CAPTULO XXIII

EL PATRIMONIO
I. PATRIMONIO. CONCEPTOS GENERALES i
1027. DEFINICIN LEGAL
La segunda frase del art cul o 2312 dice: "// El coiyunto de los bie-
nes de una persona, constituye su 'patrimonio'".
En est e caso la pal abr a bi enes est t omada en su acepcin rest ri n-
gida, esto es, como objetos i nmat er i al es suscept i bl es de valor (derechos),
como se explica en el nmer o que sigue.
1028 . ELEMENTOS QUE LO COMPONEN
a) Activo. Derechos patrimoniales
El pat ri moni o se hal l a i nt egrado por derechos, no por cosas. st as
constituyen slo medi at ament e el contenido del patrimonio.
De est e modo lo expresa el codificador en la not a al artculo 2312 al
afi rmar que el pat r i moni o es la uni ver sal i dad j ur di ca de los der echos
real es y per sonal es bajo la relacin de un valor pecuni ari o.
Los derechos que lo i nt egr an son los pat ri moni al es, esto es, aquel l os
que forman l as rel aci ones j ur di cas de cont eni do econmico, y que por
ende, t i enen un valor en di nero.
Los derechos que no tienen contenido econmico (derechos de la perso-
nalidad, derechos de familia) no forman parte del patrimonio; pero su viola-
cin puede dar lugar a una reparacin de contenido econmico.
Bibliografa general: MOLINARIO, Alberto D., Derecho patrimonial y derecho real Buenos
Aires, 1965; CASTRO Y BRAVO, Federico de, "El Patrimonio" en Temas de-Derecho-Civil, Madrid,
197 2, pgs. 35 y sigs.; BUSTAMANTE SALAZAR, Luis, El patrimonio. Dogmtica jurdica, Santiago
de Chile, 197 9; SALERNO, Marcelo U., El patrimonio del deudor y los derechos del acreedor,
Buenos Aires, 1974; AGUAR, Henoch, "Bienes - Patrimonios - Derechos", en Homenaje a Zenn
Martnez, Santa Fe, 1944, pg. 103; LEONFANTI, Mara Antonia, "El patrimonio", en Homenaje
a Zenn Martnez, Santa Fe, 194 4 , pg. 309.
388 JULIO CESAR RIVERA
b) Pasivo. Distintos criterios
Los autores discrepan acerca de si el pasivo, esto es las obligaciones
de las cuales es deudor el titular del patrimonio, forman parte o no de ese
patrimonio; mientras una corriente doctrinaria significativa (entre noso-
tros, Llambas, Arauz Castex, Salvat) da una respuesta afirmativa, otros
consideran que las obligaciones son cargas que gravan el patrimonio,
pero no forman parte de l (Borda).
Castn Tobeas, siguiendo a autores como Ferrara y Oertmann,
considera que esta cuestin no puede decidirse de modo axiomtico. De-
pende de que el patrimonio forme o no una universalidad jurdica (v. in-
fra n
e
1032). Cuando el patrimonio es tratado por la ley como una unidad,
verbigracia, en la sucesin, las deudas forman parte de l y se transmiten
a los herederos. En cambio, cuando se atribuye al deudor responsabilidad
con todos sus bienes por las deudas que contrae, parece ms bien que
ellas cargan sobre el patrimonio y no que forman parte de l.
1029. FUNCIONES DE LA NOCIN DE PATRIMONIO
Aunque ms adelante nos hemos de referir a la naturaleza del pa-
trimonio, explicando las distintas doctrinas que se han gestado sobre l,
es preciso destacar inicialmente cul es la principal funcin del concepto
de patrimonio.
Para ello debe tenerse en cuenta que el patrimonio aparece como
una idea que cohesiona, vincula, liga, los derechos de contenido econ-
mico de una persona (fsica o jurdica).
Si Pedro es titular del dominio de un automvil y de un inmueble,
usufructuario de otro inmueble, locatario de un fondo de coii.ercio y
acreedor prendario de unas acciones de sociedad annima, todos esos
derechos pueden ser concebidos aisladamente, o pueden ser entendidos
como "un patrimonio", en tanto y en cuanto estn unificados en un mis-
mo titular.
Qu sentido prctico tiene esa vinculacin?; qu funcin se asig-
na a ese patrimonio?
Los autores suelen decir que hay un poder que puede ser ejercitado
sobre esos bienes, que emana de la misma libertad del hombre. Pero para
ello no es necesario recurrir a la nocin de patrimonio como conjunto de
los derechos valorables en dinero. Es ms, el patrimonio en s no es ob-
jeto de derechos; el individuo slo tiene derechos sobre los bienes que lo
integran (Enneccerus), por ello no puede haber transmisiones de todo el
patrimonio por actos entre vivos.
En realidad, la funcin de identificar un patrimonio, como conjunto
de derechos de contenido econmico que pertenecen a un mismo titular,
radica en que ese patrimonio responder por las deudas de ese sujeto ti-
tular del mismo, cualesquiera sean los derechos actuales o futuros que lo
compongan.
EL PATRIMONIO
3 8 9
De modo que si ma a n a el pat ri moni o de Pedro viene a est ar i nt e-
grado por el dominio de acci ones de soci edades anni mas , l as j oyas he-
r edadas de su madr e, y u n der echo de concesi n mi ner a, ser el mi smo
pat ri moni o que ant es, y r esponder i gual ment e por las deudas que Pe-
dro hubi er a cont ra do.
El patrimonio es, entonces, como conjunto de los derechos econmi-
cos de una persona, la garanta comn de todos los acreedores de ese su-
jeto, cualesquiera sean los bienes que lo compongan, y st a es la principal
funcin de la idea de pat ri moni o concebi da como cohesi onant e de dere-
chos di versos sobre bi enes di st i nt os.
II. EL PATRIMONIO COMO ATRIBUTO DE LA PERSONALIDAD
1030. ORIGEN DE ESTA DOCTRINA. DESARROLLO 2
La nocin de patrimonio se origina en el Derecho Romano cuando, a
part i r de la ley Paetelia Papiria (v. supra, n- 24 7 ), comi enza un proceso
que cul mi na con la supr esi n del derecho del acreedor de hacer efectivo
su crdito sobre el cuerpo del deudor, y se confiere a aqul, en sustitucin,
la facultad de act uar sobre los bi enes del obligado.
Es decir que la responsabi l i dad que emerge de la obligacin se hace
efectiva sobre el "patrimonio" del deudor.
Pero la const rucci n de la doct ri na del pat ri moni o es obra de la dog-
mt i ca del siglo XIX. Se origina en las ens eanzas de Z achari ae, y su sis-
t emat i zaci n definitiva es obr a de Aubry y Rau.
1031. EXPOSICIN
La nocin del pat ri moni o es deduci da di r ect ament e de la per sona-
lidad; es un at ri but o de la personal i dad. Como consecuenci a de ello, slo
las per sonas (fsicas o j ur di cas agregamos ahora) pueden t ener un pa-
trimonio.
Pero adems , si endo u n at r i but o de la personal i dad, t oda per sona
tiene un pat ri moni o.
Y consi derando que los bi enes het erogneos que forman la mat eri a
de los der echos de una per s ona det er mi nada est n somet i dos a su vo-
l unt ad, const i t uyen por est o u n todo j ur di co, una uni versal i dad de de-
recho (Leonfanti).
* Bibliografa especial: F RMELES, Salvador, "El concepto del patrimonio y la identidad
personal del di f unt oydel her eder o. La doct ri na de Aubry y Rau", Rev. de Derecho Civil Buenos
Aires, 1930- 1- 23; RIVERA, Jul i o Csar, "El fraccionamiento del patrimonio", en Libro homenaje
a Femando Hinestrosa, Bogot, 2003; ; ZENATI, Frdric, "Mise en perspective et perspectivas
de la thorie du patrimoine", RTDC, 2003- 667 ; COHET- CORDEY , F., "La thorie du patrimoine
en droit positif francais", RTDC, 1996- 819; FABRE- MAGNAN, M, "Proprit, patrimoine et iien
social", RTDC, 1997 - 583.
3 9 0
JULIO CSAR RIVERA
Es as u n concept o pur ament e i nt el ect ual , en el que caben t ant o los
bi enes act ual es que posee el t i t ul ar, cuant o los que adqui er a en el fut uro.
El pat ri moni o, como uni versal i dad j ur di ca, segui r si endo el mi smo.
De es as noci ones se deri van como cons ecuenci as , los car act er es
que se asi gnan al pat ri moni o: uni versal i dad, necesi dad, uni dad, i nena-
j enabi l i dad.
1032. CARACTERES QUE ATRIBUYE AL PATRIMONIO
a) Universalidad
Como dec amos, par a est a doct ri na el pat ri moni o es una uni versa-
lidad j ur di ca, en la cual no i nt er esan los derechos concret os que forman
par t e de l. Si empre es idntico a s mi smo.
De est e car ct er derivan como consecuenci as f undament al es:
mi ent r as los acreedores no pr et endan ejercer acci ones concr et as
sobre los bi enes que i nt egran el pat ri moni o, esos bi enes pueden ci rcul ar
l i brement e;
da f undament o a la noci n de subr ogaci n real. Los di ferent es
bi enes que componen la uni versal i dad pueden cambi ar, pero ella sigue
si endo la mi sma. El nuevo bi en ocupa el l ugar del anterior;
de all que los bi enes que se i ncorporan al pat ri moni o r esponden
por las deudas que existan ant es.
b) Necesidad
Toda per sona tiene necesar i ament e un pat ri moni o. Es que, a unque
no t enga bi enes act ual ment e, tiene la apt i t ud de poseerlos, y eso es su-
ficiente par a concebi r la exi st enci a del pat ri moni o.
c) Unidad
La per sona puede ser t i t ul ar de u n ni co pat ri moni o, t oda vez que
la idea se vi ncul a al ni co t i t ul ar posible.
d) Inenqjenabilidad
Se pueden t r ansmi t i r los bi enes si ngul ares que lo i nt egran, pero no
el pat ri moni o en su totalidad.
e) Identidad: garanta de los acreedores
Explica V on Tuhr que la uni dad del pat ri moni o no significa slo que
cada per s ona puede t ener u n solo pat ri moni o, si no que t ambi n se da
desde el punt o de vi st a t emporal ; los derechos egr esan e i ngr esan al pa-
t ri moni o si n sol uci n de cont i nui dad, y est e si gue si endo el mi smo pat ri -
moni o y como tal, si gue r espondi endo a s us acreedores
3
.
3
VON TUHR, Andreas, Derecho civil -Teora general del Derecho civil alemn, BuenosAires,
1946, trad. de Tito Rav, pg. 394 .
EL PATRIMONIO
391
En ese sentido, De Castro tambin seala el valor de la "identidad
del patrimonio", que hace que el deudor responda con todos sus bienes
actuales y futuros (art. 1911, Cd. Civ. espaol; el principio es recogido
en muchos otros Cdigos de manera expresa o implcita: v. n
a
1045).
De modo que la finalidad de identificar un patrimonio, como con-
junto de derecho de contenido econmico que pertenece a un mismo ti-
tular, radica en que ese patrimonio responder por las deudas de ese su-
jeto que es su titular, cualesquiera sean los derechos actuales o futuros
que lo compongan
4
.
El patrimonio est gravado por las deudas que contrae el titular;
pero los acreedores no pueden ir contra el patrimonio en s, sino slo
contra los bienes que lo integran, individualmente considerados. Esto es
una regla general, que obviamente se excepciona en el caso de la quie-
bra; pues en esa hiptesis todos los bienes del deudor quebrado salvo
los indispensables para conservar una existencia digna son objeto de
desapoderamiento y se liquidan para formar, con ello, una masa de di-
nero que se reparte entre los acreedores a prorrata de sus acreencias.
J) Transmisin de los bienes del difunto
Leonfanti resume la doctrina de Aubry y Rau sobre el punto, diciendo
que el conjunto de bienes de una persona no pierde, por su muerte, el ca-
rcter de universalidad jurdica; y precisamente, por ese carcter, se trans-
mite bajo el nombre de herencia. Transmisin que se produce en el mis-
mo instante de la muerte, como lo dice Vlez en la nota al artculo 3282.
1033. CRTICA
Gran parte de la doctrina ha criticado duramente la concepcin del
patrimonio como atributo de la personalidad (v. entre nosotros, particu-
larmente a Fornieles, Aguiar y tambin Borda).
Se afirma que es falso que el patrimonio sea un atributo de la perso-
nalidad; existen sujetos que no son propietarios de ningn bien y ello no im-
plica desconocer su personalidad (v. Coviello, Bustamante Salazar).
Es falso que el patrimonio sea nico; cada vez ms se acepta la exis-
tencia de patrimonios separados, creados por una expresa autorizacin
legal pero aveces, con un componente importante de voluntad individual
(v. infra, n
s
1037).
La idea del patrimonio nico ha recibido un embate definitivo con la
sancin de la ley 24 .4 4 1 que regula el fideicomiso. El fideicomiso importa
la creacin de un patrimonio separado en cabeza del fiduciario, quien por
lo tanto tiene un patrimonio general, y la propiedad fiduciaria de los bienes
4
RIVERA, Jul i o Csar, Instituciones de Derecho cluil - Parte General 2- ed., Buenos Aires,
2000, t. II, n
e
1029, pg. 4 08.
3 9 2 JULIO CESAR RIV ERA
que constituyen ese patrimonio no responde por las deudas del fiducia-
rio ni por las del fiduciante (art. 14, ley 24 .4 4 1).
Se dice tambin que es intil concebir al patrimonio como univer-
salidad de derecho, pues las relaciones jurdicas y el poder de agresin
de los acreedores siempre tienen por objeto a bienes determinados. De
all que al hablarse de la universalidad de derecho y al sostener que el pa-
trimonio se compone de todos los bienes actuales y futuros del sujeto, se
estara confundiendo patrimonio con aptitud para poseer (Bustamante
Salazar). Sin embargo, esta crtica no es justificada, pues la nocin de
universalidad de derecho contribuye a explicar la transmisin del patri-
monio del fallecido como "herencia"; y es til cuando los acreedores pue-
den perseguir la totalidad de los bienes del deudor en un proceso univer-
sal, como lo es la quiebra, en el que funcionan con intensidad las
acciones integrativas del patrimonio, de modo que "vuelvan" al patrimo-
nio del quebrado los bienes que l hubiese enajenado en fraude a sus
acreedores (v. injra, n
fl
104 8).
1034 . OTRAS CONCEPCIONES
A partir de las ideas de Winscheid, que proclamaba la existencia de
derechos sin sujeto, otros autores, como Brinz y Bekker, construyeron la
doctrina del patrimonio de afectacin. De acuerdo con esta concepcin,
los patrimonios son complejos de bienes destinados a un fin, que pueden
tener o no un sujeto titular.
As, los bienes que forman el patrimonio se independizan totalmen-
te de la persona titular, y se vinculan al fin al cual sirven.
De ello derivan las siguientes consecuencias:
una persona puede ser titular, adems de su patrimonio general, de
patrimonios especiales o separados, afectados a destinos particulares;
los patrimonios especiales o separados pueden ser transmitidos
a ttulo universal, recibiendo el adquirente el activo y pasivo.
Estas doctrinas tuvieron alguna aceptacin en Alemania y en Fran-
cia (donde la siguieron entre otros Saleilles y Plastara).
Pero lo cierto es que incurrieron en excesos, como, por ejemplo, des-
vincular al patrimonio de su titular. As, se perdi de vista que todo de-
recho tiene un titular, slo un sujeto puede ejercerlo; que no hay dere-
chos sin sujeto y que el hombre es, en definitiva, el titular de poderes y
facultades conferidos por las leyes. De esta manera, se ha concluido en
que mientras la doctrina clsica exager la vinculacin entre el sujeto y
el patrimonio, concibiendo a ste como un atributo de la personalidad,
la doctrina finalista incurri tambin en error al separar tajantemente el
patrimonio de su titular, persona fsica o jurdica (conf. Salerno).
EL PATRIMONIO 3 9 3
1035. LA DOCTRINA NACIONAL
Por ello gran parte de la doctrina nacional considera que algunas
proposiciones de la concepcin del patrimonio como emanacin de la
personalidad son rescatables.
As se dice que la doctrina reposa sobre una idea justa, ya que no se
puede desconocer que la relacin de patrimonio con la personalidad im-
plica el reconocimiento de una jerarqua de valores; es decir, que los bie-
nes se consideran jurdicamente como medios para la realizacin de los
fines de una persona (Leonfanti).
Por lo dems, es artificial desvincular los bienes de la persona, para
aceptar que formen masas patrimoniales sin sujeto, ligadas a un fin.
Esto s que constituye una ficcin (Arauz Castex).
De todos modos, coincidimos con los crticos en que el patrimonio
no es un atributo de la personalidad, como el nombre o el domicilio. Pero
esto es en definitiva poco significativo.
Lo cierto es que el gran defecto prctico de la doctrina de Aubry y
Rau radica en su afirmacin de la unidad e indivisibilidad del patrimo-
nio, pues ello impide visualizar una realidad innegable, como lo es que
una persona puede ser titular de ms de un patrimonio, cada uno de
ellos "responsable" de distintas obligaciones (v. al respecto Spota, Arauz
Castex, Llambas). Lo que se ha acentuado significativamente desde que
se autoriza a las personas a fraccionar su propio patrimonio mediante la
constitucin de fideicomisos o la creacin de sociedades de responsabi-
lidad limitada al aporte (v. n
9
1037 ).
Pero superado este escollo, no hay inconveniente en aceptar que el
patrimonio sea concebido como una universalidad, siempre idntico a s
mismo, y compuesto de todos los bienes actuales y futuros. En definiti-
va, ello es lo que permite el funcionamiento de la idea de que es garanta
comn de los acreedores.
III. CONCEPCIONES ACTUALES
1036. LA DENOMINADA CONCEPCIN DINMICA
DEL PATRIMONIO
5
Bustamante Alsina ha divulgado, entre nosotros, lo que ha llamado
concepcin dinmica del patrimonio, que viene a ser el resultado de la in-
fluencia de la economa actual sobre el concepto jurdico del patrimonio.
Partiendo de un conocido estudio de Ctala, Bustamante Alsina en-
sea que se advierte en la actualidad una diversa composicin de los pa-
5
Bibliografa especial: BUSTAMANTE ALSINA, Jorge H., "La mor a del deudor y la concepcin
di nmi ca del patrimonio", L.L., 197 7 - D- 84 1; CTALA, Pierre, "La transformation du patrimoine
da ns le droit civil modeme", RTDC, 1966- 185.
3 9 4 JULIO CSAR RIV ERA
trimonios individuales si se la compara con la de hace algunos aos, y
mucho ms con la poca de la sancin de los cdigos.
Los patrimonios de las personas individuales suelen formarse hoy
con pocas cosas inmuebles, generalmente slo la casa habitacin, pro-
tegida adems por legislaciones especficas. Lo dems son bienes mue-
bles, de rpida circulacin, que tienden ms a satisfacer la expectativa
del bienestar que la tranquilidad del ahorro.
En cambio, los bienes de produccin aparecen generalmente en el
patrimonio de las personas jurdicas, que al permitir la limitacin de la
responsabilidad, vienen a facilitar la divisin del patrimonio personal.
Esta realidad impone soluciones dinmicas para enfrentar los fen-
menos jurdicos que se vinculan al patrimonio, incluyendo los contratos
y las obligaciones que constituyen los medios jurdicos a travs de los
cuales se producen las mutaciones patrimoniales.
Esa concepcin dinmica es la que se encuentra presente en nume-
rosas reformas de la legislacin civil destinadas fundamentalmente a
agilizarlas relaciones jurdicas, despojndolas de formalismos intiles,
y hacindolas con ello ms expeditivas.
Dos ejemplos son significativos. Uno es la reforma del rgimen de la
mora. El Cdigo Civil en su redaccin originaria exiga la interpelacin
para que el deudor cayera en mora; a partir de la reforma de 1968 ello se
produce por el solo vencimiento del plazo (art. 509). El otro, la aceptacin
del pacto comisorio implcito que autoriza la resolucin del contrato ante
el incumplimiento de la otra parte (art. 1204 ; art. 216, Cd. Com.).
Esta concepcin inspira adems numerosas soluciones judiciales
que tienden a dinamizar las relaciones patrimoniales.
1037 . EL FRACCIONAMIENTO DEL PATRIMONIO. LOS PATRIMONIOS
SEPARADOS ESPECIALES
a) Concepto e importancia actual
El patrimonio es prenda comn de los acreedores (v. infra, n
a
104 4 ).
Ello significa que los derechos que lo componen responden por las deu-
das de su titular; de modo que el derecho positivo acuerda a esos acree-
dores acciones tendientes a hacer efectivos sus crditos sobre todos los
bienes (acciones ejecutivas, preventivas; integrativas del patrimonio,
ejecucin colectiva; v. infra, n
s
104 7 ).
Pero los autores subrayan la importancia que adquieren en el tr-
fico moderno los denominados patrimonios separados; esto es, aquellos
que por una autorizacin legal y en virtud de determinada finalidad a la
que se destinan los bienes que lo componen, estn excluidos de la regla
general de responsabilidad por todas las deudas del titular, para respon-
der slo a determinadas obligaciones.
Por ejemplo, los bienes con los que se forma el patrimonio de una so-
ciedad unipersonal, en los pases que la admiten, responden slo a las
EL PATRIMONIO 3 9 5
deudas que se cont raen en el ejercicio de la actividad "social". De modo
que los acr eedor es cuyos t t ul os hayan naci do de esa actividad podr n
cobrarse slo de los bi enes que forman el pat ri moni o de esa sociedad, no
pudi endo agredi r el pat ri moni o general u ot ros pat r i moni os especi al es
del deudor. A la vez los acreedores cuyos crditos se hayan originado en
caus as aj enas a la gestin social podr n agredir los bi enes del pat ri mo-
nio general , pero no los del pat ri moni o "social".
b) Caracteres
De lo expuest o sur ge cul es son l as caract er st i cas de est os pat ri -
moni os separ ados:
par a su exi st enci a es necesar i a una aut ori zaci n legal, pues se
t r at a de una excepcin al principio general . Ello no descar t a que la au-
torizacin legal sea ejercida en razn de un acto de voluntad privada, ver-
bigracia, medi ant e la constitucin de una empresa individual de responsa-
bilidad limitada en los pa ses en que ella est admitida;
son i ndependi ent es del pat ri moni o general;
r esponden slo por det er mi nadas deudas y no por ot ras.
c) Casos o supuestos de patrimonios especiales
en el derecho vigente
En el derecho argentino se consi dera que son pat ri moni os especiales:
el pat ri moni o del caus ant e, mi ent r as se mant enga separ ado del
de los her eder os, sea por la acept aci n con beneficio de inventario, sea
por la separaci n de pat ri moni os;
el pat ri moni o del decl ar ado pr es unt ament e fallecido dur ant e el
denomi nado periodo de prenot aci n (v. supra, n
s
836);
el pat ri moni o del emanci pado, const i t ui do con los bi enes recibi-
dos a ttulo grat ui t o (v. supra, n
e
4 4 6).
d) Casos que no constituyen patrimonios especiales
Al gunos aut or es consi der an que el "fondo de comercio" es un patri-
moni o separ ado o especial.
El fondo de comercio const i t uye una uni versal i dad, y por ello cuan-
do se lo t r ansmi t e incluye una serie de component es, t al es como el nom-
bre, la clientela, y todo lo que en general i nt egra lo que se denomi na au-
viamento o valor llave. Y por eso la ley consi dera que hay t r ansmi si n de
un fondo de comercio cuando se venden los el ement os corporal es o in-
corporal es f undament al es que lo forman, a unque l as par t es no lo hayan
calificado como tal.
Por otro lado, la Ley de Transferencia de Fondo de Comercio, 11.867 ,
est abl ece u n procedi mi ent o dest i nado a que los acreedores del enaje-
nant e de u n fondo puedan hacer valer s us der echos.
3 9 6 JULIO CESAR RIVERA
Pero ello justamente tiende a la proteccin de los acreedores naci-
dos de las operaciones realizadas con el titular de ese fondo de comercio,
para evitar que aqullos se vean burlados por el vendedor.
Pero no hay un patrimonio separado, pues su existencia no obsta a
la responsabilidad del patrimonio general.
Tampoco es un patrimonio separado el que se constituye cuando se
decreta la quiebra (como lo sostiene Borda). El desapoderamiento no pri-
va de la propiedad de los bienes desapoderados (v. infra, n
s
1051 e]), por
lo cual ellos siguen siendo de titularidad del quebrado hasta tanto se rea-
lice su venta forzada.
e) La sociedad de responsabilidad limitada como mecanismo
para fraccionar el patrimonio
No entraremos ahora al estudio del origen histrico de estas socie-
dades, pero s es necesario apuntar que, durante mucho tiempo, las so-
ciedades de responsabilidad limitada al aporte han sido vistas como: (i)
un medio de acumulacin de capitales para la realizacin de negocios de
cierta envergadura; (ii) causadas en un contrato que, por lo tanto, reque-
ra el entrecruzamiento de voluntades entre distintos sujetos; (iii) pero
que de un modo ms o menos intenso, requera la intervencin estatal
para autorizar su funcionamiento.
Estas caractersticas de las sociedades de responsabilidad limitada
han cambiado sustancialmente con el devenir del tiempo y la consecuen-
te evolucin de los usos del comercio y de las necesidades individuales
en una economa de mercado.
V eamos cmo.
Con relacin a la constitucin, en un principio estas sociedades de-
pendan del Estado, que en realidad las creaba mediante el sistema del
octroi (acto de incorporacin y de concesin de derechos de soberana,
llegando a darles su estatuto o imponiendo que ste se ajuste a las bases
dadas en el octroi
6
. Este sistema evolucion pasando desde el que exiga
la autorizacin gubernativa hast a terminar en el de las disposiciones
normativas inaugurado por la ley francesa del 24 de julio de 1867
7
. En
la Argentina el sistema de autorizacin estatal para la constitucin de
sociedades annimas fue el originalmente establecido en el Cdigo Civil
sancionado en 1869. Pero actualmente la intervencin administrativa se
limita al contralor de legalidad formal.
En lo que hace a la acumulacin de capitales para la realizacin de
grandes y riesgosas empresas, sin duda la sociedad annima ha servado
con creces a ese fin y, por ello, se le atribuye haber contribuido al desa-
rrollo del capitalismo, tanto o ms que la invencin de la mquina de va-
Una s nt esi s apropi ada puede verse en GARRIGUES, Joaqu n, Curso de derecho mercantil,
7
S
ed., revisada con la colaboracin de Alberto Bercovitz, Mxico, 197 9, pgs. 4 09/ 4 10.
7
GARRIGUES, op. cit, pg. 4 11.
EL PATRIMONIO
3 9 7
por. Pero lo cierto es que hoy la sociedad annima se usa para cualquier
tipo de emprendimiento, grande o pequeo, y hasta para la sola finalidad
de que estas personas jurdicas sean titulares de bienes
8
.
Se advierte as que la sociedad annima est siendo utilizada para
limitar el riesgo en emprendimientos individuales o familiares.
Lo notable es que esto ha llegado a poner en crisis la nocin misma
de la sociedad- contrato.
Es que, como se seala en la doctrina, la prctica se ha esforzado en
usar diversos medios a fin de obtener las ventajas derivadas del recono-
cimiento de universalidades distintas del patrimonios de la persona
9
.
Ello comenz con la empresa individual de responsabilidad limitada,
cuyo origen se encuentra en la ya citada regulacin de Licchtenstein, de las
personas fsicas y jurdicas mercantiles, del 20/ 1/ 1926 (PGR), sobre la
base del proyecto del jurista austraco Osear Pisko (arts. 834 a 896)
!0
.
Los autores vieron en esta figura un mecanismo de fraccionamiento
del patrimonio. Romero del Prado sealaba que las nuevas concepciones
sobre el patrimonio se invocaban en apoyo de la posibilidad, en el mbito
del derecho comercial de la denominada "empresa individual de respon-
sabilidad limitada", que implica "organizar la separacin jurdica y ma-
terial de una parte del patrimonio de una persona que se afecta a un fin
especializado"; separar el patrimonio general de las personas afectando
una parte de sus bienes a un fin, y slo responder con los bienes afecta-
dos y no con el resto del patrimonio, por las obligaciones que resulten de
la actividad de la empresa
H
.
Pero aun en 1960, un distinguido comercialista argentino escriba
que el ejemplo de la legislacin del principado de Licchtenstein no haba
sido imitado
12
.
Mas hoy en da existe en muchos ordenamientos responsabilidad li-
mitada del empresario individual. Entre estos sistemas, podemos men-
cionar el de Costa Rica (Cdigo de Comercio, reformado en 1989); Pana-
m (1966); El Salvador; Per; Brasil, y Paraguay (1983). Portugal en
1986 cre el Establecimiento individual de responsabilidad limitada so-
bre la base del patrimonio de afectacin, que corresponde a una persona
8
En la doctrina argentina, hay ciertos euest i onami ent os a la utilizacin de la figura so-
cietaria con la sola finalidad de que sea propietaria de bienes: v. BOLLINI SHAW, Carlos, "Socie
dades apar ent es e inexistentes", en el vol umen Congreso Argentino deDerecho Comercial Bue-
nos Aires, 1990, t. II, pg. 33.
9
WEIL, Alex - TERR, Francois, Droit civil - ntroduction genrale, 4 eme. ed., Paris, 197 9.
pg. 362.
1
La t raducci n al castellano de la ley puede verse en SAN MARTN, Pedro G. - FRIK ER, Eduar-
do, La empresa individual de responsabilidad limitada en la legislacin de Liechtenstein, Bue-
nos Aires, 1960.
1
' ROMERO DEL PRADO, SU anot aci n a SALVAT, Raymundo, Tratado de Derecho civil - Parte
General 10
a
ed. actualizada, Buenos Aires, 1954 , t. II, n- 1307 , pg. 11.
12
FONTANARROSA, Rodolfo, Derecho comercial argentino, 2- ed., Buenos Aires, 1963, n
9
266,
pg. 307 .
3 9 8 JULIO CESAR RIVERA
fsica que no puede multiplicar los centros de explotacin autnomos ni
el fraccionamiento sin lmite del patrimonio.
Sin embargo, la prctica ms usual para crear patrimonios separa-
dos por la sola voluntad de la persona ha sido la utilizacin de personas
jurdicas, fundamentalmente, sociedades con responsabilidad limitada.
Sealaban los citados Weil y Terr que "para crear un patrimonio comer-
cial separado del resto de la fortuna del comerciante, este provoca la
creacin de una sociedad annima o de una sociedad de responsabilidad
limitada [...] Esto ha contribuido al crecimiento del nmero de socieda-
des dotadas de personalidad moral [...] Su desarrollo atestigua sino la
idea de fraude a la ley, al menos la existencia de desvos hbiles dirigidos
a favorecer, con complicidades ms o menos numerosas, la aparicin de
sociedades ms o menos ficticias, lo que ha conducido a sostener fre-
cuentemente que hay una hipocresa lamentable y que ms valdra reco-
nocer francamente la posibilidad de constituir sociedades de una sola
persona [...]"
13
.
Y ello es lo que ha sucedido en muchos pases
14
.
En Alemania se incorpor la sociedad inicialmente unipersonal en
la ley que entr en vigor el 1/1/1981; en Dinamarca, desde 197 4 .
En Francia se incorpor con la ley 85- 697 , del 11 de julio de 1985;
tiene 177 artculos divididos en dos ttulos: el primero para la EURL, y el
otro para la empresa agropecuaria de responsabilidad limitada. Francia
sigue la tcnica societaria, de modo que la sociedad es "instituida por dos
o ms personas [...]. Ella puede ser instituida en los casos previstos por
la ley por acto de voluntad de una sola persona [...]".
Blgica introdujo la "societ prive responsabilit d' une personne"
(ley del 14 /7 /1987 ). Italia introdujo, en 1993, la sociedad de responsa-
bilidad limitada.
Claramente estas sociedades no son contratos, desde que no hay
entrecruzamiento de voluntades, por lo que son creaciones de una sola
persona, que por un acto de voluntad, separa una parte de sus bienes del
patrimonio general y los atribuye al patrimonio de una "sociedad", con la
cual ha de emprender una actividad econmica. Y de ese modo logra su
objetivo de fraccionar su patrimonio general, crear una universalidad se-
parada del patrimonio general, que responder exclusivamente por las
deudas causadas en la gestin, las cuales no podrn alcanzar el patrimo-
nio general (salvo fraude). Esa sociedad individual de responsabilidad li-
mitada es vista como una pura ficcin y ms que como persona jurdica,
como tcnica de afectacin patrimonial
15
.
1 3
WEIL - TERR, op. y lug. cit.
14
La revisin del derecho comparado puede verse en PIAGGI DE V ANOSSI, op. cit, cap. V, a
partir de pg. 100.
15
ZNATI, Frderic, "Lgislation francaise et communaut ai r e en mat i re de droit priv",
RTDC, 1985- 7 7 2.
EL PATRIMONIO
3 9 9
En el mbito europeo, la XII Directiva del 21/ 12/ 1989 propone la
sociedad unipersonal, con adecuados mecanismos de control que permi-
tan la separacin del patrimonio personal del patrimonio social.
En la Repblica Argentina, no est aun consagrada la sociedad de
un solo socio ni tampoco la empresa individual de responsabilidad limi-
tada. Prcticamente, todos los proyectos de reforma de la legislacin so-
cietaria han previsto la sociedad unipersonal; y en la prctica son utili-
zadas las sociedades con un socio controlante al 99%, cuando no las
sociedades ojfshore, cuya titularidad sigue siendo absolutamente an-
nima y que, en general, pertenecen a una sola persona, y muchas son
utilizadas tanto por personas fsicas como por grandes corporaciones,
como "spv" (special purposes vehicles).
Es evidente que estas prcticas se prestan a veces al fraude, y por
ello exisen cuestionamientos a la creacin de la figura de la sociedad
unipersonal
1(i
, proposiciones de imponer a los socios una suerte de obli-
gacin de capitalizar a la sociedad
17
, o atribucin de fraudulencia a la
sociedad controlada por un solo sujeto.
Sin embargo, la prctica mostraba una utilizacin cada vez ms fre-
cuente y extendida de: las sociedades de responsabilidad limitada como
un medio de fraccionamiento del patrimonio general, ya por la sola vo-
luntad del titular, desde que la sociedad puede ser constituida sin nece-
sidad de autorizacin estatal alguna y su funcionamiento no estar so-
metido a contralor alguno, que exceda de lo meramente formal. En
tiempos muy recientes, la Inspeccin General de Justicia organismo
nacional que concentra las atribuciones de control societario y del regis-
tro mercantil ha dictado una serie de resoluciones de vigencia limi-
tada a la Capital Federal para limitar la actuacin de las sociedades ex-
tranjeras y de las "sociedades al 99%". Estas medidas han creado una
gran polmica, pues exceden notoriamente la competencia del organis-
mo que las ha dictado cuando no representan, lisa y llanamente, un
apartamiento de la Ley de Sociedades Comerciales vigente.
J] Los patrimonios de destino o administracin
Algunos autores reconocen los "patrimonios afectados a un fin" (de
Castro y Bravo). Esa figura ha perdido gran parte de su inters al elimi-
narse los mayorazgos, censos, capellanas, vinculaciones, que sometan
alguna cosa a determinados fines (sostenimiento de una capilla u otra
obra pa, un hospital, etc.).
v; iv recientemente NISSEN, Ricardo, "Resulta inconveniente la incorporacin a nuestra
le.,;:-.;., : ;> positiva de las sociedades de un solo socio", E.D., 7 / 5/ 2003.
" K 'cardo,"Lainfracapitalizacindesociedadesylaresponsabilidaddelossocios",
en Panoro a actual de derecho societario, Buenos Aires, 2000, pgs. 23ysigs.; con lo cual se
pretende desvirtuar la responsabilidad limitada propia del tipo societario, pues el accionista
que no ha cumplido con esa obligacin de capitalizar la sociedad asumira segn esta tesis
una responsabilidad exigble sobre el resto de su patrimonio.
400
JULIO CESAR RIVERA
Por lo dems, las funciones que podan cumplir esas instituciones
en su mayor caso las satisfacen las fundaciones que tienen un patrimo-
nio propio, personal de la persona jurdica fundacin, con cuya gestin
se trata de cumplir la finalidad de la institucin. Pero como veremos se-
guidamente, tambin las fundaciones estn siendo utilizadas como me-
canismos de fraccionamiento del patrimonio.
Sin embargo, estos patrimonios de destino o administracin surgen
hoy como consecuencia de los trust o fideicomisos, figura originada en el
derecho anglosajn que se vierte al derecho de origen romano germnico
(v. por ej., Cd. Civil de Qubec, arts. 1260 y sigs.).
g) Las fundaciones
La fundacin vincula un patrimonio a un fin socialmente til
18
.
En general para justificar esa vinculacin se ha personificado a la
fundacin, exigiendo por lo tanto, que ella sea organizada como una perso-
na jurdica que requiere autorizacin estatal para funcionar y que est ade-
ms, sometida al control del Estado en su funcionamiento. Esta aproxima-
cin a las fundaciones tiene un doble fundamento: por un lado, que se
satisfaga efectivamente la finalidad pa, de inters general o socialmente
til, que justifica la existencia de la persona jurdica; por otro, es un tri-
buto a la doctrina clsica del patrimonio que no acepta la posibilidad de
que exista un patrimonio sin un sujeto que le sirva de soporte
19
.
En algunos ordenamientos en cambio, la fundacin es efectivamen-
te tratada como un mero patrimonio de afectacin.
De todos modos, lo que queremos destacar en este punto es que los
avances en la materia han llevado a la desvinculacin de la fundacin de
la finalidad socialmente til, para ser usadas con fines egostas.
Ejemplo de esta orientacin es la fundacin de familia del derecho
de Licchtenstein de las personas y las sociedades (20 de enero de
1926)
20
. El captulo II, del ttulo V, de ese ordenamiento (conocido bajo
la sigla PGR) se refiere a estas fundaciones, que son una de las institu-
ciones destinadas a la "afectacin general de bienes a uso particular",
denominacin que de por s indica que el fin po o de inters general est
omitido. Por el contrario, la fundacin de familia consiste en una afecta-
18
DE LORENZO GARCA, Rafael, El nuevo derecho dejundaciones, Madrid, 1993, n
9
3.1, pgs.
29 y sigs.
l y
Sealamos las notas que caracterizan a las fundaciones en los pases romano- germ-
nicos, que son compatibles con el derecho de los Estados Unidos (v. BERMANN, George A., 'The
legal framework offoundatioins in the United States", en Lefondazioni, Quadernide diritto com-
pralo, materiali raccolti da Guido Alpa, Padova, 1988, pgs. 105 y sigs,), pero que no son ne-
cesariamente universales. As, en el derecho sueco no es necesaria ni la autorizacin estatal
ni que la finalidad sea de inters general o social: v. STROMHOLM, Sg, "Le rgime juridique des
fondations en droit sudois", en Lefondazioni.., cit., pgs. 125 y sigs.
20
Tomamos los datos de GGGI, Bruno B., Lajondation defamille dans le droit liechtens-
tenois, 7eme. ed., Vaduz, 1989.
EL PATRIMONIO 4 0 1
cin de bienes destinada a satisfacer una finalidad determinada que
puede ser cubrir los gastos de educacin, de establecimiento como a la
asistencia de los miembros de la familia; tambin puede tener por fina-
lidad crear una suerte de "autoseguro" (fundacin de previsin). Se dice
que la fundacin no puede tener una finalidad puramente lucrativa o co-
mercial, sino que los resultados de la gestin del patrimonio son puestos
a disposicin de los miembros de la familia para la atencin de sus ne-
cesidades. Ms all de esta apreciacin, es clarsimo que se trata de fun-
daciones que tienen una finalidad que no est ligada en nada a un inte-
rs general o de utilidad social.
En la prctica, la fundacin de Liechtenstein sirve como un instru-
mento de gestin de la fortuna personal. Muchas veces son usadas para
ocultar bienes al fisco, cuando no para eludir las reglas sucesorias de los
pases que tienen legtima o reserva para ciertos herederos.
Tambin puede constatarse que en algunos pases la fundacin est
siendo utilizada para ser titular de acciones de sociedades annimas (fe-
nmeno que fue comn en algn tiempo en la Argentina con la finalidad
de conformar una mayora de control) y para la realizacin lisa y llana de
actividades empresarias
21
.
De modo que puede sealarse una cierta tendencia a la desnatura-
lizacin de la fundacin como vinculacin de un patrimonio a una fina-
lidad de inters general, en tanto ella est siendo reemplazada por obje-
tivos egostas.
Desde este punto de vista, la fundacin aparece as como un frac-
cionamiento del propio patrimonio con la finalidad de excluir cierta masa
de bienes del poder de agresin de los acreedores o la realizacin de ac-
tividades con la responsabilidad limitada a los bienes afectados a la fun-
dacin, obteniendo as las ventajas fiscales u otras que se atribuyen por
el ordenamiento a las fundaciones.
h) Patrimonio fiduciario (ley 24.441)
Decamos antes que, en el ao 1995, entr en vigencia la ley 24 .4 4 1,
que regula el contrato de fideicomiso. Define a este contrato diciendo:
"Habr contrato de fideicomiso cuando una persona (fiduciante) trans-
mita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario),
quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato
(beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin,
al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario" (art. l
e
).
De modo que se reconoce de manera explcita la posibilidad de que por
contrato se transmita una propiedad fiduciaria (regulada por el art. 2662,
Cd. Civ.), que se caracteriza por:
STRMHOLM, op. cit, denunci a la mi sma prctica en Suecia.
402 JULIO CESAR RIVERA
no ser per pet ua como lo es el domi ni o pl eno si no que dur a
slo has t a el cumpl i mi ent o de un plazo o condicin (no puede ext enderse
ms all de t rei nt a aos de la cel ebraci n del cont rat o, salvo que el be-
neficiario fuese un i ncapaz, s upues t o en el que puede dur a r mi ent r as
s ubs i s t a la i ncapaci dad);
t ener una finalidad de admi ni st raci n;
const i t ui r un pat ri moni o separ ado del pat ri moni o general del fi-
duci ari o (art. 14 );
el no somet i mi ent o al poder de agresin de los acreedores del fi-
duci ant e y del fiduciario (art. 15), por lo que los bi enes fideicomitidos slo
r esponden por l as deudas que generen ellos (i mpuest os, t as as , expensas
comunes , etc.) o su admi ni st raci n;
al t er mi nar el fideicomiso por cumpl i mi ent o del plazo o la condi-
cin, los bi enes fideicomitidos se t r ansmi t en en propi edad pl ena a qui en
haya sido desi gnado en el cont rat o; puede ser el mi smo beneficiario, el
mi smo fiduciante o un t ercero que, en ese caso, se denomi na fideicomi-
sario.
La i ncorporaci n del fideicomiso a nues t r a legislacin ha generado
enormes beneficios prcticos, pues se lo utiliza para todo tipo de negocios
en los cual es es necesario preservar los bienes de la agresin de los acree-
dores. Funci ona as en la securitizacin de activos, par a la administracin
de paquet es de acciones de un grupo de per sonas (por ejemplo, t odas las
acci ones de los t rabaj adores de l as soci edades pri vat i zadas), par a la pro-
teccin de bi enes de i ncapaces, et ct era.
i) Patrimonios colectivos
Al guna doct ri na, i nfl uenci ada por la dogmt i ca al emana, habl a de
los pat r i moni os colectivos, i ncl uyendo por ejemplo, a la comuni dad de
bi enes gananci al es de los esposos. En nuest r o derecho, no parece posi-
ble sost ener que esa comuni dad const i t uya u n pat ri moni o de t i t ul ari dad
conj unt a de los cnyuges.
IV. LOS DERECHOS PATRIMONIALES
1038. INTRODUCCIN
Hemos dicho que el pat ri moni o no se compone pr opi ament e de co
s as , si no de los derechos que se t i enen sobre ellas o sobr e bi enes en sen-
tido est ri ct o.
De modo que el pat ri moni o est i nt egrado por los denomi nados Yie
rechos patrimoniales" (v. supra, n
e
1028), que conforme a \n eri kn; :-.:;
cional son de dos clases: derechos reales y derechos personal es o m- i u-
rios, a los que se han agregado hace ya tiempo los der echas u iteleei.;..- !--.
EL PATRIMONIO 4 0 3
Est e criterio dual de clasificacin de los der echos pat ri moni al es en
reales y per sonal es se hal l a pl asmado en nues t r o Cdigo Civil, que ha se-
guido en esto las ens eanzas de Frei t as.
Se evidencia en que despus del t rat ami ent o de los derechos extrapa-
trimoniales (vinculados a la persona y la familia, Libro I), se t rat a de los de-
rechos personal es (Libro II), de los derechos reales (Libro III) y de las dispo-
siciones comunes a los derechos reales y personal es (Libro IV). Por ello es
consecuent e con el pensami ent o del codificador la not a al artculo 2312
donde dice que "el pat ri moni o de una per sona es la uni versal i dad j ur di -
ca de s us derechos real es y per sonal es [...]".
1039. LOS DERECHOS REALES
22
a) Definiciones de la doctrina clsica
Nuest ro Cdigo no define los derechos real es, pero a lo largo de l as
not as, V lez ha t r anscr i pt o al gunas concepci ones doct ri nari as.
En la not a al artculo 4 97 cita a Ortoln, par a qui en "derecho real es
aquel en que ni nguna per sona es i ndi vi dual ment e sujeto pasivo del de-
recho [...]. Un derecho real es aquel que da la facultad de sacar de una
cosa cual qui era un beneficio mayor o menor".
Y en la not a puest a al Ttulo IV del Libro III, t r anscr i be a Demolom-
be, par a qui en derecho real es el que crea ent re la per sona y la cosa una
relacin di rect a e i nmedi at a, de tal maner a que no se encuent r an en ella
sino dos el ement os, la per sona que es sujeto activo del derecho y la cosa
que es el objeto.
En sent i do semej ant e, Aubry y Rau dec an que hay derecho real
cuando una cosa se encuent r a somet i da, total o parci al ment e, al poder
de una per sona, en virtud de una relacin i nmedi at a oponible a t oda ot ra
persona.
b) Elementos
De modo que las definiciones de los aut ores seguidos por nuest ro co-
dificador ponen el acent o en la exi st enci a de slo dos el ement os:
el sujeto, t i t ul ar del derecho (propietario, usuf r uct uar i o, acreedor
hipotecario);
la cosa sobre la cual recae el derecho real.
" Bibliografa especial: Es muy ext ensa la bibliografa naci onal en mat eri a de derechos
reales. Adems de los clsicos, en la doctrina nacional de los ltimos aos v.: GATO, Edmundo -
ALTERINI, Jorge H., El derecho real Buenos Aires, 197 4 ; GATTI, Edmundo, Teora general de los
derechos reales, Buenos Aires, 197 5; HIGHTON, Elena I., Derechos reales, V ol. 1, Buenos Aires,
197 9; L PEZ DE ZAVALA, Fernando, Derechos reales, V ol. 1, Buenos Aires, 1989; par a el
concepto de derechos reales fundament al , MOUNARIO, Derecho patrimonial y derecho real ya
citada. Tambi n Mozos, Jos Luis de los, "Los derechos reales en la sistemtica de V lez
Sarsfield", RDP, 1986- 4 91.
404
JULIO CSAR RIVERA
Est e criterio t radi ci onal t i ene todava acept aci n en la doct ri na.
Pero lo cierto es que ha t eni do desarrollo, par t i cul ar ment e en Fr an-
cia, una doct ri na segn la cual los derechos real es t i enen t ambi n un su-
j et o pasivo; a ello nos referimos en el apar t ado que sigue.
c) Qui d del sujeto pasivo. La obligacin pasivamente
universal
Est a doct ri na fue desar r ol l ada por Roguin en 1889, difundida por
Planiol y ms a n por Mi chas, ya comenzado el siglo XX; aunque es co-
noci da desde ant es por Savigny y a un por Frei t as.
Desenvuel ve la t esi s segn la cual no hay una diferencia esenci al
ent re el derecho real y personal , por cuant o el derecho real tiene t ambi n
un sujeto pasivo, compuest o por t odas las per sonas con l as cual es el ti-
t ul ar puede est ar en cont act o, qui enes tienen la obligacin de r espet ar
ese derecho (obligacin pasi vament e universal).
Como ya dec an Savigny y Frei t as, el error de la t esi s expuest a ra-
dica en calificar como obligacin el deber de respet o general i zado a los
derechos oponibles erga omnes de los dems ; orno lo son los derechos
reales o los derechos de la personal i dad).
Ese deber de respet o no es obligacin en sent i do j ur di co, a un cuan-
do suponga un no hacer, una abst enci n.
La abst enci n, el no hacer, const i t uyen obligacin cuando hay sa-
crificio de u n derecho propio; verbigracia, cuando al vender un fondo de
comercio me obligo a no i nst al ar me dent r o de un radi o de t rei nt a cua-
dr as, estoy sacrificando un derecho propio, el de ejercer el comercio don-
de me plazca.
Cuando me limito a r espet ar la propi edad del vecino, o la i nt i mi dad
de mi s amigos, no estoy sacrificando ni ngn derecho propio. Por lo que
esa abst enci n no es una obligacin en sentido j ur di co. De all que no fi-
gur a en el "pasivo" de mi pat ri moni o.
Por est as razones est a t esi s ha sido en general r echazada en nues t r a
doct ri na y ha perdido pr edi cament o t ambi n en Fr anci a donde fue crea-
da (conf. Weill - Terr).
Cuadr a ahor a subr ayar que en los derechos real es t ampoco existen
suj et os pasi vos individualizados; el propietario del i nmuebl e gravado por
una hi pot eca o por una ser vi dumbr e son sujetos pasi vos de una carga,
pero no de obligacin (conf. Lpez de Z avala).
Exami nado el t ema de los el ement os del derecho real, t r at ar emos a
cont i nuaci n de los principios f undament al es que los r egul an en nues-
tro derecho positivo.
d) El principio del nmero cerrado
La ley impone el marco de los derechos reales, pues no rige aqu el prin-
cipio de la aut onom a de la voluntad. Las personas pueden utilizar slo los
EL PATRIMONIO
405
derechos reales autorizados por la ley, y conforme a las reglas tipifican-
tes que ella ha dado para cada uno de los derechos reales autorizados.
A esta idea se la identifica como principio del numero clausus (n-
mero cerrado); y est expresamente consagrada en el artculo 2502, con-
forme al cual: "Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley.
Todo contrato o disposicin de ltima voluntad que constituyese otros de-
rechos reales, o modificase los que por este Cdigo se reconocen, valdr
slo como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer".
e) Derechos reales de posible creacin en nuestro Derecho
De acuerdo con la norma precedente, el Cdigo enumera en el ar-
tculo 2503 los derechos reales autorizados, que son el dominio, el con-
dominio, el usufructo, el uso y la habitacin, las servidumbres activas,
la hipoteca, la prenda y la anticresis.
Sin embargo, no debe verse en esta enumeracin a todos los dere-
chos reales.
Por empezar, otras leyes pueden crear derechos reales no previstos
por el Cdigo Civil. As, existen derechos reales autorizad'> por la Lev
General de la Navegacin (hipoteca y prenda naval), por el Cdigo Aero-
nutico (hipoteca aeronutica), por el Cdigo de Minera, etctera.
Pero adems, dentro del Cdigo Civil hay otros derechos reales,
amn de los enumerados, como los censos y rentas que pueden consti-
tuirse por el trmino de cinco aos (art. 2614 ).
Algunos autores asignan tambin el carcter de derecho real al de-
nominado derecho de retencin (tesis de Molinario, Spota, Salvar), exis-
tiendo otras figuras dudosas respecto de su calidad de derechos reales
o personales.
f) Brevsimo concepto de cada uno de los derechos reales
enumerados en el artculo 2503
"El dominio es el derecho real en virtud del cual la cosa se encuentra
sometida a la voluntad y accin de una persona" (art. 2506).
El condominio es el derecho real de propiedad [rectius: dominio) que
pertenece a varias personas, por una parte indivisa (art. 267 3). Es decir
que en este dominio de sujeto mltiple todos los condminos ejercen las
facultades de uso y goce sobre la cosa objeto del derecho real, pero stricto
sensu, el derecho real recae sobre la parte indivisa, pues es de ella que
el titular puede disponer en cualquier momento y sin necesidad del con-
sentimiento de los otros condminos.
Estos derechos reales, junto con la propiedad horizontal, regulada
por la ley 13.512, constituyen los derechos reales sobre cosa propia o
parcialmente propia.
Los derechos reales sobre una cosa ajena se dividen en dos grupos:
derechos reales de goce de la cosa ajena (usufructo, uso, habitacin, ser-
vidumbres), y derechos reales de garanta (hipoteca, prenda, anticresis).
406 JULIO CSAR RIVERA
El usufructo es el derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya
propiedad pertenece a otro, sin alterar su sustancia (art. 2807 ).
El uso es un derecho real que consiste en "la/acuitad de servirse de
la cosa de otro, independiente de la posesin de heredar alguna, con el
cargo de conservar la sustancia de ella; o de tomar, sobre los frutos de un
fundo ajeno, lo que sea preciso para las necesidades del usuario y su fa-
milia" (art. 294 8).
Los derechos reales de dominio, condominio, usufructo, uso y habi-
tacin pueden recaer sobre cosas muebles o inmuebles; pero en el caso
de los derechos de uso y habitacin, si son cosas muebles no deben ser
fungibles (art. 2951). En cambio la ley admite el denominado cuasi usu-
fructo, que es el que recae sobre las cosas consumibles como los granos,
el dinero, etctera, figura de difcil distincin con el contrato de mutuo
(art. 2808) y considera perfecto el usufructo sobre mercaderas para ena-
jenar (art. 2809).
El artculo 297 0 define las servidumbres como: "El derecho real per-
petuo o temporario sobre un inmueble ajeno, en virtud del cual se puede
usar de l, o ejercer ciertos derechos de disposicin, o bien impedir que el
propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad".
Los derechos reales de garanta aseguran el cumplimiento de una
obligacin actual o eventual de dar dinero o de otra especie, pero estima-
da en dinero, gravando un inmueble (hipoteca: art. 3108) o un mueble
del deudor (prenda: art. 3204 ). En el caso de la hipoteca, el inmueble
gravado permanece en poder del deudor; mientras que en la prenda, la
tenencia de la cosa se desplaza al acreedor.
El decreto ley 15.34 9/194 6 incorpor la prenda sin desplazamien-
to, tambin llamada prenda con registro.
La anticresis es un derecho real por el cual se entrega al acreedor la te-
nencia de un inmueble, autorizndolo a percibir los frutos para imputarlos
anualmente, primero a los intereses del crdito y luego al capital (art. 3239).
Los censos o rentas no estn enunciados en el artculo 2503, pero s
en el artculo 2614 , aunque limitando su constitucin al perodo de cinco
aos. Alterini y Gatti definen al censo como el derecho accesorio, en funcin
de garanta, constituido sobre un inmueble, en seguridad de un crdito
que facilita a su titular a exigir del dueo, en cuyo poder permanece, pe-
ridicamente y por no ms de cinco aos, toda o parte de su renta, en di-
nero o en especie.
Como decamos, otras leyes han creado muchos derechos reales,
pero entre los prohibidos subsisten la enfiteusis, la superficie (cuya in-
corporacin propicia el Proyecto de Unificacin Legislativa), las vincula-
ciones, el tanteo o retracto concebidos como derechos reales, y los cen-
sos o rentas por ms de cinco aos.
g) El principio de convalidacin
El artculo 2504 establece otro de los principios generales de los dere-
chos reales en nuestro sistema. Es el denominado principio de convalida-
EL PATRIMONIO 407
cin, que se expresa diciendo que: "Si el que transmiti o constituy un dere-
cho real que no tenia derecho a transmitir o constituir, lo adquiriese despus,
entindese que transmiti o constituy un derecho real verdadero como si lo
hubiera tenido al tiempo de la transmisin o constitucin".
Est e principio se excepciona en mat er i a de hi pot eca (art. 3126).
h) Efecto absoluto de los derechos reales
La pri nci pal caract er st i ca de los derechos real es es su efecto abso-
luto. Est o significa que el t i t ul ar del derecho real lo puede oponer erga
omnes, a t odos, a un a aquellos que no ha n sido par t e de los negocios j u-
rdicos que dieron l ugar a la const i t uci n o t r ansmi si n del derecho real
en favor de su t i t ul ar act ual .
De modo que todos tienen que respet ar mi propiedad, pero esto parece
demasi ado lato y en realidad se puede aplicar t ambi n al necesario respeto
hacia todos los derechos de que soy titular, aun los no patrimoniales.
De modo que todos son en realidad los denomi nados terceros inte-
resados, esto es aquellos que t i enen o pr et enden t ener un derecho sobre
la mi sma cosa sobre la cual r eposa un derecho real de otro.
Por ello, el efecto absol ut o se ve con cl ari dad en los derechos de ga-
rant a: los dems acreedores de mi deudor deben soport ar el efecto de la
hi pot eca que tengo const i t ui da a mi favor, por lo que cobr ar n su crdito
una vez que haya sido pagado el crdito garant i zado con la hi pot eca (es
lo que se denomi na tus preferendi).
Y qui en compr a un i nmuebl e hi pot ecado debe soport ar el derecho
real que lo grava, por lo que deber en su caso soport ar la ejecucin de
la hi pot eca si n ser deudor de la obligacin que ella gar ant i za (v. ar t s.
3162 y sigs.). Es lo que se denomi na ius persequendi.
Ms, a unque hemos ejemplificado con los derechos de garant a, no
debe dejar de subr ayar se que tal calidad de absol ut ez existe en todos los
derechos real es. Por ello, en principio, no pueden coexistir sobre la cosa
dos derechos de la mi sma nat ur al eza y en el mi smo rango. As, dos per-
s onas no pueden ser al mi smo t i empo propi et ari as del todo de la cosa
(art. 2508).
i) La publicidad de los derechos reales
J us t a me nt e por el efecto absol ut o que t i enen est os derechos, es que
se vi ncul an necesar i ament e con la idea de publ i ci dad.
Es necesario que los terceros conozcan la situacin j ur di ca de los bie-
nes; si mi s bi enes no est n gravados me dar n crdito; o los comprarn sa-
biendo que no debern soportar el efecto de una hipoteca o una prenda.
En la not a al artculo 57 7 , se r epr oduce a Frei t as qui en dice: "Por la
nat ur al eza de l as cosas, por una si mpl e operaci n lgica, por u n sent i -
mi ent o espont neo de j ust i ci a, por el i nt ers de la seguri dad de las rela-
ci ones pri vadas a que se liga la prosperi dad general , se compr ende desde
408 JULIO CESAR RIVERA
el pri mer moment o que el derecho real debe mani f est ar se por otros ca-
r act er es, por ot ros si gnos que no sean los del der echo personal , y que
esos si gnos deben ser t an visibles y t an pbl i cos cuant o sea posible. No
se concibe que una soci edad est obligada a r espet ar un derecho que no
conoce". He ah el f undament o de la publ i ci dad de los der echos reales ex-
pr esado de modo i nsuper abl e.
Ori gi nari ament e, nues t r o Cdigo organiz r egi st r al ment e slo la
publ i ci dad hi pot ecari a (v. ar t s. 3135 y conc.; as como la not a ubi cada al
final del ttulo de la hipoteca). Pero estableci la t radi ci n como r ecaudo
i ndi spensabl e par a la t r ansmi si n de derechos real es; y aunque la t ra-
dicin no es de por s publ i ci dad, s lo es la posesi n exteriorizadora que
sigue a la tradicin, como lo ha reconocido nues t r a j ur i spr udenci a.
Con el correr de los aos, se organi zaron regi st ros domi ni al es, y ello
encont r reflejo en el art cul o 2505, reformado por la ley 17 . 7 11, par a los
derechos real es sobre i nmuebl es. La ley 17 . 801, sanci onada poco des-
pus, es la Ley Nacional del Registro Inmobiliario.
104 0. LOS DERECHOS PERSONALES O CREDITORIOS
a) Concepto
Derechos personales o creditorios (obligaciones si se los mira desde el
punt o de vista pasivo) son las relaciones j ur di cas establecidas entre dos
per sonas, acr eedor y deudor, en vi rt ud de l as cual es el pri mero puede
exigir del segundo una det er mi nada conduct a, denomi nada prest aci n.
b) Elementos
Del concept o pur ament e i nt roduct ori o que hemos dado en el nme-
ro precedent e, se despr ende que la obligacin o derecho de crdito tiene
t res el ement os:
el sujeto activo, o acreedor, t i t ul ar del derecho subjetivo;
el sujeto pasivo o deudor, t i t ul ar del deber correlativo al derecho
subjetivo;
la prest aci n, que es la conduct a debida, y que puede consi st i r en
dar, hacer o no hacer.
c) Libertad de creacin
En mat er i a de derechos personal es, rige el principio de la libertad de
creacin, de modo que l as par t es pueden dar a luz t odas l as figuras de
derecho personal que sean t i l es a la satisfaccin de s us i nt ereses pat ri -
moni al es.
Ello se evidencia con el reconoci mi ent o de la legislacin de los deno-
mi nados contratos i nnomi nados (art. 114 3), mejor l l amados atpicos, que
son t odos aquel l os que no es t n r egl ament ados expl ci t ament e por la ley.
EL PATRIMONIO 4 0 9
Hoy en d a los cont r at os atpicos son pr obabl ement e ms i mport an-
t es que los t pi cos, en c ua nt o est os l t i mos r es ponden a una real i dad
econmi ca deci monni ca; la complejidad act ual de l as rel aci ones econ-
mi cas i mpone la creaci n de gur as cont r act ual es cada vez m s varia-
das y sofisticadas, y ellas nacen de la prct i ca negocial, esto es, en defi-
nitiva, de la libre vol unt ad de l as par t es (regla de la aut oconfi guraci n del
cont rat o: v. supra, n
e
4 2).
d) Efecto relativo
Los der echos per sonal es slo pr oducen efectos ent r e l as par t es
(acreedor y deudor), por lo que no pueden perj udi car a t erceros (arts.
1195, injine; 1199).
104 1. DIFERENCIAS DE RGIMEN ENTRE LOS DERECHOS
REALES Y PERSONALES
De lo expuest o has t a aqu , sur gen al gunas diferencias i mpor t ant es
ent re los derechos reales y per sonal es, que nos l i mi t aremos a enunci ar
(para un anl i si s muy prolijo, v.: Gatti - Alterini).
a) Rol de la voluntad individual
Es en el mbi t o de los derechos personal es que la vol unt ad indivi-
dual se mani fi est a con su espl endor, a t ravs de la facultad de aut ocon-
figuracin.
En los derechos real es, en cambi o, el espaci o de la vol unt ad indivi-
dual es mucho ms reduci do. Los derechos real es que se pueden est a-
blecer est n enunci ados por la ley; y su cont eni do, sust anci al ment e pre-
det er mi nado por ella.
b) Determinacin del sujeto pasivo
Los der echos per sonal es t i enen neces ar i ament e u n sujeto pasivo,
l l amado deudor.
Y a hemos visto que en los derechos real es no existe sujeto pasivo, ni
general ni individualizado.
c) Ventajas propias de los derechos reales
El ius persequendiy el ius preferendi son vent aj as propi as de los de-
rechos real es, corolarios de su efecto absol ut o.
De modo que no existen en los derechos per sonal es que, por defini-
cin, t i enen u n efecto relativo, limitado a l as par t es.
Sin embargo, a veces la ley acude en auxilio de los acreedores que
no es t n provistos de un derecho real de garant a, acordndol es un cier-
to ius preferendi, por va del est abl eci mi ent o de privilegios, que son ven-
t aj as da da s excl usi vament e por la ley a ci ert os crdi t os par a que sean
pagados ant es que otros (arts. 387 5 y 387 6).
4 10
JULIO CSAR RIV ERA
d) Nacimiento y extincin por prescripcin
Los derechos reales se pueden adquirir por el ejercicio de la pose-
sin de la cosa durante cierto tiempo (prescripcin adquisitiva). No as
los derechos personales.
Las acciones que emanan de los derechos personales se pueden
perder por su no ejercicio durante cierto tiempo (prescripcin liberato-
ria). Los derechos reales no se pierden por el no uso (salvo que durante
un cierto tiempo otro haya posedo la cosa, supuesto en el que se adqui-
rir por prescripcin adquisitiva); exceptuados: el usufructo, el uso y la
habitacin, que se extinguen por el no uso (arts. 2924 y 2869), lo mismo
que las servidumbres (art. 3059).
104 2. VIGENCIA ACTUAL DE LA DISTINCIN ENTRE
DERECHOS REALES Y PERSONALES ^
Algunos autores, particularmente en la doctrina francesa, han
puesto en tela de juicio la utilidad actual de la distincin entre derechos
reales y personales.
As, se ha predicado un monismo personalista, tendiendo a reducir
todos los derechos patrimoniales a los creditorios, lo que se ha hecho al
influjo de la doctrina de la obligacin pasivamente universal. Ya hemos
analizado las objeciones que se hacen a esta tesis.
Tambin se ha sostenido un monismo realista, proponiendo reducir
todo al derecho real, sobre la idea de la existencia de una "prenda co-
mn" de los acreedores sobre el patrimonio del deudor.
Esta tesis, que ha tenido su exposicin en la obra de Rigaud, no re-
siste el menor anlisis, pues la circunstancia de que el patrimonio del
deudor responda por las obligaciones contradas por el titular, de modo
alguno importa la existencia de un derecho real, desde que no hay potes-
tad ejercida de manera directa sobre ningn bien, los que pueden egre-
sar libremente del mismo.
Por ello, la tesis tradicional sigue mantenindose en nuestro pas, y
tambin en Alemania e Italia (Guarneri).
104 3. LOS DERECHOS INTELECTUALES
24
a) Concepto
Se denomina derecho intelectual al derecho patrimonial que tiene el
autor de una creacin del intelecto, en virtud del cual puede aprovechar
23
Bibliografa especial: GUARNERI , Attilio, Diritti reoXi edtrittidi crdito: valore attuale di una
distinzione, Padova, 197 9; RIGAUD, Luis, El derecho real, t rad. de J . R. Xirau, Madrid, 1928;
FAYES HAGE, Chahi ne, "Essai d' une nouvelle classiflcation des droits prives", RTDC, 1982- 7 05.
2 4
Bibliografa especial: JESSEN, Henry, Derechos intelectuales, t rad. de Luis Grez Z uloaga,
Sant i ago de Chile, 197 0; MOUCHET, Carlos - RADAELU, Sigfrido, Derechos intelectuales sobre las
EL PATRIMONIO 4 1 1
econmi cament e esa creaci n en beneficio propio, dent r o de los lmites
mar cados por el or denami ent o j ur di co.
b) Especies
Dent ro del concept o de creaci n i nt el ect ual , quedan compr endi das
l as obr as l i t erari as, musi cal es, cientficas, as como t ambi n pi nt ur as,
dibujos, et ct era. Est o es lo que comnment e se ha denomi nado propie-
dad aut or al , derecho de aut or o derecho i nt el ect ual .
Pero act ual ment e se extiende la nocin a creaciones del intelecto que
tienen una finalidad ms di rect ament e econmica, como lo son las pat ent es
de invencin, las mar cas y designaciones industriales y comerciales, que
conforman lo que se ha dado en denomi nar propi edad i ndust ri al .
Nuevos avances en la mat er i a se pr oducen como consecuenci a del
i mpact o tecnolgico. As, se propicia el reconoci mi ent o de un derecho in-
telectual de los bancos de dat os sobre s us propi os dat os y, par a muchos ,
el software es mat er i a compr endi da en los der echos i nt el ect ual es, de
donde su "copia" const i t uye un delito sanci onado por la ley 11. 7 23 de
Propiedad Int el ect ual , como se ha decidido ya en nuest r o pas en la j u-
r i spr udenci a del fuero criminal.
Tambi n existe una proteccin de est a especie sobre los videos, y en
muchos or denami ent os, se reconoce un derecho i nt el ect ual en favor de
los ar t i st as y. ej ecut ant es que part i ci pan en l as grabaci ones de fonogra-
mas (discos, caset es, videoclips, etc.).
c) Naturaleza. Diferencias con los derechos reales
Si bi en t radi ci onal ment e se ha utilizado la pal abr a "propiedad" par a
identificar a los der echos i nt el ect ual es, como sucede en nues t r a ley
11. 7 23, e i ncl uso en el art cul o 17 de la Const i t uci n Nacional, lo cierto
es que no se t r at a de un derecho real de dominio.
Es que no r eposa sobr e u n a cosa en los t r mi nos de los art cul os
2311 y 2312, sino sobre un bi en absol ut ament e i nmat eri al , y en ello ra-
dica s u aut onom a, respect o de los derechos real es (Molinario).
Obsrvese, a ttulo de ejemplo, que el aut or de una novela conserva su
derecho de propiedad intelectual, que consiste j ust ament e en la explota-
cin econmica de aqulla, medi ant e la vent a de cada uno de los ejemplares
de su obra; de modo que el dominio de los ejemplares, de cada libro, pasar
a qui en lo compre, pero el derecho intelectual lo tiene sin duda el aut or.
Por otro lado, en nues t r o der echo positivo, el dominio es per pet uo
(art. 2510), mi ent r as que los der echos i nt el ect ual es son limitados en el
t i empo (art. 17 , Const . Nac) .
obr as literarias y artsticas, Buenos Aires, 194 8; SATANOWSKY, I., Derecho intelectual Buenos
Aires, 194 4 ; PREZ CUESTA, Emilio, "Una perspectiva histrico j ur di ca sobre el derecho de
autor", RDP, 1981- 333.
4 1 2 JULIO CSAR RIV ERA
En consecuencia, constituye el tercer gnero de los derechos patri-
moniales.
d) El derecho moral del autor
Adems del derecho intelectual, que es de contenido patrimonial y
autoriza la explotacin econmica de la creacin intelectual, se reconoce
la existencia del llamado derecho moral del autor, que consiste en el re-
conocimiento de la paternidad sobre la obra y el derecho de oponerse a
su deformacin por cualquier modo que fuere.
Se dice en la doctrina que el derecho moral comprende las siguien-
tes atribuciones:
el derecho al indito, esto es a no publicar o difundir una obra;
el derecho a la integridad de la obra, impidiendo que otros la de-
formen, mutilen o adulteren;
el derecho al repudio de la obra ajena, cuya paternidad pretenda
ser atribuida;
el derecho al arrepentimiento, que permite modificar la obra ya pu-
blicada, o incluso retirarla de la circulacin. El ejercicio de estas facultades
es absoluto, pero puede dar lugar a las indemnizaciones que correspondan
en favor de quienes tuvieren expectativas de ganancia sobre la base de re-
laciones contractuales establecidas con el autor (por ejemplo, el editor de
un libro cuyo autor decide retirarlo de la venta).
ste es un derecho extrapatrimonial que en la doctrina francesa es
identificado con los derechos personalsimos (v. entre otros Kayser), y
que por lo tanto, se extingue con la muerte del autor.
Pero su voluntad expresada en vida puede ser hecha cumplir por
sus herederos.
ej Legis faetn argentina
Nuestro derecho positivo ha sido siempre generoso en la tutela de
los derecho intelectuales, comenzando por la Constitucin Nacional
que en su artculo 17 establece que todo autor o inventor es propietario
exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le
acuerde la ley.
En cumplimiento de la previsin constitucional, en 1864 se sancio-
n la ley 111 de Patentes de Invencin, an vigente.
En 1910 se dict la ley 7 022 de Propiedad Cientfica, Literaria y Ar-
tstica, sustituida por la ley 11.7 23 a partir de 1933, tambin en vigor en
la actualidad.
En materia de marcas, la primera ley fue la 397 5 sustituida por la
22.362.
EL PATRIMONIO
4 1 3
V . EL PATRIMONIO COMO PRENDA COMN
DE LOS ACREEDORES
104 4 . CONCEPTO
Dijimos ant es que la funcin de identificar u n pat ri moni o, como
conj unt o de derechos de cont eni do econmico que pert enecen al mi smo
t i t ul ar, r adi ca en que ese patrimonio responder por las deudas de ese
sujeto titular, cualesquiera sean los derechos actuales o futuros que lo
compongan.
En forma sinttica, est a i dea se expresa diciendo que el pat ri moni o
es la pr enda comn de los acreedores.
Y a hemos tambin anticipado que la idea de prenda no se asimila a la
de derecho real, sino que identifica slo la imagen de que los acreedores
pueden agredir los bienes que componen el patrimonio, de modo de obtener
la satisfaccin de s us crdi t os medi ant e la ejecucin j udi ci al de ellos.
En concr et o ent onces, pr enda comn de los acr eedor es significa
que t odos los bi enes que i nt egr an el pat ri moni o o que se i ncorporen a l,
r esponden por las deudas de su titular, por lo que los acreedores pueden
obt ener la vent a judicial de los mi smos par a cobrarse de su produci do.
104 5. RECEPCIN LEGISLATIVA
En nuest r o Cdigo no hay u n a disposicin que si ent e el principio de
maner a expresa, como s lo hay en el Cdigo francs (art. 2092), en el C-
digo espaol (art. 1911), en el Cdigo italiano de 194 2 (art. 27 4 0), el C-
digo por t ugus (art. 817 ), el nuevo Cdigo Civil del Par aguay (arts. 4 30
a 4 33), el de Bolivia (art. 1335).
De t odos modos es un principio obvio, que se despr ende de mul t i t ud
de di sposi ci ones de la ley civil, como la que aut ori za al acreedor a ejercer
t odos los medi os legales par a obt ener el cumpl i mi ent o de las obligacio-
nes en especie o las i ndemni zaci ones sust i t ut i vas (art. 505), las que re-
gl ament an la accin revocatoria, o la accin de simulacin, las que regul an
los privilegios en cuant o st os s uponen la concur r enci a de acreedores
sobre los bi enes que i nt egran el pat ri moni o, et ct era.
104 5. 1. CONSECUENCIAS
Del principio expuest o deri va que:
los acr eedor es pueden ejercer i ndi vi dual ment e acci ones par a
agredi r el pat ri moni o de su deudor a los efectos de obt ener satisfaccin
de s us crditos;
en caso de insolvencia, t odos los acreedores deben part i ci par del
procedi mi ent o colectivo (la qui ebra, y t ambi n en l as sol uci ones preven-
tivas de ella que t odos los or denami ent os organizan) y ese procedi mi ent o
4 1 4
JULIO CESAR RIVERA
compr ende t odos los bi enes que forman el pat ri moni o del deudor, salvo
excl usi n legal expresa. Es la uni versal i dad propi a de los procedi mi ent os
colectivos caus ados en la insolvencia (en la Argent i na: ar t s. l
e
y 111, Ley
de Concursos);
en caso de fraude enaj enaci n de bi enes que i nt egran el pat ri -
moni o del deudor de modo de provocar o agravar la insolvencia los
acreedores pueden ejercer una accin i nt egrat i va del pat ri moni o que en
el derecho comn es la acci n paul i ana y que cuando se ejerce en la qui e-
br a es en la Argentina denomi nada accin revocat ori a concur sal
25
.
104 6. DISTINTAS CLASES DE CRDITOS
a) El principio de igualdad de los acreedores
Un principio f undament al en la mat er i a es el de la i gual dad de los
acreedores. Est o significa que en el supuest o de la i mpot enci a del pat ri -
moni o par a r esponder a l as obligaciones que lo gravan, el produci do de
los bi enes que lo i nt egran se debe repart i r ent re los acreedores en propor-
cin al mont o del crdito de cada uno.
Est e pri nci pi o es car di nal en mat er i a concur sal , pero en real i dad
como enunci a Molinario (en su Tratado de los privilegios) es una regla de
derecho comn (v. infra, n 14 7 0).
De all que, como sever a, los crditos provistos de privilegio son una
excepcin a esa regla, y por ello, los privilegios son de i nt erpret aci n es-
tricta.
De acuer do con est e principio y s us excepci ones, se reconocen di-
ver sas cl ases de crditos, que t r at amos a cont i nuaci n.
b) Crditos quirografarios
Son los crditos comunes , no acompaados de ni nguna preferencia
(privilegio o gar ant a real). En caso de insolvencia, perci ben s us crditos
des pus de que ha n sido sat i sfechos los crditos preferidos, a pr or r at a
del mont o de s us acreenci as.
c) Crditos privilegiados
El artculo 387 5 dice que: "El derecho dado por la ley a un acreedor
para ser pagado con preferencia a otro, se llama en este Cdigo privilegio".
El privilegio es ent onces una causa legtima de preferencia, que tie-
ne l as si gui ent es caract er st i cas:
25
En el caso de quiebra, se llega a presumir que los actos de enajenacin otorgados en un
periodo anterior a la cesacin de pagos (o insolvencia) estn afectados de este vicio, y ello se
traduce en la facilitacin de la procedencia de la accin integrativa. Todos los ordenamientos
de los pases occidentales prevn tanto la accin de integracin del patrimonio cuanto el pe-
riodo denominado, entre nosotros, de sospecha.
EL PATRIMONIO
4 1 5
es creada exclusivamente por la ley; de donde el deudor no puede
crear privilegio en favor de ninguno de sus acreedores (art. 387 6);
es accesoria al crdito, por lo que se transmite junto con el crdito
(art. 387 7 );
por ser una excepcin a la regla general de igualdad de los acreedo-
res, es de interpretacin estricta; por lo que salvo disposicin legal expresa,
asegura slo al capital debido y no a los intereses de ste.
Las razones por las cuales la ley acuerda preferencia a ciertos crditos
estn vinculadas al inters general (privilegio en favor de los impuestos de-
bidos al Estado general o particular), o a la tutela de personas que no pue-
den reclamar una garanta para el pago de sus crditos (privilegio en fa-
vor de los salarios, de los gastos de ltima enfermedad, de sepelio).
Pero todos estos privilegios son desplazados por el reconocido a fa-
vor de los gastos de justicia, que son los que se hacen para facilitar a los
acreedores la percepcin de sus crditos (v. la nota al art. 387 9).
d) Crditos con garanta real
Los derechos reales de garanta (hipoteca, prenda y las garantas
reales del derecho mercantil y otras ramas), son tambin una causa le-
gtima de preferencia, por lo que tambin se traducen en el derecho a per-
cibir el crdito garantizado excluyendo a los restantes acreedores del
producido del bien afectado a la prenda o hipoteca, hasta el lmite de la
satisfaccin del crdito garantizado.
Estas garantas son:
de origen convencional, pues no existen garantas reales legales
o judiciales;
son accesorias siempre de un crdito al que garantizan;
generan el derecho del acreedor de perseguir la cosa en poder de
quien se encuentre y ejecutarla judicialmente, excluyendo de su produ-
cido a los restantes acreedores.
104 7 . EFECTOS DE LA REGLA DE LA PRENDA COMN
Como decamos arriba, el principio de que el patrimonio es prenda
comn de los acreedores, autoriza a stos a ejercer las acciones judicia-
les tendientes, en definitiva, a vender judicialmente los bienes que inte-
gran ese patrimonio, para cobrarse con su producido.
Por ello, se organizan diversas medidas judiciales que se ordenan a
ese fin. A ellas nos dedicaremos seguidamente.
a) Medidas precautorias
Tambin llamadas medidas cautelares, tienden a asegurar el cum-
plimiento de una sentencia futura. Desde antes de la iniciacin del pro-
ceso hasta el momento de su conclusin, pueden disponerse por el juez
4 1 6 JULIO CESAR RIV ERA
ci ert as medi das aut or i zadas por las leyes procesal es, que per si guen in-
dividualizar ciertos bi enes en el pat ri moni o del deudor que r espondan al
cumpl i mi ent o de esa sent enci a (embargo), o a impedir el egreso de bi enes
no conoci dos (inhibicin), al mant eni mi ent o de una si t uaci n exi st ent e
(prohibicin de innovar), a la exteriorizacin de la exi st enci a de un pro-
ceso j udi ci al (anot aci n de litis), et ct era.
Es t as medi das pueden ser solicitadas y concedi das a n ant es de ser
promovi do u n j ui ci o, pero no pueden subsi st i r aut nomament e, por lo
que es preci so iniciar el proceso j udi ci al dent r o de cierto plazo, muy br e-
ve, post eri or a la concreci n del embargo, inhibicin o la medi da de que
se t r at ar e.
b) Medidas ejecutivas
La idea de que el pat ri moni o es la pr enda comn de los acreedores,
i mpor t a que st os pueden agredi r ese pat ri moni o, obt eni endo la ejecu-
cin forzada (venta judicial) de los bi enes que lo i nt egran, par a cobrarse
de su produci do.
De modo que los procesos j udi ci al es de cont eni do pat ri moni al per-
si guen, en pri mer lugar, decl arar el derecho del acreedor, con lo que se
obt i ene u n a sent enci a de condena que manda al deudor pagar lo debido,
bajo aperci bi mi ent o de que si no lo hiciere en det er mi nado plazo, se se-
gui r cont r a l una ejecucin sobre s us bi enes.
El Cdigo Procesal organi za ent onces la ej ecuci n de sent enci a,
a unque existen t ambi n procesos abrevi ados denomi nados "ejecutivos",
en los que el derecho del acreedor aparece primajacie expedito y por ello,
limita l as defensas del deudor y comi enza por el embargo de s us bi enes.
c) Acciones integrativas
Son las acci ones subrogat ori a, de si mul aci n y revocatoria; l as ana-
lizamos en el nmer o si gui ent e.
d) Ejecucin colectiva
En el s upues t o de insolvencia del deudor (impotencia del pat ri mo-
nio par a hacer frente a las obligaciones que lo gravan), se procede a la
ejecucin de t odos s us bi enes en beneficio de t odos los acreedores en u n
pie de i gual dad sal vadas l as excepci ones legales a est a regla de igual-
dad lo que se hace dent r o del procedi mi ent o de la qui ebra. Lo est udi a-
remos en el nmer o 104 9.
104 8. ACCIONES INTEGRATIVAS
Cuando el deudor se encuent r a insolvente o somet i do a la accin de
s us acreedores, puede i nt ent ar el udi r la accin de st os medi ant e la ena-
j enaci n de s us bi enes, real o ficticia, y despr eocupar se de la percepci n
de s us crdi t os.
EL PATRIMONIO 4 1 7
Para evitar el efecto daoso que tales conduct as producen a los acree-
dores, se organizan t res acciones que est udi amos a continuacin.
a) Accin subrogatoria
La accin subrogat ori a es concedi da a cual qui er acreedor par a que
sust i t uya a su deudor en l as acci ones j udi ci al es t endi ent es a la percep-
cin de los crditos o reconoci mi ent o de ot ros derechos pat ri moni al es de
que st e fuere t i t ul ar.
As, si el deudor es compr ador de un i nmuebl e en vi rt ud de un bo-
leto de compr avent a y no ejerce la accin de escri t uraci n, puede ser su-
brogado por su acreedor en el ejercicio de la mi sma.
Est a accin est reconocida en el derecho de fondo por el artculo 1196
y reglamentada por el Cdigo Procesal (arts. 111 a 114); y su estudio porme-
norizado corresponde al curso de derecho de las obligaciones.
b) Accin de simulacin
Si el deudor ha enaj enado ficticiamente s us bi enes par a evitar la ac-
cin de s us acreedores, cual qui er a de st os puede promover la accin de
si mul aci n dest i nada a anul ar el acto si mul ado.
Est udi aremos det eni dament e su rgimen, tri/ra Captulo XXXII.
c) Accin revocatoria
La ley consi der a act os hechos en fraude a los acreedores aquel l os
act os de enaj enaci n que provocan o agr avan la insolvencia (arts. 962 a
97 2), por lo que cual qui er acreedor quirografario de fecha ant eri or al ne-
gocio j ur di co de que se t rat e, puede promover la accin dest i nada a que
ese acto sea decl arado inoponible a l.
Est a acci n se est udi ar en el Cap t ul o XXXIII.
104 9. LA EJECUCIN COLECTIVA. ANTECEDENTES HISTRICOS
a) Orgenes: el Derecho Romano
2 6
Pese a que t radi ci onal ment e se afirma que la fuente de l as i nst i t u-
ciones mercantiles se encuent r a en el derecho estatutario, esto es, el de las
ci udades est ado italianas a part i r del siglo XII, lo cierto es que los ant ece-
dent es de la qui ebr a como l i qui daci n colectiva de todos los bi enes del
deudor i nsol vent e apar ecen en el Derecho Romano.
Concr et ament e con la bonorum uenditio, aut ori zada por pri mera vez
por el pret or Rutilio Rufo. Consi st a en desposeer al deudor de todos s us
-
6
Bibliografa especial: Rocco, Alfredo, II falimiento. Teora genrate e origine storca,
Milano, 1962; JAUREGUIBERRY, L. L., Antecedentes histricos de aquiebra, Sant a Fe. 1959.
4 18
JULIO CESAR RIV ERA
bienes, los que a partir de ese momento eran administrados por un cu-
rador [curator bonorum); se haca un inventario de ellos, y un magister
honorum proceda a su venta en bloque.
Los acreedores eran pagados con su producido, a prorrata de sus
crditos, y si quedaban insatisfechos podan perseguir al deudor en los
nuevos bienes que adquiriera. Este procedimiento importaba la califica-
cin defraudator con la correspondiente tacha de infamia.
Asimismo, en el Derecho Romano aparecen otras instituciones que
tienen importancia para el derecho de quiebra, como la in integrum res-
titutio, el interdictumfraudatorium y la accin pauliana, todos medios
destinados a la integracin del patrimonio del insolvente.
En la larga evolucin del Derecho Romano, aparece el pacus ut mi-
ris solvatur, convenio celebrado entre los herederos y los acreedores del
difunto por el cual stos consentan la reduccin de las obligaciones que
aqullos asuman. Este pacto lleg a ser aprobado por mayora siendo
obligatorio para los ausentes y disidentes, con lo que constituye el pri-
mer antecedente del concordato por mayora.
Este pacto se generaliz en la poca del Bajo Imperio siendo autorizado
para todo tipo de deudor; y en esta poca aparece tambin el moratorium,
convenio entre los acreedores y el deudor por el cual aqullos conceden un
plazo para el cumplimiento de las obligaciones.
b) Evolucin: el derecho estatutario
Como se vio, la simiente de las instituciones de la quiebra se en-
cuentra en el Derecho Romano. Pero el nacimiento de los conceptos tc-
nicos: cesacin de pagos, desapoderamiento, perodo de sospecha, se
produce en el derecho estatutario.
As, la palabra cesante es usada por primera vez en el Constituto de
Siena de 1262, y se emplea como equivalente a insolvente.
De modo que el presupuesto de la quiebra no es ya el incumplimien-
to, sino la insolvencia, concepto distinto al que nos hemos de referir ms
adelante.
Como consecuencia de ello, aparecen los hechos reveladores de la ce-
sacin de pagos, como la fuga, la confesin de insolvencia, etctera.
El desapoderamiento es la privacin de la posesin de todos los bie-
nes actuales y futuros del deudor, y seguramente encuentra su origen en
la missio in possessionem del Derecho Romano.
El perodo de sospecha es el que se extiende entre la fecha de cesa-
cin de pagos y la declaracin de bancarrota, y los actos celebrados en
l estn bajo sospecha y pueden por ello ser revocados.
Por otro lado, el sistema segua siendo muy severo e inclua penas
para los insolventes [decoctus ergofraudator).
EL PATRIMONIO 4 1 9
c) Evolucin posterior
27
Estas instituciones han pasado al derecho contemporneo, pues se
extienden por toda Europa continental a travs de las "ferias" de los co-
merciantes, y se consagraron en las diversas legislaciones posteriores
(ordenanzas de Bilbao en Espaa, ordenanzas sucesivas en Francia has-
ta el Cdigo de Comercio de 1807 , etc.), de donde pasaron con diversas
modificaciones a las leyes actuales.
Sin embargo, en los ltimos aos se advierte una evolucin en el de-
recho concursal, que abandona su carcter represivo y si bien persigue
siempre la satisfaccin de los crditos, lo hace teniendo en cuenta otros in-
tereses generales significativos, vinculados a la subsistencia de las activi-
dades empresarias (v. infra, n
s
1050 d). De modo que se privilegian las so-
luciones preventivas por encima de las liquidatorias, y an en el supuesto
de quiebra, se trata de conservar las empresas en actividad para evitar ma-
yores perjuicios a la comunidad, y tratando de obtener su venta como uni-
dad productiva en marcha.
1050. LA QUIEBRA EN EL DERECHO POSITIVO ARGENTINO
a) Antecedentes
En 17 94 se instala el Consulado de Buenos Aires, organismo admi-
nistrativo y de justicia encargado de resolver las cuestiones entre comer-
ciantes con estilo, a buena Je sabida y verdad guardada, por lo que ac-
tuaba con la comparecencia personal de los interesados y sin asistencia
letrada.
Este Consulado aplicaba las ordenanzas de Bilbao, extremadamen-
te severas con los insolventes. Y como en tantas otras materias, las or-
denanzas subsistieron a la emancipacin, y prolongaron su aplicacin
con escasas variantes hasta la sancin del Cdigo de Comercio de 1862.
Este Cdigo, originariamente redactado para el Estado de Buenos
Aires y sancionado como tal en 1859 (v. supra, n- 219), mejor algunos
aspectos de la regulacin del procedimiento de quiebra, pero mantuvo el
arresto del deudor y la presuncin de fraude.
Reglament las moratorias, otorgamiento de plazos para que el deu-
dor cumpliera sus obligaciones, susceptibles de ser aprobadas por ma-
yoras, inclusive poco significativas, por lo que se prestaron a abusos.
Las reformas de 1889 y 1902 (ley 4 156) no avanzaron demasiado,
pues mantuvieron la idea de que la nica finalidad del procedimiento
27
Bibliografa especial: ALEGRA, Hctor, Al gunas cuestiones de derecho concursal Buenos
Aires, s/f; PAILLUSSEAU, J ean, "Del derecho de la qui ebra al derecho de las empresas en
dificultades", RDCO, 17 - 101; GUYENOT, J ean, "Las innovaciones de la quiebra en relacin con
l as empr esas y s us dirigentes", L.L., 124 - 94 4 ; ROJO, ngel, "Crisis de la empresa y crisis de los
procedimientos concrsales", RDCO, 14 - 269; PAJARDI, Piero, "El proceso de quiebra ent re el
pasado y el futuro", RDCO, 15- 361; CMARA, Hctor, "La falencia de la falencia", RDCO, 13- 393.
420 JULIO CSAR RIV ERA
concur sal es la satisfaccin de los crditos; de donde er an los acreedores
los que t en an poder de decisin, per maneci endo el j uez en un papel de
mero cont rol ador de l as formas del proceso.
La verdadera modificacin sust anci al aparece con la ley 11.7 19, san-
cionada por inspiracin de Ramn S. Castillo, pues desterr el voluntaris-
mo dando al j uez atribuciones de real importancia, como la facultad de ho-
mologar o no los acuer dos vet ados por los acreedores.
b) El concurso civil
La Const i t uci n Nacional hab a otorgado al Congreso Nacional la fa-
cul t ad de di ct ar una ley naci onal de bancar r ot as (antiguo art . 67 , inc.
11), por lo que no cab a dudas de que el Cdigo de Comercio poda con-
t ener la regul aci n de la qui ebr a de los comerci ant es.
Pero el Cdigo Civil no trajo una regul aci n de la insolvencia de los
no comer ci ant es, por lo que la mat er i a fue r egul ada por los cdigos de
pr ocedi mi ent os l ocal es. Es t as l egi sl aci ones locales er an dudos ament e
const i t uci onal es, pues muc ha s veces no eran slo de forma sino que au-
t ori zaban qui t as o morat ori as, efectos de fondo que deb an est ar imple-
ment ados en una ley naci onal .
La legislatura nacional dict una ni ca ley par a el concurso civil, la
11.07 7 , promul gada el 16 de octubre de 1920, que estableci los casos en
que se ext i ngu an las obligaciones de los concur sados no comerci ant es.
c) La unificacin del rgimen (leyes 19.551, 22.91 7
y 24.522)
En 197 2 se sanci ona la Ley de Concur sos, 19. 551.
Or i ent ada haci a el publ i ci smo, convi ert e al j uez en el director fiel
proceso, ot orgndol e facul t ades como la de la homol ogaci n o no de los
acuer dos vot ados por los acreedores, la de i mpul sar el procedi mi ent o,
etctera.
Ya en su redacci n original, prevea la unificacin del rgimen con-
cur sal par a comerci ant es y no comerci ant es, por cuant o cont eni a un ca-
ptulo par a el denomi nado concur so civil, que se r educ a a det er mi nar
ci ert as par t i cul ar i dades m ni mas par a el concur so del no comerci ant e.
Fi nal ment e, la ley 22. 917 , sanci onada en 1983, estableci la unifica-
cin casi absol ut a del rgimen de la insolvencia par a comerciantes y no co-
mer ci ant es. La vigente ley 24 . 522 mant i ene el mi smo criterio.
A cont i nuaci n, exami nar emos los principios general es de la Ley de
Concur sos vigente.
d) Principios orientadores de la Ley de Concursos
La ley vigente, 24 . 522, que ha sust i t ui do a la ley 19. 551, conserva
l as ori ent aci ones pri mordi al es, ent r e l as que podemos dest acar :
EL PATRIMONIO 4 2 1
universalidad patrimonial, que significa que el concurso (preven-
tivo o quiebra) produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del
deudor, salvo las exclusiones legales;
colectividad de acreedores, por lo cual todos los acreedores del
deudor deben participar del proceso universal de concurso preventivo o
quiebra, para hacer valer sus derechos;
igualdad de tratamiento para los acreedores {pars conditio cred-
torum);
proteccin adecuada del crdito;
facilitacin del acceso a la solucin preventiva;
actuacin de oficio del tribunal, particularmente en la quiebra;
la extensin de la responsabilidad patrimonial a quienes actua-
ron por el deudor y en ese rol actuaron conductas ilcitas.
A la vez, la ley 24 .522 ha pretendido:
realzar el papel de los acreedores, particularmente en el concurso
preventivo;
hacer que la quiebra sea un procedimiento liquidativo y no una
ltima oportunidad para reanimar al fallido (por ello limita sustancial-
mente la continuacin de la actividad de la empresa quebrada);
rehabilitar de manera expeditiva al quebrado persona fsica; de io
que se trata es de que el quebrado pueda reinsertarse en la vida laboral
y productiva, por lo que la ley 24 .522 limita los efectos de la quiebra.
1051. LA QUIEBRA Y EL CONCURSO PREVENTIVO.
EXPOSICIN DE LAS REGLAS FUNDAMENTALES
a) Presupuesto: la cesacin de pagos
Tanto el concurso preventivo cuanto la quiebra requieren como presu-
puesto de hecho la existencia de cesacin de pagos (art. l
e
, ley 24 .522).
La doctrina actual considera de manera unnime que la cesacin de
pagos es la impotencia del patrimonio para hacer frente de manera regu-
lar a las obligaciones exigibles que forman su pasivo, cualquiera sea el
carcter de ellas y las causas que las generan (art. 7 8, ley 24 .522).
De modo que la cesacin de pagos, o insolvencia, que es un trmino
sinnimo, no exige que el pasivo sea mayor que el activo.
Por el contrario, puede suceder que el activo sea mayor que el pasi-
vo, pero que de todos modos, el titular no pueda hacer frente a sus obli-
gaciones, por carecer de liquidez actual, con lo cual est insolvente.
A la inversa, el pasivo puede ser mayor que el activo, pero si las obli-
gaciones que forman el pasivo no son exigibles, por ejemplo, porque exis-
te una deuda a pagar a largo plazo, ese patrimonio no est insolvente.
Finalmente, se trata de hacer que el deudor cumpla de modo regu-
lar; por lo que est insolvente si para pagar malvende sus bienes, o asu-
me deudas usurarias, etctera.
422 JULIO CESAR RIV ERA
b) Hechos reveladores de la cesacin de pagos
De acuer do con el concept o que hemos dado, la ley consi dera he-
chos revel adores de la cesaci n de pagos, la mor a en el cumpl i mi ent o de
una obligacin, la ocul t aci n o ausenci a del deudor (la fuga del derecho
medieval), la vent a a precio vil, la utilizacin de medi os r ui nosos par a ob-
t ener r ecur sos, et ct era (art. 7 9, ley 24 . 522).
c) El concurso preventivo
La ley organi za dos j ui ci os concr sal es bsi cos: el concur so preven-
tivo y la qui ebra.
Comenzamos por el pri mero, diciendo que es lo que en la ant eri or ley
11. 7 19 se l l amaba convocat ori a de acr eedor es, denomi naci n t odav a
utilizada en la prct i ca.
Para obt ener la formacin del juicio de concur so preventivo, el deu-
dor debe cumpl i r ciertos r ecaudos formales (art. 11), t al es como exponer
las caus as de la cesaci n de pagos, t raer un listado de s us acreedores,
poner a disposicin del j uzgado t odos s us libros y papel es de comercio,
etctera.
Una vez abi ert o el j ui ci o, se convoca a todos los acreedores par a que
verifiquen s us crdi t os, de modo de poder part i ci par en la j unt a (o as am-
blea) de acreedores, en la que se somet er a votacin un acuer do preven-
tivo pr opuest o por el deudor, que puede consi st i r en u n a espera, una
qui t a, a mba s a la vez, u ot ros acuer dos (hacer soci edad con el deudor,
por ejemplo).
Si los acreedores apr ueban el acuer do (por mayor as de capital y de
personas) el j uez debe homol ogarl o. Si no se obt i enen l as mayor as, el
j uez debe decret ar la qui ebra, salvo que el deudor sea u n a sociedad an-
ni ma, de responsabi l i dad l i mi t ada o cooperativa, caso en el cual se abr e
una nueva i nst anci a denomi nada en la ley sal vat aj e (art. 4 8, ley
24 .522) y que en la prct i ca, t odo el mundo l l ama cramdown en la cual
t erceros (acreedores o no) pueden formul ar una pr opues t a de acuer do
con los acreedores. Si la pr opuest a de un tercero obt i ene l as mayor as le-
gales, los dueos de l as acci ones o cuot as de la soci edad concur s ada es-
t n obligados a enaj enar s us part i ci paci ones sociales a favor de ese ter-
cero, por u n preci o que ha sido pr evi ament e est abl eci do dur ant e el
procedi mi ent o del concur so.
d) La quiebra
El otro juicio concur sal regul ado por la ley es la qui ebra, que se de-
cret a a pedi do del mi smo deudor o de un acreedor, o por la frustracin
del concur so preventivo.
Su finalidad es l i qui dar t odo el pat ri moni o del deudor par a distri-
bui r su produci do ent r e los acreedores a pr or r at a de s us crditos.
EL PATRIMONIO 423
e) Efecto de la quiebra: el desapoderamiento
El principal efecto de la quiebra es el desapoderamiento del deudor,
quien es privado de la tenencia material de los bienes que conforman su
patrimonio, no pudiendo realizar ningn acto de administracin ni de
disposicin sobre ellos, pues esos actos resultaran inoponibles a sus
acreedores (art. 109, ley 24 .522). La administracin de los bienes, hasta
tanto se produzca la liquidacin, es llevada a cabo por el sndico.
El desapoderamiento se extiende a los bienes que el deudor adquie-
ra hasta la rehabilitacin; la ley vigente, 24 .522, ha limitado el perodo
del desapoderamiento, pues el fallido puede pedir su rehabilitacin al
ao de haberse decretado la quiebra. De este modo, el fallido puede r-
pidamente reinsertarse en la actividad laboral y productiva.
Pero el desapoderamiento no implica privacin de la propiedad de la
que es titular el quebrado. sta slo se transmitir a los adquirentes de
los bienes cuando se concrete el procedimiento liquidatorio, mediante la
venta judicial de ellos. Hasta tanto el quebrado conserva la propiedad;
tanto es as que si la quiebra se levanta (por pago, por avenimiento con
los acreedores, por acuerdo resolutorio), el quebrado recupera la tenen-
cia de los bienes y su administracin.
Finalmente, la quiebra y el desapoderamiento tampoco afectan la
capacidad del fallido. ste es un sujeto capaz, aunque los actos que ce-
lebre sobre los bienes desapoderados sern, como ya se dijo, ineficaces
respecto de los acreedores. Pero como en el caso anterior, si la quiebra
concluye, esos actos sern vlidos y eficaces, obligando al ex fallido a su
cumplimiento (v. supra, n
Q
381).
f) Bienes excluidos del desapoderamiento. Remisin
Ciertos bienes estn excluidos del desapoderamiento. Lo veremos
en el nmero siguiente.
1052. BIENES EXCLUIDOS DE LA AGRESIN DE LOS ACREEDORES
a) Principio general
El deudor responde con todos sus bienes, lo que llevado hasta sus
ltimas consecuencias sera ms grave que la prisin por deudas; la
muerte por desnutricin y desnudez del deudor (De Castro).
De all que en realidad no todos los bienes del deudor responden por
sus deudas, pues existe un extenso catlogo de bienes que estn exclui-
dos de la agresin de los acreedores, respondiendo a criterios humanita-
rios y, a veces, a la proteccin de la familia del deudor (caso de la protec-
cin de la vivienda familiar en el bien de familia).
Ms an, la idea se ha extendido y no slo se preserva aquello inne-
cesario de manera indispensable para la vida, sino tambin lo que es ra-
zonable tener de acuerdo con un nivel medio de vida (v. infra, este nmero,
ap. c]).
424
JULIO CESAR RIVERA
b) Reglas generales
Al gunas leyes especi al es h a n det er mi nado la i nembargabi l i dad de
ciertos bi enes:
el crdito por al i ment os (art. 37 4 );
el lecho cotidiano del deudor, su familiay s us hijos, l as ropas y mue-
bles de su i ndi spensabl e uso, los i nst rument os necesarios par a su profe-
sin, art e u oficio (ley 12. 296, modificatoria de los ar t s. 387 8 y 3883);
los suel dos y sal ari os slo son embargabl es has t a el 20%, salvo
que l as deudas t engan caus a en obligaciones al i ment ari as;
l as j ubi l aci ones y pensi ones son t ot al ment e i nembar gabl es, salvo
t ambi n que l as deudas de que se t r at e t engan su caus a en obligaciones
al i ment ari as;
l as i ndemni zaci ones por acci dent e de trabajo, despi do y falta de
preaviso;
el bi en de familia const i t ui do conforme a la ley 14 . 394 ;
los muebl es y tiles domsticos del agricultor, y s us i nst r ument os,
tiles y ani mal es de l abr anza (ley 11.17 0).
c) Regla del Cdigo Procesal
El art cul o 319 del Cdigo Procesal di spone la i nembargabi l i dad de
los bi enes de i ndi spensabl e us o del deudor.
De acuer do con ello, la j ur i spr udenci a ha sost eni do que el carct er
de i ndi spensabi l i dad est det er mi nado por el dest i no del bi en de que se
t rat e en conjugacin con el nivel medio de vida al canzado por la comu-
ni dad. Si bi en est e mdul o de apreci aci n debe, necesar i ament e, excluir
aquello que es mero lujo o recreo, no puede det er mi nar der echament e la
embargabi l i dad de bi enes que, si bi en no son i mpresci ndi bl es, at aen a
l as exigencias comuni t ar i as pri mordi al es acerca de la posibilidad de de-
senvolverse en la vida moderna, ya verbigracia por el ahorro de inver-
sin de t i empo que posibilitan, ya porque proporci onan u n m ni mo bie-
nest ar congr uent e con r azonabl es expect at i vas general es
28
.
Conforme a este criterio, la j ur i spr udenci a ha reconoci do el carct er
de i nembar gabl es a la hel ader a, el l avarropas, el calefn, el estabilizador
de t ensi n elctrica, el apar ador , la cocina, la mes a y l as sillas del come-
dor, la radi o porttil, la mqui na de coser, y otros muebl es; r est ando in-
concl usa la di scusi n acerca de la embargabi l i dad del televisor
29
.
Por lo dems, t ambi n son inembargables los bi enes indispensables
par a el ejercicio de una profesin u oficio, dentro de los que se incluyen las
herrami ent as de los art esanos, la mqui na de coser del sast r e o la cost u-
rera, la coleccin de j ur i s pr udenci a del abogado, el silln del dent i st a.
28
Este criterio ha sido sostenido muchas veces por la CNCom., Sala B, siendo juez de ese
tribunal el Dr. Atllio A. Alterini.
29
Ver notas de jurisprudencia en E.D., 104 - 621: L.L., 1980- C- 618; L.L., 1985- D- 618.
EL PATRIMONIO
425
d) Bienes excluidos del desapoderamiento segn la ley 24.522
El artculo 108 de la ley 24 .522 declara excluidos del desapodera-
miento producido por la quiebra, a los siguientes bienes:
los derechos no patrimoniales, lo que constituye una declaracin
innecesaria;
los bienes inembargables, con lo que se remite a las reglas impues-
tas por las leyes especiales ya comentadas y el catlogo creado por la juris-
prudencia por aplicacin del artculo 319 del Cdigo Procesal;
el usufructo de los bienes de los hijos menores del fallido (con lo
que se aplica la regla del art. 292, Cd. Civil);
la administracin de los bienes propios del cnyuge, pues stos
no responden por las deudas del cnyuge quebrado;
las indemnizaciones que correspondan al fallido por dao a su
persona fsica o agravio moral, pues ellas ingresan al patrimonio para re
parar una prdida sufrida por el deudor quebrado.