Lex Humana, Petrpolis, v. 5, n. 2, p.

121-141, 2013, ISSN 2175-0947

Universidade Catlica de Petrpolis, Petrpolis, Rio de Janeiro, Brasil


HART E RAWLS: FAIR PLAY, OBEDINCIA AO
DIREITO E OBRIGAO POLTICA


HART AND RAWLS FAIR PLAY, OBEDIENCE TO
LAW AND POLITICAL OBLIGATION

MARCOS ROHLING
UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA, BRASIL



Resumo: O presente artigo versa sobre a teoria do fair play como fundamento e justificao da
obedincia s leis em Hart e Rawls. Para tanto, o texto divido em trs partes: num primeiro
momento, calcado em Are There Any Natural Rigths?, analisa-se o que a obrigao de fair play e
quais so as suas condies; num segundo momento, por sua vez, a partir do artigo Legal
Obligation and Duty of Fair Play, discutem-se as modificaes realizadas por Rawls quela definio
de Hart; por fim, o artigo concludo com a remisso algumas das crticas que culminaram na
insuficincia do fair play como base para os vnculos das pessoas com as leis e a sociedade.

Palavras-chave: Fair play; obrigao poltica; obedincia; Hart; Rawls.

Abstract: This paper discusses the theory of fair play like the foundation and justification of
obedience to the laws in Hart and Rawls. Therefore, the text is divided in three sections: in a
first moment, based on Are There Any Natural Rigths?, it analyzes what is the obligation of fair
play and what are their conditions; subsequently, in turn, from article Legal Obligation and Duty of
Fair Play, it discusses the modifications made by Rawls to that definition of Hart; finally, the
article is finished with a reference to some of the criticisms that culminated in the failure of fair
play as the basis for the bonds of the people with the laws and society.

Keywords: Fair play; political obligation; obedience; Hart; Rawls.
















Artigo recebido em 25/08/2013 e aprovado para publicao pelo Conselho Editorial em 10/12/2013.

Doutorando em Educao pela Universidade Federal de Santa Catarina, Brasil. Professor da Rede de Ensino
Pblico do Estado de Santa Catarina. Currculo lattes: http://lattes.cnpq.br/1426156565430729. E-mail:
marcos_roh@yahoo.com.br.


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Introduo



Existe algo que se apresente como obrigao ou como um dever de obedincia ao direito e
s leis? Essa questo no to simples, e tem certamente muitas respostas possveis entre a
afirmao e a negao. A esse respeito, um autor como Smith considera que muitos filsofos
polticos entendem existir uma obrigao prima facie
1
de obedecer ao direito e que, ao discutir
essa obrigao, entendem que, como filsofos polticos, a sua tarefa mais a de explicar a base
dessa obrigao do que a de discutir a sua existncia. Essa ideia aponta para o fato de que caberia
ao filsofo poltico apenas explicar o modo por meio do qual se d a obrigao de obedincia.
Esse autor, contudo, acredita que essa obrigao deve ser demonstrada antes de ser assumida,
pois, ao assumir-se uma obrigao de obedincia simplesmente como um dado, incorrer-se-ia
mais na razo para a resistncia do que a obedincia (SMITH, 1973, p. 950).
2

Ora, partindo-se dessa ideia, chegar-se-ia quela de que as pessoas as quais esto
submetidas a um governo e que tm, assim, uma obrigao prima facie de obedecer a leis
particulares, no tm obrigao prima facie de obedecer a todas as suas leis. E, nesse sentido,
entende que os argumentos acerca da obedincia dividem-se em trs grupos, a saber: i) aqueles
que repousam sobre os benefcios que cada indivduo recebe do governo; ii) aqueles que
dependem da promessa ou da autorizao implcita; e iii) aqueles que apelam utilidade ou ao
bem estar geral. precisamente nesse segundo grupo de argumentos que se encontra o fair play
(SMITH, 1973, p. 950-3), o qual ser, como justificao dos vnculos com o direito, objeto de
investigao desse texto.
Como Dagger indica, embora alguns filsofos antigos tenham apelado para algo que
evocasse a imagem do fair play, a clssica formulao do mesmo, entretanto, deu-se to somente
com Hart, no artigo Are There Any Natural Rigths?, de 1955. A ideia central que quando um
certo nmero de pessoas realiza qualquer empreendimento conjunto estabelecido mediante
regras, de tal modo a restringir a sua liberdade, aqueles que restringirem a sua liberdade de
acordo com essas regras tm, ento, o direito a uma submisso semelhante por parte daqueles



1
Em geral, um dever ou uma obrigao prima facie (expresso latina que quer dizer primeira vista) aquele que se
porta como um dever ou uma obrigao que se deve cumprir, exceto se, numa situao particular, entrar em conflito
com outro mais importante. Essa expresso foi formulada originariamente por William Ross, em The Right and the
Good, em 1930. importante que se diga que muitos autores, como Hart e Rawls, distinguem entre os termos
obrigao e dever. Sobre esse ponto, que excede os propsitos desse texto, ver especialmente: SIMMONS, A. John.
Moral Principles and Political Obligations. Princeton: Princeton University Press, 1981.
2
Uma observao deve ser feita: utilizar-se- a expresso original, em ingls, para referir-se ao fair play tendo em
vista, no vernculo, no haver uma palavra que traduza precisamento o sentido do termo, que aponta, entre outras
coisas, para a equidade, o jogo limpo, o cumprimento das regras.
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que foram, de alguma forma, beneficiados dessa submisso (DAGGER, 2010). Essa ideia ser
aproveitada por Rawls em Legal Obligation and Duty of Fair Play de tal modo a constituir para o
indivduos um dever de fair play.
Dito isso, o que se objetiva no presente texto primordialmente apresentar a figura do
fair play como justificao da obrigao de obedincia ao direito em duas direes: inicialmente,
na caracterizao desenvolvida por Hart, em Are There Any Natural Rigths?, e, em seguida, no
tratamento e complementos realizados por Rawls, em Legal Obligation and Duty of Fair Play. E,
num momento pstero, finalizando, sero arroladas crticas que foram endereadas s verses
ora apresentadas do argumento do fair play. a hiptese desse artigo que os autores em questo
oportunizam, por meio do fair play, argumentos justificacionais alternativos para explicar os
vnculos com o direito, no obstante as crticas levantadas.
importante enfatizar que, nesse texto, no abordar-se- a questo das obrigaes
polticas e da obedincia ao direito nas outras obras desses autores, nas quais essa questo
apresentar-se-ia mais acabada e com uma nova formulao. A razo para tal que, embora
tenham mudado suas posies nos escritos posteriores, esses textos foram muito influentes e,
ainda hoje, encontram defensores. Alm disso, o problema do que um dever prima facie no
ser central para a investigao, mas justamente o modo como, a partir da formulao, tanto de
Hart, como de Rawls, possvel explicar os vnculos com o direito, em termos de obrigao e
obedincia.


1. O Fair Play, a Obrigao Poltica e a Questo da Obedincia em Hart



Hart foi um autor prolfico e sua influncia evidente ao perceber-se os destacados
autores Rawls, Dworkin, Finnis, Raz, entre outros que, em diferentes tempos, tiveram
contato com ele e com sua obra, quer como alunos, quer como crticos, quer como defensores,
quer como admiradores. Em muitos aspectos, justamente, deve-se pontuar, sua obra The Concept
of Law, lanada em 1961, reconhecida como uma das obras mais influentes no mbito da filosofia
do direito, no sculo XX, marcando uma nova era na defesa do positivismo jurdico. Mas, alm
disso, seu mtodo e rigor analtico produziram uma obra inovadora e abrangente, cujos efeitos
so duradouros e profundos.
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No que toca a questo do vnculo dos indivduos com o direito e, por meio dele, com a
sociedade, Hart, no artigo Are There Any Natural Rigths?
3
, de 1955, desenvolveu uma posio que
classificada por autores como voluntarista.
4
Ora, trata-se, verdade, de uma teoria de acordo
com a qual preliminarmente os vnculos com a sociedade e com o direito estariam postos
consistentemente por meio de benefcios recprocos e mtuos num sistema social cooperativo.
Ao beneficiarem-se desse sistema, mediante a sujeio dos outros s regras, os indivduos
estariam, pois, comprometidos com ele. Esse o sentido do fair play hartiano.
Para chegar a estas posies, Hart parte das seguintes consideraes em AANR. Inspirando-
se em Hampshire, como deixa claro, defende que, de alguma forma, se existem direitos morais,
ento, pelo menos, um direito natural existente, vale dizer, o direito de todos os homens de
forma igual serem livres. Noutros termos, Hart quer dizer que, quando determinadas condies
especiais consequentes com o fato de que o direito igual para todos so ausentes, todo ser
humano adulto capaz de escolher tem: i) direito a que os demais se abstenham de exercer a
coero ou aplicar restries contra si; e ii) liberdade para realizar no sentido de que nada o
obriga a abster-se de realizar qualquer ato que no seja coercitivo, restritivo ou, ainda, que
tenha por finalidade causar danos a outra pessoa (HART, 1955, p. 175).
A essas ideias, definidas no incio do artigo, juntam-se outras: a de que h duas razes
para definir o direito de todos os homens, de forma igual, a serem livres como um direito natural,
razes destacadas j pelos autores clssicos dos direitos naturais, quais sejam: i) possuem esse
direito todos os homens que sejam capazes de escolher; dessa sorte, aqueles o possuem por
serem homens e no somente por pertencerem a uma determinada sociedade ou por terem
alguma relao especial entre si; ii) diferentemente de outros direitos morais, este direito no
criado, nem conferido pelo ato voluntrio do homem (HART, 1955, p. 176).
Essas pressuposies, contudo, no tocante liberdade, no acenam para um projeto
ambicioso como aquele dos tericos clssicos, mas para um restrito, caracterizado pelo
cerceamento da liberdade que tm os homens. Ora, como todos os homens so igualmente



3
Doravante, usar-se-o as seguintes siglas: i) AANR para HART, Are There Any Natural Rigths?. In: The
Philosophical Review, Vol. 64, n 2, p. 175-91, Apr., 1955; ii) LO para RAWLS, Legal Obligation and the Duty of
Fair Play. 1964. In: Collected Papers. (Org. Samuel Freeman). Cambridge, Harvard University Press, 1999. [Trad.
Portuguesa de Wladimir Barreto: Obrigao jurdica e o dever de agir com equidade (fair play)]. In: Estudos Jurdicos,
40(1): 44-49 janeiro-junho, 2007.]; iii) TJ para RAWLS, A Theory of Justice. Cambridge: Harvard University Press,
1971. [trad. bras. Jussara Simes So Paulo: Martins Fontes, 2009.]
4
Green, por exemplo, sustenta que, no tocante questo da vinculao ao direito, tanto Hart quanto Rawls so
autores voluntaristas, pois o vnculo com o direito e com a sociedade d-se mediante um dispositivo o qual se
caracteriza por meio da vontade. Cf. GREEN, Leslie. Legal Obligation and Authority. In: The Stanford
Encyclopedia of Philosophy (Winter 2012 Edition), Edward N. Zalta (ed.), URL =
http://plato.stanford.edu/archives/win2012/entries/legal-obligation/, acessado em 27/02/13.
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livres, a liberdade que cada qual possui no absoluta porque limitada pela de outrem. Ademais, a
coero bem como a restrio da liberdade so perfeitamente plausveis, desde que estejam
postas, como condies especiais, de acordo com um princpio geral, isto , que seja aplicada
igualmente a todos. Nesse sentido, segundo o autor,
[...] meu raciocnio no pretende demonstrar que os homens tm algum direito (salvo
o igual direito de todos de serem livres) que seja absoluto, irrevogvel ou
imprescritvel. Para muitos, a afirmao talvez diminuia a importncia de minhas
tesis, porm estimo o princpio de que todos os homens tm igual direito a serem
livres, por nfimo que parea, provavelmente tudo quanto tivesse sido necessrio
argumentar os filsofos polticos da tradio liberal para respaldar qualquer programa
de ao, ainda quando tenham argumentado mais. Porm, minha proposio de que
existe este direito natural pode parecer insatisfatria por outro motivo: ela no seno
a afirmao condicional de que se existe algm direito moral, ento deve existir este
direito natural (HART, 1955, p. 176 traduo minha).

Sendo esse o caso, a reflexo de Hart tem em conta a defesa da liberdade, a partir da
noo de direitos morais, e o fair play, enquanto vnculo com o direito e com a sociedade, em
termos de obedincia, gravita essa discusso. Hart divide esse artigo em trs sees, cada uma
das quais ocupadas com uma questo convergente da existncia de um direito moral dito
natural, a liberdade.
Das ideias relevantes, em geral, importa saber que Hart afirma, ao longo do texto, que h
trs modos mediante os quais os direitos morais implicam o igual direito liberdade, como um
direito natural, a saber, i) a afirmao de que tenho um direito geral uma invocao direta a
partir do igual direito liberdade; ii) a afirmao de que tenho o direito, como resultado de
promessa ou consentimento, indiretamente invoca o igual direito liberdade tendo em vista
que, para descrever o direito de escolha voluntria, admite-se haver uma justificao para o
controle da liberdade da pessoa, a qual compatvel com o igual direito liberdade; iii) a
afirmao de que tenho o direito contra os free-riders tambm invoca indiretamente o igual direito
liberdade, posto que, para restaurar a igual liberdade, justifica-se o controle sobre a liberdade.
O princpio do fair play , assim, cunhado por Hart como parte de uma estrutura
justificacional para a reduo e o usufruto da liberdade. Essa expresso terminolgica, que
mais claramente formulada por Rawls, apareceu mais precisamente em Hart e, antes dele, por
referncia, em Broad, num texto intitulado On the Function of False Hypotheses in Ethics, de 1916,
conforme indica Simmons (SIMMONS, 1981, p. 213, nota 1). Como sugere esse autor, o
princpio do fair play , de certo modo, considerado como extenso de certas intuies presentes
em teorias do consentimento, mas, com mais frequncia, tem sido considerado simplesmente
como um substituto dessa teoria (SIMMONS, 1981, p. 101). Deixando essas questes de lado,
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a clssica definio do fair play dada por Hart, no contexto da discusso em torno dos direitos
especiais, adquire a seguinte forma:
[...] quando um grupo de pessoas dirige um empreendimento conjunto, segundo um
determinado conjunto de regras, e restringem, portanto, sua prpria libertade, os que
se tenham submetidos a tais restries, quando assim se lhes exigiu, tm direito a uma
submisso semelhante da parte daqueles que tenham se beneficiado com a sua
submisso.
O conjunto de regras pode dispor que as autoridades tenham a facultade de impor a
obedincia e de elaborar mais normas, e isso criar uma estrutura legal de direitos e
deveres; porm a obrigao moral de obedecer reglas em tais circunstncias se deve
aos membros cooperadores da sociedade, os quais tm o direito moral correlativo
obedincia (HART, 1955, p. 185 traduo minha).

A este respeito, Klosko acentua que, para Hart, como um dever poltico forte, o que
fundamental para as obrigaes em questo o recebimento dos benefcios oriundos das
contribuies conjuntas das outras pessoas, isto , o reconhecimento para com aqueles que
recebem os benefcios incorrendo em obrigaes ao aceitar restries semelhantes quelas
suportadas por todos os que contribuem (KLOSKO, 2005, p. 87). Tendo isso em mente, essa
definio de Hart, como evidente, estabelece duas exigncias bsicas que devem ser satisfeitas
para que exista uma obrigao de obedincia fundada no fair play, a saber: a) a existncia de um
sistema cooperativo; e b) a obteno de benefcios por parte daquele que se v na obrigao de
obedincia.
Quanto resultar ausente qualquer um desses condicionais, pode-se dizer que inexistem as
condies sob as quais algum estaria vinculado ao direito em termos de obedincia. Mais ainda,
os indivduos esto desobrigados de quaisquer encargos que sejam assumidos em vista de
participarem de um empreendimento que no proporcione benefcios quando se assume certas
obrigaes.
Nesse sentido, o princpio do fair play ganha corpo e forma quando todas as pessoas que
participam de um empreendimento conjunto orientado por regras, porque delas participam, tm a
obrigao de suportar uma parte equitativa de encargos desse empreendimento, de tal forma que
esta obrigao devida aos outros que colaboraram nesse empreendimento. Ora, devidamente
essa cooperao que torna possvel para qualquer indivduo desfrutar dos benefcios do
empreendimento. Dentro dessa perspectiva, h um mtuo vnculo das pessoas umas para com
as outras, no contexto da sociedade, e fugir dele seria uma posio equivocada. Ademais, aqueles
que participam desse empreendimento cooperativo tm, ento, direitos e deveres, como
obrigaes mtuas: por um lado, o direito de exigir que os outros suportem a sua parte de
encargos e, por outro lado, a obrigao de suportar a sua parte (DAGGER, 2010).
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Partindo dessas consideraes, o fair play como caracterizado por Hart, aplica-se a uma
sociedade poltica apenas se satisfazer aquelas condies acima apontadas, porque, dessa forma, a
sociedade poder ser entendida como um empreendimento cooperativo a partir do qual sero
criados direitos e correspondentes obrigaes. Nesse caso, os membros os quais assumiram
algum compromisso poltico, teriam a obrigao de fair play de fazer a sua parte na manuteno
desse empreendimento cooperativo. E, entre os elementos constitutivos desses encargos que se
aplicam aos participantes cooperativos, tendo em vista a necessidade do estado de direito para a
manuteno e viabilizao de tal poltica, a principal forma de cooperao o cumprimento da
lei, a sua obedincia, mais claramente (DAGGER, 2010). Vendo-o nessa perspectiva, pode-se
dizer com certeza, o princpio do fair play, como formulado por Hart, fornece as bases para uma
obrigao de obedincia s leis.
Na mesma linha, Simmons tambm divisa algumas caractersticas gerais as quais devem
ser satisfeitas para que o fair play possa ser aplicado. Entre elas, encontram-se as seguintes: a)
um nmero de pessoas participa de um empreendimento; b) um conjunto de regras (que se
aplica uniformemente para todos os indivduos de forma a restringir as aes individuais
igualmente) governa esse empreendimento; c) a reciprocidade: quando alguns (ou todos os)
participantes seguem as regras, certos benefcios so revertidos para alguns (ou para todos os)
participantes, mas estes benefcios podem ser obtidos, pelo menos em alguns casos, sem seguir
as regras quando exigir-se de algum. Sob essas condies, quando uma pessoa benefcia-se da
submisso dos outros s tais regras, ela tem a obrigao de fair play de seguir as regras, de tal
forma que aquelas que se submeteram, por sua vez, tm o direito de sua cooperao
(SIMMONS, 1981, p. 103).
Vale notar, a este propsito, conforme observa Holton, que a teoria do fair play, tal como
encontrada em Hart e, posteriormente em Rawls, compartilha com as teorias do contrato social a
ideia de que a obrigao poltica envolve uma relao recproca, mas explicitamente rejeita
qualquer componente voluntarista residual que caracteriza essas teorias (HORTON, 1992, p.
89). No obstante, como sugere Simmons, muitas questes, que so imediatamente relacionadas

a esta abordagem, como encontrada em Hart, vem a tona a partir dessa caracterizao. Entre
elas, podem ser formuladas as seguintes questes: i) o que pode ser considerado como um
empreendimento (isto , (a) muitos projetos podem ser um empreendimento?; (b) Muitos
participantes podem ser membros ou apenas alguns?)?; ii) por qual razo um conjunto de regras
necessrio?; e iii) como se pode especificar a classe de beneficirios aos quais so atribudas as
obrigaes? (SIMMONS, 1981, p. 103).
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Contudo, o fato de essas questes colocarem questionamentos sobre essa formulao
revela o carter superficial da abordagem de Hart quanto ao desenvolvimento desse princpio.
(SIMMONS, 1981, p. 103). No obstante essa limitao da formulao de Hart, Pres Bermejo
acentua que, em geral, o fair play anlogo a outros dois argumentos, vale dizer, o estoppel e o
dever de gratuidade, compartilhando, os trs, o elemento da reciprocidade e a ideia de
recompensar o benefcio recebido por meio do esforo e da cooperao alheios.
5

Nesse sentido, o fair play explicaria, no sem falhas, os termos nos quais os indivduos
estariam vinculados s leis de sua sociedade quando evidentemente certas condies so
cumpridas. Ademais de seu cariz propedutico, Rawls vai aproveitar a intuio de Hart e, no
influente artigo Legal Obligation and Duty of Fair Play, de 1964, estabelecer mais claramente a
vinculao do indivduo com o direito por meio do fair play como um dever de obedincia.



2. Obedincia ao Direito em Legal Obligation and the Duty of Fair Play



No artigo LO, o qual constituir a base da anlise do fundamento da obedincia ao direito,
em termos de obrigao moral de obedecer s leis, Rawls inicia afirmando que o tema do direito e
da moralidade sugere questes muito diferentes. Assim,
pode-se considerar a questo histrica e sociolgica relativa ao modo como as ideias
morais influenciam e so influenciadas pelo sistema jurdico; ou pode-se considerar a
questo de se conceitos e princpios morais fazem parte de uma adequada definio
de direito. De outra parte, o tpico do direito e da moralidade sugere o problema do
cumprimento legal da moralidade e de se o simples fato de certa conduta ser
considerada imoral pelos preceitos estabelecidos suficiente para justificar fazer de
tal conduta uma ofensa legal. Finalmente, h ainda o amplo tema acerca do estudo
dos princpios racionais de uma crtica moral das instituies jurdicas e do
fundamento moral de nossa aquiescncia a elas (RAWLS, 2007, p. 44).

Nesse contexto de questes, Rawls mostra-se preocupado apenas com uma parte dessa
ltima questo, qual seja, o fundamento da obrigao moral de obedecer lei e da realizao
dos deveres legais bem como da satisfao das obrigaes jurdicas. Nesse sentido, a tese de






5
Conforme argumenta este autor, o estoppel e o dever de gratuidade so similares ao fair play. Em geral, quando se
refere ao estoppel, fala-se de uma instituio jurdica anglo-sax equivalente doutrina dos atos prprios que trata
de proteger a todos aqueles que agem a partir das expectativas e das aparncias geradas por outro sujeito, o qual
ter que se ater sempre s consequncias derivadas da aparncia jurdica por ele criadas. J o dever de gratuidade
partilha similaridades com o fair play e o estoppel em virtude de enfatizer o princpio da reciprocidade. Assim, no que
se refere ao tema da obedincia ao direito, poder-se-ia dizer que os indivduos esto obrigados a devolver ao Estado o
favor de sua autoridade bem como os benefcios que proporciona na forma da obedincia s suas leis. Cf. PRES
BERMEJO, 1997, p. 216-7. Ver, tambm: RAZ, 1985, p. 293-300.
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Rawls a de que a obrigao moral de obedecer lei um caso especial do dever prima facie de
agir com equidade (fair play), isto , um dever de fair play (RAWLS, 2007, p. 44).
6

Para Rawls certo que, em sociedades democrtico-constitucionais, existe uma obrigao
moral de obedecer lei, embora ela possa ser superada em alguns casos por outras obrigaes
mais fortes, fundada num princpio moral geral, como algum princpio de justia ou ainda,
princpio de utilidade social ou de bem comum. Da justificao moral da obedincia, contudo,
Rawls exclui a possibilidade de que a obrigao de obedecer lei esteja baseada num princpio
por si mesmo especial, isto , que se autofundamente. Ao contrrio, Rawls supe que no
absurdo algum que exista um princpio moral que no necessita de justificao posterior tal
que, quando subordinados a um sistema existente de regras que satisfaa a definio de um
sistema jurdico, as pessoas tenham uma obrigao moral de obedecer lei (RAWLS, 2007, p.
45).

Num artifcio similar quele que se encontra em TJ, Rawls argumenta que, aps
estabelecer um acordo genrico sobre possveis princpios de justia, de utilidade social, ou
qualquer outro, surge a questo de saber se a obrigao de obedecer lei funda-se em um ou
muitos de tais princpios, e qual deles, se que h algum, tem importncia especial. Nesse
particular, Rawls sustenta que o princpio que define o dever de fair play, isto , o dever de agir-
se com equidade, tem uma importncia especial (RAWLS, 2007, p. 45).
A obrigao, aquela em que se entende a obrigao de obedecer lei, definida por Rawls
num sentido limitado, estrito, no qual, juntamente com a noo de um dever e de uma
responsabilidade, ela tem uma conexo com regras institucionais. Uma vez que seja assim,
deveres e responsabilidades so atribudos a certas posies e cargos, e
[...] obrigaes so normalmente consequncia de atos voluntrios de pessoas, e
enquanto talvez a maior parte de nossas obrigaes so assumidas por ns mesmos
ao fazermos promessas e aceitarmos benefcios, e assim por diante, outras podem nos
colocar sob responsabilidade de outrem, tal como, em certas ocasies, somos
ajudados enquanto crianas, por exemplo. No sustentarei que o fundamento moral
de nossa obedincia lei derivado do dever de agir-se com equidade exceto na
medida em que se esteja referindo a uma obrigao neste sentido. Seria incorreto dizer
que nosso dever de no cometer qualquer ato ilcito, especificamente crimes de
violncia, esteja baseado no dever de agir com equidade, pelo menos inteiramente.


6
Pres Bermejo adverte que o conceito rawlsiano de fair play fruto do amadurecimento genrico daquele
desenvolvido por Hart, no artigo Are There Natural Rights? Cf. PRES BERMEJO, 1997, p. 215. Alm disso, essa
caracterizao do dever de fair play como um dever prima facie derivada de Ross, como mais adiante ser visto.
Importa, tambm, saber que, como adverte Falcn y Tellon, Aade Greenawalt que la teora de la obligacin de fair play
fue sugerida por H. L. A. Hart y desarrollada por John Rawls, y ha gozado de una gran acogida en la dcada de los sesenta y en los
setenta. El deber de juego limpio deriva de los beneficios que los sacrificios de otros miembros de la sociedad realizan. No podemos ser
tan egostas como para querer slo los beneficios de la cooperacin social y ninguna de sus cargas. Una de las virtudes de la obligacin
de fair play es que con ella se puede explicar porqu deberamos obedecer la ley incluso cuando otros no sufriran ningn dao de nuestra
desobediencia. Cf. FALCN Y TELLA, 2002, p. 103.
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Estes crimes envolvem erros em si mesmos, e, nessa medida, ofensas, tais como os
vcios de crueldade e cobia, de modo que pratic-los incorreto independentemente
da existncia de um sistema jurdico cujos benefcios tenhamos voluntariamente
aceito (RAWLS, 2007, p. 45).

Obviamente, Rawls estabelece a caracterizao de um sistema jurdico, nos termos
seguintes: i) sistema de regras que define e relaciona as instituies fundamentais da sociedade
as quais regulam a busca de interesses substantivos; ii) tem o monoplio do poder coercitivo e
satisfaz o conceito de regra de direito justia como regularidade tendo em vista que: (a) suas
regras serem pblicas; (b) casos semelhantes so tratados similarmente; (c) no h cassao dos
direitos civis, entre outros; iii) ordem jurdica de uma democracia constitucional, posto que: (a)
existe uma constituio a qual estabelece uma posio de igual cidadania; e que assegura (b) a
liberdade da pessoa; (c) liberdade de pensamento e conscincia; (d) igualdade poltica, entre as
quais o sufrgio e o direito de participar do processo poltico.
Embora bastante genrica, Rawls pretende que essa caracterizao da ordem jurdica, que
ser refletida posteriormente em TJ
7
, incorpore perfeitamente a ideia de um sistema pblico de
regras dirigidas para seres racionais tendo em vista a organizao de suas condutas na
perseguio de seus interesses substantivos. A justificao moral da obrigao jurdica, afirma o
autor, pode ser compreendida quando se consideram dois casos que parecem, inicialmente,
anmalos, a saber:
primeiro, em algumas circunstncias, ns temos obrigao de obedecer quilo que
ns julgamos, e julgamos corretamente, ser uma lei injusta; segundo, algumas vezes
ns temos obrigao de obedecer a uma lei mesmo em circunstncias em que um
bem maior (tomado como uma soma de vantagens sociais) pareceria resultar de sua
no observncia. Se a obrigao moral de obedecer lei est fundada no princpio de
que se deve agir com equidade, como ento pode algum estar obrigado a obedecer a
uma lei injusta, e o que dizer sobre o princpio que exibe as razes para que se persiga
o maior bem? (RAWLS, 2007, p. 45).

Alm disso, ao longo do artigo, Rawls afirma que, numa democracia constitucional, haver
eventualmente alguma circunstncia em que algum se encontre moralmente obrigado a
obedecer a uma lei injusta, sempre que um membro da minoria, quanto determinada proposta
legislativa, oponha-se via majoritria por razes de justia.
Talvez, o caso padro seja aquele onde a maioria ou uma coalizo suficiente para
constituir uma maioria tira vantagens de sua fora e vota segundo seus prprios
interesses. Mas este trao no essencial. Uma pessoa que pertence minoria pode
tirar vantagens de uma proposta majoritria e mesmo assim se opor a ela como
injusta, mesmo que, uma vez aprovada, normalmente esteja a ela vinculada. Alguns
pensaram que supostamente h um tipo especial de paradoxo sempre que um cidado
que vota de acordo com seus princpios morais (concepo de justia), aceita a deciso
majoritria, pertencendo ele mesmo minoria (RAWLS, 2007, p. 45).


7
A este respeito, isto , sobre o direito em Rawls, ver: ROHLING & VOLPATO DUTRA, O Direito em "Uma
Teoria da Justia" de Rawls. Dissertatio (UFPel), v. 34, p. 63-89, 2011.
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Dessa estrutura conceitual, decorre evidentemente o entendimento, por parte de Rawls,
do fair play como um dever. O vnculo poltico reconhecido como uma obrigao. Sendo assim,
em virtude do dever de fair play, pesa sobre os indivduos uma obrigao de obedincia, que no
fundo, remete ao problema hobbesiano, qual seja, o do submetimento autoridade soberana
tendo em vista a salvaguarda e a proteo da vida (HOBBES, 2000, XIII-XIV, p. 107-21).
O conceito de fair play, que Rawls caracteriza e aperfeioa, como j indicado, aquele que
Hart formulou em AANR. Na formulao de Hart, no entanto, para que houvesse o dever de
obedincia, calcado no fair play, eram necessrios alguns requisitos, a saber: i) a existncia de um
sistema cooperativo, e ii) a obteno de um benefcio por parte do obediente em vista de sua
obedincia (PRES BERMEJO, 1997, p. 216).
Rawls partir dessa formulao e imprimir algumas modificaes, posto que pretende
superar as falhas da primeira verso. Sendo assim, no decorrer do artigo, a questo da obedincia
lei, tratada a partir do que determina como dever de fair play (dever de equidade).
8
Nesse
sentido, Rawls argui que o processo constitucional no pode ser visto sob pena de se mal
interpretado como um procedimento para produzir regras jurdicas. Rawls sustenta,
contrariamente, que um processo de deciso social que produz uma regra a ser seguida. Assim,
aceitando-se que os indivduos tenham um senso similar de justia, aceitvel que eles
concordem que certos procedimentos constitucionais so justos. Uma vez que seja assim, Rawls
sustenta que, ao aceitarem os benefcios de uma constituio justa, os indivduos fazem-se
obrigados a ela, e especialmente, regra da votao majoritria, uma de suas regras
fundamentais, pela qual, sendo uma lei majoritariamente votada, ela deve ser aprovada e
propriamente instalada. Nessa conjuntura, ento, o dever de fair play definido por Rawls do
seguinte modo:
Suponhamos que exista um sistema de cooperao social mutuamente benfico e
justo e que as vantagens que proporciona possam apenas ser obtidas se todos ou
quase todos cooperarem. Suponhamos, ademais, que a cooperao requeira um certo
sacrifcio de cada um ou ao menos envolva uma certa restrio de sua liberdade.
Suponhamos, finalmente que os benefcios produzidos pela cooperao sejam, at
certo ponto, obtidos gratuitamente: isso , que o sistema de cooperao seja instvel
no sentido de que se alguma pessoa sabe que todas (ou aproximadamente todas) as
outras pessoas continuaro a fazer suas partes, ela ainda continuar beneficiando-se


8
Rawls afirma: Volto agora ao problema principal, a saber, o de entender como uma pessoa pode propriamente se encontrar em
uma posio onde, tomando seus prprios princpios, ela deve conceder que, dada uma votao majoritria, B deva ser aprovad a e
implementada, no obstante sua injustia. H, ento, a questo de como pode ser moralmente justificvel aceitar um procedimento
constitucional de deliberao legislativa quando certo (para todos os propsitos prticos) que certas leis assim aprovadas so, de acordo
com os prprios princpios de algum, injustas. Seria impossvel para uma pessoa concordar em mudar sua opinio sempre que se
encontre em posio minoritria; no impossvel, mas inteiramente razovel para ela ajustar-se lei aprovada, qualquer que seja,
desde que esteja dentro de certos limites. Mas quais so mais exatamente as condies deste ajustamento? Cf. RAWLS, 2007, p.
47.
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do esquema mesmo que no faa a sua parte. Sob estas condies, uma pessoa que
aceitou os benefcios do esquema est obrigada por um dever de fazer com equidade a
sua parte e no tirar vantagem, no cooperando, de um benefcio sem qualquer custo.
A razo pela qual devemos nos abster desta tentativa que a existncia do
benefcio o resultado do esforo de todos, e, anteriormente a qualquer
entendimento acerca de como deva ser dividido, se que o pode, ele no pertence
com equidade a nenhuma pessoa em particular (RAWLS, 2007, p. 47).

Rawls, no artigo, deixa claro que o fair play (dever de equidade), que determina sua
concepo de justia, at o momento, condicionado da seguinte forma: dentro do contexto
social, no seria legtima uma situao vantajosa que repousasse sobre um no cumprimento da
parcela, que caberia a cada indivduo, da cooperao social, e isso porque a posio do indivduo
depende em grande medida do benefcio que se recebe desse esquema de cooperao (PRES
BERMEJO, 1997, p. 219). Note-se que essa formulao aparecer em TJ, no como fundamento
geral de uma obrigao moral ao direito, mas, como um princpio, vale dizer, o principle of fairness
(princpio da equidade), cuja finalidade a de, num esquema de cooperao social que a
sociedade bem ordenada, manterem-se as parte mutuamente vinculadas equitativamente quando
se beneficiam dessa cooperao. Dessa feita, embora em LO, Rawls denomine o fair play de
dever, mais tarde, contudo, em seu opus magno, denomina-lo- no mais como um dever de fair
play, mas como princpio da equidade, sendo o qual o fundamento das obrigaes polticas
relativas sociedade por parte daqueles que se comprometem com cargos, entre os quais, os
cargos polticos (Cf. RAWLS, 2009, 18, p. 111-114; 52, p. 342-350).
No entanto, em LO, decorrente dessa definio do fair play como um dever prima facie, e
da insistncia de que, apesar de ser denominado dever, Rawls defende a obrigao poltica como
uma obrigao no sentido mais limitado de estar na dependncia de nossa prvia aceitao e inteno de continuar
aceitando os benefcios de um sistema de cooperao justo que a constituio define (RAWLS, 2007, p. 47),
conclui-se que seja, ento, a obrigao moral de obedincia ao direito uma ao voluntria
(PRES BERMEJO, 1997, p. 220).
Sendo assim, tem-se que o fair play visto como um dever o qual, uma vez que o vnculo
poltico seja reconhecido como uma obrigao, recai sobre os indivduos como uma obrigao de
obedincia. Desse modo, o dever de fair play estabeleceria entre os indivduos e a sociedade uma
obrigao de obedincia lei, e por extenso, ao direito, quando as instituies forem justas,
num esquema cooperativo mutuamente vantajoso (RAWLS, 2007, p. 48). Evidentemente, a
pretenso de Rawls, quanto a isso, a de estabelecer que a ordem legal, dada a obrigao moral
de obedecer lei, obrigao esta entendida como um dever de fair play (dever de equidade),
construda como um sistema de cooperao social ao qual os indivduos esto ligados em virtude
de:
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[...] em primeiro lugar, o esquema justo (isso , ele satisfaz os dois princpios de
justia), e nenhum esquema justo pode garantir que no venhamos a pertencer
minoria em um pleito; em segundo lugar, aceitamos e temos a inteno de continuar a
aceitar seus benefcios. Se deixarmos de obedecer lei, de atuar seguindo nosso
dever de agir com equidade, ento o equilbrio entre reivindicaes conflitantes, tal
como definido pelo conceito de justia, estar ameaado. O dever de agir com
equidade no concebido para dar conta do fato de ser errado para ns cometer
crimes violentos, mas, em vez disso, para explicar, em parte, a obrigao de pagar
nosso imposto de renda, de votar, e assim por diante (RAWLS, 2007, p. 49).

Assim, socialmente, os indivduos vincular-se-iam uns aos outros, atravs das mtuas
vantagens, de um esquema social, como o a ordem jurdica, desde que esta seja justa, pois,
contrariamente, inexistiria obrigao por conta do no cumprimento de uma das clusulas
essenciais do fair play.
O dever de fair play, como justificao da obedincia lei e ao direito, , nesse contexto
terico, caracterizado por um inegvel elemento de autointeresse, pois, para que se possa falar
de um comprometimento, o indivduo precisa ser beneficiado por sua submisso lei e ao
direito por meio da submisso dos demais indivduos lei, os quais, por sua vez, tambm se
beneficiam dessa mesma submisso. Este elemento, porm, no isolado, maneira de uma
mnada, como em Leibniz. Antes, ele deve ser conjugado a outro elemento, isto , deve ser
conjugado reciprocidade, dentro de um esquema cooperativo, norteado por princpios gerais.
Desse modo, a submisso lei, mediante o fair play, se justifica quando, reciprocamente,
indivduos beneficiam-se mutuamente, num esquema cooperativo, por sua submisso s regras
estabelecidas por esse esquema.
9
Esta combinao, que est expressamente estabelecida em LO,
mas tambm em TJ, , portanto, marcada pela atribuio de um sentido ao fair play: a conexo
com regras instrumentais (auto-interesse) junto com regras prprias do esquema de cooperao
(princpios de justia). Essa combinao, assim, trata-se de restries morais e da perseguio
racional do prprio interesse.
Uma importante observao que essa definio de Rawls do fair play completa os
requisitos da definio de Hart mediante dois adendos significativos. Assim sendo, na mesma
linha de Hart, Rawls pressupe um esquema de cooperao, porm, sublinha e isto Hart no
fez que esse esquema seja justo (o que implica ser regulado por princpios de justia, que a



9
Um aspecto interessante que, nesse artigo de 1964, embora no desenvolva, Rawls antecipa a distino
terminolgica entre obrigaes e deveres naturais, que aparecer em TJ, nos 18 e 19, e 51 e 52. No obstante,
h uma diferena crucial e problemtica, se se quiser pensar uma certa continuidade: o esquema terico de Rawls
em LO, em relao ao de TJ, fica comprometido por conceber o fair play como um dever que fundamenta
obrigaes, em especial, a de obedecer lei, isto , um dever que fundamenta deveres na forma de obrigaes. Uma
obrigao pode ser dissolvida no caso de no haver as necessrias contrapartidas. Essa uma das razes por meio
das quais o autor introduzir o conceiro de deveres naturais, como princpios, por meio dos quais as pessoas vincular-
se-iam uma s outras e sociedade.
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essa altura, ainda careceria, em relao TJ, do primor e requinte terico em termos de
justificao e fundamentao que, no opus magno, vem a ter). Ademais, o autor prescreve que os
benefcios que suscita o compromisso de obedincia sejam voluntariamente recebidos. Desse modo,
por meio desses complementos, Rawls pretendia corrigir as falhas originadas da definio de
Hart de fair play. Contudo, ainda que esse seja o empenho de Rawls, em alguns aspectos tais
esforos vo fazer, mais do que antes, evidentes as lacunas e as falhas do fair play.



3. As Crticas ao Fair Play como Obrigao de Obedincia



Rawls acrescenta, ao conceito hartiano de fair play, duas importantes clusulas com as
quais pretendia recuperar o argumento de seu fracasso inicial, tal como resultou da definio de
Hart, em seu papel fundamentador do dever de obedincia dos indivduos. Uma anlise desse
dever o problema que pretendia resolver e o fracasso que teve desenvolvido por Pres
Bermejo. Segundo sustenta, embora Rawls tenha estabelecido acrscimos clssica definio de
fair play, de Hart, esses acrscimos resultam muito mais ostentadores das deficincias que tem o
fair play. As duas clusulas propostas por Rawls (e que se encontram, evidentemente, em Legal
Obligation
10
) so as seguintes: i) que o esquema cooperativo seja justo, isto , que a instituio a qual se
deve obedincia cumpra com o que estabelecem os princpios de justia; e, ii) que a aceitao dos
benefcios oferecidos pelo esquema de cooperao seja voluntria.
Pres Bermejo declara que a primeira exigncia visava a desqualificar algumas das
impugnaes direcionadas, especialmente desferidas por Singer (SINGER, 1985, p. 61-9) e
Greenawalt (GREENAWALT, 1987, p. 132-153), definio de Hart, as quais, entre outras
coisas, afirmavam que o fair play poderia legitimar tambm a obedincia a leis procedentes de
regimes injustos, como o caso da Alemanha Nazista ou de qualquer um regime totalitrio, ou
ainda, de democracias injustas. O que claramente evidente que o fair play, como o entende
Rawls, no se limita a uma forma determinada de Estado, mas vlida para qualquer sistema
poltico. Assim, a vigncia do fair play cobrada exclusivamente de sociedades justas, desenhadas
normativamente pelo fundo cooperativo que apresentam. Dessa maneira, deve-se realar que o
no cumprimento flagrante dos princpios de justia implica a no observncia de uma conditio
sine qua non na ausncia da qual o fair play resulta inoperante, de modo que, em tais situaes, a



10
Essas clusulas encontram-se tambm em TJ, mas no sob a denominao do dever de fair play. Nesta obra, ela
encontra-se travestida como o princpio da equidade (principle of fairness), cuja finalidade a explicao da contrao
de obrigaes.
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obrigao do indivduo de cumprir as normas estaria cessada por completo. Certamente, nessas
situaes, o indivduo poderia obedecer ou desobedecer. Porm, caso incline-se pela via da
desobedincia, por mais severas que sejam as consequncias dessas aes, o indivduo se veria
livre de uma reprovao fundada em sua obrigao fundada em sua obrigao de obedecer s
normas, porque essa obrigao j no pode se sustentar, uma vez que o fair play tenha ficado
obsoleto (PRES BERMEJO, 1997, p. 222).
Quanto segunda clusula, o intento de Rawls consiste em afianar que a simples
afirmao de um benefcio objetivo para que os cidados suportem um dever de obedincia
moralmente fundada, sem que seu consentimento norma ou recepo de tal benefcio
importe minimamente. Percebe-se, portanto, que, com essa clusula, est-se a requerer um
princpio de reciprocidade, segundo o qual a obedincia deve ser entendida como a devoluo
de um benefcio efetivamente recebido.
Essa concepo de fair play desenvolvida e sustentada por Rawls, derivada de Hart, que
pode ser entendida como simples retribucionismo, capaz de conduzir a consequncias
moralmente indesejveis em funo da violao do princpio da voluntariedade das obrigaes: a
possibilidade de que se reconheam vnculos acerca dos quais o indivduo veja-se submetido por
cargas em cujo estabelecimento ele no tenha participado. Pres Bermejo sustenta que o fair play
levanta trs contratempos (PRES BERMEJO, 1997, p. 228). O primeiro deles, claramente,
refere-se impossibilidade da sada do Estado, enquanto sociedade. Essa razo, que
reconhecida pelo prprio Rawls (RAWLS, 2009, 51, p. 420), incorre na crtica desferida por
Hume ao contratualismo clssico. Assim, se se prescreve uma livre recepo dos benefcios,
falar-se- da prescrio, tambm, do ingresso livre no esquema cooperativo. Todavia, como
disse Hume, as pessoas j nascem inseridas no interior das comunidades polticas e sem
possibilidade de escolher sua permanncia nas mesmas. E, em caso de migrao para outro
sistema de cooperao, a mesma prtica no pode ser vivel imensa maioria de indivduos
(HUME, 1999, p. 203-5).
O segundo deles referente ao anarquismo, pois a soluo em que Rawls se v envolvido,
por conta do argumento do fair play, propicia um teor anrquico, inseguro e imprevisvel em
relao ao problema da obedincia. A dificuldade , pois, uma herana do conceito de Hart, do
qual Rawls no somente no consegue subtrair-se como, tambm, de certo modo, exibe mais
explicitamente as insuficincias. O fato que, tanto na verso de Rawls, como na de Hart, o fair
play exige a materializao de um benefcio, que adquire a forma tal que existe um benefcio
quando o indivduo, de quem se reclama obedincia, reconhece ver-se beneficiado, de algum
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modo, pelo esquema de cooperao. A aceitao livre do benefcio aquilatar, por parte do
indivduo, uma livre interpretao do que um benefcio para ele; e ser ele, o indivduo, a nica
instncia possvel, de modo que sua desaprovao do que o governo considera como um
benefcio significar sua desobedincia. Note-se que confiar o reconhecimento do benefcio ao
esquema de valorizao individual confiar o fair play, ento, resoluo do problema da
obedincia ao direito s concepes individuais do bem, nos termos empregados por Rawls em
TJ. Assim, obedincia e desobedincia vinculam-se s preferncias individuais, aos gostos e aos
esquemas de valores, e, assim, a possibilidade de articular um marco social estvel sob tais
circunstncias mnima.
O terceiro, por seu turno, o qual se refere todas as formas de fair play, pode ser traduzido
do seguinte modo: se de benefcios que se trata o fair play, resultar impossvel vincular a todos
aqueles setores que recebem benefcios inferiores s cargas as quais suportam. Consoante sugere
Pres Bermejo, a defesa, quanto a essa terceira linha de crtica, argui no sentido de que todos os
setores esto vinculados ao direito vigente porque a existncia da lei e do ordenamento jurdico,
por si s, j um benefcio muito superior a qualquer carga, dentro da sociedade. Esse
argumento, como enfatiza, genuinamente hobbesiano, pois estabelece a mera vigncia de uma
ordem legal de segurana para que os indivduos considerem-se beneficiados. Uma vez que seja
assim, o problema da obedincia ao direito resulta inexistente, pois acaba por ser indiscutvel: o
indivduo deve obedecer sempre, ainda que seja prejudicado, de algum modo, pela cooperao
social (PRES BERMEJO, 1997, p. 230-1).
Mejia Quintana argumenta que, no caso dos sistemas jurdicos, a complexidade das
obrigaes tem grande importncia. Todos os sistemas jurdicos esto desenhados para fazer
frente a um montante de desobedincia. Por isso, os atos individuais de desobedincia ao direito
raramente tem um efeito adverso sobre tais sistemas. Ainda mais, a obedincia lei no beneficia
frequentemente a ningum (MEJIA QUINTANA, 2001, p. 79-80). Portanto, incluindo se os
sistemas jurdicos forem o tipo de empresa cooperativa que faz surgir a obrigao de fair play,
numa grande quantidade de casos, essa obrigao no exigir que eles tenham de obedecer s
leis especficas. Sendo assim, se existe uma obrigao prima facie genrica de obedecer s leis de
todo o sistema jurdico, logo, ela no pode fundar-se na obrigao de fair play. luz disso, ao
elaborar TJ, Rawls argumenta diversamente, tendo em conta a fundamentao do dever de
obedincia lei e ao direito. Desse modo,
[...] se o fair play no logra vincular todos os cidados com o direito de sua sociedade
bem ordenada, no pode desempenhar o papel de fundamento geral de obedincia.
Junto a essa limitao, Rawls sempre se encontrar com o limite insupervel do
argumento vinculado a Hume, que inutiliza toda a segunda clusula. A definio
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rawlsiana ou no logrou, assim, limar o conceito das dificuldades ou enveredou em
novas aporias no seu empenho de manter o fair play como fundamento da obedincia.
Consciente ou no dessas insuficincias [...] o certo que, no que entendemos como a
segunda etapa de seu pensamento, Rawls destina ao argumento do fair play um
mbito muito mais reduzido. E, mais ainda: na tarefa de aprovisionar um fundamento
geral de obedincia ao direito, Rawls substitui o fair play por outro princpio (PRES
BERMEJO, 1997, p. 234, traduo minha).

Sendo assim, em TJ, Rawls introduzir um novo elemento para sustentar a justificao da
obedincia ao direito e s leis remetendo-se ao dever natural de justia, posto distinguir entre
obrigaes e deveres naturais terminologia que remete aos estoicos, escolsticos e modernos.
As obrigaes so contradas por atos voluntrios e as obrigaes de equidade (dever de fair
play) somente se aplicam queles cidados de governos justos que tm cargos ou tenham dele se
beneficiado, mediante a satisfao de seus interesses, de tal sorte que a maioria dos cidados,
nos termos apresentados em LO, em TJ, seria excluda de ter obrigao prima facie de obedecer
ao direito e s leis, em razo de que aceitar receber benefcios do governo no algo que,
enquanto cidados, faam voluntariamente.



Concluso



Quando se pensa numa ordem jurdica, frequente entre as pessoas, em geral, o
diagnstico de que devem obedecer peremptoriamente aos mandatos e injunes advindas de
seu interior. De fato, a obedincia e as obrigaes so fundamentais para que a ordem jurdica
cumpra com sua funo social de regular e orientar uma determinada comunidade jurdica e
poltica. Essas questes, que pertencem s temticas da obrigao poltica e da obedincia ao
direito, so clssicas na filosofia poltica e na filosofia do direito. E, embora no se tenha feito,
nesse texto, a distino entre esses termos, bem como seus significados, no se pode dizer que
sejam tratados como sinnimos.
Nesse texto, pretendeu-se v-los a partir de um princpio nico, a saber, o princpio do fair
play, tal como formulado por Hart e por Rawls. Em geral, tericos dessa seara identificam o fair
play como um artifcio voluntarista para a obedincia, porquanto exigir a submisso voluntria
quando existem benefcios ao participar de um esquema cooperativo do qual esses benefcios
so oriundos dos encargos alheios. No obstante os autores apresentarem, em outros textos,
formas alternativas para se justificar tanto a obedincia ao direito, quanto as obrigaes polticas,
inegvel que esse princpio, como alguns admiradores reconhecem, perfeitamente aceitvel
para essa tarefa verdade, no sem grandes dificuldades.
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Dito isso, nesse texto procurou-se apresentar a formulao inicial do fair play realizada por
Hart, em Are There Any Natural Rigths?, de acordo com a qual as pessoas teriam uma obrigao
de fair play de obedecer s leis quando duas exigncias bsicas fossem satisfeitas, vale dizer, i)
quando existe um sistema cooperativo, e b) quando existe a obteno de benefcios por parte
daquele que se v na obrigao de obedincia. verdade que essa formulao, como apontou
Simmons, fica bastante vaga de tal forma que algumas questes podem ser levantadas, tais como:
i) o que pode ser considerado como um empreendimento?; ii) por qual razo um conjunto de
regras necessrio?; e iii) como se pode especificar a classe de beneficirios aos quais so
atribudas as obrigaes? (SIMMONS, 1981, p. 103).
No obstante essas indicaes, em Legal Obligation and the Duty of Fair Play, Rawls oferece
uma justificao da obedincia ao direito em termos de um dever como obrigao de obedincia
s leis. No argumento desenvolvido por Rawls, o autor acrescenta ao conceito hartiano de fair
play, duas importantes condies ou clusulas com as quais pretendia recuperar o argumento de
seu fracasso inicial, tal como resultou da definio de Hart, as quais so as seguintes: i) o esquema
cooperativo deve ser justo, isto , a instituio a qual se deve obedincia deve cumprir com o que
estabelecem os princpios de justia; e, ii) a aceitao dos benefcios oferecidos pelo esquema de
cooperao deve ser voluntria.
Ocorre que essas clusulas serviram no para conduzir defesa mais consistente do
princpio do fair play como fundamento ou justificao das obrigaes polticas e da obedincia
s leis. Contrariamente ao que pretendia Rawls, suas clusulas resultaram ostentadoras das suas
deficincias para essa tarefa, haja vista sua inadequabilidade para justificar vnculos amplos e
abrangentes, como a obedincia lei e ao direito. Por fim, apresentaram-se, ainda, algumas
crticas dirigidas ao fair play, notadamente, i) a impossibilidade de se abandonar a comunidade
poltica (o Estado), ii) o anarquismo e iii) a impossibilidade de uma distribuio proporcional
entre benefcios e encargos. De posse disso, acenou-se para o fato de que, em TJ, Rawls
reformula os termos atravs dos quais podem-se pensar o vnculo dos indivduos no apenas
para com o direito, mas para com a sociedade, como um todo, inserindo dois princpios, a saber,
o princpio da equidade (reformulao do princpio do fair play ou dever de fair play) e os
princpios do dever natural, dentre os quais se destaca o dever natural de justia.
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Acesso em: 18 de dezembro de 2013.