso realizados pelo insolvente dentro do ano anterior data do incio do processo de
insolvncia, em que as obrigaes por ele assumidas excedam manifestamente as da
- 38 -

contraparte; reembolso de suprimentos, quando tenha lugar dentro do mesmo perodo referido
na alnea anterior.
O regime descrito no pargrafo anterior cede perante normas legais que
excepcionalmente exijam sempre a m f ou a verificao de outros requisitos. Os actos de
qualquer destes tipos presumem-se prejudiciais massa, sem admisso de prova em contrrio,
ainda que praticados ou omitidos fora dos prazos a contemplados.
A resoluo pode ser invocada pelo administrador da insolvncia, mediante o envio de
carta registada com aviso de recepo nos seis meses seguintes ao conhecimento do acto (art.
123 CIRE), desde que no se encontrem decorridos mais de dois anos sobre o momento da
declarao de insolvncia. Enquanto, porm, o negcio no estiver cumprido, pode a resoluo
ser declarada, sem dependncia de prazo.
Essa invocao pode ter lugar ainda que estejam em causa transmisses sucessivas de
bens ou de direitos da massa insolvente, desde que os transmissrios estejam de m-f, sejam
sucessores a ttulo universal ou tenham adquirido aqueles a ttulo gratuito.
A resoluo de actos pode ser impugnada no prazo de seis meses.
Uma vez resolvidos, com efeitos retroactivos, os actos prejudicais massa insolvente,
deve ser reconstituda a situao que existiria se o acto no tivesse sido praticado ou omitido.

Seco III

1. O processo de Insolvncia
100

Do ponto de vista processual, sumariamente, o processo de insolvncia tem a seguinte
tramitao: recebida a petio inicial, no prprio dia ou no prazo mximo de trs dias teis, o
juiz profere despacho liminar (que pode ser de citao, de aperfeioamento, de indeferimento,
de aplicao de medidas cautelares, de declarao de insolvncia ou de marcao de
julgamento, (conforme art. 27 e seguintes do CIRE)
101
; de seguida procede-se a audincia de

100
A proposta de lei n 39/XII, sendo aprovado nos termos exactos previsto no documento entregue para deliberao e aprovao junto da
Assembleia da Republica, provocar algumas mudanas no mbito processual do direito de insolvncia visto que com os objectivos previstos,
designadamente, o reforo da responsabilidade assacada aos devedores, bem como aos seus administradores de direito ou de facto no caso de
estes terem sido causadores da situao de insolvncia com culpa, a simplificao de procedimentos, o ajustamento de prazos que, em muitos
casos, se mostravam demasiadamente alargados, a possibilidade de adaptao do processo ao caso concreto, o reforo das competncias do
juiz em termos de gesto processual, a delimitao clara do mbito de responsabilidade dos administradores da insolvncia, o reforo da tutela
efectiva dos dependentes do devedor insolvente com direito a alimentos e a melhoria da articulao entre a aco executiva e o processo de
insolvncia, provocaro alteraes, algumas substanciais, na tramitao processual insolvencial, nomeadamente a nvel dos prazos para a
apresentao insolvncia, nos prazos e possibilidades de suspenso da Assembleia de credores, no comeo da venda dos bens, na tramitao
na qualificao da insolvncia, entre outras alteraes, umas louvveis outras nem por isso, podero alterar o mecanismo insolvencial tal qual o
conhecemos de forma significativa.
101
A data de incio do processo corresponde entrada do requerimento na secretaria, nos termos do art. 267. do CPC. No entanto, no
possvel definir, com exactido o tempo que medeia entre a data de entrada do pedido e a prolao da sentena. Desde logo, h diferena na
- 39 -

julgamento que passa a ter lugar em duas situaes, no caso de a insolvncia ser requerida e o
devedor deduzir oposio, e no caso de o devedor no ter sido citado; temos depois a sentena
de declarao de insolvncia, onde, entre outras, se fixa a residncia aos administradores,
nomeia-se o administrador de insolvncia, e pode eventualmente declarar-se aberto o incidente
de qualificao de insolvncia, assim como se designa o dia para a realizao da assembleia
para apreciao do relatrio, (art. 36 e ss. CIRE)
102
.
Com isto, abre-se o prazo para a reclamao de crditos, fixado pelo juiz at 30 dias
contados da publicao da sentena em Dirio da Repblica (art. 36 n1 al. j) e 37 n6 CIRE),
e as reclamaes so feitas directamente para o administrador da insolvncia, para que
posteriormente seja feita a verificao e graduao dos crditos.
A liquidao da massa insolvente inicia-se com a apreenso de bens, acto que se segue
sentena (art. 149. e 150 CIRE), prossegue com a venda (art. 158. CIRE) e termina com o
pagamento aos credores (arts. 172. e ss. CIRE) e s se suspende se forem deduzidos
embargos nos cinco dias subsequentes notificao da sentena que declara a insolvncia (art.
40., ns 2 e 3 CIRE) ou com a existncia de um plano de insolvncia (art. 192. e ss. CIRE).
Por fim, e de acordo com o art. 230 CIRE, o juiz declara o encerramento do processo,
nas seguintes situaes: aps a realizao do rateio final (art. 239 n6); aps o transito em
julgado da deciso de homologao do plano de insolvncia
103
se a isso no se opuser esse
mesmo plano; a pedido do devedor quando deixe de se encontrar em situao de insolvncia
(art. 231 CIRE); ou quando o administrador de insolvncia constate a insuficincia da massa
para satisfazer as custas do processo e as restantes dividas da massa (art. 232 CIRE).
104

um processo unitrio, delimitado pelos pressupostos bsicos da declarao judicial da
situao patrimonial deficitria do devedor insolvente, que confere a possibilidade de disputa do
acervo existente por todos os credores
105
.

tramitao processual nos casos em que a insolvncia requerida pelo prprio devedor ou por um terceiro, credor ou no. Se for pelo prprio
devedor, a declarao da insolvncia ocorre at ao 3. dia til seguinte distribuio (se for convidado a aperfeioar, no terceiro dia til aps a
concretizao do aperfeioamento). Se for um credor/terceiro a requerer a insolvncia, segue a tramitao do art. 27. e ss. CIRE, podendo
demorar mais ou menos tempo consoante o devedor seja ou no citado para se opor (arts. 29. e 30. CIRE), visto a sua citao poder ser
dispensada nos termos do art. 12. CIRE.
102
A regra que, proferida a sentena, fica imediatamente esgotado o poder jurisdicional do juiz quanto matria da causa. Todavia, a lei prev a
possibilidade o juiz, por sua iniciativa, rectificar erros materiais (ex. se a sentena for omissa quanto a custas, tiver erros de escrita ou de clculo
ou outras inexactides devidas a omisses ou lapsos manifestos (667, n 1 CPC); suprir nulidades (falta da sua assinatura). A requerimento das
partes, pode quanto a algum ponto obscuro ou ambguo [669, n 1 al. a) CPC; suprir as nulidades referidas nas als. b) a e) do art. 668 CPC,
mesmo que tenha havido recurso da mesma, conforme n 4 do art. 668 CPC; reform-la quanto a custas e multa e quando tenha feito
indicao errada da norma aplicvel ou da qualificao jurdica dos factos e, ainda, quando deixe de tomar em considerao documentos ou
quaisquer elementos que impliquem, s por si e necessariamente, deciso diversa da proferida, art. 669, n 1 b) e 2 CPC.
103
O contedo do plano de insolvncia livremente fixado pelos credores, limitando-se o juiz, quando actue oficiosamente, a um controlo de
legalidade, com vista respectiva homologao.
104
MARIA JOS COSTEIRA, Novo Direito da Insolvncia in Themis: Revista da Faculdade de Direito. Ed. Especial (2005), pp. 25-42
105
LUS M. MARTINS, Processo de Insolvncia - Anotado e Comentado, Almedina 2011, 2 Edio, pp. 59
- 40 -

Pode ento falar-se de processo de insolvncia numa formulao restrita e numa
formulao ampla.
106
Em termos restritos, o processo de insolvncia consiste numa sequncia
ordenada de actos que se inicia com a apresentao insolvncia (art. 19 e 19 CIRE), ou com
o pedido da sua declarao (art. 20 e ss) e se conclui com o pagamento aos credores (art. 172
e ss. e 230 e ss CIRE), ou por alguma das outras causas de extino do processo nos termos
do preceituado pelo art. 230 CIRE. Em termos amplos o processo abrange ainda as tramitaes
estruturalmente autnomas que surgem na dependncia do processo de insolvncia, em
consequncia da declarao de insolvncia, como os embargos sentena declaratria de
insolvncia (art. 40 e ss), ou a verificao dos crditos (art. 128 e ss), sendo esta a concepo
de processo de insolvncia expressa pelo legislador.
Conforme nos diz MENEZES LEITO, e no seguimento do defendido tambm por
CASTRO MENDES e JESUS DOS SANTOS
107
, a insolvncia constitui uma aco executiva, uma
vez que tem por fim a obteno de providencias adequadas reparao efectiva dos direitos de
credito violados (art. 4 n 3 do CPC). No entanto, trata-se de uma execuo com caractersticas
prprias e especiais, j que uma execuo colectiva (e no singular), genrica ou total (e no
parcial) e que resulta de um processo especial.
Efectivamente a insolvncia um processo que visa a satisfao do direito de crdito
sobre o patrimnio do devedor, sendo consequentemente uma execuo, assim, a sua larga
incidncia declarativa, no afecta a sua qualificao como processo executivo uma vez que a sua
finalidade ltima a obteno de providncias relativas satisfao efectiva do direito violado.
Trata-se de uma execuo colectiva visto que o seu fim a satisfao dos direitos de todos os
credores de um devedor, que visa o tratamento igualitrio de todos os credores do devedor, par
conditio creditorum. Assim, atravs do processo de insolvncia efectua-se a reunio de todos os
credores em assembleia, para os quais se institui a administrao do patrimnio do devedor
atravs de um administrador de insolvncia que, sob a fiscalizao do tribunal, procura obter a
melhor valorizao possvel desse patrimnio e proceder sua repartio pelos credores.
A insolvncia constitui por isso uma execuo genrica ou total, uma vez que abrange
todo o patrimnio do devedor e no apenas os bens necessrios para fazer face a algum ou
alguns crditos determinados. A insolvncia constitui, assim, uma forma de execuo para
pagamento de quantia certa. Efectivamente, o rateio do patrimnio do devedor no realizado
em espcie, mas antes envolve normalmente um processo de liquidao, destinado a converter

106
LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia, pp 18 e ss.
107
JOO DE CASTRO MENDES/JOAQUIM DE JESUS DOS SANTOS, Direito Processual Civil (Processo de Falncia). Lisboa, polic., pp. 4 e ss.
- 41 -

em dinheiro os bens do insolvente, e a atribuir aos credores o pagamento respectivo, o que
implica seguir-se, neste mbito, o regime da execuo para pagamento de quantia certa.
108
A
fase da liquidao da massa, tem inicio aps o trnsito em julgado da sentena de declarao
de insolvncia e a realizao da assembleia de apreciao do relatrio. Com j referido, as
modalidades de alienao so as permitidas em processo executivo, mas admissvel qualquer
outra que seja considerada mais conveniente (art. 164 CIRE). Consagrando-se neste mbito a
regra da preferncia para a alienao da empresa/estabelecimento como um todo, conforme
art. 162 do CIRE, por razoes que se prendem com os interesses de conservao das unidades
econmicas e de proteco da economia
109
.
Constitui ainda um processo especial uma vez que se afasta do regime comum das
execues, j que o Cdigo de Processo Civil aplicvel apenas a titulo subsidirio, art. 17
CIRE, apresentando ainda desvios em relao aos princpios comuns de processo civil. Em
primeiro lugar, consagra expressamente no art. 11 CIRE, o princpio do inquisitrio em
derrogao expressa ao regime do art. 664 do CPC; por outro lado, admite-se o afastamento do
principio do contraditrio ao se possibilitar a dispensa de audincia do devedor nos casos
previstos no art. 12 CIRE; e finalmente a regra no processo de insolvncia a existncia de
apenas um grau de recurso, pois salvo em certos casos de oposio de julgados, no se admite
o recurso de Acrdo da Relao, art. 14 CIRE. No esquecendo ainda, conforme j referido, a
existncia de elementos declarativos no processo de insolvncia.
Tendencialmente encarado com um processo de execuo universal trata-se de um
processo colectivo em que a principal finalidade a proteco e satisfao dos interesses dos
credores, e cujo objectivo se traduz na apreenso de todo o patrimnio do insolvente, liquidando-
o e repartindo o produto obtido pelos credores convocados para reclamar os seus crditos (art.
36. al. j CIRE).
Os efeitos da insolvncia apenas afectam o devedor a partir da data de declarao de
insolvncia (art. 36. CIRE)
110
, pelo que vigora o princpio geral vertido no art. 601. do CC,

108
LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia,pp. 20 e ss.
109
Destaca-se neste mbito, a necessidade do consentimento da comisso de credores, ou, na sua falta, da assembleia de credores para a
prtica de actos de especial relevo pelo administrador de insolvncia, onde se inclui a venda da empresa, de estabelecimentos ou da totalidade
das existncias, art. 161 CIRE.
110
Conf. Ac. TRG de 12-07-2006, Contrariamente ao previsto no CPEREF, que previa o chamamento de todos os credores e do devedor logo com
a instaurao do processo, o CIRE releva o chamamento universal dos credores para a fase posterior declarao de insolvncia (art. 36.).
Assim, instaurado o pedido de insolvncia por um credor, apenas citado o prprio devedor para contestar (art. 30.), dando cumprimento ao
princpio do contraditrio, a menos que haja dispensa de citao nos termos do art. 12.. S aps a sentena o processo assume, na sua
plenitude, uma natureza de execuo universal e chamamento de todos os credores. Esta circunstncia permite a utilizao, muitas vezes de
forma imprpria, do processo de insolvncia em substituio da aco executiva singular, esquecendo-se que os fins de ambos os procedimentos
so diferentes. Um visa o interesse directo e prprio do credor e, o outro, o interesse de todos os credores, culminando com a dissoluo e
liquidao da sociedade.
- 42 -

segundo o qual pelo cumprimento da obrigao respondem todos os bens do devedor
susceptveis de penhora, sem prejuzo dos regimes especialmente estabelecidos em
consequncia da separao de patrimnios, aplicando-se as regras do art. 824. do CPC, sobre
a impenhorabilidade, salvo se o insolvente voluntariamente oferecer os referidos bens para
apreenso (art. 46. e 149. CIRE).
Sendo um processo tendencialmente universal, visto envolver a liquidao de todo o
patrimnio penhorvel do devedor em benefcio de todos os seus credores, alem dos gravosos
efeitos substantivos que desencadeia, a insolvncia apresenta-se como um processo de elevada
complexidade, incluindo mltiplas actividades, repartidas por uma fase declarativa e por uma
fase executiva, entre as quais avultam, na primeira fase, a declarao do devedor em estado de
insolvncia e, na segunda, a apreenso e liquidao dos bens do devedor, de identificao do
passivo e de pagamento aos credores.

2. O Plano de Insolvncia
Resulta claramente do art. 1 do CIRE, e como j se disse, que o processo de
insolvncia agora o nico processo admissvel, sendo a recuperao apenas uma das suas
finalidades em alternativa liquidao
111
.
Preceitua o art. 192 n 1 do CIRE, que podem ser regulados num plano de
insolvncia,
112
em derrogao das normas do CIRE, o pagamento dos crditos sobre a
insolvncia, a liquidao da massa insolvente e a sua repartio pelos titulares daqueles crditos
e pelo devedor, bem como a responsabilidade do devedor depois de findo o processo de
insolvncia. Pelo que o plano s pode afectar por forma diversa a esfera jurdica dos
interessados, ou interferir com direitos de terceiros, na medida em que tal seja expressamente
autorizado neste ttulo ou consentido pelos visados.
Mas, pode ainda, e conforme j referido, o plano de insolvncia ter a finalidade de
recuperao da empresa e regular as medidas para a atingir (art. 1 CIRE) sendo o nico
instrumento que a lei prev para esse efeito.
Como este se trata de um instrumento que depende, quase que exclusivamente, da
vontade dos credores, permitido que se opte pela recuperao, mesmo quando a condio

Sobre a opo pela via da insolvncia para atingir os mesmos fins previstos no processo executivo (que visa a satisfao directa do interesse do
credor), importa lembrar que, tal como refere o Ac. TRP de 11.04.2005,() a insolvncia no visa a cobrana de crditos mas a liquidao do
patrimnio (). Como afirma Flener no se deve utilizar um canho para atirar a pardais. Ambos disponveis em www.dgsi.pt
111
o que poder vir a mudar caso a proposta de lei 39/XII seja aprovada em pleno.
112
O plano de insolvncia corresponde ao Insolvenzplan da lei alem, conf. 217 a 279 da Insolvenzordnung
- 43 -

natural da sua aplicabilidade no se verifique, ou seja, a viabilidade da empresa, assim como,
contrario, permite que o processo de insolvncia siga os seus termos at liquidao mesmo
quando se mostre possvel a recuperao.
Podem apresentar uma proposta de plano de insolvncia (art. 192. CIRE) o
administrador da insolvncia (art. 52. CIRE), o devedor, qualquer pessoa responsvel pelas
dvidas da insolvncia (art. 6. CIRE) ou qualquer credor ou grupo de credores que representem
um quinto do total dos crditos no subordinados (art. 48. CIRE) reconhecidos na sentena de
verificao e graduao de crditos ou, na falta desta, na estimativa do juiz (art. 193., n. 1
CIRE).
O plano no est sujeito a critrios de forma mas, o seu contedo, est tipificado na lei
(art. 192. CIRE). No obstante, os credores podem, entre outras medidas, derrogar as normas
previstas no CIRE (art. 192., n. 1 CIRE)
113
.
Conforme consagra o art. 194 CIRE, o plano de insolvncia obedece ao princpio da
igualdade dos credores da insolvncia, sendo que, um tratamento mais desfavorvel
relativamente a outros credores em idntica situao depende do consentimento do credor
afectado (que se considera tacitamente prestado no caso de voto favorvel ao plano). Diz o n 3
do referido preceito que nulo qualquer acordo em que o administrador da insolvncia, o
devedor ou outrem que confira vantagens a um credor no includas no plano de insolvncia em
contrapartida de determinado comportamento no mbito do processo de insolvncia,
nomeadamente, por exemplo, quanto ao exerccio do direito de voto.
O plano de insolvncia deve indicar claramente as alteraes decorrentes para as
posies jurdicas dos credores da insolvncia, (art. 195 n1 CIRE), devendo indicar a sua
finalidade, descrever as medidas necessrias sua execuo, j realizadas ou ainda a executar,
e conter todos os elementos relevantes para efeitos da sua aprovao pelos credores e
homologao pelo juiz
114
.

113
Conf. Ac. do STJ de 04/06/2009: I- No se verifica impedimento na homologao judicial do plano de insolvncia, apresentado pelo
administrador da Insolvncia e aprovado pela assembleia de credores da empresa insolvente, se no mesmo plano estiver prevista reduo ou
perdo de dividas do insolvente ao Estado, de natureza fiscal (capital ou juros) e, muito menos, que a sentena homologatria de tal plano
padea dos vcios de violao do princpio de legalidade, de igualdade e de inconstitucionalidade por derrogao de normas imperativas por
vontade das partes. II- No ocorre, nesta situao, qualquer derrogao de normas legais imperativas (fiscais ou outras) por vontade dos credores
ou partes, como vem afirmado (at porque os particulares no tm poder para derrogar normas emanadas do poder legislativo) sendo que a
derrogao operada pela prpria lei da insolvncia que estabelece um regime especial e, nessa medida, afasta, do seu mbito de aplicao, o
regime normativo geral (lex specialis derogat legi generali), fruto da opo poltico-legislativa que, tendo em conta a relevncia do tecido
empresarial na estrutura econmica da sociedade e, do mesmo passo, a necessidade de obviar, na medida do possvel, ao prejuzo da
insatisfao dos crditos concedidos insolvente, cujo ressarcimento se frustra frequentemente nestas situaes, gizou um esquema legal que
contribusse para atenuar a tenso dialctica, reconhecidamente existente, entre estas duas realidades contrapostas. Disponvel em www.dgsi.pt
114
Se o plano nada disser em sentido diverso, os direitos decorrentes de garantias reais e de privilgios creditrios no so por ele afectados, os
crditos subordinados consideram-se objecto de perdo total e o cumprimento do plano exonera o devedor e os responsveis legais da totalidade
das dvidas da insolvncia remanescentes.
- 44 -

A disposio do art. 195 n 2 al. b) CIRE sugere a existncia de quatro modalidades de
plano: o plano de liquidao da massa insolvente; o plano de recuperao; o plano de
saneamento por transmisso da empresa a outra entidade; e naturalmente, o plano misto, que
resulta da liberdade de combinar todas ou algumas das modalidades anteriores.
115

Admitida que seja a proposta de plano de insolvncia, h lugar aos pareceres
obrigatrios da comisso de trabalhadores (ou na sua falta, dos representantes por eles
designados), da comisso de credores (se esta existir), do devedor e do administrador de
insolvncia (art. 208 CIRE). De seguida, a proposta discutida e votada em assembleia de
credores convocada pelo juiz para o efeito (art. 209 n1 CIRE). Tal proposta discutida e votada
em assembleia de credores, a realizar depois de transitada em julgado a sentena de declarao
de insolvncia, de esgotado o prazo para a impugnao da lista de credores reconhecidos e da
realizao da assembleia de apreciao de relatrio.
O plano de insolvncia pode ser modificado pelo proponente, na assembleia, e posto
votao na mesma sesso com as alteraes introduzidas, desde que estas, ainda que
substanciais quanto a aspectos particulares de regulamentao, no contendam com o prprio
cerne ou estrutura do plano ou com a finalidade prosseguida.
A votao da proposta pode, tambm, ter lugar por escrito, num prazo no superior a
dez dias, se assim o decidir o juiz, podendo nela participar apenas os titulares de crditos com
direito de voto presentes ou representados na assembleia. O voto escrito deve conter a
aprovao ou a rejeio da proposta; qualquer proposta de modificao do plano de insolvncia
ou condicionamento do voto corresponde a rejeio.
A proposta de plano de insolvncia considera-se aprovada se, estando presentes ou
representados na reunio credores cujos crditos constituam, pelo menos, um tero do total dos
crditos com direito de voto, recolher mais de dois teros da totalidade dos votos emitidos e
mais de metade dos votos emitidos correspondentes a crditos no subordinados, no se
considerando como tal as abstenes, tudo conforme a sentena de verificao e graduao de
crditos.
Aps a aprovao, o plano de insolvncia deve ser homologado pelo juiz (art. 214
CIRE), mas o seu contedo livremente fixado pelos credores, devendo o juiz, quando actue
oficiosamente, limitar-se ao controlo de legalidade e, designadamente, recusar a homologao

115
Nesse sentido conf. CATARINA SERRA, O Novo Regime, pp. 71
- 45 -

do plano com base na violao no negligencivel das regras procedimentais ou das normas
aplicveis ao seu contedo (art. 215 CIRE).
As alteraes dos crditos sobre a insolvncia, geradas pelo plano de insolvncia,
produzem efeitos a partir da sentena de homologao, o que ocorre independentemente de tais
crditos terem sido, ou no, reclamados ou verificados. A sentena de homologao confere
eficcia a quaisquer actos ou negcios jurdicos previstos no plano, independentemente da
forma consagrada na lei, desde que constem do processo, por escrito, as declaraes de
vontade de terceiros e dos credores que no tenham votado favoravelmente tal plano ou que,
nos seus termos, devessem ser emitidas posteriormente aprovao, mas prescindindo-se das
declaraes de vontade do devedor cujo consentimento no seja obrigatrio.
A sentena homologatria constitui ttulo bastante (art. 217 CIRE) para a constituio
da nova sociedade ou sociedades e para a transmisso em seu benefcio dos bens e direitos que
deva adquirir, assim como para a realizao dos respectivos registos; ou para a reduo de
capital, aumento de capital, modificao dos estatutos, transformao, excluso de scios e
alterao dos rgos sociais da sociedade devedora, bem como para a realizao dos
respectivos registos.
As providncias previstas no plano de insolvncia com incidncia no passivo do devedor
no afectam a existncia nem o montante dos direitos dos credores da insolvncia contra os co-
devedores ou os terceiros garantes da obrigao, mas estes sujeitos apenas podero agir contra
o devedor em via de regresso nos termos em que o credor da insolvncia pudesse exercer contra
ele os seus direitos.
Se o devedor se constituir em mora ou for declarado em situao de insolvncia em
outro processo durante a execuo do plano de insolvncia, ficam sem efeito, relativamente a
alguns ou a todos os crditos, o perdo e moratria previstos em tal plano. Este pode, no
entanto, dispor em sentido diverso quanto s consequncias do incumprimento ou ainda
estabelecer a produo das mesmas quando se verifiquem acontecimentos de outro tipo no
prazo de trs anos aps a data da sentena homologatria.
No caso de o plano aprovado determinar o encerramento do processo, o administrador
procede, at ao desfecho, ao pagamento das dvidas da massa insolvente. O plano de
insolvncia que implique o encerramento do processo pode prever que a sua execuo seja
fiscalizada pelo administrador e que a autorizao deste seja necessria para a prtica de
determinados actos pelo devedor ou pela nova sociedade ou sociedades.
- 46 -

Posto isto temos que, aos credores que cabe, na assembleia de apreciao do
relatrio (arts. 156. e ss. e 206., n. 1 CIRE) ou posteriormente, tomar a deciso de liquidar ou
recuperar
116
.
A recuperao da empresa atravs de um plano de insolvncia , pois, a par da
liquidao, um instrumento para os credores verem satisfeitos os seus crditos.


























116
O pagamento aos credores faz-se atravs da liquidao do patrimnio do devedor, repartindo-se por estes o produto da liquidao (art. 172.
CIRE), ou atravs de um plano de insolvncia (art. 192. CIRE), que pode suspender a liquidao se os credores assim o deliberarem, nos
termos previstos no art. 156., n. 3CIRE.

- 47 -


Capitulo III

Seco I

A Alienao
A insolvncia de uma empresa susceptvel que ocasionar danos diversos, que atingem
scios, credores e trabalhadores, sendo de facto afectados mltiplos interesses. Os credores no
conseguem amide cobrar os seus crditos, pelo menos na ntegra, os scios so confrontados
com a dissoluo da sociedade e a liquidao do respectivo patrimnio, vendo esfumar-se o
valor das suas participaes sociais e os trabalhadores perdem, em consequncia da extino
da empresa, os seus postos de trabalho e, com eles, o meio de sustento prprio e das suas
famlias. Numa fase de acentuada globalizao nas relaes econmico - jurdicas os efeitos
devastadores de uma insolvncia podem sentir-se a lguas de distncia, nomeadamente pela
runa inesperada de alguns gigantes empresariais estrangeiros que arrastam consigo uma serie
de pequenas e medias empresas deles directamente dependentes.
Pelo que, uma soluo que viabilize a manuteno da empresa em condies de
laborar, seja pela via da venda em globo a um interessado que pretenda a sua viabilizao
econmica, seja pela recuperao, deveria ser trave mestra indispensvel de todo o processo
insolvencial.
Ao contrrio do que acontecia no CPEREF em que a empresa era acima de tudo a titular
da organizao, no CIRE a empresa surge apenas como objecto compreendida na massa
insolvente que tem como titular o devedor e, como tal, pode ser transmitida a outra entidade.
Assim, considera-se empresa para efeitos de processo de insolvncia (art. 5 CIRE) toda
a organizao de capital e de trabalho destinada ao exerccio de qualquer actividade
econmica
117
.
Conforme j fomos expondo ao longo do presente texto, o estabelecimento comercial
existe, e reconhecido, como verdadeira unidade econmica e jurdica. Deste reconhecimento
resulta a possibilidade do estabelecimento comercial ser objecto de negcios, apesar da
pluralidade e heterogeneidade dos elementos que o constituem e o integram.

117
Se porm quisermos uma definio mais ampla de empresa podemos definir empresa como sendo a unidade de meios humanos, materiais e
financeiros que, actuando segundo imperativos decorrentes das leis de mercado ou do plano, tem como objectivo, atravs da produo de bens
ou servios, satisfazer necessidades, quer da comunidade em que se encontra inserida, quer dos que nela participam com capital, direco e
trabalho.
- 48 -

A forma mais comum de alienao do estabelecimento aquela que efectuada inter
vivos a ttulo perptuo ou definitivo, e mediante o pagamento de um determinado preo, ou seja,
do trespasse.
Os motivos que levam a esta alienao so vrios e diferem consoante se trate de um
venda extra-judicial, na forma corrente de amigvel ou negociada voluntariamente; ou consoante
se trate de uma venda judicial (executiva); de uma adjudicao a um dos scios de uma
sociedade em dissoluo da totalidade do estabelecimento social, ou ainda, da atribuio do
estabelecimento de um comerciante em nome individual a uma sociedade constituda ou
constituenda, desde que a atribuio seja, no apenas onerosa, mas retribuda em dinheiro
118
.
O trespasse deve ento ser entendido como um negcio sobre o estabelecimento e a ele
apenas se subsumem as transmisses definitivas da organizao, excluindo-se todas as outras.
O que est em causa, portanto, a transferncia do direito de propriedade sobre o
estabelecimento, que seja celebrada inter vivos, e que reveste frequentemente carcter oneroso.
Assim, o trespasse enquanto contrato de compra e venda, pode ser, voluntario, tratando-
se aqui da alienao de um estabelecimento por via de um acto voluntario, nos termos do qual
se transfere a sua propriedade mediante um preo; pode ainda configurar uma venda em sede
executiva, transferindo-se, por essa via, para o adquirente os direitos do executado (art. 824 n1
CC)
119
; e pode ainda configurar uma venda em sede de insolvncia quer esteja perante uma
insolvncia com fins de liquidao ou de recuperao
120
.
Efectivamente, a razo de ser do processo de insolvncia a de fazer com que todos os
credores do mesmo devedor exeram os seus direitos no mbito de um nico processo e o
faam em condies de igualdade par conditio creditorum no tendo nenhum credor
quaisquer outros privilgios ou garantias, que no aquelas que sejam reconhecidas pelo Direito
da Insolvncia, e nos precisos termos em que esta os reconhece.
Desta forma, na pendncia do processo de insolvncia, os credores apenas podero
exercer os seus direitos no mbito deste (art. 90 CIRE), deixando de poder instaurar aces
independentes ou continuar a prosseguir outros processos margem do processo de

118
ORLANDO DE CARVALHO, Critrio e Estrutura , pp.200, nota 17.
119
GRAVATO MORAIS, Alienao e onerao de estabelecimento comercial, Almedina 2005, pp. 80 e 81
120
Existem, ainda, especificas operaes societrias que envolvem uma transferncia definitiva de estabelecimento comercial, nomeadamente no
mbito da transmisso de participaes sociais e de fuso e ciso de sociedades. Tem sido defendido por alguma doutrina que a cesso de
participaes sociais, em globo, pode implicar uma transmisso da propriedade indirecta ou mediata sobre o estabelecimento, propondo a
aplicao do regime do trespasse sempre que fosse possvel, e se justificasse, a sua equiparao. Por exemplo, em caso de cesso total das
participaes sociais, e coincidindo o patrimnio social com o patrimnio empresarial, em caso de estabelecimento instalado em imvel
arrendado, ao senhorio onde est instalado o estabelecimento assiste o direito de preferncia na sua venda ou dao em cumprimento (art.
1112 n4 CC/NRAU). Conforme defende GRAVATO MORAIS, esta orientao deve acompanhar-se, mas apenas nos casos em que envolva uma
transmisso total ou por larga maioria das participaes sociais.
- 49 -

insolvncia. Com isto, assegura-se a intangibilidade do patrimnio do devedor, j que a massa
insolvente, deixa de poder ser utilizada como garantia geral de outros crditos que no aqueles
que sejam exercidos, reclamados e reconhecidos, no processo de insolvncia
Assim, a insolvncia constitui uma aco executiva, uma vez que tem por fim a obteno
de providencias adequadas reparao efectiva dos direitos de credito violados (art. 4 n 3 do
CPC). No entanto, trata-se de uma execuo com caractersticas prprias e especiais, j que
uma execuo colectiva, genrica ou total e que resulta de um processo especial.

1. A Alienao de Estabelecimento comercial na Insolvncia com fins de
liquidao
Conforme decorre do art. 156 n2 do CIRE, a assembleia de credores onde seja
apreciado o relatrio, (relatrio esse onde o administrador de insolvncia faz uma anlise do
estado da contabilidade do insolvente, indica se existem perspectivas de manuteno da
empresa e da convenincia ou no da aprovao de um plano de insolvncia, ao qual so
anexos o inventrio e a lista provisria de credores), delibera sobre o futuro da empresa (art.
155 CIRE)
121
.
Na assembleia, os credores deliberam sobre o encerramento ou a manuteno em
actividade do estabelecimento ou estabelecimentos compreendidos na massa, ou seja,
deliberam sobre a manuteno ou no da empresa em funcionamento.
No obstante a alargada margem de manobra cometida ao administrador de insolvncia
em todo o processo insolvencial, a pratica de actos de especial relevo para o processo depende
do consentimento da comisso de credores, ou na falta dela da assembleia de credores, como
o caso da venda da empresa, de estabelecimentos ou da totalidade das existncias, art. 161 n
3 al. a) CIRE.
O art. 162 CIRE, estabelece no seu n 1
122
que o estabelecimento comercial deve ser
alienado como um todo, a no ser que no haja proposta satisfatria ou ento quando se
reconhea vantagem na alienao ou liquidao separada de certas partes.
Esta alienao como um todo, desde logo justificvel para que no se permita a perda
do aviamento, ou seja da aptido lucrativa do estabelecimento, que a alienao separada da
empresa, partida, implicaria.

121
PAULA COSTA E SILVA, A liquidao da massa insolvente in ROA (Dezembro de 2005), pp. 713 - 744
122
Correspondente ao art. 181 n 3 do CPEREF
- 50 -

de realar que no mbito da insolvncia as modalidades da venda deixaram de ter
carcter taxativo, podendo o administrador optar, no nosso ver sempre com autorizao da
comisso de credores ou da assembleia, no apenas pelas modalidades reconhecidas na lei
mas tambm por qualquer outra que considera adequada.
Esta soluo prevista pelo art. 162 CIRE uma alternativa vivel e credvel ao
encerramento da empresa.
Ou seja, no obstante a sua liquidao, o facto de a venda ser realizada como um todo,
partida, significar que o seu comprador pretende fazer daquele todo que adquiriu um
estabelecimento com posio no mercado.
Efectivamente a insolvncia um processo que visa a satisfao do direito de crdito
sobre o patrimnio do devedor, sendo consequentemente uma execuo, assim, a sua larga
incidncia declarativa, no afecta a sua qualificao como processo executivo uma vez que a sua
finalidade ltima a obteno de providncias relativas satisfao efectiva do direito violado.
Trata-se de uma execuo colectiva visto que o seu fim a satisfao dos direitos de todos os
credores de um devedor, que visa o tratamento igualitrio de todos os credores do devedor, par
conditio creditorum.
A insolvncia constitui por isso uma execuo genrica ou total, uma vez que abrange
todo o patrimnio do devedor e no apenas os bens necessrios para fazer face a algum ou
alguns crditos determinados. A insolvncia constitui, assim, uma forma de execuo para
pagamento de quantia certa. Nesta, o rateio do patrimnio do devedor no realizado em
espcie, mas antes envolve normalmente um processo de liquidao, destinado a converter em
dinheiro os bens do insolvente, e a atribuir aos credores o pagamento respectivo, o que implica
seguir-se, neste mbito, o regime da execuo para pagamento de quantia certa.
Pelo que, assim sendo, as modalidades de alienao so as permitidas em processo
executivo, mas admissvel qualquer outra que seja considerada mais conveniente (art. 164
CIRE), consagrando-se neste mbito a regra da preferncia pela alienao da
empresa/estabelecimento como um todo, conforme decorre do art. 162 do CIRE, por razes
que se prendem com os interesses de conservao das unidades econmicas e de proteco da
economia.
At porque, os bens do devedor nem sempre so de avaliao fcil, podendo o seu
preo variar em funo de mltiplos circunstancialismos, nomeadamente do facto de o
- 51 -

estabelecimento do devedor ser alienado como um todo ou de os seus bens serem vendidos
separadamente.
No obstante tal soluo ser, pelo que podemos aferir, privilegiada pela lei insolvencial, a
verdade que so rarssimos os casos em que a venda do estabelecimento comercial
efectivamente acontece como um todo.
Neste sentido, surge uma questo de especial interesse, que ser desde logo saber o
que est abrangido por essa alienao como um todo do estabelecimento comercial.
A palavra estabelecimento tanto pode ser aludida a uma acepo lata referente
organizao comercial global do comerciante, identificada como o conjunto de elementos
corpreos e incorpreos organizados para o exerccio do comrcio de uma determinada pessoa
(singular ou colectiva); como nos pode aparecer numa acepo restrita ligada unidade tcnica
ou de produo de bens, ou ao local onde se realiza o comrcio, identificando-se com a loja ou
armazm onde o estabelecimento se encontra instalado. Pelo que, so considerados como
elementos do estabelecimento comercial no s o imvel, enquanto valor perifrico ou externo
da empresa, e que ser o elemento com maior capacidade para sensibilizar, exprimir e
transportar o valor de posio da empresa, (no obstante a possibilidade do mesmo estar
instalado em imvel arrendado), mas tambm integram os elementos do estabelecimento
comercial, bens corpreos, nomeadamente, as maquinas, utenslios, mercadorias, o mobilirio,
entre outros; e bens incorpreos, nomeadamente, os direitos de propriedade industrial (direito
marca, ao nome, as patentes, etc) e ainda os direitos decorrentes dos contratos celebrados pelo
proprietrio do estabelecimento comercial (contrato de arrendamento ou comodato, contratos de
trabalho, contratos de distribuio comercial, contratos de credito, contratos de prestao de
servios, etc.), ainda aqui se inserem os crditos e os dbitos do estabelecimento comercial.
Pelo exposto, quid iuris quanto ao previsto no art. 162 CIRE sobre alienao da
empresa como um todo? Da alienao, fazem parte todos os elementos supra descritos e que
compe o estabelecimento comercial?
Assim, supondo que os elementos e valores referidos apontam inequivocamente para a
existncia de uma empresa e que estamos perante uma negociao do estabelecimento, cumpre
saber quais os elementos que tero de estar presentes para que o negocio se diga sobre a
empresa
123
/
124


123
Estamos neste caso a referir-nos ao chamado mbito mnimo e mximo de entrega da empresa, ou seja, os valores que tendem a constituir o
mbito mnimo ou necessrio da empresa, e que so aqueles elementos do lastro ostensivo sem os quais, em concreto, no se pode dizer que o
estabelecimento tenha sido transmitido, assim como nos referimos queles que decorrem naturalmente da entrega e os que, para serem
transmitidos carecem de um acto de vontade ad hoc, ou seja, uma conveno especfica para a sua incluso. No mbito mnimo de entrega,
- 52 -

a) Estabelecimento comercial instalado em imvel arrendado
Do que ficou exposto, sabemos que, no obstante a importncia do imvel onde o
estabelecimento se encontra instalado ser, especialmente no caso dos estabelecimentos
sedentrios, de grande importncia, a mais das vezes, o imvel onde o estabelecimento se
encontra instalado, no pertena do trespassante mas sim de um outro proprietrio ou seja de
um senhorio.
Decorre de previso legal, art. 108 e 109 do CIRE, que a declarao de insolvncia
no suspende o contrato de locao em que o insolvente seja locatrio, mas o administrador
pode sempre pr-lhe termo com um pr-aviso de sessenta dias se, nos termos da lei ou do
contrato, no for suficiente um pr-aviso inferior.
No ser assim se o locado se destinar habitao do insolvente, caso em que o
administrador da insolvncia poder apenas declarar que o direito ao pagamento de rendas
vencidas depois de transcorridos sessenta dias sobre tal declarao no susceptvel de ser
exercido no processo de insolvncia, ficando o senhorio, nessa hiptese, constitudo no direito de
exigir, como crdito sobre a insolvncia, indemnizao dos prejuzos sofridos em caso de
despejo por falta de pagamentos de alguma ou algumas das referidas rendas, at ao montante
das correspondentes a um trimestre.
A declarao de insolvncia no suspende tambm a execuo de contrato de locao
em que o insolvente seja locador, e a sua denncia por qualquer das partes apenas possvel
para o fim do prazo em curso, sem prejuzo dos casos de renovao obrigatria.
Assim, estando o estabelecimento instalado em imvel arrendado, e estando pendente
sobre o mesmo processo de insolvncia, ser importante saber qual o papel do senhorio,
proprietrio do imvel onde o estabelecimento se encontra instalado, nomeadamente em termos
de eventual direito de preferncia na posterior aquisio.

incluem-se os elementos do lastro ostensivo que sejam aptos a exprimir a organizao no seu conjunto e de acordo com a empresa e ramos do
comrcio em que ela se insere. Os valores cuja transmisso se impe naturalmente, no carecendo a sua transmissibilidade de qualquer
manifestao da vontade, so os que o estabelecimento transporta naturalmente consigo sem dependncia de qualquer enunciao,
nomeadamente, como o caso dos factores produtivos do lastro ostensivo que estando fora do mbito mnimo ou necessrio, no necessitam de
um acto ad hoc. Por fim, temos os valores que pertencem ao mbito mximo de entrega de empresa e que carecem necessariamente de uma
conveno especfica das partes para a sua incluso no negcio, como ser, por exemplo, a firma, os dbitos puros e os direitos reais sobre
imveis.
124
Conforme nos ensina o Ac. TRC de 25.03.2010:() No entanto no se esgota no mbito do trespasse a transmisso dos elementos materiais
stricto sensu, normalmente conotados com a caracterizao do seu mbito mnimo, j que muito mais vasto o conjunto de bens que podem
envolver a respectiva transmisso; trata-se de matria que no se encontra definitivamente assente j que a mesma dependeria de uma
tipicizao legal do trespasse, espcie contratual que mau grado seja reconhecida pelo ordenamento jurdico, no contudo definida legalmente,
nem to pouco precisada minimamente nos seus contornos. O trespasse na verdade, entre ns, uma figura doutrinal com acolhimento
jurisprudencial. Nisto radica a nosso ver a discusso a que a falta de uma definio legal de trespasse deixa margem nomeadamente em matria
de crditos, dbitos e participaes sociais. In www.dgsi.pt
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Torna-se primordial neste mbito no confundir o imvel, prdio rstico ou urbano, com
o estabelecimento comercial que nele est instalado. Sendo de diferenciar tambm os direitos
que incidem sobre cada um deles, cuja natureza pode, ou no, ser idntica.
Encontrando-se o estabelecimento instalado em imvel arrendado, e sendo ele sujeito a
uma alienao em globo, antes de mais cumpre saber como qualificar essa alienao, se no
mbito de um trespasse se no mbito de uma outra figura jurdica.
Ora, se defendemos o trespasse como sendo a alienao do estabelecimento que
efectuada inter vivos a ttulo perptuo ou definitivo, e mediante o pagamento de um determinado
preo, verificando-se uma alienao em sede de processo de insolvncia, cujos termos seguem
as disposies previstas para a venda em sede executiva, no podemos seno considerar que a
alienao do estabelecimento comercial no mbito do processo de insolvncia, nos termos
previstos pelo art. 162 CIRE, no pode seno ser classificada como um trespasse.
Nesse sentido, um trespasse em sede de processo de insolvncia em que o
estabelecimento se encontra instalado em imvel arrendado pressupe a transmisso do
arrendamento. Nada sendo convencionado entre as partes, expressamente, no contrato,
entende-se que existe uma transmisso natural da posio jurdica do arrendatrio.
O art. 116 n 1 RAU e 1112 n 4 do Cdigo Civil, atribuem ao senhorio, titular do
direito legal de preferncia, primazia na celebrao do trespasse por venda ou dao em
cumprimento de estabelecimento comercial. A aplicabilidade destes preceitos depende da
verificao cumulativa de trs requisitos, nomeadamente, que o estabelecimento se encontre
instalado em imvel arrendado, que o trespasse integre a transmisso da posio do
arrendatrio, e que o negocio realizado consista numa venda ou numa dao em cumprimento
do estabelecimento.
A lei clara quanto estamos perante uma venda judicial. O art. 165 do CIRE estabelece
expressamente que, aos credores garantidos que adquiram bens integrados na massa
insolvente e aos titulares de direito de preferncia, legal ou convencional, com eficcia real,
aplicvel o disposto para o exerccio dos respectivos direitos na venda em processo executivo.
Da anlise do art. 892 do CPC decorre a necessidade da notificao do titular do direito
legal de preferncia, ou seja, o senhorio. Neste mbito, o titular do direito de preferncia,
notificado do dia, hora e local, convencionados para a abertura de propostas (art. 892 n 1 CPC
por remisso do art. 165 do CIRE). Caso seja aceite alguma das propostas o locador do imvel,
senhorio, interpelado para, no momento, declarar se pretende ou no exercer o direito que lhe
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assiste (art. 896 CPC), a emisso da declarao de preferncia importa a prestao de cauo,
sendo o preferente notificado para, em 15 dias, depositar a totalidade do preo (art. 897 e 898
CPC por remisso do 164 n 4 do CIRE). Sendo realizado o mesmo, o agente de execuo
emite a favor do senhorio o respectivo ttulo de transmisso.
A falta ou a frustrao da notificao para preferir faculta ao senhorio o recurso aco
de preferncia (art. 892 n 2 e n4 CPC) que deve ser instaurada nos seis meses seguintes ao
momento do conhecimento dos elementos essenciais da alienao executiva (art. 1410 CC).
Sendo procedente a aco, o senhorio substituir-se- ao adquirente do estabelecimento.

b) Destino das posies contratuais do insolvente/trespassante

b.1) os contratos em geral
Conforme fomos expondo, integram os elementos do estabelecimento comercial, os
direitos decorrentes dos contratos celebrados pelo proprietrio do estabelecimento comercial
(contratos de trabalho, contratos de distribuio comercial, contratos de credito, contratos de
prestao de servios, etc.), ainda aqui se inserem os crditos e os dbitos do estabelecimento
comercial.
Pelo que, cabe de seguida aferir se o adquirente do estabelecimento em sede de compra
por alienao em processo de insolvncia, trespassrio, sucede nas posies contratuais do
transmitente relativamente aos negcios por este celebrados.
Do ponto de vista dos interesses em confronto, por via de regra, partida o adquirente
do estabelecimento no tem interesse em adquirir o estabelecimento sem os contratos, isto se, o
objectivo com a aquisio for a manuteno do funcionamento do insolvente.
No entanto, no podemos esquecer o carcter especial que essa transmisso envolve,
isto porque, no estamos no mbito de um trespasse voluntario, mas sim de uma
alienao/trespasse em sede de processo de insolvncia. Pelo que a transmisso das posies
contratuais do insolvente poder no trazer benefcios ao adquirente.
A lei insolvncia estabelece quanto aos efeitos sobre os negcios em curso uma norma
de carcter geral em que se pretende determinar o conceito de negcio em curso e se
determina pela suspenso do seu cumprimento at que o administrador de insolvncia declare
optar pela execuo ou pela recusa do cumprimento, (art. 102 CIRE), estabelecendo um
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conjunto de efeitos especiais consoante as particulares situaes ou relaes jurdicas que
podem envolver o devedor insolvente nos art. 103 a 118 CIRE.
Mas, com o trespasse do estabelecimento sero estas normas de aplicao analgica a
cada tipo contratual transmitido. Poder o adquirente do estabelecimento usar do preceituado
nestes artigos ou aplicar-se-o as normas civilistas de cada tipo contratual em primeiro lugar.
Ou pelo contrrio, com o trespasse e o pagamento do preo, iniciada que seja a
liquidao e o pagamento aos credores, devero os contraentes celebrar novo contrato com data
posterior do trespasse, esquecendo a relao anteriormente estabelecida.
Oliveira Ascenso enuncia, em face da lei portuguesa a seguinte regra: as vicissitudes
que recaiam sobre o estabelecimento podem ser opostas aos que tm com o respectivo titular
vnculos exploracionais, mas se essas vicissitudes causarem prejuzo outra parte, esta poder
resolver o contrato no prazo de seis meses, a contar do conhecimento das vicissitudes
125

No quadro legal vigente, na falta de norma especfica no mbito do trespasse, h que
atender ao princpio geral expresso no art. 424 CC, em que a eficcia da cesso de posio
contratual em relao contraparte no negcio realizado (o contraente cedido) depende da sua
vontade. Aplicando a disciplina do normativo transmisso de estabelecimento, temos que, em
princpio, no se transfere para o adquirente a posio decorrente das relaes contratuais
anteriormente constitudas pelo alienante. Seria necessrio o acordo entre as trs partes,
transmitente, transmissrio e terceiro (titular do contrato com o transmitente), no sentido de
integrarem no trespasse tais negcios.
126

Assim, embora a regra geral seja a de que para que se transmita a posio jurdica
necessrio o consentimento do contraente cedido, em sede de transmisso por trespasse, no
silncio do contrato, a transmisso s no opera se as partes estipularem coisa diversa.
Decorre das normas do CIRE quanto aos efeitos sobre os negcios em curso, previstos
nos art. 102 a 119, cujo carcter imperativo no permite o seu afastamento por conveno
das partes (art. 119 CIRE), que, nos negcios bilaterais ainda no cumpridos, prev-se, como
regra geral, que o respectivo cumprimento fica suspenso at que o administrador da insolvncia
opte pela sua execuo ou pela recusa do seu cumprimento. Nas situaes em que o insolvente
tenha celebrado, na qualidade de vendedor, um contrato de compra e venda com reserva de
propriedade, permite a lei que a outra parte possa exigir o cumprimento do contrato se a coisa j

125
Autor citado, em GRAVATO MORAIS, Alienao e onerao, pp. 102
126
No obstante existem determinados tipos contratuais, com previses legais especficas que se demarcam deste normativo, como o caso dos
contratos de leasing.
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lhe tiver sido entregue na data da declarao da insolvncia. O mesmo regime aplicvel ao
contrato de locao financeira e ao contrato de locao com a clusula de que a coisa locada se
tornar propriedade do locatrio depois de pagas todas as rendas acordadas, quando seja
insolvente o locador. Quando, em contratos de alienao de coisa determinada, o insolvente seja
o comprador, a clusula de reserva de propriedade s oponvel massa se tiver sido reduzida
a escrito at ao momento da entrega da coisa. No caso de insolvncia do promitente-vendedor, o
administrador da insolvncia no pode recusar o cumprimento de contrato-promessa com
eficcia real, se j tiver havido transmisso da coisa a favor do promitente-comprador.
Do exposto pretendemos aferir da possibilidade da manuteno de determinados
contratos entre os credores e o novo proprietrio do estabelecimento comercial.
Efectivamente, num caso de venda loteada de um estabelecimento comercial, o
destino dos negcios em curso no poder ser outro que no a sua caducidade com a liquidao
da massa insolvente e encerramento do processo.
Na assembleia de credores destinada a avaliar o relatrio apresentado pelo
administrador, que se realiza aps a sentena de declarao da insolvncia, decidido se o
estabelecimento ou estabelecimentos do devedor, compreendidos na massa insolvente, devem
ser mantidos em actividade ou encerrados. Mas, se a comisso de credores autorizar ou, na sua
falta, o devedor no se opuser, ou ainda, opondo-se o devedor, o juiz autorizar, pode o
administrador da insolvncia proceder ao encerramento dos estabelecimentos do devedor em
data anterior assembleia de apreciao do relatrio. Na falta de instrues por parte dos
credores, no sentido de ser preparado um plano de insolvncia, deve o administrador iniciar de
imediato a liquidao dos bens j apreendidos para a massa insolvente, independentemente da
verificao do passivo, na medida em que a tanto se no oponham as deliberaes tomadas
pelos credores na referida assembleia. At porque tratando-se de bens deteriorveis ou
depreciveis, deve o administrador da insolvncia, mediante prvia concordncia da comisso de
credores ou, na sua falta, do juiz, promover a imediata venda ainda que a liquidao esteja
suspensa.
Decorre da lei uma clara preferncia pela venda da empresa como um todo,
incumbindo-se o administrador da insolvncia de, desde o incio de funes, angariar
compradores para esse efeito. S no se assumir a concretizao desta orientao normativa
se no existir proposta satisfatria ou se reconhecer vantagem na liquidao ou alienao
separada de certas partes.
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Neste sentido, na hiptese de ser encontrado um comprador para a venda da empresa
como um todo, ser de equacionar, no mbito dos negcios em curso, da possibilidade dos
credores manterem a relao contratual com o novo adquirente, visto que, partida, o objectivo
da aquisio como um todo ser manter a o estabelecimento em funcionamento e viabilizar a
sua posio de mercado, pelo que, e embora no encontremos previso legal nesse sentido,
julgamos ser favorvel, quer ao credor, que poder com a venda no ver o seu credito sobre a
massa totalmente ressarcido e ainda perder um cliente, eventualmente manter a relao
contratual com o novo adquirente, sem que tal consubstancie uma nova relao contratual, visto
que o estabelecimento se mantm o mesmo, nos casos em que assim for, mas haver apenas
uma renegociao do contrato, j existente, em moldes favorveis a ambas as partes.
Para o adquirente da empresa, ser de todo importante, caso o seu objectivo seja
manter a mesma em funcionamento e com o mesmo mbito comercial, conhecer o passado da
mesma e os contratos que vigoravam e nessa base poder aferir da viabilidade da sua
manuteno minorando consideravelmente os danos sobre os credores, que no obstante os
danos causados com a insolvncia vem nesta aquisio uma possibilidade de manuteno das
relaes contratuais que lhe podero trazer benefcios.
No obstante tal possibilidade possa eventualmente decorrer de um plano de
insolvncia, da anlise dos normativos no discorremos uma clara defesa dessa possibilidade.
Assim, se no mbito de um trespasse voluntario, partida, e sob aceitao das partes, o
trespassrio, sucede nas posies contratuais do transmitente relativamente aos negcios por
este celebrados, julgamos que, e no esquecendo o carcter especial do processo de
insolvncia, tambm aqui deveria ser legalmente prevista esta possibilidade, sob pena de a
mesma ser esquecida em sede de plano de insolvncia e o comprador, embora querendo
viabilizar a empresa que adquire, ter que comear do zero visto que a lei no explicita
quanto se refere a uma venda como um todo.
No entanto, tambm defendemos que tal possibilidade ter que acautelar condies
especiais, visto que no ser justo para o adquirente suceder nos dbitos ou contratos
excessivamente onerosos e celebrados sem qualquer cautela em razo dos prejuzos que
causariam empresa a sua celebrao, sob pena de pouco tempo depois estar ele mesmo em
situao de insolvncia por no conseguir fazer face ao que herdou com a compra da empresa
como um todo.
- 58 -

No podemos esquecer que poderemos estar em face de uma m gesto do
estabelecimento, que possa ter sido um dos factores que levou insolvncia, e que a
transmisso desses contratos, nos mesmos termos contratados possa no ser benfica
continuidade e sade econmica da empresa.

b.2) Os contratos de trabalho
A situao ora analisada ser por ventura, aquela que mais sensvel neste mbito, ou
seja, o destino dos trabalhadores com a insolvncia, que so normalmente o elo mais fraco de
toda esta mecnica.
Duvidas no existem que, caso se proceda a uma alienao da empresa loteada, aos
contratos de trabalho existentes aps a declarao de insolvncia, ser aplicvel o regime geral
da cessao do contrato de trabalho.
Embora a declarao judicial de insolvncia do empregador no faa cessar o contrato
de trabalho, visto que o administrador de insolvncia deve continuar a satisfazer as obrigaes
para com os trabalhadores at ao encerramento definitivo do estabelecimento (art. 347 n 1
Cdigo do Trabalho, doravante CT), nada obsta a que antes desse encerramento o administrador
faa cessar o contrato de trabalho com base na dispensabilidade da colaborao do trabalhador
no funcionamento da empresa.
De qualquer forma, com o encerramento definitivo do estabelecimento verifica-se a
caducidade dos contratos de trabalho.
No entanto, quando esse encerramento decorre de uma venda nos termos previstos pelo
art. 162 do CIRE, o que acontece aos trabalhadores? Caducam os seus contratos ou pelo
contrrio, os mesmos so transmitidos para o adquirente da empresa, fazendo parte do como
um todo transmitido.
Nos termos do art. 285 do CT, em caso de transmisso, por qualquer ttulo, da
titularidade da empresa, ou estabelecimento, ou ainda de parte da empresa ou estabelecimento
que constitua uma unidade econmica, transmitem-se para o adquirente a posio do
empregador nos contratos de trabalho dos respectivos trabalhadores. O transmitente responde
solidariamente pelas obrigaes vencidas at data da transmisso, durante o ano subsequente
a esta.
- 59 -

Do exposto decorre que, em caso de trespasse, a posio jurdica de empregador
transmite-se imperativamente e ope legis para o adquirente do estabelecimento relativamente
aos contratos de trabalho em vigor.
Com este preceito consagrado o principio da continuidade contratual, ou seja, de que
o trespasse no interfere na subsistncia ou contedo dos contratos de trabalho que vigorem
entre o empregador/trespassante e o trabalhador, no saindo a posio contratual deste de
modo algum afectada, ficando apenas subordinado s ordens de outra pessoa, o trespassrio,
que ingressa na posio jurdica do anterior empregador.
Ao contrario da regra geral que impe a aprovao do contraente cedido, este
consentimento por parte do trabalhador no parece estar previsto para esta transmissibilidade,
pelo menos tal necessidade no decorre da letra da lei do art. 285 e ss. do CT.
127

Resta-nos saber, se no mbito insolvencial o exposto se mantm.
Ora, mantendo a posio de que verificando-se uma alienao em sede de processo de
insolvncia, cujos termos seguem as disposies previstas para a venda em sede executiva, no
podemos seno considerar que a alienao do estabelecimento comercial no mbito do
processo de insolvncia, nos termos previstos pelo art. 162 CIRE, no pode seno ser
classificada como um trespasse, ser necessrio analisar o que o processo executivo prev para
estas situaes.
No obstante no existir previso legal especifica no mbito executivo, tem-se defendido,
e bem, que na venda executiva, com a aquisio do estabelecimento, transmite-se igualmente a

127
A transmisso de estabelecimento ou empresa encontra-se regulada nos artigos 285. a 287. do Cdigo do Trabalho (CT), na verso
aprovada pela Lei n. 7/2009, de 12 de Fevereiro. A nota dominante deste regime jurdico a circunstncia de a lei fazer transmitir a posio de
empregador dos trabalhadores afectos a um estabelecimento ou empresa para o adquirente, em caso de transmisso, por qualquer ttulo, da
titularidade da empresa ou estabelecimento. () Porm, na verdade o fenmeno mais abrangente do que a mera subrogao legal, pois, para
alm da posio de empregador nos contratos, o transmissrio recebe ainda a responsabilidade pelo pagamento de coimas j aplicadas pela
prtica de contra-ordenaes laborais, enquanto o transmitente tambm no se desonera completamente das obrigaes relativas sua posio,
ao ficar solidariamente responsvel, pelo perodo de um ano, pelas obrigaes vencidas at data da transmisso. Podemos considerar ento
que este um verdadeiro instituto de direito do trabalho, autonomizado, pelos fins e pelos meios, da subrogao legal enquanto instituto de
direito privado comum, por ter especificidades prprias e no ser inteiramente reconduzvel a este instituto. Uma destas especificidades ser,
precisamente, a existncia ou no de um direito de oposio nos termos que aqui se analisam. Ao regime da transmisso de estabelecimento
so apontados dois objectivos: por um lado, proteger a liberdade de iniciativa econmica do empresrio nos negcios que celebra com respeito
sua empresa; por outro lado, evitar que os trabalhadores sejam afectados na sua posio contratual por efeito da transmisso da empresa ou
estabelecimento, mantendo-se as condies dos seus contratos. No tocante ao tema que agora nos ocupa, a lei no prev expressamente
qualquer direito especfico de oposio dos trabalhadores transmisso de estabelecimento, limitando se a impor alguns deveres de informao
(cfr. art. 286. do CT).() No tocante transmisso de estabelecimento ou empresa, estamos em crer que, na maior parte dos casos, ser
indiferente para os trabalhadores a identidade do titular, pelo que se justifica plenamente a transmisso automtica dos contratos como regime--
regra, pois a soluo que mais protege os direitos dos trabalhadores na maioria das situaes. Com efeito, sem esta transmisso automtica
dos contratos, os trabalhadores ficariam sujeitos ao arbtrio do cessionrio no tocante s condies e mesmo continuidade das suas relaes
laborais. Assim, entendemos que o direito de oposio deve ser visto como a excepo a este regime, disponvel para situaes em que o
trabalhador pura e simplesmente no quer ter uma relao laboral com o cessionrio, no uso da sua vontade livre e esclarecida. Os autores que
defendem um direito de oposio reconhecido em termos mais amplos, como JLIO GOMES, LIBERAL FERNANDES e RITA GARCIA PEREIRA,
apontam-lhe tambm finalidades de proteco dos interesses colectivos dos trabalhadores, como meio mais eficaz de defesa contra certas
manobras fraudulentas, que utilizariam o instituto da transmisso de estabelecimento com o intuito de prejudicar os trabalhadores, v.g.
transmitindo a empresa ou estabelecimento para testas de ferro ou entidades inidneas. SOBRE O DIREITO DE OPOSIO DOS
TRABALHADORES NA TRANSMISSO DO ESTABELECIMENTO OU EMPRESA, pelo Dr. Rodrigo Serra Loureno, artigo de opinio, in www.oa.pt
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posio de entidade patronal no que toca aos contratos de trabalho,
128
at porque, ao
considerarmos tal venda como um trespasse, por uma questo de lgica, no sendo previsto
nenhum normativo contrario devemos aplicar o regime regra do trespasse.
Sendo uma alternativa ao encerramento da empresa a sua alienao nos termos
regulados pelo art. 162 CIRE, este, remete-nos para a aplicao do art. 285 e ss. do CT, que
nos parece ser igualmente aplicvel transmisso da empresa quer esta ocorre por
determinao do administrador de insolvncia quer resulte da aprovao de um plano de
insolvncia
129
.
Na doutrina CARVALHO FERNANDES tem defendido uma aplicao limitada deste
regime. No entendimento do autor no se aplicaria ao processo de insolvncia o previsto no art.
286 CT, relativo informao e consulta dos representantes dos trabalhadores, por lhe parecer
pouco compatvel com a transmisso forada em sede de insolvncia. E igualmente julga no ser
aplicvel o regime da responsabilidade solidria do transmitente, previsto pelo art. 285 n2 CT,
no apenas porque o pagamento das dividas pelo insolvente obedece a um regime especial, mas
tambm porque o destino da pessoa colectiva insolvente normalmente a sua extino. Por seu
lado MENEZES LEITO no encontra razoes para a excluso da aplicao destes preceitos.
Defende o autor quanto ao art. 286 CT, que a informao e consulta dos representantes dos
trabalhadores constitui um dever legal que incumbe tanto ao transmitente como ao adquirente,
devendo o administrador da insolvncia cumprir os deveres que pertencem ao transmitente nos
termos gerais (art. 81 n 1 e n4 CIRE). J no que responsabilidade do transmitente diz
respeito, o art. 285 n 2 CT, consagra que esta solidariedade tem a durao de um ano sobre
as obrigaes vencidas antes da transmisso. O autor defende que o facto de a insolvncia
poder levar extino do devedor pessoa colectiva, no argumento em sentido contrrio, dado
que estes efeitos normalmente ocorrem apenas aps o encerramento do processo.
Assim, defendemos, que em sede insolvencial, os contratos de trabalho no se
extinguem com a insolvncia do empregador se, nos termos do art. 162 do CIRE, a alienao
do activo do insolvente incidir sobre a totalidade do estabelecimento de que seja titular
130
.

128
Ver Ac. STJ de 26/09/1990, in www.dgsi.pt
129
Nesse sentido, LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia, 2 Edio, Almedina 2009, pp. 202.
130
Os efeitos da insolvncia do empregador sobre o contrato de trabalho, encontravam-se previsto no art. 172 do CPEREF que dispunha que aos
trabalhadores do falido aplica-se, quanto manuteno dos seus contratos aps a declarao de falncia, o regime geral de cessao do
contrato de trabalho, sem prejuzo da transmisso de contratos que acompanhe a alienao de estabelecimentos industriais e comerciais,
actualmente, o CIRE deixou de fazer meno expressa aos efeitos da insolvncia do empregador no contrato de trabalho o que acaba por suscitar
duvidas sobre o regime a aplicar. Para PEDRO ROMANO MARTINEZ, aplicvel ao caso o art. 111 do CIRE, que remete para o 108 n 1 CIRE,
ou seja, a insolvncia do empregador no acarretaria a cessao imediata do contrato de trabalho por caducidade, mantendo-se o mesmo em
vigor com a possibilidade de denncia por qualquer das partes. Com a declarao de insolvncia o administrador poderia proceder sua
denuncia num prazo de 60 dias. Defendendo o autor a necessrio conjugao deste regime com o art. 347 do CT. Por outro lado LUS
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c) Os crditos e os dbitos
Inexiste em sede de trespasse uma disciplina especfica relativa aos crditos ditada pelo
ordenamento jurdico portugus
131
. Assim como, inexiste em sede de direito insolvencial uma
norma que estabelea o que acontece a estes direitos com a alienao do estabelecimento
comercial.
Pelo que, torna-se necessrio o recurso ao direito civil, e processual civil, enquanto
direito subsidirio.
A disciplina relativa cesso de crditos encontra-se regulada nos art. 577 e ss. do CC.
Do artigo decorre que, a cesso de crditos o contrato pelo qual uma pessoa (cedente)
transmite a um terceiro (cessionrio) parte ou a totalidade do credito que dispe sobre outrem
(devedor cedido), cesso essa que opera por mero efeito do contrato, cujo consentimento do
devedor no necessrio, embora o mesmo deva ser notificado da cedncia, visto que, decorre
do art. 577 n 1 e 583 n 1 CC, que a cesso produz efeitos independentemente do
consentimento do devedor desde que lhe seja notificada ou desde que ele a aceite.
Conforme nos explica GRAVATO MORAIS
132
, em sede de trespasse, no silncio dos
contraentes, os crditos do alienante ligados ao estabelecimento no transitam para o
adquirente. A regra a de que o activo no se transfere automaticamente com o trespasse a
menos que a referida cesso resulte de um acordo expresso ou tcito entre os contraentes, sem
necessidade do consentimento do devedor cujos efeitos em relao a este se produzem aps
notificao ou sua aceitao.
No entanto, mais uma vez neste mbito h que ter ateno ao tipo de crdito que se
pretende transferir. Seno vejamos, se do activo do estabelecimento fizerem parte letras ou

CARVALHO FERNANDES e JOO LABAREDA contestam a aplicabilidade do art. 111 e consequentemente do art. 108 CIRE, em matria de
contrato de trabalho por entenderem que no adequado ao regime deste contrato. Para os autores a norma reguladora dos efeitos da
insolvncia do empregador nas relaes de trabalho encontra-se no art. 277 CIRE, norma que no ser exclusivamente aplicvel em sede de
Direito Internacional Privado, mas tambm em sede substantiva. Os autores sustentam que com base no art. 347 CT, por fora da referida
remisso, que se podem encontrar quais os efeitos da insolvncia do empregador no mbito das relaes laborais. MENEZES LEITO, pelo
contrrio, defende que o CIRE no contem qualquer disposio regulando estes efeitos, com tal, para o autor, no Cdigo do Trabalho que se faz
especificamente referencia situao de insolvncia de recuperao de empresas, nomeadamente no art. 347 CT, estabelecendo-se que a
declarao judicial de insolvncia do empregador no faz cessar os contratos de trabalho, devendo o administrador de insolvncia continuar a
cumprir pontualmente as obrigaes resultantes dos referidos contratos enquanto o estabelecimento no for definitivamente encerrado. Parece
resultar do art. 347 n 1 in fine CT que o encerramento definitivo do estabelecimento faz cessar os contratos de trabalho, sendo uma
possibilidade de caducidade do contrato de trabalho, por impossibilidade superveniente, absoluta e definitiva, do empregador em receber a
prestao de trabalho (art. 343 al. b) CT. Uma alternativa ao encerramento da empresa ento a sua alienao nos termos regulados pelo art.
162 CIRE, que nos remete para a aplicao do art. 285 e ss. do CT, que na opinio do autor, e no seguimento do por ns defendido, parece
ser igualmente aplicvel transmisso da empresa quer esta ocorre por determinao do administrador de insolvncia quer resulte da aprovao
de um plano de insolvncia. In LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia, 2 Edio, Almedina 2009, pp. 192 e ss.
131
Ao contrario do que sucede por exemplo na legislao italiana e brasileira (art. 2559 CC italiano e 1149 CC brasileiro) onde, em caso de
trespasse, a cesso de crditos automtica, independente de uma expressa conveno entre as partes, produzindo efeitos a partir da inscrio
da alienao.
132
GRAVATO MORAIS, Alienao e onerao, pp. 106 e 107
- 62 -

outros ttulos endossveis, h que aferir se a posio cambiria ou no transfervel por via do
endosso. So exemplo disso os casos em que se engloba no trespasse todo o activo ou
quando o mesmo abrange a carteira de ttulos. Nestes casos, duas orientaes podem ser
defendidas: ou a transmisso do crdito cambirio um mero efeito do trespasse ou a
transferncia opera por via do endosso do ttulo (art. 11 LULL). Na primeira hiptese o
trespassrio sucede o transmitente podendo o devedor cambirio invocar perante o trespassrio
todos os meios de defesa que poderia opor ao alienante do estabelecimento. Na segunda
hiptese o endossatrio do ttulo, transmissrio do estabelecimento, adquire um direito de
crdito autnomo, o que impede a invocao perante si dos meios de defesa pessoais oponveis
ao trespassante.
No seguimento do defendido por GRAVATO MORAIS, esta segunda hiptese parece-nos a
mais vivel, tendo em vista a autonomia do ttulo e em razo dos requisitos particulares a que se
encontra sujeita a transmisso dos ttulos cambirios, aos quais o trespasse no se sobrepe,
permitindo uma maior e melhor tutela do credor do ttulo.
Em sede de direito insolvencial, os efeitos da declarao de insolvncia sobre os crditos
visam aquilo que se pode designar como a estabilizao geral do passivo do devedor. Neste
mbito destaca-se o vencimento imediato de dvidas (art. 91 do CIRE), o clculo especial de
juros de obrigaes no vencidas (art. 91 n2 a n7 CIRE), a extino de privilgios creditrios e
garantias reais (art. 97 CIRE), a constituio de um privilgio mobilirio geral a favor do credor
requerente (art. 98 CIRE) e a limitao do direito de compensao (art. 99CIRE).
Julgamos, pelo exposto, nesta matria ser de aplicao lgica a regra da no
transmissibilidade dos crditos, prevista em sede de trespasse voluntario, com a alienao nos
termos do art. 162 do CIRE, a menos que seja convencionada entre as partes essa mesma
transmisso.

E quanto s dvidas contradas quando o estabelecimento trespassado, quem fica
responsvel por elas perante os credores, o alienante ou as mesmas seguem o
estabelecimento de tal forma que o trespassrio responde por elas?
Mais uma vez a falta de previso legal que preveja expressamente solues para o
assunto abriga-nos o recurso s regras civilistas.
- 63 -

Neste mbito orientaes distintas defendem solues diferentes. OLIVEIRA
ASCENSO
133
E VARELA PINTO
134
defendem a transmissibilidade das dvidas exploracionais, no
exonerando o transmitente, sem necessidade do consentimento dos credores. Por outro lado
GRAVATO MORAIS defende que a regra ser a da no transmisso das dvidas no caso de
trespasse, para que o adquirente do estabelecimento no responda pelo passivo inerente
organizao constitudas e no liquidadas em data anterior alienao.
135

No entanto tal assuno pode acontecer, seja em sede da assuno de dvidas nos
termos do art. 595 e ss. CC, em que a divida continua a ser a mesma mudando apenas a
pessoa do devedor; seja em sede de novao subjectiva por substituio do devedor (art. 858
n2 CC), em que a obrigao antiga extingue-se, nascendo uma outra em sua vez.
Do exposto resulta que nada impede as partes de convencionarem soluo diferente da
regra da no transmisso, desde que com a ratificao expressa ou tcita do credor.
O regime exposto comporta no entanto, no que ao trespasse diz respeito excepes,
nomeadamente no que s dvidas aos trabalhadores diz respeito. Assim, o art. 285 n 2 CT
consagra um regime de solidariedade passiva entre trespassante e trespassrio relativamente
aos valores devidos aos trabalhadores vencidos at data do trespasse, estendendo-se esta
solidariedade ainda s dividas decorrentes de coimas aplicadas em sede de contra - ordenaes
laborais (art. 285 n 1 ex vi 285 n 2 CT)
136
.
Uma outra excepo prende-se com as dvidas resultantes das contribuies para a
Segurana Social, DL 411/91 de 17 de Outubro, em que no caso de trespasse o adquirente do
estabelecimento responde solidariamente com o alienante, pelas contribuies e pelos juros
moratrios em divida perante a instituio data da celebrao do negcio, sendo nula qualquer
estipulao em contrrio (art. 20 n 2 do DL 411/91 de 17 de Outubro).

133
OLIVEIRA ASCENSO, Estabelecimento comercial e estabelecimento individual de responsabilidade limitada,ROA, 1987 pp. 25
134
VARELA PINTO, Transmisso do estabelecimento comercial reflexes sobre crditos e dbitos, ROA, 1985, pp. 564 e 565
135
Nesse sentido decidiu o Ac. do TRC de 25/03/2010, dizendo que: Na falta de norma expressa que cubra o regime do trespasse, a
Jurisprudncia e Doutrina tm-se inclinado para a no transmissibilidade automtica de crditos, dbitos e participaes sociais. A possibilidade
de a mesma se efectivar depende da vontade dos sujeitos desses direitos luz da regulamentao casustica pela Lei ordinria vigente. in
www.dgsi.pt
136
No mbito da cesso de explorao de estabelecimento determinou o Ac. STJ de 12.11.2008 que: 1. Na cesso de explorao do
estabelecimento, o cessionrio torna-se responsvel solidrio pelos salrios em dvida pelo cedente, data da cesso, relativamente aos
trabalhadores abrangidos por esta, no produzindo quaisquer efeitos relativamente a eles o que a esse respeito tiver sido convencionado entre o
cedente e o cessionrio no contrato de cesso de explorao entre eles celebrado. 2. Resolvido o contrato de cesso de explorao, com a
consequente reverso do estabelecimento ao cedente, o cessionrio continua responsvel pelos ditos salrios, durante o perodo de um ano
subsequente reverso. 3. A data relevante para o incio da contagem daquele prazo a data em que o estabelecimento foi efectivamente
devolvido ao cedente e no a data em que o contrato de cesso de explorao foi por este resolvido. , in www.dgsi.pt

- 64 -

Em sede de direito da insolvncia, determina o art. 91 n 1 do CIRE que a declarao
de insolvncia determina o vencimento de todas as obrigaes do insolvente no subordinadas a
uma condio suspensiva.
Pelo que, resta-nos aferir da aplicao anloga de tal soluo no mbito dos crditos e
dos dbitos em sede de alienao da empresa como um todo nos termos do art. 162 do CIRE.
Em termos gerais, a falta de norma expressa que cubra o regime em anlise tem
inclinado a Jurisprudncia e Doutrina para a no transmissibilidade automtica de tais crditos e
dbitos. A possibilidade de a mesma se efectivar depende da vontade dos sujeitos desses
direitos luz da regulamentao desses casos pela Lei ordinria vigente. o que sucede desde
logo em matria de crditos (art. 577 ss do CC) e ttulos cambirios (art. 11 ss da LULL). E o
mesmo sucede em matria de dbitos, funcionando tambm a regra da no transmisso em
caso de trespasse, devendo contudo aquilatar-se da possibilidade do contrrio face lei
ordinria. Vigora pois o princpio geral de que essas posies e direitos no se transmitem sem
uma declarao negocial das partes nesse sentido, mau grado se admita que a mesma pode ser
tcita.
Em sede de direito insolvencial no far muito sentido possibilitar a transmisso ao
adquirente do estabelecimento dos crditos e dos dbitos da empresa. Isto porque sendo o
objectivo da alienao da empresa como um todo, no permitir a perda do seu aviamento, ou
seja, da aptido lucrativa do estabelecimento comercial, hipoteticamente prever a possibilidade
dessa transmisso poderia colocar em risco exactamente aquilo que a venda como um todo
pretende acautelar. Acresce que, o valor realizado com a venda do estabelecimento servir
exactamente para, e de uma forma simplista, fazer face aos dbitos, superiores aos crditos,
devidos aos credores do insolvente, e que colocaram a empresa em situao de insolvncia, pelo
que uma transmisso dos mesmos, ainda que por acordo das partes, levaria com certeza, mais
cedo ou mais tarde, o transmissrio situao em que o transmitente se encontra aquando da
alienao.

d) Transmisso da firma
Existem no nosso ordenamento jurdico diferentes espcies de firmas: firmas nomes,
firmas denominao e firmas mistas.
Nos termos do art. 18 1 do Cdigo Comercial, os comerciantes devem adoptar uma
firma que os identifique. As firmas dos comerciantes individuais so reguladas pelo art. 38 do
- 65 -

DL n 129/98, de 13 de Maio, dito RNPC (Registo Nacional de Pessoas Colectivas) e as firmas
das sociedades comerciais pelo art. 37 RNPC. As denominadas firmas (com) nomes so
obrigatrias nas sociedades em nome colectivo (art. 177 Cdigo das Sociedades Comerciais,
doravante CSC) e nas sociedades em comandita simples e por aces (art. 467 CSC); esta
espcie de firma pode tambm ser adoptada pelas sociedades por quotas (art. 200 CSC) e
pelas sociedades annimas (art. 275 CSC).
As firmas denominao so admitidas apenas nas sociedades por quotas (art. 200
CSC) e nas sociedades annimas (art. 275 CSC); mesmo em relao a estas sociedades, no
h, porm, a obrigatoriedade de adoptar uma firma desta espcie.
Por ltimo na Firma - mista a sua adopo possvel, quer nas sociedades por quotas
quer nas sociedades annimas (arts. 200 e 275 CSC). Podendo as empresas recorrer s siglas
e aos acrnimos que podem integrar a firma, visto que ajudam a comp-la, mas no a
substituem.
Importa distinguir entre firmas - nomes, por um lado, e firmas -denominao e firmas -
mistas, por outro lado. Aquelas so tuteladas margem do chamado princpio da
inconfundibilidade ou novidade, como decorre do art. 10 n 2, CSC, que reza assim: Quando
a firma da sociedade for constituda exclusivamente por nomes ou firmas de todos, algum ou
alguns scios deve ser completamente distinta das que j se acharem registadas. As firmas -
denominao e as firmas - mistas so protegidas no quadro daquele princpio (que no tem,
porm, de ser entendido em termos to restritos como quando se cuida de definir o mbito
merceolgico da proteco da marca). isso que resulta do art. 10, n 3, CSC, onde se l: a
firma da sociedade constituda por denominao particular ou por denominao e nome ou firma
de scio no pode ser idntica firma registada de outra sociedade, ou por tal forma
semelhante que possa induzir em erro.
Cumpre antes de mais referir que o estabelecimento pode ser alienado sem que isso
acarrete a transferncia da firma do comerciante, no entanto, caso se pretenda essa
transmisso ela no autonomizvel da transferncia definitiva do estabelecimento.
Vale entre ns, um conceito subjectivo de firma, a firma do comerciante o nome sob o
qual ele realiza os seus negcios e com o qual assina, o que significa que esta concebida
como um sinal de destinao subjectiva. claro que, a par desta dimenso, a firma acaba por
valer perante o pblico como um sinal distintivo da prpria organizao empresarial.
- 66 -

Existe uma velha querela sobre a natureza jurdica do direito firma no nosso
ordenamento. No nosso ver, deve aderir-se doutrina, hoje dominante na jurisprudncia e na
doutrina alems, que considera o direito firma como um direito misto ou dual: um direito no
qual confluem traos jurdico - pessoais e traos jurdico patrimoniais. luz daquela primeira
dimenso (personalstica) fcil ser perceber que a firma possa beneficiar da tutela que
dispensada ao nome no Cdigo Civil (art. 72.). Por outro lado, a dimenso patrimonialstica do
direito firma explica que, constituindo a firma um sinal distintivo de uma pessoa (humana ou
jurdica), que o comerciante, a sua transmissibilidade seja, desde h muito, pacificamente
aceite.
Em observncia, claro, do chamado princpio de vinculao, ou seja, s permitida a
transmisso da firma conjuntamente com a transmisso do estabelecimento a que ela se achar
ligada, art. 44. n. 4, RNPC (j era assim na vigncia do art. 24. C Com). A ratio deste
princpio obstar existncia de riscos de confuso mais concretamente, impedir que
determinada firma que ligava um certo comerciante a uma determinada empresa passe a
ligar um outro comerciante a uma empresa diferente. O que releva no , pois, o engano
sobre a identidade do titular da firma para isso bastaria fazer depender a transmisso da firma
da obrigao de esta ser acompanhada da firma do seu novo titular mas o engano sobre a
identidade da prpria empresa qual a firma est ligada.
Para que a firma se transmita, ocorrendo a transmisso do estabelecimento, ainda
preciso o acordo das partes. A lei s refere expressamente a necessidade de autorizao do
alienante, art. 44., n. 1, RNPC, mas, o transmissrio no obrigado a explorar o
estabelecimento usando a firma do seu anterior titular. Essa autorizao, que h-de ser dada por
escrito (a autorizao expressa, mas no escrita, , pois, insuficiente) no caso de o alienante da
firma (e do estabelecimento a que estava ligada) ser uma sociedade comercial, competir ao
respectivo rgo de representao. A autorizao por escrito, do competente rgo da sociedade
pode, porm, no ser suficiente. Na verdade, e como se l no art. 44., n. 2. RNPC, tratando-
se de firma de sociedade onde figure o nome de scio, a autorizao deste tambm
indispensvel, indispensvel para a transmisso da firma, e s dela, claro.
Assim, uma sociedade, seja ela de que tipo for, s no pode alienar a sua firma sem o
consentimento do scio cujo nome a integra se esse scio for uma pessoa humana.
Ocorrendo a insolvncia de uma certa sociedade comercial, no cabe dvida de que a
sua firma passar a integrar a massa insolvente, art. 46. e ss. CIRE. Com efeito, se o objecto do
- 67 -

processo de insolvncia proporcionar a satisfao, to completa quanto possvel, dos
interesses dos credores, todos os valores patrimoniais do insolvente devem integrar a respectiva
massa, pelo que mal se compreenderia que a firma dela ficasse excluda.
Questo diferente se o administrador da massa insolvente (art. 52. do CIRE),
decidindo-se pela alienao do estabelecimento da sociedade insolvente, pode alienar a
respectiva firma sem o consentimento do respectivo titular.
Neste ponto no podemos concordar com a soluo que parece decorrer do art. 44.,
n. 1, RNPC. Usa-se a expresso o adquirente a qualquer ttulo entre vivos de um
estabelecimento comercial, que pode obviamente ser interpretada no sentido de tambm
abranger a aquisio em processo de insolvncia.
A defender-se esta interpretao seria mister alterar o preceito. Na verdade, nada
justifica que, culminando o processo de insolvncia na extino da sociedade, esta se pudesse
opor, assim se prejudicando os interesses dos respectivos credores, alienao da sua firma
(porventura o elemento mais valioso do seu patrimnio) com a do estabelecimento a que estava
ligada. Acresce que, se nas sociedades em nome colectivo e em comandita cuja firma seja
composta com o nome de scios - pessoas humanas, e s nelas, e j no naquelas outras cujas
firmas sejam compostas com as firmas de scios -pessoas jurdicas, ainda se poder perceber
que o administrador da insolvncia, alienando o estabelecimento, no possa alienar a firma sem
o consentimento desses scios - pessoas humanas, j nas sociedades annimas e por quotas
essa exigncia se no justifica.
Nestas outras sociedades, os valores jurdico - patrimoniais, e pelas razes antes
expostas, em especial o facto de a firma com nomes ser a uma opo, sobrelevam os valores
jurdico - pessoais.
Ocorrendo a alienao da firma em processo de insolvncia, julgamos ser vivel que o
administrador da massa insolvente constitua uma firma, digamos, sucednea, que ser a usada
at que a sociedade se extinga, o que s acontece com o registo do encerramento da liquidao
art. 3., alnea t), do Cdigo de Registo Comercial.

e) Os direitos de propriedade industrial
Conforme se sabe, englobam os direitos de propriedade industrial o nome, a insgnia, e
o logtipo do estabelecimento, a marca, os direitos emergentes de patentes de inveno, dos
modelos e dos desenhos.
- 68 -

Uma transmisso englobando todos estes direitos integra o mbito mximo de cesso de
um estabelecimento. Se do contrato aposta uma clusula que determina que a alienao se d
com todos os seus valores ou sem qualquer reserva pretende-se com isso que todos os referidos
elementos sejam tambm transmitidos.
No que ao nome (o que identifica o estabelecimento, por exemplo, minimercado
Pataco), insgnia (sinal representativo ou simblico que caracteriza o estabelecimento), ao
logtipo (sinal objecto de representao grfica referenciando entidades produtivas), estes, por
via do art. 304- P n 2 e n 3 do Cdigo da Propriedade Industrial (doravante CPI), assim como
as recompensas (prmios conferidos aos comerciantes que passam a ser sua propriedade)
ligadas ao estabelecimento, art. 274 al. d) CPI, o regime da sua transmissibilidade idntico
em sede de trespasse de estabelecimento.
Decorre do art. 31 do CPI que os direitos emergentes de patentes, de modelos de
utilidade, de registos de topografias de produtos semicondutores, de desenhos ou modelos e de
marcas podem ser transmitidos, total ou parcialmente, a ttulo gratuito ou oneroso.
No entanto, e conforme determina o art. 35 n 5 CPI, se desses elementos constar o
nome individual, a firma ou a denominao social do titular, a sua cesso apenas se d no caso
de existir uma estipulao, expressa ou tacita, que assim o determine. Visto que, nada impede o
alienante do estabelecimento de querer reservar tais direitos para um outro estabelecimento seu.
Na transmisso do registo do nome, da insgnia, ou do logtipo, (assim como das
recompensas nos termos descritos) impe-se a sua reduo a escrito, conforme exigido no
trespasse, art. 279, 304-P do CPI.
Para que tal cesso produza os seus necessrios efeitos junto de terceiros ser
necessrio proceder ao seu a averbamento junto do Instituto Nacional da Propriedade Industrial,
art. 30 n 1 al. a) e art. 31 n 6 do CPI.
Resta-nos referir os restantes direitos, nomeadamente a marca e os direitos emergentes
de patentes, modelos e desenhos.
Quanto marca (sinal ou conjunto de sinais susceptveis de representao grfica que
distinguem produtos ou servios), a sua cesso, que inevitavelmente importa a transmisso da
propriedade sobre um bem imaterial, pode acontecer independente do trespasse do
estabelecimento, art. 31 n 1 CPI. A marca pode portanto circular autonomamente, no
estando ligada organizao mercantil, trata-se de uma transmisso desvinculada da marca
137
.

137
LUS COUTO GONALVES, Funo distintiva da marca, Coimbra 1999
- 69 -

Importa no entanto reter que a cesso da marca, a transferncia deste sinal, esta sujeita
ao principio da verdade da marca, pois conforme decorre do art. 262 n 1 CPI, a cesso da
marca apenas opera livremente se tal no for susceptvel de induzir o publico em erro quanto
provenincia do produto ou do servio ou aos caracteres essenciais para a sua apreciao.
O trespasse pode, portanto, envolver a cesso da marca bastando para tanto que no
contrato as partes nada disponham em sentido contrrio. Pelo menos, ser a interpretao que
se retira do art. 31 n 5 do CPI que consagra a regra da transmisso natural das marcas
ligadas ao estabelecimento objecto de alienao.
Estando, tambm aqui, a eficcia relativamente a terceiros dependente do respectivo
averbamento no INPI, art. 30 n 1 e 2 CPI.
Quanto aos restantes direitos, os direitos emergentes de patentes, modelos e desenhos,
valem regras idnticas, ou seja, a possibilidade da cesso autnoma sem prejuzo da sua
transmisso com o estabelecimento por aplicao das regras gerais da alienao do
estabelecimento.

2. A Alienao de Estabelecimento Comercial na Insolvncia com fins de
recuperao
Como vem sendo exposto ao longo do presente estudo, resulta claramente do art. 1 do
CIRE, que o processo de insolvncia agora o nico processo admissvel, sendo a recuperao
apenas uma das suas finalidades em alternativa liquidao.
Sendo certo que tal escolha, compete assembleia, no sentido de deliberar sobre o
futuro do insolvente, seja pelo encerramento, seja pela manuteno em actividade do
estabelecimento integrado na massa (art. 156 CIRE), atribuindo, no caso da manuteno, ao
administrador o encargo de elaborar um plano de insolvncia e consequente suspenso da
liquidao e da partilha da massa.
Preceitua o art. 192 n 1 do CIRE, que podem ser regulados num plano de insolvncia,
(em detrimento das normas do CIRE), o pagamento dos crditos sobre a insolvncia; a
liquidao da massa insolvente e a sua repartio pelos titulares daqueles crditos e pelo
devedor; bem como a responsabilidade do devedor depois de findo o processo de insolvncia.
Assim, o plano s pode afectar por forma diversa a esfera jurdica dos interessados, ou
interferir com direitos de terceiros, na medida em que tal seja expressamente autorizado neste
ttulo ou consentido pelos visados.
- 70 -

Mas, pode ainda, e conforme j referido, o plano de insolvncia ter a finalidade de
recuperao da empresa e regular as medidas para a atingir (art. 1 CIRE) sendo o nico
instrumento que a lei prev para esse efeito.
Como este se trata de um instrumento que depende, quase que exclusivamente, da
vontade dos credores, permitido que se opte pela recuperao, mesmo quando a condio
natural da sua aplicabilidade no se verifique, ou seja, a viabilidade da empresa; assim como,
contrario, permite que o processo de insolvncia siga os seus termos at liquidao mesmo
quando se mostre possvel a recuperao.
Conforme consagra o art. 194 CIRE, o plano de insolvncia obedece ao princpio da
igualdade dos credores da insolvncia, sendo que, um tratamento mais desfavorvel
relativamente a outros credores em idntica situao depende do consentimento do credor
afectado (que se considera tacitamente prestado no caso de voto favorvel ao plano). Diz o n 3
do referido preceito que nulo qualquer acordo em que o administrador da insolvncia, o
devedor ou outrem que confira vantagens a um credor no includas no plano de insolvncia em
contrapartida de determinado comportamento no mbito do processo de insolvncia,
nomeadamente, por exemplo, quanto ao exerccio do direito de voto.
O plano de insolvncia deve indicar claramente as alteraes decorrentes para as
posies jurdicas dos credores da insolvncia, (art. 195 n1 CIRE), devendo indicar a sua
finalidade, descrever as medidas necessrias sua execuo, j realizadas ou ainda a executar,
e conter todos os elementos relevantes para efeitos da sua aprovao pelos credores e
homologao pelo juiz
138
.
A disposio do art. 195 n 2 al. b) CIRE sugere a existncia de quatro modalidades de
plano: o plano de liquidao da massa insolvente; o plano de recuperao; o plano de
saneamento por transmisso da empresa a outra entidade; e naturalmente, o plano misto, que
resulta da liberdade de combinar todas ou algumas das modalidades anteriores.
139

As alteraes dos crditos sobre a insolvncia, geradas pelo plano de insolvncia,
produzem efeitos a partir da sentena de homologao, o que ocorre independentemente de tais
crditos terem sido, ou no, reclamados ou verificados.
A sentena homologatria constitui ttulo bastante (art. 217 CIRE) para a constituio
da nova sociedade ou sociedades e para a transmisso em seu benefcio dos bens e direitos que

138
Se o plano nada disser em sentido diverso, os direitos decorrentes de garantias reais e de privilgios creditrios no so por ele afectados, os
crditos subordinados consideram-se objecto de perdo total e o cumprimento do plano exonera o devedor e os responsveis legais da totalidade
das dvidas da insolvncia remanescentes.
139
Nesse sentido conf. CATARINA SERRA, O Novo Regime, pp. 71
- 71 -

deva adquirir, assim como para a realizao dos respectivos registos; ou para a reduo de
capital, aumento de capital, modificao dos estatutos, transformao, excluso de scios e
alterao dos rgos sociais da sociedade devedora, bem como para a realizao dos
respectivos registos.
As providncias previstas no plano de insolvncia com incidncia no passivo do devedor
no afectam a existncia nem o montante dos direitos dos credores da insolvncia contra os co-
devedores ou os terceiros garantes da obrigao, mas estes sujeitos apenas podero agir contra
o devedor em via de regresso nos termos em que o credor da insolvncia pudesse exercer contra
ele os seus direitos.
Se o devedor se constituir em mora ou for declarado em situao de insolvncia em
outro processo durante a execuo do plano de insolvncia, ficam sem efeito, relativamente a
alguns ou a todos os crditos, o perdo e moratria previstos em tal plano. Este pode, no
entanto, dispor em sentido diverso quanto s consequncias do incumprimento ou ainda
estabelecer a produo das mesmas quando se verifiquem acontecimentos de outro tipo no
prazo de trs anos aps a data da sentena homologatria.
No caso de o plano aprovado determinar o encerramento do processo, o administrador
procede, at ao desfecho, ao pagamento das dvidas da massa insolvente. O plano de
insolvncia que implique o encerramento do processo pode prever que a sua execuo seja
fiscalizada pelo administrador e que a autorizao deste seja necessria para a prtica de
determinados actos pelo devedor ou pela nova sociedade ou sociedades.
No mbito das modalidades de plano previstas pelo art. 195 n 2 al. b) CIRE aqueles
que tm interesse no mbito do presente estudo sero o plano de saneamento por transmisso
da empresa a outra entidade; e o plano misto, que resulta da liberdade de combinar todas ou
algumas das modalidades anteriores, visto que, a no nosso entender estas duas modalidades
sero aquelas em que poder ser deliberada a alienao da empresa, por meio de trespasse, e
em relao s quais o presente estudo ter aplicao.
Todas as outras modalidades, embora legalmente previstas, no se inserem no objecto
principal do presente estudo que a alienao do estabelecimento comercial.
Julgamos ser de aplicao analgica situao de um plano, todo o supra exposto
quando a opo da assembleia passe pela elaborao de um plano cujo objectivo seja a
alienao do estabelecimento.
- 72 -

No obstante, a liberdade prevista e atribuda s partes na fixao dos passos e
objectivos do plano, julgamos que, no caso de uma deciso em sede plano pela transmisso da
empresa a outra entidade, o exposto quanto ao destino das posies contratuais, dos crditos e
dbitos, da transmisso da firma e dos direitos de propriedade, so aplicveis presente
hiptese, e um fio condutor do que poder vir a constar de um plano nestes termos, embora da
letra da lei parea podermos concluir por uma quase total liberdade da assembleia no fixao
do plano.
Aps a aprovao, o plano de insolvncia deve ser homologado pelo juiz, mas o seu
contedo livremente fixado pelos credores, devendo ele, quando actue oficiosamente, limitar-se
a um controlo de legalidade.
Pode o juiz designadamente, recusar o plano com base na violao no negligencivel
das regras procedimentais ou das normas aplicveis ao seu contedo. Podendo ainda recusar o
mesmo a pedido dos interessados (art. 216 CIRE), por exemplo, quando algum credor alegue e
prove que a sua situao previsivelmente menos favorvel ao abrigo do plano do que na
ausncia dele (art. 216 n 1 al. a) CIRE), cuja clausula conhecida como best interest test.

















- 73 -

Capitulo IV

Concluso
Ao longo do presente estudo, fomos defendendo o trespasse como sendo a alienao de
estabelecimento que efectuada inter vivos a ttulo perptuo ou definitivo, e mediante o
pagamento de um determinado preo.
Assim, verificando-se uma alienao em sede de processo de insolvncia, cujos termos
seguem as disposies previstas para a venda em sede executiva, no podemos seno
considerar que a alienao do estabelecimento comercial no mbito do processo de insolvncia,
nos termos previstos pelo art. 162 CIRE, no pode seno ser classificada como um trespasse.
Nesse sentido, um trespasse em sede de processo de insolvncia em que o
estabelecimento se encontra instalado em imvel arrendado pressupe a transmisso do
arrendamento, pelo que, nada sendo convencionado entre as partes, expressamente, no
contrato, entende-se que existe uma transmisso natural da posio jurdica do arrendatrio.
No que aos contratos existentes data do trespasse diz respeito, consideramos que, se
no mbito de um trespasse voluntario, partida, e sob aceitao das partes, o trespassrio,
sucede nas posies contratuais do transmitente relativamente aos negcios por este
celebrados, julgamos que, e no esquecendo o carcter especial do processo de insolvncia,
tambm aqui deveria ser legalmente prevista esta possibilidade, sob pena de a mesma ser
esquecida em sede de plano de insolvncia e o comprador, embora querendo viabilizar a
empresa que adquire, ter que comear do zero visto que a lei no explicita quanto se refere
a uma venda como um todo.
No que aos contratos de trabalho diz respeito, embora no exista previso legal
especfica no mbito executivo, tem-se defendido, e bem, que na venda executiva, com a
aquisio do estabelecimento, transmite-se igualmente a posio de entidade patronal no que
toca aos contratos de trabalho, pelo que em sede insolvencial, os contratos de trabalho no se
extinguem com a insolvncia do empregador se, nos termos do art. 162 do CIRE, a alienao
do activo do insolvente incidir sobre a totalidade do estabelecimento de que seja titular.
Quanto aos crditos e aos dbitos, julgamos, ser de aplicao lgica a regra da no
transmissibilidade dos crditos, prevista em sede de trespasse voluntario, com a alienao nos
termos do art. 162 do CIRE, a menos que seja convencionada entre as partes essa mesma
transmisso. Em sede de direito insolvencial, e pelo j exposto ao longo do presente,
- 74 -

consideramos que no far muito sentido possibilitar a transmisso ao adquirente do
estabelecimento dos crditos e dos dbitos da empresa.
No que concerne firma, o estabelecimento pode ser alienado sem que isso acarrete a
transferncia da firma do comerciante, no entanto, caso se pretenda essa transmisso ela no
autonomizvel da transferncia definitiva do estabelecimento, para que a firma se transmita,
ocorrendo a transmisso do estabelecimento, ainda preciso o acordo das partes. Ocorrendo a
insolvncia de uma certa sociedade comercial, no cabe dvida de que a sua firma passar a
integrar a massa insolvente, art. 46. e ss. CIRE.
Com efeito, se o objecto do processo de insolvncia proporcionar a satisfao, to
completa quanto possvel, dos interesses dos credores, todos os valores patrimoniais do
insolvente devem integrar a respectiva massa, pelo que mal se compreenderia que a firma dela
ficasse excluda. Ocorrendo a alienao da firma em processo de insolvncia, julgamos ser vivel
que o administrador da massa insolvente constitua uma firma, digamos, sucednea, que ser a
usada at que a sociedade se extinga, o que s acontece com o registo do encerramento da
liquidao art. 3., alnea t), do Cdigo de Registo Comercial.
Quanto aos direitos de propriedade industrial, nomeadamente, o nome, a insgnia, e o
logtipo do estabelecimento, a marca, os direitos emergentes de patentes de inveno, dos
modelos e dos desenhos, uma transmisso englobando todos estes direitos integra o mbito
mximo de cesso de um estabelecimento. Se do contrato aposta uma clusula que determina
que a alienao se d com todos os seus valores ou sem qualquer reserva pretende-se com isso
que todos os referidos elementos sejam tambm transmitidos. Na transmisso do registo do
nome, da insgnia, ou do logtipo, (assim como das recompensas nos termos descritos) impe-
se a sua reduo a escrito, conforme exigido no trespasse, art. 279, 304-P do CPI.
No mbito de um plano, e no obstante, a liberdade prevista e atribuda s partes na
fixao dos passos e objectivos do plano, julgamos que, no caso de uma deciso em sede
plano pela transmisso da empresa a outra entidade, o exposto quanto ao estabelecimento
instalado em imvel arrendado, o destino das posies contratuais, dos crditos e dbitos, da
transmisso da firma e dos direitos de propriedade, so aplicveis presente hiptese, e um fio
condutor do que poder vir a constar de um plano nestes termos, embora da letra da lei parea
podermos concluir por uma quase total liberdade da assembleia no fixao do plano. Aps a
aprovao, o plano de insolvncia deve ser homologado pelo juiz, mas o seu contedo
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livremente fixado pelos credores, devendo ele, quando actue oficiosamente, limitar-se a um
controlo de legalidade.
Assim, tendo em vista que o art. 162 CIRE, no explicito quando determina que a
venda do estabelecimento no mbito do processo de insolvncia se realize como um todo, ao
no classificar nem determinar o que englobado por esse todo, e visto que o objectivo da
venda do estabelecimento como um todo pretende que no se perca o aviamento da empresa,
fundamental saber o que efectivamente vendido na considerao da empresa como um todo,
de maneira a que o aviamento no se perca com a venda.
Julgamos com o presente ter contribudo para desconstruir o significado do normativo
que, embora to pequeno, abrange solues e situaes to diversas e complicadas como as
aqui expostas.





















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