DIREITO ADMINISTRATIVO 1 2013.

2 PROFESSORA AUXILIADORA
UNIDADE 2 (exceto atos administrativos)
AULA dia 30.09.13
Tema: Entes de Cooperao/ Terceiro Setor/ Entidades Paraestatais
Servio Social Autnomo - Conceito: pessoas jurdicas de direito privado institudas mediante lei federal, sem fins
lucrativos, para ministrar ensino e assistncia a certas categorias profissionais ou grupos sociais. Capacidade tributria.
Exemplos: Sesi, Sesc, Senai, Sebrae, Senat, Sest, Senar +Apex-Brasil, IBDI
Organizaes Sociais (OS) e Organizaes de Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP): . Ponto comum/ conceito:
qualificao outorgada a Fundao, Cooperativa e Associao (entidades privadas, criao por iniciativa de particulares);
Especificidades: Da OS a) Lei 9.637/ 98; b) A qualificao como tal ato discricionrio do poder pblico; c) Objeto
educao/ cultura, pesquisa, desenvolvimento tecnolgico, sade, preveno ambiental; c) 20 a 40% dos servidores pblicos
no conselho de administrao; d) Pode receber bens pblicos ou servidores pblicos; e) Contrato de gesto. Da OSCIP Lei
9.790/ 99; a) Objeto todos os descritos na OS +os constantes no artigo 3 da lei especfica; b) Termo de parceria.
TRANSCRIO:
... Ou ainda alguns doutrinadores denominam entidades paraestatais. Elas no fazem parte da administrao pblica, mas
esto ao lado do Estado para empreender atividades que so do interesse pblico mas no so atividades de natureza
exclusiva do Estado. Quem so e como podem ser criadas? Divergncias e como podem ser criadas? Por que so chamadas
entes de cooperao ou entidades paraestatais, vez que a doutrina diverge quanto a elas. O fato que so entidades privadas,
criadas por iniciativa de particulares, no possuem finalidade lucrativa.
Alexandre: qual a diferena de oscip para fundao? OSCIP qualificao dada a uma fundao, a oscip uma agncia
executiva (da mesma natureza, lembrar na agncia executiva no se cria uma pessoa jurdica - uma qualificao dada a uma
fundao ou a uma autarquia). A oscip tambm. Oscip e OS so qualificao outorgada pelo poder pblico para uma fundao,
cooperativa ou associao privada, para que elas (entidades paraestatais ou de cooperao) possam exercer atividades que
no so tpicas do Estado mas so do interesse da coletividade. Atividades no exclusivas do estado. Tem diferena de OSCIP
para fundao? Sim. s vezes, fundao (pessoa jurdica de direito privado, patrimnio de algum do setor pblico ou
privado com x finalidade, se ela atender requisitos legais pode ser qualificada como oscip).
02 leis determinam qualificao. OScip - qualifica o Ministrio da Justia, via ato vinculado (no pode negar, desde que
atenda as condies estabelecidas na lei). No significa dizer que vai celebrar servios de interesse pblico? No. Se o poder
pblico quiser ou se ela quiser, ela vai concorrer a uma licitao? Instrumentos jurdicos sem licitao (requisito da
competitividade) conferir essa parte porqu no estava muito audvel.
Assim, caractersticas gerais: so pessoas jurdicas de direito privado (todas entes de cooperao/ entidades estatais
regime basicamente de direito privado), no fazem parte da administrao pblica (direta ou indireta), presta servio no
exclusivo do estado mas de interesse pblico (uma das atividades administrativas, que de fomento), sem finalidade
lucrativa. Temos 04 entidades de entes de cooperao, ou terceiro setor ou entidades paraestatais (no h unidade com
relao nomenclatura): servios sociais autnomos, OS, OSCIP, entidades de apoio (essa aqui a que chama de oscip - NO
COMPREEENDI BEM). Estado ir subsidiar, financiar, subvenciar. Atravs do terceiro setor, o Estado exerce sua atividade de
fomento. Disponibiliza recursos pblicos.
O que so servios sociais autnomos, como podem ser criados e qual a sua natureza jurdica? Conceito - pessoas jurdicas de
direito privado institudas mediante lei federal (nicos dentre os demais institudos via lei, mas esta lei no vai criar e sim
instituir. Lei federal porque o SSA cobram contribuio social das categorias profissionais s quais vo dar assistncia ou
ministrar ensino, a contribuio compulsria porque tributo, s quem pode cobrar contribuio social Unio,
contribuio social s pode ser instituda pela Unio), sem fins lucrativos, para (finalidade) ministrar ensino e assistncia a
certas categorias profissionais ou grupos sociais. Capacidade tributria. Exemplos: Sesi, Sesc, Senai (aprendizagem industrial
ensino ou assistncia), Sebrae, Senat, Sest (transporte), Senar (atividade rural) + Apex-Brasil, IBDI (desenvolvimento
industrial). Inicialmente os SSA eram assim chamados pelo S, mas com passar do tempo outros SSA foram criados sem iniciar
como tal, com o passar do tempo, com o processo de mudana de criao de agencias outros SSA foram criados sem inicial
com S, a exemplo da Apex-Brasil (agncia responsvel pela exportao). Mudou porque o novo modelo de adm pblica
atravs do processo de agncia. Mas so sim SSA. Novas entidades de SSA criadas com mesma finalidade. Essas entidades SSA
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tem capacidade tributria (no tem competncia, mas sim capacidade tributria. Competncia tributria legislar, instituir, e
isso indelegvel distribudo por Constituio Federal entre U,E e M. Nem a U, E ou M que so competentes para instituir os
tributos podem delegar. Mas a capacidade tributria to somente de arrecadao, assim a lei que vai instituir o SSA ir criar
aquela contribuio social que ser cobrada daquela categoria profissional e vai ser de responsabilidade para custear o SSA
respectivo. Junto com a contribuio mensal da previdncia social, cada empresa vinculada quela categoria tambm ir
pagar/ recolher para o SSA. Os valores eventualmente cobrados pelo servios para cursos e etc, so ajudas e no taxas). O
regime jurdico das pessoas que trabalham no SSA celetista (lembrar que CF determina obrigatoriedade de faze concurso
para adm pblica direta e indireta, ento como no o caso, o SSA no precisa fazer concurso ... pode fazer processo seletivo,
o que no se confunde com concurso, um regime de funo pblica, um processo seletivo simplificado para escolher com
impessoalidade, sem privilgio, sem valoritivo, sem perseguio poltica quem ocupar no um emprego mas um cargo, assim
no tem estabilidade, o regime todo CLT). Precisa licitar? Em regra precisa? Cuidado com a argumentao porque at certo
valor nem mesmo a adm pblica precisa licitar. O TCU j tem uma resoluo dizendo que as SSA no precisam seguir o rigor
da Lei 866/ 93. Assim, segundo entendimento consolidado pelo TCU as SSA no precisam licitar seguindo o rigor da Lei
866/ 93. Estudar pela doutrina. Com ento o procedimento licitatrio do SSA? Os SSA vo elaborar um regulamento de
licitao com base nos princpios da administrao pblica, publicar esse regulamento de licitao e dali fazer um
procedimento simplificado de licitao. E no a licitao da lei 8066/ 93. Anotem: segundo entendimento do TCU no devem
seguir o rigor da lei 8066/ 93 para realizar o procedimento licitatrio, deve elaborar regulamento prprio (estabelecer as
normas vlidas para todos que vo concorrer - quando vai licitar, at quando, qual o valor, etc.) e publicar no rgo de
publicidade oficial (respeitar princpios da lei, pois como o dinheiro pblico moralidade, etc.). Tm que prestar contas ao
TCU (artigo 70, nico, da CF alm da adm pblica direta ou indireta, prestam contas todo aquele que arrecada, utilizando,
administra ou gerencia recursos pblicos). Assim, E e M no podero criar SSA porque a CF diz que essa competncia da
unio.
Tanto OS como OSCIP so qualificaes outorgadas a fundao, cooperativa ou associao privada. Essas daqui so entidades
privadas. O que diferencia a OS e OSCIP, j que so entidades distintas e tambm qualificaes? Primeiro regulamentada por
leis diferentes. Lei OS a 9037/ 98 estabelece os parmetros para qualificao, enquanto a da Oscip a Lei 9790/ 99. Rever
nmero, pq no audvel. Ambos so criados por iniciativa de particulares. O que muda? OS (06 objeto - poder ser qualificada
como tal a fundao, cooperativa ou associao que tenha como objetivo institucional cultura, sade, educao, pesquisa,
desenvolvimento tecnolgico, preservao ambiental). O objeto tem que constar no estatuto. A qualificao ser dado pelo
Ministrio da rea de atuao (se sade, o MS; se educao, o ME). Tem critrios sim: constar objetivo no estatuto (primeiro
critrio), no quadro diretivo (no conselho de administrao) tem que ter de 20 a 40 % de servidores pblicos (OS podem
receber servidores pblicos cedidos), pode receber bens pblicos. Lembrar que essa qualificao como OS um ato
administrativo discriscionrio (pode atender todos os requisitos, mas no h obrigatoriedade de qualificao como OS pelo
poder pblico). Mas com a qualificao vai fazer o que? Prestar um daqueles servios estabelecidos no termo celebrado com o
poder pblico, que ocorre via instrumento de contrato de gesto (este, o instrumento jurdico que vai firmar parceria entre
o poder pblico e a OS para implementao de uma das atividades de interesse pblico, mediante a alocao de recurso
pblico; o contrato de gesto um instrumento tpico, prprio, especfico, que vai estabelecer as metas entre o poder pblico
e a OS, vincula-as para o cumprimento da finalidade estabelecida). Assim, o recurso pblico ser transferido para a OS e esta
no precisa licitar, dinheiro pblico gasto de forma livre, precisando s prestar contas. IMIP foi qualificada como OSCIP
(objetivo funcional sade, sem finalidade lucrativa). Pode aplicar excedente (supervit). A lei estabelece o conceito de
conceito de gesto (assim, o pode pblico fomentar para o desenvolvimento de uma ou mais das seis atividades j citadas
anteriormente, via disponibilidade de recursos pblicos, bens ou servidores pblicos). Gozam de imunidade tributria (CF
artigo 150, pq fundaes sem fins lucrativos).
OSCIP uma fundao, uma cooperativa ou associao que vai receber uma qualificao como tal (ato vinculado art. 1,
pargrafo 2 - toda ela que preencher os requisitos da lei tem o direito de ser qualificada), o objeto da OSCIP quase tudo
(enquanto o da OS so 06, o a oscip engloba estes e mais outras hipteses no art. 3, a exemplo AS, cultura, segurana
alimentar, defesa do patrimnio artstico cultural, promoo do voluntariado, promoo de combate pobreza, atividade
jurdica gratuita, etc.), ateno que a prpria lei traz vedaes que no pode ser qualificada como oscip (Art. 2 da lei - ex:
entidades qualificadas como OS, fundaes pblicas, cooperativas pq vo dar assistncia aos seus cooperados e aquela
atividade pblica para todos e no para um grupo, sindicatos, hospitais e clnicas particulares, sociedades comerciais pq
fim $, as associaes de classe, organizaes partidrias, instituies religiosas, entidades de benefcios pblicos destinados
a ... bens e servios so 5 ou 6 tipos de associados - pq vai restringir aquele servio quele grupo, entidades e empresas que
comercializam planos de sade pq $, as instituies e clnicas privadas no gratuitas pq cobram, as escolas privadas, as
fundaes pblicas - as fundaes, sociedades civil e associaes de direito privado criados por rgos pblicos so fundaes
pblicas e assim se j criadas por rgo pblico no precisam mais de validao). Para a gente saber quem oscip, tem que
olhar o Ministrio da Justia, pq so muitas. Qual a vantagem de se qualificar: so declaradas de utilidade pblica e vo puder
celebrar esses vnculos com a administrao pblica para praticar servios nas reas (de sade, educao, os j vistos) e vo
receber recursos pblicos para gastar livremente, sem licitao, na malandragem. Qual o instrumento jurdico para
celebrao do vnculo de cooperao entre as partes para fomento e execuo de atividades de interesse pblico: termo de
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parceria (art. 9 da lei). Crtica de Celso Antnio e Di Pietro que afirmam que ao assinar termo de parceria e contrato de
gesto, como se burlassem a obrigatoriedade de licitar, o princpio da moralidade, da imparcialidade. Obrigatrio leis da OS
e da OSCIP.
Referente prova: Capacidade todo mundo tem, precisa ter responsabilidade, compromisso. O curso difcil, complexo.
Ningum aqui mais criana.
AULA dia 04.10.13
Tema: Poderes Administrativos (Poder Dever)
Conceito; Caractersticas: a) Irrenunciveis; b) De exerccio obrigatrio. Uso: 1) Normal (lei) alm da competncia; 2)
Anormal abuso de poder: a) Desvio de poder (ato nulo) desvio de finalidade, passvel de reviso do Poder Judicirio e
reviso do Poder Executivo; b) Excesso de poder. Espcies:
1) Poder Vinculado ( regrado) aquele em que a Administrao Pblica no tem liberdade de escolha porque a lei
estabelece todos os elementos e requisitos necessrios para expedio do ato.
2) Poder Discricionrio (discricionariedade exercida atravs dos limites da lei) a prerrogativa conferida
Administrao Pblica para dentro de um juzo de convenincia e oportunidade escolher a soluo mais adequada para
atender o interesse pblico. No pode ser arbitrrio (no respaldado em lei). Possui limites: lei e princpios da
proporcionalidade e razoabilidade.
3) Poder Hierrquico aquele conferido Administrao Pblica para escalonar, organizar e distribuir seus quadros
funcionais. Hierarquia: a) dar ordens; b) fiscalizar (controle) reviso anular ou revogar; c) delegao (art. 12 da Lei
9784/ 97 +art. 13 da mesma lei, que pontua: deciso de recurso administrativo, expedio de atos normativos, matrias de
competncia exclusiva).
Pergunta: Existe hierarquia no exerccio de atividade jurisdicional e legislativa? Fundamente sua resposta.
TRANSCRIO ... (cheguei atrasada -20:43)
... de exerccio obrigatrio. Ento a administrao pblica ou o agente pblico que est revestido daquela funo no pode
renunciar o exerccio daquele fomento (rever ltima palavra). O fiscal de trnsito que est exercendo o poder de polcia
obrigado a fiscalizar a atividade de trnsito, a aplicar multa, a exercer sua atividade, ou pode renunciar? Irrenuncivel. por
isso que se diz que no Direito Administrativo esses poderes na verdade no so poderes, so poderes-deveres. Essas
prerrogativas dadas adm pblica, ao agente pblico so poder-dever, ele adquire prerrogativas que so de exerccio
obrigatrio, irrenunciveis. E mais: o uso desses poderes deve ocorrer dentro do uso normal, no pode ser exercido alm da
competncia do agente pblico. O poder deve ser exercido dentro da normalidade, dentro dos limites estabelecidos na lei. Se
agente pblico usar este poder de de forma anormal, ele est agindo com abuso de poder (ou seja, abuso de poder o
exerccio anormal dos poderes administrativos pelo agente pblico competente). O abuso de poder pode caracterizar duas
condutas: o desvio de poder ou excesso de poder.
O desvio de poder tambm denominado pela doutrina como desvio de finalidade. Como ocorre? O agente competente para
aplicar o ato, mas o faz com finalidade diversa daquela de atender o interesse pblico. Se o pratica com finalidade diversa,
caracteriza o abuso de poder na modalidade de desvio de ou desvio de finalidade. Vamos imaginar o gestor institui a zona
azul com a finalidade de arrecadar tributos. Qual a finalidade da zona azul de uma cidade? Pra melhor disciplinar ou melhor
disciplinar o uso do espao pblico em determinada regio, onde concentra o maior o maior nmero de veculos. Quando se
institui a zona azul sem essa finalidade, ela tem a finalidade lucrativa disfarada. Mas quando o faz com a finalidade anterior,
realmente expede ato para defender o interesse da coletividade foi o que ocorreu em Petrolina). A discusso do pedgio
legtima? Qual natureza do imposto? No tem carter vinculatrio... Todo imposto que pagamos (IPVA, ISS, ICMS, etc.)
tributo para.... sem recurso suficiente para sade, educao, etc... Quando voc paga para concessionria, para manuteno e
conservao das rodovias. ... Entre a parceria pblico e privado.... atividade de fomento, gera emprego e renda... o Estado
Brasileiro muito intervencionista, ento preciso criar trabalho, emprego, renda... A finalidade do governo boa, o desvio
que ocorre.... Se geralmente gerasse emprego e renda, investimento, o Brasil seria melhor... (parte inaudvel)... Voltando ao
desvio de poder, ele ocorre quando a adm pblica ou agente pblico competente para praticar o ato mas o faz com
finalidade diversa de defender o interesse pblico. Assim, esse ato nulo. Esse ato passvel de reviso tanto pelo Poder
Judicirio quanto pela Adm Pblica (pelos dois).
J o excesso de poder quando o agente competente mas extrapola na prtica do ato os limites da lei. Assim, o ato nulo ou
agente pblica responde pelo excesso? P. ex. o policial que recebe mandado de priso, o cidado no reage, no resistiu, mas o
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policial bate e algema. Assim, o agente responde s pelo excesso e o ato vlido. Punido administrativo - processo
administrativo para imputar responsabilidade do agente pblico. Se se caracterizar mais do que o descumprimento do poder
administrativo, p. ex, se incorrer em leso corporal, responde em esfera criminal. Se alm da leso ainda precisou de
medicamentos, houve prejuzo financeiro vai ter que repar-lo. No h recorte, nem ordem: pode ser punido nas trs esferas
independente da outra. A nica possibilidade de vinculao quando o servidor pblico ir responder processo criminal e
neste for constatada duas hipteses: for absolvido porque o fato no ocorreu, ento no vai responder administrativamente
por algo que no ocorreu. Bem como se no for reconhecida a autoria ou coautoria. Nesse caso, o dano ser reparado pelo
Estado, que depois entrar com ao contra o servidor. A responsabilidade pelos danos causados pelo agente pblico
objetiva direta do Estado e regressiva do agente. Quem leva o fato criminoso ao MP? Todo desvio de poder, caracteriza ato
nulo. Se ato praticado com finalidade diversa, passvel de nulidade tanto pela Adm Pblica quanto pelo Judicirio.
Poder Vinculado - um poder regrado. Conceito - aquele em que a Administrao Pblica no tem liberdade de escolha
porque a lei estabelece todos os elementos e requisitos necessrios para expedio do ato. Da que a doutrina diz que
regrado. O administrador no tem liberdade de escolha, obedeceu os requisitos ento ela obrigada a expedir aquele ato. Na
verdade a doutrina moderna diz que nem existe o poder vinculado. Di Pietro diz que o poder vinculado no um poder, no
uma prerrogativa, pq a lei j estabelece... Lembrar que todos os poderes na verdade so poder-dever, porque exerccio
obrigatrio. Nesse, vinculado, no h liberdade de escolha do administrador pblico. No h faculdade. No existe qualquer
margem de liberdade. A lei j estabelece. Eis o porque da postura de Di Pietro. Ex: tirar carteira de motorista, emisso de
alvar (caso contrrio, cabe ao judicial mandado de segurana, direito lquido e certo de receber. H critrio da
razoabilidade pq liberou outros antes? Houve uma perseguio, houve uma quebra da moralidade pblica). J o inverso
ocorre com o poder discricionrio.
Poder Discricionrio Conceito: a prerrogativa conferida Administrao Pblica para dentro de um juzo de convenincia
e oportunidade escolher a soluo mais adequada para atender o interesse pblico. Aqui a adm pblica tem uma liberdade
de escolha dentro de um juzo de convenincia e oportunidade (essa liberdade de escolha dentro de um caso concreto chama-
se juzo de convenincia e oportunidade). A discricionariedade exercida nos limites da lei, por isso no posso dizer que o
inverso do poder vinculado porque a discrionaridade a liberdade de escolha dentro de juzo de convenincia e
oportunidade mas dentro da lei. O ato discricionrio no pode ser arbitrrio, ou seja, contrrio lei, no respaldado em lei. O
ato discricionrio nunca ser arbitrrio, ato exercido dentro dos limites da lei. Entretanto, a discricionariedade tem como
limites a lei e dois princpios da adm pblica - o princpio da proporcionalidade e o princpio da razoabilidade (esses dois
ltimos so voltados para o controle, pq mesmo dentro do juzo de liberdade/ escolha, a administrao pblica no pode
escolher algo que no seja razovel e proporcional para aquele caso concreto. Assim, tem-se como limites da
discricionariedade: lei e princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Rever definio desses princpios na unidade 1
proporcionalidade (ligado a quantidade, significa dizer que a atuao do ato discricionrio tem que ocorrer na medida e na
extenso necessria ao atendimento do interesse pblico, nem mais nem menos) e razoabilidade (consenso ... juzo comum,
aquela conduta lgica, coerente, inerente s pessoas de bom senso; mesmo discricionria, a conduta tem que ser lgica,
razovel, coerente, adequada). Ex: penalidade mxima prevista 30 a 90 dias, mas imputado penalidade desproporcional
(120 dias). Ento esse poder foi excessivo, excesso de poder, o excesso ser desconsiderado. Ento poder discricionrio, no
poder arbitrrio. Lembrar que o ato discricionrio pode ser revisto (no caso em tela, a penalidade foi desproporcional
conduta apurada, alm da necessria), ento pode ser revisto pela Adm Pblica e pelo Poder Judicirio (este ltimo,
entretanto, s na legalidade do mrito????, no no juzo de convenincia e oportunidade.... rever, pois estava inaudvel).
57 m - Poder Hierrquico aquele conferido Administrao Pblica para escalonar, organizar e estruturar/ distribuir
seus quadros funcionais. Ento, vai poder instituir uma estrutura organizacional na adm pblica e, dentro deste, distribuir
competncias. Celso chama de poder ____________ (hierrquica?). Secretarias, diretorias, quem vai dar as coordenadas. O que
hierarquia na administrao pblica? Hierarquia tem vrios aspectos: a) poder dar ordens (lembrar que o servidor pblico
obrigada a cumprir todas as ordens, exceto as manifestadamente ilegais; se o fizer, ir responder por ele; ex- desvio ou
facilitao para subtrair dinheiro pblico sob sua responsabilidade - peculato) dar ordem significa dizer que o rgo
superior pode determinar ordens para que os subalternos cumpram obrigatoriamente desde que estas no sejam
manifestadamente ilegais; b) poder de fiscalizar (a adm pblica dentro da hierarquia vai estabelecer rgos de fiscalizao;
fiscalizar para exercer um controle ou reviso, a a administrao pblico poder revisar atos ilegais anulando ou revisar ato
legal mas discricionrio revogando-o; ento esse poder de reviso tanto pode ser para anular ou para revogar... Poder de
autotutela rever conceito.); c) poder de delegao de funo, vide como no art. 12 da Lei 9784/ 97 +art. 13 da mesma lei,
que pontua: deciso de recurso administrativo, expedio de atos normativos, matrias de competncia exclusiva). A
delegao no depende de hierarquia, pode-se delegar tanto de um rgo superior ou inferior (rever pq inaudvel). Leitura do
artigo.... A gente t falando de delegao dentro de uma mesma adm pblica. A delegao de uma instituio para autarquia
no h subordinao... assim como dentro da administrao direita.... poder delegar funo independente de hierarquia de
um rgo estar subordinado a outro (rever, pq inaudvel). Agora, existem algumas matrias que no cabem delegao (art.
13 da lei) como: a) expedio de atos normativos; b) deciso de recurso administrativo pq vedao expressa na lei, iria
suprimir direito de recurso, de julgar; c) matria de competncia exclusiva do rgo ex presidente da repblica no pode
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delegar decreto para ministro. Hierarquia ainda implica na avocao (chamar para si a atribuio de outro rgo). Avocao
s permitida quando h hierarquia de um rgo para outro, s um rgo hierarquicamente superior pode faz-lo de um
rgo hierarquicamente inferior e, mais ainda, somente em situaes excepcionais e temporrias. Se um rgo tomar em
definitivo, acaba-se extinguindo o rgo e o rgo s pode ser extinto por lei da mesma forma que for criado. Avocao
significa chamar para si a atribuio de outro rgo, depende de hierarquia e somente em situao excepcional e temporria,
por motivo devidamente justificado. Avocao prevista no artigo 5 da mesma lei (fim devidamente justificado). A avocao
depende de hierarquia, j a delegao no.
Pergunta: Existe hierarquia no exerccio de atividade jurisdicional e legislativa? Fundamente sua resposta.
AULA dia 07.10.13
Temas: Poderes Administrativos (continuao) e Licitao (incio)
Tema 1 - Poderes Administrativos - Espcies (continuao):
4. Poder Regulamentar (P.Normativo =Di Pietro): Conceito - aquele conferido Administrao Pblica para expedir atos
normativos para fiel complementao/ execuo das leis. Chefe do Poder Executivo expedir Decretos (art. 84, IV, CF/ 88),
regulamentando Lei. Atos Normativos (portarias, resolues, instrues normativas, decises normativas, parecer
normativo) prescindem de publicao na ntegra para ter eficcia. infralegal. Decreto regulamentar fiel execuo da
lei ou (=); Decreto de execuo explicitar, esclarecer, complementar o contedo da lei; Decreto autnomo editar
independente da lei. Em relao a este ltimo (decreto autnomo), h posies diferentes quanto sua existncia no direito
brasileiro: no cabe (p/ Celso A,B. de Melo), cabe (p/ Hely Lopes) e possvel somente nas hipteses previstas na CF (p/
doutrina majoritria), quais sejam (art. 84, VI, alneas a e b, so duas: 1. Organiz. Adm Pblica Federal no pode extinguir
rgos e aumentar despesas; 2) extino funo/ cargo pblico quando vagos). Art. 49, V refere competncia do CN para
sustar os atos normativos que exorbitaram o exerccio do Poder Regulamentar.b
5. Poder Disciplinar: Conceito aquele conferido Administrao Pblica para apurar as irregularidades funcionais e
aplicar as respectivas sanes disciplinares. Tem que haver um vnculo especfico. Sanes: a) disciplinares (aplicadas aos
servios pblicos, ex. advertncia, suspenso, destituio do cargo comissionado) e b) contratuais (aplicada aos contratados, ex.
aplicao de multa, resciso contratual, declarao idoneidade). vinculado quanto ao dever de instaurar o PAD para apurar as
irregularidades funcionais. discricionrio no tocante aplicao da sano, que deve ser na medida e extenso necessrias.
Tema 2 - Licitao (incio)
Conceito procedimento administrativo vinculado, atravs do qual a Administrao Pblica visa selecionar dentre os interessados
a proposta mais vantajosa para atender o interesse pblico, com o fim de celebrar o contrato ou adquirir o trabalho tcnico ou
artstico ou cientfico. Base legal CF/88, art. 22, XXVII competncia legislar sobre licitao (Unio normas gerais Lei
8666/93; e Estados/Municpios/Distrito Federal normas especficas)... Art. 37, XXI Princpio da Obrigatoriedade de licitao,
com ressalvas, estas ltimas previstas na Lei 8666/93). Excees obrigatoriedade de licitao contratao direta (Art.17
licitao dispensada; Art. 24 taxativamente, no hipteses licitao dispensvel; Art. 25 licitao inexigvel, que aquela que
no cabe licitao por inviolabilidade de competio).
Obs. Trazer na prxima aula a Lei 8666/ 93 e atividade sobre poder de polcia.
TRANSCRIO....
Poder Regulamentar : aquele conferido Administrao Pblica para expedir atos normativos para fiel complementao/
execuo das leis. Idia de que vai ser infralegal. Tem uma lei que no prev todas as hipteses/ situaes, posto que o
legislador incapaz de prever tudo, ento aquelas matrias que a lei no tratou de forma minuciosa sero objeto de um
regulamento. Quem tem competncia para expedir regulamentos ou decretos regulamentando a lei? Somente o chefe do
Poder Executivo s quem pode expedir Decretos regulamentando lei (vide art. 84, IV, CF/ 88 por simetria, demais chefes
do poder executivo governadores e prefeitos). Outras autoridades administrativas podem expedir outros atos
administrativos, mas no decretos. Por que no conceito est mais amplo? Porque existem outros atos normativos que no so
de competncia privativa do chefe do poder executivo, outras autoridades pblicas podero exped-los. Da que da que
alguns doutrinadores preferem no usar poder regulamentar mas sim poder normativo (inclusive Di Pietro), porque dentro
desse poder normativo estaria includo o poder regulamentar do presidente da repblica. Pq normativo? Pq outras
autoridades pblicas podero expedir atos normativos, que no sejam para explicao da lei mas que sejam para
complementao, para normatizar a conduta dentro da administrao pblica. Que atos normativos so esses? Portarias,
resolues (expedidos pelos rgos colegiados), instrues normativas (comum, ex. no mbito da receita federal IN para
recolhimento do IR), decises normativas (no curso do processo administrativo, no o caso, pois no normativo) e parecer
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normativo (obs. H decises e pareceres que no so normativos, que se aplicam apenas a casos concretos. o caso dos
pareceres comuns. Todavia, quando repetitivos viram normas, mas para tal preciso ter ato administrativo aprovando
aquele parecer como normativo). Poder regulamentar infralegal (pq qq ato normativo no pode inovar a ordem jurdica,
no pode ser contra legem, no pode restingir direitos nem impor obrigaes exceto aquelas j previstas na lei).
Diferena reserva legal e lei - Lei tem sentido amplo e sentido restrito. No primeiro sentido, engloba toda e qualquer espcie
normativa prevista no art. 59 da CF, que l no direito tributrio o legislador preferiu chamar de legislao tributria por ser
mais amplo. Ento lei no sentido amplo, podendo ser uma lei ordinria, lei complementar, um decreto, uma medida
provisria, assim um parecer normativo lei no sentido amplo. Quando se fala de lei no sentido estrito, aquela lei que
passou pelos trmites normais do processo legislativo e foi devidamente aprovada por este. Quando fala de reserva legal,
refere-se a determinadas matria que somente podero ser regulamentas atravs de lei no sentido estrito, pelo poder
legislativo competente. Ex: crime e instituio dos tributos em geral (ambos reserva legal), data de definio para declarao
do IR (no reserva legal definio do Ministro da Fazenda art. 97).
Poder Regulamentar infralegal porque no pode inovar a lei, no pode restringir direitos nem fazer concesses ao arredio
da lei. A gente chama esse tipo de decreto de decreto regulamentar, ou melhor, decreto para fiel execuo das leis. A gente
chama ele de Decreto de Execuo, pq finalidade de explicitar, esclarecer, complementar o contedo da norma para que ela
possa ser aplicada diante do caso concreto. Todavia, tambm h a figura no Direito Comparado do Decreto autnomo, aquele
que vais ser expedido pelo chefe do executivo sem ter uma lei que a regulamente, ou seja, existe independe de lei. O direito
brasileiro sustenta a existncia do decreto autnomo? H posies diferentes quanto sua existncia do decreto autnomo
no direito brasileiro: no cabe (p/ Celso A,B. de Melo no poca do autoritarismo, muito democrata), cabe (p/ Hely Lopes
se no coubesse, o inviabilizaria a administrao pblica) e possvel mas somente nas hipteses previstas na CF (p/
doutrina majoritria), quais sejam (art. 84, VI, alneas a e b - so duas em que pode expedir decreto sem uma lei: 1.
Organizao e funcionamento da Adm Pblica Federal mas no pode extinguir rgos e nem aumentar despesas; 2)
extino funo/ cargo pblico quando vagos). Explicando - lembrar que rgos so criados por lei e somente por estes
podem ser extintos, por decreto pode-se migrar uma diretoria por exemplo de uma secretaria/ ministrio para outro sem
necessitar de lei, agora mas no pode extinguir o que foi criado por lei nem migrar essa diretoria (p.ex.) para outra
secretaria/ ministrio aumentando despesa. Instituto da simetria aplica-se tambm aos cargos, etc - emenda 22 criticada
pelos estudiosos do direito pblico porque desrespeita esse instituto todavia permanece a emenda. Decreto regulamentar a
mesma coisa que decreto de execuo. Assim, as espcies de decreto so de execuo e autnomo. O decreto expedido pelo
Presidente da Repblica e extrapolou os limites do poder regulamentar (ou seja, inovou a ordem jurdica restringiu direitos
ou fez concesses ao arredio da lei) pode ser extinto ou divulgado ou alterado? Existe um controle para o exerccio do poder
regulamentar? Como feito esse controle e por quem? Art. 49, V, CF/88 refere competncia exclusiva do Congresso Nacional
para sustar os atos normativos do poder executivo que exorbitaram (ultrapassaram, foram alm) o exerccio do Poder Regulamentar.
Simetria tambm para os mbitos estadual e municipal. O prprio poder executivo tambm pode exercer esse controle, via princpio
da autotutela. Os atos regulamentares, atos normativos, so os nicos atos administrativos que precisam ser publicados na ntegra
para serem publicados - existncia legal s aps a publicao (ento, decreto, lei, portaria, etc., na ntegra e no resumo, emenda,
etc.). Necessrio publicao na ntegra de todo ato normativo para que tenha eficcia, para que produza efeitos jurdicos. Ressalte-se
que a vigncia no prazo que consta na lei e, se esta no o dispuser, vale o cdigo dos cdigos (45 dias).
5. Poder Disciplinar - aquele conferido Administrao Pblica para apurar as irregularidades funcionais e aplicar as
respectivas sanes disciplinares quando houver um vnculo especfico. Da que se fala que tal poder se restringe ao mbito
da prpria administrao pblica. Para que possa ser exercido, tem que haver um vnculo especfico entre a adm pblica e quem
est sendo punido disciplinarmente aplicvel ao servidor e ao que tem contrato celebrado com a adm. Lembrar do vnculo
especfico. Se descumprirem as obrigaes contratadas, apurao (via processo administrativo, podendo ser disciplinar ou no) e
aplicao sano correspondente. As sanes podem ser disciplinares (previstas no estatuto - aplicadas ao servidor pblicos, ex.
advertncia, suspenso, demisso, destituio do cargo comissionado) ou contratuais (aplicada aos contratados, prevista no prprio
contrato - ex. aplicao de multa, suspenso do contrato, resciso contratual, declarao idoneidade para contratar com o poder
pblico). Lembrar que todas as sanes sero apuradas pelo processo administrativo (disciplinar ou no). Quando se fala de sanes
disciplinares aplicveis aos servidor pblico, h previso no estatuto. Empregado pblico da sociedade de economia mista ou de
empresa pblica no tem regime jurdico estatutrio, mas celetista. Ele vai incorrer nas justas causas da CLT. Empresa pblica e soc
de eco mista ainda no tem estatuto prprio (apesar da lei prever a criao deste, no tocante as obrigaes civis, trabalhistas,
comerciais e tributrias), mas ele ainda no foi editado. Todavia, h um cdigo de tica no mbito federal que se aplica a toda
administrao pblica, inclusive empresas pblicas e sociedade de economia mista. Pergunta: no exerccio do poder disciplinar, a
administrao pblica atuar de forma vinculada ou discricionria? O exerccio do poder disciplinar obrigatrio, h o dever de
apurar, no pode se eximir de apurar sob pena de responsabilidade. Assim, o poder disciplinar vinculado quanto ao dever de
instaurar o processo administrativo (PAD) para apurar as irregularidades funcionais. E discricionrio no tocante aplicao da
sano, que deve ser na medida e extenso necessrias. Diante do fato, vai exercer juzo de valor.
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Licitao. A gente viu que a administrao pblica encarregada de uma srie de atribuies (prestar servio pblico, exercer o
poder de polcia, exercer atividades de fomento atravs do terceiro setor e outros mecanismos, etc.). Ento, sempre necessitar
adquirir bens, servios, executar obras para que possa empreender suas atividades administrativas. Assim, ela precisa ter critrios
para fazer a escolha desses prestadores de servios, de onde vai adquirir os bens, critrios para no criar descompasso. Procedimentos
rigorosos e vinculados para tal. Licitao um procedimento administrativo vinculado, atravs do qual a Administrao Pblica visa
selecionar dentre os interessados a proposta mais vantajosa para atender o interesse pblico, com o fim de celebrar o contrato ou
adquirir trabalho tcnico ou artstico ou cientfico. Explicando: procedimento pq vrios atos/ etapas que vo desencadear no ato final,
todo estabelecido em lei; interessados so particulares que tiverem interesse em prestar,,,; proposta mais vantajosa no
necessariamente de menor preo, pois nem sempre significa melhor resultado, essa seleo vai depender tambm do objeto; trabalho
tcnico, artstico ou cientfico (modalidade de licitao concurso) ex. hino da cidade, construo ponte . Toda licitao tem essa
finalidade: celebrar contrato ou adquirir um trabalho tcnico, artstico ou cientfico (nesse caso, a propriedade passa para o
comprador; pode ser projeto, etc.). Qual a base legal da licitao? Uma est na CF/88, art. 22, XXVII, que estabelece quem tem
competncia para legislar sobre licitao (competncia privativa da Unio normas gerais Lei 8666/93; e
Estados/Municpios/Distrito Federal normas especficas). Ento, a competncia da unio para legislar sobre as normas gerais
sobre licitao e contrato, todavia Estados e Municpios podem legislar sobre normas especficas, as quais no podem contrariar a
norma geral. Qual a norma geral editada pela unio sobre licitao e contratos? Lei 8666/93 nosso objeto de estudo. Ler CF (art.
37, XXI) que tambm trata de licitao e contratos ento, o legislador constituinte imps o princpio da obrigatoriedade de licitao
para aquisio de bens, servios, obras, alienaes e concesses e no mbito da administrao pblica. Mas o prprio legislador criou
ressalvas, hipteses de no legislar, previstas na Lei 8666/93, O perigo a inverso. A regra geral da obrigatoriedade de licitao
(art. 37). Mas o legislador trouxe as ressalvas (previstas na Lei 8666/93), que so excees obrigatoriedade de licitao
contratao sem licitao conhecida como contratao direta. Conforme lei 8666/93, h trs hipteses diferentes de excees:
(Art.17 licitao dispensada, ex. doao de bem de ente pblico para outro ente pblico, investidura de uma rea pblica para uma
particular alienao de sobra de terreno pblico para um imvel lindeiro (ver esta ltima palavra). Art. 24 licitao dispensvel,
sendo necessrio um juzo de valor do gestor para fazer a licitao ou a contratao direta, neste artigo as hipteses so taxativas e
no exemplificativas/ para aprende-las, voc pode considerar ou agrupar sob critrios em razo do valor, do situao, da pessoa e do
objeto; Art. 25 licitao inexigvel, que aquela que no cabe licitao por inviolabilidade de competio, p. ex. s pode contratar
artstica consagrado pela crtica se fizer contratao direta com o produtor exclusivo, p.ex. MP ajuizou contra Ivete e no contra o
cambista). Licitao inexigvel aquela que no cabe por ser invivel, no h viabilidade de competio, por isso pode haver a
contratao direta. So trs hipteses de contratao por inexibilidade, todas abertas.
Obs. A professora deixou dois exerccios para serem respondidos pela turma, um deles sobre hipteses de inexibilidade.
Trazer na prxima aula a Lei 8666/ 93 e atividade sobre poder de polcia.
AULA dia 18.10.13
Tema: Poderes Administrativos (continuao) - Poder de Polcia
Poder de Polcia - Conceito; Base legal: Arts. 77 e 78 do CTN, Art. 145 da CF/88 e Lei 9873/ 99 com alterao pela Lei 11941/
2009. Fundamento: o que legitima o exerccio de poder de polcia a supremacia geral (que no h nenhum vnculo especfico ou
direto...). Poder de polcia originrio e poder de polcia delegado (exerccio pelas entidades da administrao indireta). Meios de
atuao: a) preventiva (via atos normativos ou via fiscalizao) e b) repressiva (via aplicao das sanes de polcia). Atributos ou
caractersticas: a) discricionariedade (mas h atuao em que o PP vinculado), b) coercibilidadade (imperatividade, norma cogente),
e c) autoexecutoridade (ateno somente cabe medida sumria do polcia quando em caso de iminente perigo pblico). Polcia
administrativa difere de Polcia judiciria. Limites: a lei dir o limite, bem como.... Limites: lei, razoabilidade e proporcionalidade.
Sanes: multa, interdio, embargo, demolio, apreenso, destruio. Prescrio pretenso punitiva.
TRANSCRIO...
Poder de Polcia. 03 Perguntas: A) o aluno da facape que pega livro na biblioteca gratuitamente e no o devolve no perodo
ajustado, sendo que a faculdade aplica multa ou condiciona matrcula, essa faculdade exerce o poder de polcia? B) quando o
usurio entra pela porta da frente e se recusa a pagar passagem, a concessionria atravs do motorista o pe para fora, a
retirada do passageiro que se recusa a pagar investido do poder de polcia? C) quando vem em alta velocidade para
faculdade e ultrapassa a velocidade permitida, a autoridade que punir est investido no poder de polcia? Quando algum
preso em flagrante delito, o auto de priso feito com exerccio do poder de polcia?
Poder de polcia aquele conferido administrao pblica para restringir, limitar, condicionar o uso e gozo de bens,
direitos ou atividades particulares em prol do interesse pblico coletivo ou do prprio Estado. Ento quando eu digo que um
cara est prendendo o outro, est restringindo bens, direitos ou atividades? No. No poder de polcia. O poder de polcia
vai condicionar, limitar, compatibilizar o uso de atividades, bens ou direitos particulares com o bem estar da coletividade ou
do prprio Estado. A um das perguntas j foi eliminada. Quando o policial prende algum ele est restringindo o direito da
pessoa e o poder de polcia no recai sobre a pessoa, recai sobre bens, atividades ou direitos. Lembrar da necessidade de
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compatibilizao. Poder de polcia muito mais do que um poder administrativo, uma das atividades da Administrao
Pblica. Lembrar do entendimento do conceito de administrao pblica no conceito material? Comporta diversas atividades,
dentre as quais o poder de polcia. ... A liberdade no seu sentido absoluto (art. 5 - livre o exerccio das profisses, mas nos
termos da lei). A liberdade est condicionada ao regramento vigente (ex farmcia exige alvar, profissional competente,
etc.; em caso de irregularidade, o poder pblico poder intervir baseado no poder de polcia no caso possvel fechar o
estabelecimento em decorrncia do bem estar da coletividade, pois pode vender produto vencido, mal acondicionado, etc.).
Ento, quando o interesse individual estiver colidindo/ confrontando com o coletivo, o poder pblico poder intervir com
base no seu poder de policia. Compatibilizar o interesse individual com o da coletividade cabe ao poder pblico, isso investido
no poder de polcia. Ento, essa liberdade a pode ser restringida.
Qual o fundamento, a base legal do poder de polcia? Em trs lugares: no CTN - Arts. 77 e 78 (pq atinge as atuaes ali previstas
a ex. povo coloca som alto e faz festa na rua, ento estabelecimento de horrio ou limite; ler esses dois artigos, o 77 repete o que
est na CF mas de forma mais ampla), na CF/88 - Art. 145, II (fundamento constitucional compete ao poder pblico instituir os
tributos de impostos e taxas. A taxa pode ser cobrada em virtude de dois fatos geradores: do exerccio de poder de polcia a ex. taxa
fiscalizao do exerccio profissional ou atravs da prestao de um servio pblico especfico, divisvel e compulsrio a ex. o
que presta individualmente a cada um, como taxa de esgoto, que especfico e d para mensurar. Obs. Art 145 diz que pagar se o
servio pblico for prestado ou estiver sua disposio.) e na Lei 9.873/ 99 com alterao pela Lei 11.941/ 2009 (a primeira lei fala
da prescrio para que o poder pblico possa impor as sanes de poder de polcia). Tudo bem com a base legal? Ento vamos para o
fundamento: o que autoriza o poder pblico a impor essas medidas de polcia, a fazer o condicionamento anteriormente citado? O
que legitima o exerccio de poder de polcia a supremacia geral (supremacia geral significa dizer que as medidas de polcia so
impostas para todos, independentemente de um vnculo especfico. Lembrar que o poder disciplinar exigia esse vnculo, enquanto
que o poder de polcia o inverso, existe independente de qualquer vnculo ou relao jurdica entre o poder pblico e que est sendo
punido disciplinarmente). H portanto o princpio da preponderncia do interesse pblico (esse o que legitima) e a supremacia geral
(fundamento do poder de polcia). Voltando ao exemplo: A) o aluno da facape que pega livro na biblioteca gratuitamente e no o
devolve no perodo ajustado, sendo que a faculdade aplica multa ou condiciona matrcula, essa faculdade exerce o poder de
polcia? No poder de polcia porque tem um vnculo entre o aluno e a faculdade. E esse poder de impor multar, fazer
restries, est l no contrato que o aluno assina com a faculdade, digo, est no regimento. Ento s a imposio pela
faculdade devido existncia do vnculo direto. Existe a uma relao jurdica. J o poder de polcia, sua norma geral,
abstrata, para todos. Outro exemplo (C) quando vem em alta velocidade para faculdade e ultrapassa a velocidade permitida, a
autoridade que punir est investido no poder de polcia? Sim, porque a o limite para todos, no existe qualquer vinculo com
o motorista. Outro exemplo (B) quando o usurio entra pela porta da frente e se recusa a pagar passagem, a concessionria
atravs do motorista o pe para fora, a retirada do passageiro que se recusa a pagar investido do poder de polcia? No,
porque existe um vnculo entre passageiro e concessionria. O uso do servio pblico pressupe a existncia de um contrato
de adeso com o poder pblico. Assim, teve vnculo jurdico direto e especfico, teve relao jurdica entre a pessoa e o poder
pblico (ou, no caso a concessionria que executa um servio pblico), no poder de polcia pq este geral, exercido com
base na supremacia geral, a todos. Quando se compra a passagem, voc adere quele servio, cria vnculo. tanto que se
ocorrer acidente, quem vai reparar o dano? A responsabilidade da concessionria objetiva ou subjetiva? Objetiva, ela presta
servio pblico, responde da mesma forma que o Estado, independente de culpa ou dolo. Subsidiariamente o Estado
responde mas s quando no houver mais patrimnio da concessionria para reparar o dano. diferente do veculo
particular que d carona e ocorre o acidente: se o motorista agiu com ilicitude, estava em excesso de velocidade com dolo ou
culpa, voc responde. Mas eximido de responsabilidade se provar que no houve dolo ou culpa.
Poder de polcia originrio (exercido pelos entes pblico, de forma centralizada) e poder de polcia delegado (exerccio pelas
entidades da administrao indireta). Pode haver delegao de polcia para particular? A gente vai ver isso mais adiantes. Aps
pergunta de Alexandre (ref. diferena entre outorga, delegao, etc. pergunta parcialmente inaudvel): a delegao voc j sabe que
transferncia, ento ela conceituada como legal (quando feita para outra pessoa da administrao indireta, por lei) ou contratual
( quando o poder pblico vai delegar para outra um particular, uma empresa; decorre de um contrato; delega-se no o servio mas
sim a execuo deste para a empresa que vai passar por licitao, e se ganha-la, executar o servio por sua conta e risco). Delegao
legal - quando o servio ou atividade transferido para outra pessoa da administrao pblica, mas da administrao pblica indireta.
Delegao contratual quando a execuo do servio transferido para outra pessoa do setor privado, seja pessoa jurdica ou
consrcio de empresas, mediante licitao. O que diferencia outorga da delegao? A doutrina clssica (e to somente esta) chama de
outorga a delegao legal ( a mesma coisa para Hely e para a doutrina clssica). Outorgar fazer a delegao mediante lei para
transferir para outras pessoas da administrao indireta. No se fala em outorga quando se transfere para pessoa jurdica ou consrcio
de empresas do setor privado. Quando se fala em outorga, delega-se a titularidade e a execuo do servio? H divergncias na
doutrina: transfere tanto a titularidade quanto a execuo (p/ doutrina clssica, e por isso que chama de outorga) e delega s a
execuo (doutrina moderna pq quando extingue a pessoa jurdica o servio continua sendo de titularidade do ente pblico que
delegou; e o servio no pode ser extinto porque de responsabilidade do ente pblico - U, E ou M).
Como o poder pblico exerce o poder de polcia, quais so os meios de atuao? H duas formas ou meios: A) preventiva (via atos
normativos ou via fiscalizao; se todos cumprem os atos exerce-se o poder de polcia de forma preventiva) e B) repressiva (via
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aplicao das sanes de polcia). Quais so os atributos ou caractersticas do poder de polcia? Resposta: 1) discricionariedade (em
regra discricionrio pq a administrao pblica diante do caso concreto vai adotar as medidas adequadas e necessrias para
compatibilizar os interesses particulares com os interesses pblicos, ento ela vai exercer esse juzo de valor que ns chamamos de
discricionariedade p. ex. o limite de velocidade x colocado com base em um juzo de valor, p/ compatibilizar interesse particular
de chegar na faculdade com bem estar pblico; mas ateno porque tem situaes em que o poder de polcia torna-se vinculado, p.
ex. construo de quiosques pela administrao pblica nos calades e autoriza que nestes sejam vendidos produtos, al o ato de
autorizao discricionrio. A autorizao para uso de bem pblico ato discricionria, unilateral e precria, enquanto a permisso
no. A qualquer momento o poder pblico tira e no gera direitos para os particulares. Autorizao de acordo com convenincia e
oportunidade. Agora, voc contrata arquiteto para fazer um planta e submete apreciao do poder pblico para liberar o alvar de
construo, ento esse ato poder de polcia mas ato vinculado. Ento, de regra o poder de polcia discricionrio mas existem atos
vinculados. Outro exemplo de vinculado licena para dirigir. J concesso para autorizao de porte de arma discricionrio pq
uma autorizao e autorizao ato administrativo unilateral, precrio e discricionrio); 2) coercibilidadade ( imposio,
obrigatrio, cogente, imperativo, imposta para todos independente da concordncia de quem quer que seja, norma cogente) e 3)
autoexecutoridade (significa dizer que as medidas de polcia so executadas diretamente pela administrao pblica independente de
qualquer autorizao ou ordem do poder judicirio; mas isso no quer dizer que so propostas/ interpostas contra algum sem o
devido processo legal, sem ampla de defesa ou contraditrio, pois estas duas ltimas so assegurados em qualquer processo
administrativo ou judicial; ento para serem legtimas as medidas do poder de polcia s podero ser aplicadas aps assegurado o
devido processo legal, a ampla defesa e o contraditrio. No confunda autoexecutoriedade com punio sumria, esta ltima
mediante uma situao que justifique uma medida de urgncia em detrimento do processo anterior, a exemplo de um prdio que
ameaa ruir e vrias pessoas passam na calada pois a no daria tempo de abrir um processo administrativo e notificar o cara ento
se anota a medida adequada que no caso . Anotem: somente cabe medida sumria do poder de polcia quando em caso de iminente
perigo pblico, prestes a ocorrer). Sumria sem o devido processo legal. O bem estar da coletividade se sobrepe ao devido
processo legal. Ento, autoexecutoriedade do poder de polcia refere possibilidade de exerccio de medidas independente de ordem
judicial, todavia h excees, tem caso em que o poder pblico no vai poder exercer diretamente o poder de polcia. Uma delas a
cobrana de multa no paga (precisa ser via judicial, no pode chegar no patrimnio do particular e tirar o valor da multa).
Polcia administrativa difere de Polcia judiciria? A diferena no est no carter, pois o poder de policia administrativa tanto pode
ser preventivo quanto repressivo. Esse critrio por si s no suficiente. A policia administrativa exercida preventivamente de
regra e repressivamente quando h o descumprimento das regras de polcia, enquanto a polcia judiciria exercida de forma
repressiva de regra. A primeira (PA) atividade da administrao pblica, regida pelo D. Administrativo, enquanto a segunda (PJ)
disciplinada pelo processo penal, pelo direito processual penal. Essa a segunda diferena. Vamos terceira: PA exercida
diretamente por diversos rgos da adm pblica (Secretaria ou Entidade de Transito fiscalizao de transito; Secretaria de Sade -
fiscalizao da poltica sanitria; Secretaria de Obras fiscalizao de obras; ento, rgos diferentes), enquanto a PJ exercida com
exclusividade pelo rgo da polcia civil (s um rgo). Quarta diferena quanto incidncia: PA incide sobre bens, atividades e
direito, j a PJ incide sobre pessoas. A Administrao Pblica pode exercer livremente o poder de polcia ou h limites? Quais os
limites? A prpria lei dir at onde a Adm Pblica poder fazer a compatibilizao. Alis, no s a lei mas tambm
Ex de prova prtica de DA na 2 fase da OAB - Um fiscal de vigilncia sanitria foi fazer uma fiscalizao em supermercado,
diagnosticando alguns produtos de carne vencidos no freezer e outros no. Optou o fiscal por apreender toda a mercadoria que estava
no freezer e a incinerou por completo, alegando impossibilidade de separar as mercadorias vencida e no vencida. Usou o poder de
polcia? Sim, abuso do poder de polcia arbitrrio. Por que? A priori a fiscalizao foi legtima, mas sua conduo (forma) foi
abusiva, ilegal, ele extrapolou os exerccios da sua competncia. Na prova, houve a seguinte solicitao: voc foi consultado como
advogado pelo proprietrio do estabelecimento sobre o cabimento ou no de uma indenizao, posicione-se. Nesse caso, caberia uma
ao de indenizao contra a administrao pblica, de ressarcimento, de indenizao. A obrigao de reparar o dano a objetiva,
independentemente de dolo ou culpa. Se agiu com dolo ou culpa, o agente pblico responder perante a administrao pblica, mas
mas esta responde pelo dano causado pelo agente pblico independente de culpa ou dolo. Assim, cabe ao de indenizao por
fundamento na responsabilidade civil objetiva do Estado independente de dolo ou culpa, porque o fiscal de vigilncia sanitria,
embora agente competente atendendo o interesse pblico, extrapolou os limites de sua competncia. Conduta abusiva. Ele tinha sim
condies de separar os produtos vencidos daqueles dentro do prazo de validade. Para responder essa questo na prova da OAB e
tirar 10, a banca queria que voc respondesse assim: O PP aquele conferido administrao pblica para fiscalizar, restringir e
condicionar o uso de bens, .... e direitos em prol da coletividade, esse poder reveste-se das seguintes caractersticas de
autoexecutoriedade, imperatividade e discricionariedade. No caso em questo, o agente de fiscalizao podia sim apreender a
mercadoria independentemente de ordem judicial porque o poder de polcia reveste-se de autoexecutoriedade. Contudo, extrapolou
os limites de sua competncia quando no separou as mercadorias vencidas daquelas ainda dentro do prazo de validade. Da ocorre a
obrigao do Estado de reparar o dano com base no disposto no art. 37 da CF/88, pargrafo 6, que estabelece (aqui copia-se o
artigo). Assim, o Estado deve reparar o dano causado e entrar com direito de regresso contra o servidor porque agiu com dolo ou
culpa. (No vo direto no porque perde a questo. J tem que saber onde est o artigo (pressupe j conhecimento, manuseio do
vade mecum). Afinal, o agente/ fiscal violou quais princpios? Proporcionalidade, valeu-se dos meios alm dos necessrios para
coibir aquela prtica. Ento os limites do poder de polcia so a lei, a razoabilidade e a proporcionalidade. Quais so as sanes de
polcia existentes? Multa (prevista na lei, seu valor inclusive); no caso em anlise, cabe multa sim), interdio do estabelecimento
(prescinde do devido processo legal, no pode ser sumria, pois a viria mandado de segurana e posterior abertura; medida de polcia
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tem que ter o dpl, salvo em situao de iminente urgncia), embargo da obra (se mesmo aps, no houver retificao, a Adm Pblica
poder demolir), demolio de construo, apreenso de mercadorias, destruio de objetos. Prescrio pretenso punitiva cometeu
uma irregularidade de polcia, a administrao pblica no fiscalizou ou demorou a aplicar a sano, pode ainda demolir? Qual o
prazo? Ali se consolida? Art 1 da lei 9873 aplicvel ao M e ao E porque no tem lei prpria, da mesma forma que a do processo
administrativo no mbito federal como a irregularidade continua, pode fazer cessar a qualquer momento. 05 anos contados da data
da prtica do ato, diferenciando no caso de irregularidade continuada. 05 anos, p. ex., se fiscal detectou irregularidade e esqueceu de
aplicar a multa. Interrupo a prescrio da ao apurou o fato, tem cincia de que est irregular, tem provas que no do margem
duvida, ali comea e interrompe a prescrio... Pode haver delegao do exerccio de poder de polcia pra particular? Leiam se
possvel a ADIN 1717. Vocs vo ver que o julgamento do STF fundamentado no que aprendemos nos livros e nas leis. A ADIN
1717 nos mostrar como o STF julga, como so construdos os acrdos e as decises, sempre com base nos fundamentos doutrinrio
e legal. No pode haver delegao do poder de polcia para particulares. Qual o fundamento do STF para impedimento da delegao
desse exerccio? Porque o particular estaria limitando um outro particular, violando o princpio da igualdade. Esse julgamento
ocorreu assim que foi publicado o CTN/ 98 e, como a administrao pblica no estava estruturada para imputar e cobrar as multas,
ento ela delegava esses servios para empresas particulares. Ento, a multa comeou a ser cobrada dos motoristas como se fosse
uma fonte de arrecadao porque a empresa privada visava lucro. Assim, a qualquer momento e por qualquer coisa era multa e mais
multa, virando um comrcio de multas. A o STF disse que o PP no podia ser delegado para particular posto este regular outro
particular (mesmo nvel de igualdade), o PP tem que ser exercido pela Adminstrao Pblica. No pode haver delegao do poder de
policia. O que pode haver delegao do ato material do poder de polcia, p. ex. aplicou a penalidade de demolio e no existe
mquina especfica na adm pblica para tal procedimento ento possvel contratar, delegar para particular. Ali no est delegando o
poder de polcia, mas apenas o ato material deste.
AULA dia 21.10.13
Tema: Licitao (retomada/ continuao)
TRANSCRIO...
Situaes em que se admite a contratao direta, sem necessidade de licitao. Essas hipteses so denominadas no direito penal de
excludentes de ilicitude e, no direito administrativo, de excludentes de licitao. A regra geral o dever de licitar (art. 37, XXI), a
qual sofre excees que permitem a contratao direta (sem obrigatoriedade de licitar). So trs as hipteses: licitao dispensada,
dispensvel e inexigvel. Na primeira, o prprio legislador se encarregou de estabelecer as hipteses de que o poder pblico no
precisa licitar (previstas no art. 17 da 8666/93 no se trata de invialibilidade, mas a prpria situao no comporta licitao). Na
segunda, cabe ao gestor dentro dos limites de convenincia e oportunidade fazer a contratao direta ou a licitao, tem a
prerrogativa de contratar diretamente mas se quiser pode tambm licitar so 31 hipteses cf. Art. 34; essas so taxativas - crime
contra administrao pblica se ferir) e licitao inexigvel (hipteses previstas no art.25 nessas situaes no cabe a licitao por
ser invivel, inviabilidade da licitao ex. fornecedor exclusivo, artista renomado pela critica, profissional de notria capacidade de
especializao e reputao. Vai licitar para perder tempo e recurso?).
Art. 17 licitao dispensvel (caput - qdo interesse pblico que justifique e avaliao prvia) - exemplos de hipteses: entre outros,
quando os bens pblicos imveis forem alienados para outro da adm indireta basta apenas autorizao da assembleia legislativa mas
quando for para terceiro setor necessrio avaliao prvia e licitao na modalidade de concorrncia, sendo a licitao dispensada
nas hiptese de 1) dao em pagamento ( uma das forma de extino de obrigao quando o devedor oferece um bem inverso
daquele que devido e o credor aceita receber - poder pblico vai dar bem imvel para quitar dbito junto as entidades da
administrao indireta), 2) doao (mas somente para outros rgos da administrao pblica, todavia precisa de autorizao
legislativa o interesse pblico um s), 3) permuta (ex - interesse pblico tem interesse em um prdio para instalao de um
servio pblico devido sua localizao ou outro motivo e particular tambm tem interesse, a pode permutar todavia tem que
justificar as razes, ter avaliao prvia para saber se os imveis de igual valor pq uma das condies e tambm tem que ter lei
autorizando), 4) investidura (tem que ter avaliao prvia; sobra a ser vendida para os donos do imveis lindeiros no pode ser
superior a quarenta mil reais, pois assim sendo cabe licitao; a lei diz sobra que possvel fazer investidura de imveis liteiros; a
investidura o instituto que permite a incorporao da sobra aos imveis lindeiros pq no h mais interesse publico; se mais de um
interessado, divide-se por estes; lembrar que para comprar precisa de autorizao de lei cf caput do artigo, a dispensa s da
licitao). Lembrar que rea pblica no pode ser adquirida por usucapio, quando o poder pblico precisar ele pode pegar de volta.
J no caso de investidura no comporta, pq o particular pagou, fez como manda a lei. Assim, valor mximo da rea que pode ser feito
investidura: quarenta mil reais (valor cte no pargrafo 3, I cc art. 23, II, a da lei 8666/93). Na prova no vou cobrar os artigos da lei,
mas sim os fundamentos da lei. Licitao um dos assuntos mais complexos do direito administrativo. Outras hipteses: 4) venda
para outro rgo da administrao pblica; 5) comum alienao de um bem de forma gratuita ou onerosa pelo poder pblico para
pessoas menos favorecidas (ex. regularizao fundiria, relacionada aos programas de habitao social esses programas Minha
Casa Minha Vida uma alienao onerosa onde no final o particular ter direito de registrar o bem em seu prprio nome. Mas n
verdade no uma alienao onerosa pois ele vai pagar um valor irrisrio durante 10 anos e ao final escriturado o imvel no nome
dele, mas nesse lapso temporal no pode vender para terceiro, no pode alugar, deixar de morar pq finalidade habitacional, s
depois dos 10 anos.).
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Outra hiptese: 5) procedimentos de legitimao de posse... (a legitimao de posse o caso de terras devolutas do estado em que as
pessoas moraram nas propriedades rurais a vida inteira, passou de vrias geraes e se continua morando naquela propriedade
embora fosse terra devoluta do estado, mas o proprietrio estava l investido de justo ttulo - o Estado autorizou estar l; ento depois
de um determinado perodo de tempo ele tem direito de abrir um processo de legitimao de posse. Investidura outra coisa. Aqui h
legitimao de posse pq voc est investindo numa terra de forma legtima. Que terras so essas? Terras devolutas do estado que na
poca das capitanias hereditrios foram divididas e distribudas entre os donatrios e como algumas capitanias no prosperaram os
que ficaram alienaram ao longo dos anos, todavia esses ttulos na poca das capitanias hereditrias nunca foram legitimados. De
qualquer forma, se estava legitimamente na posse , tem comprovante, s no t registrado... ento vai abrir um processo junto
INCRA, Secretaria de Patrimnio da unio, para abrir esse processo de legitimao de posse (investido na posse, tendo justo ttulo e
no estando registrado). diferente de usucapio, que voc ocupou mas no adquiriu - lembrar que a terra pblica no pode at ser
ocupada mas no adquirida via usucapio, que declarado pelo juiz. A legitimao de posse um procedimento administrativo feito
pelo prprio Estado e o indivduo no vai pagar). Ex de Juazeiro: rea onde vai construir o aterro sanitrio (sendo terra do Estado da
Bahia, no cabia desapropriao, ento o Estado teve que abrir um processo para fazer a doao); 6) da mesma forma que permite a
alienao onerosa, a concesso de direito real de uso, a locao para os imveis residenciais, tambm se permite para os imveis
comerciais desde que seja uma rea de 250 metros quadrados. Respondendo a uma pergunta (inaudvel): aforamento um instituto
que a chama tambm de enfiteuse, que um direito real de utilizar um terreno particular ou pblico em carter perptuo e a o
foreiro pagar todo ano ao proprietrio um aluguel que a gente chama de foro can... (inaudvel). Ex a maioria dos terrenos de
Juazeiro so do patrimnio de Nossa Senhora das Grotas, por isso qualquer pessoas que tenha terreno nesse patrimnio o tem a ttulo
de enfiteuse ou aforamento e assim anualmente tem que pagar o foro ou cano/ cnulo (inaudvel) (6% valor do imvel), fora tributos
municipais. Enfiteuta quem est usando, pode at vender o imvel mas vai pagar o laudnio (2% do valor do imvel) alm do ITBI
(imposto). Voc pode alienar, alugar, etc. mas tem que pagar o valor anual. A enfiteuse foi extinta no novo cdigo civil, no direito
privado, exceto para as j existentes e at a sua extino. No pode mais constituir a partir de 2002. E o que extingue a enfiteuse?
Deixar de pagar trs anos consecutivos o foro ou quatro anos intercalados, ou ento resgatar a enfiteuse (pagar um valor acordado).
Assim, perde-se o direito de usar a propriedade. Ento a enfiteuse ou aforamento (enfiteuta ou foreiro quem recebe a rea, quem vai
pagar anualmente) deixou de existir no direito privado com o advento do cdigo mas no direito administrativo ainda persiste nas leis
do direito pblico. Outro exemplo: nos terrenos de Maria (ou seja, faixa do continente em direo ao territrio, 33 metros ... ento nas
capitais h muitos imveis nessa situao tambm. Todo ano os proprietrios pagam Secretaria de Patrimnio da Unio o valor do
cano/ canulo). Outra hiptese: 6) se vai fazer regularizao fundiria de quem j ocupa uma rea, licitar para que? As demais
hipteses leiam em casa.
Em relao s hipteses de licitao, dentro de um juzo de valor - para melhor apreenso utilizamos critrios: em razo do valor
(valor estabelecido pela lei), do objeto, da pessoa (que vai ser contratada) e da situao. So 31 hipteses taxativas. A - Em razo do
valor (art. 24, I e II) possvel contratar sem licitao: a) para obras e servios de engenharia de 10% do valor do convite (este
ltimo para obras desse tipo vai at R$ 150.000,00, ento 10% R$ 15.000,00 o valor passvel de dispensar licitao valor anual),
b) para outros servios que no sejam os do tpico anterior ou fornecimento geral o valor 10% do valor do convite (no caso, este
ltimo para essa situao R$ 80.000,00, logo 10% igual a R$ 8.000,00 para cada servio, a ex. de gasolina ou manuteno de ar
condicionado). O problema que o controle do TCU ainda no digital, ento fica difcil pega. Esse valor percentual quando nas
modalidades de convite ou da tomada de preos pode ser aumentado (pargrafo primeiro do mesmo artigo), digo dobrado, para 20%
quando a obra ou servios for contratado por consrcios pblicos, sociedades de economia mista ou empresa pblica, autarquias ou
fundaes quando ambas forem qualificadas como agncias executivas. B - J em razo do objeto (quanto ao objeto) locao de
imvel desde que haja justificativa para escolha daquele imvel (inciso X) e ocorra avaliao prvia, compra de produtos perecveis
pelo tempo necessrio para realizar a licitao (inc. XII) material para hospital e alimentos para escola, restaurar obra de arte ou
bem tombado (inc. XV) pq geralmente ser pelo artista que fez a obra (obs. Caso o proprietrio no possa faz-lo a tem que licitar
pq qualquer um poder fazer aquela restaurao, todavia se por necessidade tcnica no puder ser qualquer um a no precisa licitar),
se por exemplo comprou um computador dentro do prazo de garantia tcnica pode comprar as peas diretamente naquele produtor
mas passado a garantia tem que licitar a ideia garantir o bom funcionamento do equipamento (inc.XVII), compras de uso das
foras armadas pode fazer licitao direta pq so padronizados (inc. XIX). Leiam as demais hipteses em casa. Duas hipteses a em
relao ao objeto (XIX, XXI, XXIX, XXXI). C - Em razo da pessoa, quais pessoas podem ser contratadas pela administrao
pblica para prestar servios ou executar obras sem necessidade de licitao? OS, OSCIP, entidades de presos associaes de
presos, associaes de reciclagem de lixo. Ento, contratar outra pessoa de direito pblico interno que j foi criada antes da data de
publicao da lei no precisa licitar bens ou servios - a pessoa foi criada antes de 1993 e prestava aquele servio, j faz parte de
administrao pblica (inc. VIII); todas essas instituies de pesquisa e ensino e tambm essas instituies dedicadas reabilitao
social do preso desde que reputao inquestionvel e finalidade no lucrativa (inc. XIII) ; o rgo ou entidade que vai imprimir o
dirio oficial ou prestar o servio de informtica tem que pertencer administrao pblica no pode ser privada o municpio pode
divulgar no DOU sem licitao... se o recurso for verba repassada do governo federal para municpio aquela licitao
obrigatoriamente tem que ser divulgada do dirio oficial da unio e caro, e s um resumo de um edital, um resumo de uma
licitao (inc. XVI). D - Em razo de situao: em situao de emergncia o municpio pode contratar sem licitao? Imagine um
incndio num hospital pblico, almoxarifado com remdios pegou fogo e hospital cheio de pacientes, pode comprar sim sem
licitao. Tem prazo para o contrato em situao de emergncia: no pode ser superior a 180 dias. Essa contratao em situao de
emergncia tem prazo para se encerrar, 180 dias, a nesse perodo necessrio faze licitao para posterior.. Alm do mais, a situao
de emergncia tem que estar devidamente caracterizada. Lembrar ainda que s vai poder comprar os bens e servios voltados para
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aquela situao emergencial. Situao de emergncia no pode ser fabricada, tem que estar devidamente caracterizada atravs de um
ato formal. comum gestores fazerem isso no incio do mandato alegando que no houve transmisso de governo e a no teve
acesso aos processo anteriores, ento comea a comprar tudo alegando situao de emergncia. Mas lembrar que tem prazo para
acabar (180 dias), nesse perodo tem que licitar. Assim, em situao anotar tambm em caso de guerra (inc. III), caso de emergncia
(inc. IV), quando no acudir interessados na licitao anterior, ningum se habilitou esse tipo de licitao a gente chama de
licitao deserta, ento justifica-se que no houve interessados e abrir nova licitao seria prejuzo para a administrao pblica, ou
seja, licitao deserta hiptese de contratao direta por dispensa de licitao (inc. V). Licitao fracassada outra coisa: teve
interessados mas estes no demonstraram os requisitos necessrios para concorrer, eles foram inabilitados. Nesse caso de
inabilitao, a administrao pblica pode abrir at prazo para que eles apresentem ou retifiquem aquela exigncia do edital, corrijam
as deficincias. Vide tambm os inc. VI e VII de hipteses de legislao dispensvel.
Licitao inexigvel (aquela que no cabe licitao por inviolabilidade de competio, a adm pblica ter prejuzo) so apenas 3
hipteses: nico fornecedor ou produtor daquele bem ou servio a exclusividade do fornecedor ou do produtor deve ser
comprovada atravs de atestados. Quem ir fornecer esses atestados aqui em Petrolina? O rgo de representao da classe (se for
servio) e a junta comercial (quando for fornecedor ou produtor). Como saber se vai ser fornecido no mbito local, regional ou
federal sindicato, federao ou confederao? Pelo valor. Se o valor do objeto contratado por inexigibilidade de licitao for
equivalente ao convite basta o atestado da entidade ou rgo local; j se for o da tomada de preo, eu tenho que ir pro rgo regional
(sindicato, federao); e se o valor for o da concorrncia eu vou ter que recorrer ao mbito nacional ( confederao) para saber se s
tem aquele produtor ou fornecedor. Ou seja, o atestado ser no mbito local, regional ou nacional de acordo com o valor contratado.
Segunda hiptese de contratao por inexigibilidade: contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 mas precisa ser de
natureza singular e notria especializao (o mesmo 25) s tem aquele profissional, todavia a lei diz que se for publicidade e
divulgao no cabe inexigibilidade. Aprenda que servio de publicidade e divulgao, mesmo que seja singular, no cabe
contratao por inexigibilidade ( recorrente em concurso isso) a prpria lei disse que no comporta. Por ltimo, aquela velha
hiptese que voc j conhece: o artista consagrado pela crtica e opinio pblica (no precisa ser a crtica especializada no, pode ser
a opinio pblica comum) mas o que se exige que a contratao do artista seja feita diretamente com seu produtor exclusivo, no
pode contratar empresas que comprar o show do artista e saiam vendendo com finalidade lucrativa. A contratao direta tem que ser
com o produtor exclusivo. MP pode entrar com ao de ressarcimento (caso citado Ivete Sangalo).
Aconselho a aprender as trs hipteses de licitao inexigvel e aprender em linhas gerais as de licitao dispensvel.
AULA dia 25.10.13
Tema: Licitao (continuao)
Finalidade (art. 3, caput): a) selecionar a proposta mais vantajosa; b) assegurar a isonomia dos interessados; c) promover o
desenvolvimento nacional sustentvel (inserido pela lei x). Natureza jurdica procedimento administrativo vinculado (arts. 3 e 4,
ambos caput). Quem deve licitar? Sujeitos Lei de Licitao (Art. 1, PU): U, E, M e DF rgos da administrao direta;
Autaquias; Fundaes Pblicas; Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista somente no tocante atividade meio (art. 173,
pargrafo 1, III, da CF/88). Objeto - bens, servios, obras, alienaes, concesses de servios (art. 1) Princpios (art. 3 - in
fine): a) gerais (art. 37, pargrafo 3, LIMPE sem o E e b) setoriais (art. 3), sendo trs vinculao ao instrumento convocatrio,
julgamento objetivo e adjudicao compulsria. Obs. Lei arts... que referem tratamento diferenciado para micro e pequena empresa
participarem de licitao. Princpio da isonomia.
TRANSCRIO...
Licitao um procedimento administrativo que a administrao pblica vai deflagrar quando ela quiser adquirir bens, servios ou
executar obras, ou alienar bens, ou fazer concesso. Tudo isso ser objeto da licitao. Qual a finalidade da licitao? (art. 3, caput):
1) assegurar a isonomia dos interessados em participar, 3) a finalidade principal selecionar a proposta mais vantajosa para atender o
interesse pblico e no do gestor (isso no significa que necessariamente a de menor preo, mas a mais rentvel no sentido de
durabilidade, eficincia, aquela que v atender o interesse da coletividade sem causar prejuzo ao patrimnio pblico). H ainda uma
nova finalidade em virtude da preocupao social voltada ao meio ambiente, ento foi inserido pela Lei 12.349/10 (art. 3}uma outra
finalidade dentro da licitao que 3) promover o desenvolvimento nacional sustentvel. A licitao um procedimento, so vrios
atos. Os pareceres dos procuradores so obrigatrios nos casos de dispensa e inexigibilidade. Qual a natureza jurdica da licitao?
um procedimento administrativo vinculado (arts. 3 e 4, ambos caput) e, como tal, vai observar os estritos cumprimentos dos
princpios da legalidade (art. 6, caput). Se licitante excludo injustamente ou se o poder pblica inverter julgando para depois
habilitar? Tem recurso, pode entrar com recurso, pq no seguir o fiel comprimento da lei. Art 41, caput tambm define melhor o
procedimento vinculdo no descumprir normas do edital. Sendo procedimento administrativo vinculado tem que cumprir fielmente
o que estabelece a lei. No art. 41 assegurada a participao de qualquer cidado no processo licitatrio desde que no perturbe o
andamento da licitao. Supondo que o cidado tem conhecimento de que aquela proposta no a mais vantajosa, quais os recursos
para interposio? Qq cidado parte legtima para impugnar o edital no prazo de at 05 dias teis (qdo lei no diz que til, ento
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corrido) antes da data designada para abertura das propostas, se perceber que o edital tendencioso (limita, restringe o acesso de
interessados). Impugna-se atravs de requerimento administrativo dirigido diretamente ao presidente da comisso de licitao, o qual
vai julg-lo em at trs dias. J o prazo do licitante impugnar s at 02 dias, pq j havia tido conhecimento do edital quando
adquiriu. Depois da licitao, o cidado no licitante s pode fazer uma denncia na prpria comisso, no MP ou no Tribunal de
Contas.
Quem deve licitar? Sujeitos Lei de Licitao (Art. 1, PU): rgos da administrao direta (U, E, M e DF) +administrao indireta
ateno que autarquias e fundaes pblicas devem seguir, mas empresas Pblicas e sociedades de economia mista (nos termos do
art. 173, pargrafo 1, III, da CF/88) tero estatuto jurdico prprio, o qual definir como ocorrer a definio/ escolha de contratao
e este estatuto ainda no foi editado. Mas ns j temos posio doutrinria e jurisprudencial de que a empresa pblica e a sociedade
de economia mista no devem licitar por conta da concorrncia de mercado, s deve licitar no tocante atividade meio. Os servios
sociais autnomos, por sua vez, tero regulamento prprio simplificado devidamente publicado e que no pode ir contra os princpios
da administrao pblica mas no seguiro os rigores da 8666/93, cf. entendimento consolidado pelo TCU. Repetindo: A Lei
8666/93 deve ser seguida rigorosamente pelos entes federativos/ toda a administrao direta, pelas autarquias e fundaes pblicas,
empresa pblica e sociedade de economia mista s no tocante atividade meio, servios sociais autnomos fogem, no se aplica
8666/93 mas tero um regulamento simplificado prprio devidamente publicado onde devero ser respeitados todos os princpios da
administrao pblica. Lembre-se que o servio de publicidade deve ser contratado mediante licitao. Pergunta: Poder J udicirio e
Poder Legislativo seguem a 8666/93? Est nos pargrafos 1 ou 2, justifique pelo conceito jurdico. Devem licitar porque so rgos
da unio e na lei fala que tambm se encaixam os rgos da administrao direta (est implcito). No artigo 117 diz expressamente.
Quando que a administrao pblica vai realmente publicar o edital de licitao e o que ser o objeto dessa licitao? O objeto so
bens de qualquer natureza (se vai adquirir), servios (se vai contratar), obras (se vai executar, salvo se execuo direta), se venda de
seus bens (exceto hipteses), alienaes, concesses de servios para setor privado tambm licita. A discriminao desses servios,
obras, concesses, etc., consta no art. 1, mas essa regra cabe exceo (03 hipteses de excludentes de licitao). O procedimento
licitatrio devem seguir alguns princpios da administrao pblica (princpios gerais aplicados a qq procedimento da
administrao pblica; so todos aqueles constantes no art. 37, caput - LIMP, s no tem eficincia porque a lei foi anterior
insero do princpio da eficincia no rgo da adm pblica, a lei de 93 e o princpio foi includo expressamente na CF na emenda
19 de 1998; de qq forma, o princpio da eficincia, otimizar recursos e diminuir custos, aplicvel lembrar da licitao deserta que
justifica/ motiva a contratao direta com vistas a economia) mas tambm outros princpios que no so inerentes administrao
pblica como um todo, denominados princpios setoriais (mas fazem parte do procedimento licitatrio; prprios da licitao. no
existem em outras atividades da adm pblica). No prprio art. 13 encontramos todos os princpios da licitao. Ento, o principio da
legalidade. A licitao decorre. A licitao princpio administrativo vinculado pq a lei estabelece todos os trmites para. Orientao
do TCU a publicao no mnimo duas vezes do edital para demonstrar lisura. No mbito federal, a exigncia enorme. chamada
a responsabilidade a qualquer agente pblico que deu causa a qq irregularidade no mbito da contratao ou licitao. A
controladoria geral da unio faz a fiscalizao por sorteio pq no tem tcnicos suficientes para fazer a auditoria local em todos os
municpios. Ento vai por sorteio e faz a fiscalizao por amostragem. Triste do municpio que cair, pq os tcnicos tem extrema
habilidade. O tribunal de contas dos estados e municpios no fiscalizam recurso federal, s a CGU vem quando sorteado ou
quando tem denncia. Professora cita exemplo cidade interior de Pe (licitao direcionada convite, membros do mesmo grupo
familiar com trs empresas diferentes concorrendo denncia CGU p/ MPF e citao, entre outros, da secretria da comisso de
licitao). Todos os envolvidos no processo licitatrio so responsveis e vo prestar contas das contrataes. Assim, no pode forjar
comisso (art. 51, pargrafo 3 marcar trata das responsabilidades dos membros da comisso de licitao). O tribunal d o parecer
tcnico, mas quem aprova as contas do municpio a cmara de vereadores e estes so coniventes. Leiam o livro 1808, que diz como
eram feitos os contratos da corte portuguesa para compras para o Brasil. H tradio histrica, infelizmente. Se um dos membros da
comisso de licitao no concordar com aquela proposta mais vantajosa, deve fazer constar na ata que sua opinio divergente no
tocante a tais e tais aspectos para s assim se eximir da responsabilidade anteriormente citada, no responde qq processo. Ento a
comisso de licitao responsvel solidrio, mas tambm respondem o prefeito, a empresa vencedora do certame tambm ser
convocada, todos os envolvidos no processo fraudulento vai responder na justia por aquela situao de irregularidade. Princpio da
legalidade o procedimento licitatrio deve seguir o que determina a lei 8666/93 sob pena de nulidade. Princpio da moralidade o
procedimento licitatrio tem que seguir os padres ticos, no fraudar licitao, no superfaturar os preos dos produtos, ser honesto
em todo o processo. Princpio da impessoalidade todos os licitantes que esto na mesma condio de igualdade devem ser tratados
de forma igual. A gente aprendeu que o principio da impessoalidade tem duas vertentes, ou mesmo trs como diz Hely, a finalidade,
isonomia e igualdade (se bifurcam se trata todos iguais, trata de forma impessoal). Lei complementar 133/06 trata do estatuto da
micro e pequena empresa (art. 43 a 45) aborda o tratamento diferenciado para estas concorrerem no procedimento licitatrio.
Inclusive estabelece que quando esta oferecer preo que for 10 porcento a mais do valor da proposta vencedora ocorrer o empate
ficto, dando direito de preferncia micro e pequena empresa. Isso viola ou consolida o princpio da igualdade? Isonomia material
tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na medida de suas desigualdades. A micro e pequena empresa no tem
condies de oferecer o mesmo preo da grande empresa que adquire um produto em grande quantidade e vende mais barato. Ainda,
se ela no tiver regular na poca da licitao ter um prazo aps o julgamento da proposta para apresentar sua regularidade fiscal,
justamente pq ela tem um patrimnio pequeno e no tem condies de concorrer em p de igualdade. Publicidade todo e qualquer
ato da licitao tem que ser pblico, aberto ao pblico, exceto um: apresentao das propostas (at a respectiva abertura). O edital de
licitao tem que ser publicado pelo prazo mnimo estabelecido em lei. Probidade administrativa tambm est includo dentro da
moralidade.
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Princpios setoriais (art. 3 - in fine, que quer dizer na parte finalzinha do caput), sendo trs vinculao ao instrumento convocatrio
(ou seja, ao edital vincula tanto a administrao pblica quanto os interessados; alguns doutrinadores at citam que o edital a lei
da licitao), julgamento objetivo das propostas (significa ausncia de juzo de subjetividade pela comisso de licitao ao julgar as
propostas, as quais sero julgadas de acordo com os critrios do edital; no prprio edital, de acordo com o objeto a ser contratado, vai
se definir como vai ser o julgamento objetivo das propostas - se considera preo, tcnica, preo e tcnica, ou maior lance ou oferta) e
adjudicao compulsria (significa dizer que feita a licitao o licitante vencedor tem o direito ao contrato? Se houver motivo
superveniente que justifique a no contratao, a administrao pblica pode revogar a licitao. Ele no tem direito ao contrato). Ele
tem direito adjudicao compulsria, que o direito da administrao pblica de contratar com ele que foi o vencedor da licitao.
Ela no pode preterir a ordem da licitao. A ltima fase do procedimento licitatrio a adjudicao, que a entrega do comprovante
de que aquele licitante foi o vencedor. Ele vai ser convocado para firmar um contrato com a administrao pblica. Tem prazo para a
administrao pblica chamar para fazer o contrato? Ele se obriga por quanto tempo com aquele preo que ele ofereceu na proposta
de licitao? Artigo 65 em um de seus pargrafos cita prazo de 60 dias que obriga o contratado a manter aquele preo, ele se obriga
com a administrao pblica.
AULA dia 01.11.13 (falta anotar restante das anotaes do quadro com colega de sala)
Tema: Licitao (continuao) Modalidades x Tipos
Art. 22 da lei 8666/93 procedimento adotado no edital para a conduo da licitao. Tipos de modalidades: concorrncia (art. 22,
pargrafo 1), tomada de preos (art. 22, pargrafo 2), convite (art. 22, pargrafo 3), concurso (art. 22, pargrafo 4) e leilo (art. 22,
pargrafo 5) +prego (MP/ inconstitucionalidade depois convertida em Lei 10520) +consulta (arts. 54 e 55 da Lei 9472/97) no
est devidamente regulamentada como modalidade. Lei complementar 123/ 2003 (arts. 44, 45 e 46) sobre micro e pequena
empresa = leitura obrigatria. Concorrncia: quaisquer interessados, valor (obras de servios de engenharia....).
Tipos de licitao (art. 45): tcnica/ preo, maior lance/ oferta.
TRANSCRIO...
Modalidades e Tipos de licitao so coisas absolutamente diferentes. Anotem os critrios para nunca esquecerem, pois comum os
alunos confundirem. A gente bota mesmo na prova para ver se o aluno escorrega e troca. O tipo de licitao ser definido no edital e
escolhido para o julgamento das propostas, ou seja, a forma estabelecida ou escolhida pela administrao pblica para julgamento
das propostas. No edital e de acordo com o objeto. O tipo de licitao est ligado com o objeto a ser licitado. Ento o edital vai dizer
assim: se for trabalho de natureza intelectual como servios para construo de um projeto arquitetnico, o tipo de licitao ser de
tcnica ou tcnica e preo. Quais so os tipos de licitao previstos na lei de licitao? 1) De preo (o que oferecer o melhor/ menor
preo ser a proposta vencedora da licitao), 2) de tcnica (melhor tcnica), 3) de tcnica e menor preo (os dois conjugados, mas
sero escolhidos primeiro a melhores propostas tcnicas e dentre estas, pq so envolopes diferentes, depois o julgamento do menor
preo) e 4) de maior lance ou oferta. So os tipos de licitao. No confundam tipo com modalidade, que um procedimento
adotado para a conduo daquela licitao. A prpria lei j diz o procedimento a ser seguido naquela licitao, procedimento este que
chamamos de modalidade. Ento, modalidade o procedimento a ser seguido pela administrao pblica, a ser adotado, a ser
escolhido em conformidade tambm com o objeto a ser licitado. No edital, ser estabelecido qual a modalidade de licitao,
obviamente seguindo tambm os critrios que a prpria lei estabelece. H 05 tipos de modalidade de licitao na lei 8666/93:
concorrncia ( a mais ampla, aquela que qualquer interessado pode participar desde que atenda as disposies exigidas no edital),
tomada de preos (participaro aqueles cadastrados ou que vierem se cadastrar at o terceiro dia da data designada para apresentao
das propostas), convite (modalidade mais simples, onde a administrao pblica tem a prerrogativa de escolher no mnimo trs
convidados para participar daquela licitao, convidados estes que so aqueles cadastrados no objeto do convite, no ramo pretendente
ao objeto do convite, e os que no forem convidados e quiserem se oferecer podero faz-lo desde que at 24 horas da data designada
para apresentao das propostas), concurso e leilo. Ento, ns temos concorrncia (no art. 22, pargrafo 1), tomada de preos (art.
22, pargrafo 2), convite (art. 22, pargrafo 3), concurso (art. 22, pargrafo 4) e leilo (art. 22, pargrafo 5), todas criadas na lei
8666/93. A lei definir quando ocorrer cada uma. Quando couber concorrncia, que a modalidade mais ampla, a administrao
pblica no poder escolher tomada de preo, concurso, convite ou leilo. Qdo a hiptese for tomada de preo, se ela quiser poder
fazer concorrncia. A modalidade inferior poder ser feita atravs da mais ampla, mas o inverso no pode. Quando couber convite,
poder fazer tomada de preos ou concorrncia. Quando couber tomada de preo, pode fazer concorrncia. Agora, o inverso no pode.
Basicamente o valor e tem algumas situaes tambm que o objeto so determinantes ou condicionantes, p. ex., licitaes
internacionais (obrigatoriamente concorrncia), concesso de servios pblicos (concorrncia), ento algumas matrias a lei j
estabelece que tem que ser feita atravs de concorrncia, j outras em razo do valor a administrao pblica pode escolher a
modalidade. Na 8666/93 o legislador fala de concurso, mas esse concurso para selecionar candidato para ocupar cargo pblico?
Jamais. Ento, por favor no fundamentem nela para garantir ingresso!!! O concurso da lei tem uma finalidade especfica: selecionar
trabalho tcnico, artstico ou cientfico mediante restituio de um prmio ou uma remunerao. Ex: hino de uma cidade, um projeto
arquitetnico. O leilo ser utilizado quando a administrao pblica quiser alienar os bens pblicos inservveis, mas tambmaqueles
bens que forem apreendidos pela administrao pblica.
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A lei 8666/93 diz que no podem ser mescladas duas modalidades de licitao para se chega a uma modalidade, nem podero ser
criadas outras modalidades alm dessas. S que a administrao pblica federal criou uma sexta modalidade de licitao chamada de
prego. Este ltimo foi criado atravs de uma medida provisria, sendo logo arguida a inconstitucionalidade pq a 8666/93 afirma em
um dos pargrafos do art. 22 que no pode ser criada nenhuma outra modalidade de licitao. A o prego foi criado de forma
esdrxula como uma medida provisria. Que urgncia essa que justifique a criao de uma modalidade de licitao por MP? S que
essa MP depois foi convertida em lei, a Lei 10.520/02 que criou a modalidade de prego. O prego foi criado como uma forma de dar
celeridade nas aquisies da administrao pblica, ou seja, dar celeridade aos procedimentos licitatrios da administrao pblica
pq a 8666 muito burocrtica, ela tem prazos rgidos, a muitas vezes os recursos pblicos no eram utilizados pq no dava tempo de
fazer um processo licitatrio e fazer o investimento para o qual ele tinha sido liberado. Era muito comum a Unio liberar recursos
pblicos para os municpios ou para empresas pblicas ou sociedades de economia mista no segundo semestre do ano, ento se fosse
realizar a licitao com prazo de divulgao de 45 dias, iniciar a obra ou projeto ou aquisio depois desse prazo, fora os recursos
que os licitantes podero interpor... edital, julgamento das propostas, impugnao, celebrao do contrato, etc... terminava o semestre
e o poder pblico no podia gastar aquele recurso. Lembre que o recurso quando liberado/ programado para gastar num exerccio
financeiro no pode ser gasto no exerccio financeiro subsequente pq tem que prestar contas. Ento, criou o prego para dar
celeridade na aquisio de bens e servios de natureza comum. Foi demonstrado ainda que alm da celeridade o prego tem trazido
benefcios para a administrao pblica tanto no tocante a economicidade quanto moralidade do procedimento licitatrio. Por que
moralidade? Pq o prego presencial. Todos os licitantes esto presentes. Quem der o menor lance ser o vencedor da licitao, e
ainda tem a possibilidade de fazer novas propostas. Ento aquela proposta que for vencedora e aquelas que forem superiores em at
10% do valor da proposta vencedora do prego, podero oferecer novos lances. Isso contribui para a economia que a administrao
pblica visa no procedimento licitatrio. Ento tem N resultados positivos em relao ao prego. Um dos pontos negativos acerca
do prego eletrnico, que parece que esto conseguindo rakear ... o ltimo lance consegue visualizar com antecedncia e a empresa
consegue ver o menor preo e oferecer um preo menor ainda no ltimo instante do prego. A s vezes compromete a qualidade, o
custo do produto compromete. O custo acaba ficando maior pq s vezes se tem que usar dois copos (pq fino demais), a caneta acaba
antes do tempo e etc. bom porque a competitividade amplas, mas tambm tem o problema de muitas vezes a empresa vencedora
ser de fora e no embute o custo de envio da mercadoria, a atrasam, no entregam a mercadoria, muitos desses contratos so
rescindidos por descumprimento do contrato, do prazo da entrega, a acaba criando tambm problemas para a administrao pblica.
Alm dessas modalidade de licitao, h ainda outra no muito utilizada, que embora prevista na lei ainda no existe um regulamento
que a discipline...da que as agncias reguladoras no utilizam muito. Arts. 54 e 55 da Lei 9472/97, que fala das agncias reguladoras
prev a modalidade de consulta. Essa consulta no muito utilizada pq no est devidamente regulamentada pelas agncias
reguladoras, mas tem previso de que uma modalidade de licitao.
O que contratao de regime diferenciado? (pergunta de Alexandre). Resposta - um modelo novo que foi introduzido pelo
governo em virtude da omisso legislativa de celebrar os contratos de concesso com data de antecedncia para concluso das obras
da copa da confederao. Esse regime diferenciado especfico para a copa das confederaes e as copas do mundo de 2014 e 2016.
Assim, todas as obras voltadas para esses eventos tem um regime de contratao diferenciado, no se aplica a Lei 8666/93 por causa
da burocracia, mas bastante criticado justamente pq atribuiu-se ao poder legislativo a omisso de regulamentar essas obras com
antecedncia conforme j sabia que iria ocorrer jogo de copa, jogos olmpicos, e o Estado foi omisso e a copa quase no aconteceu
aqui no Brasil.
O que registro de preo? (pergunta de Elves). Resposta - no modalidade de licitao, a modalidade concorrncia.
Obrigatoriamente para se registrar preo num rgo pblico tem que se deflagrar uma concorrncia. O que registro de preos,
afinal? A administrao pblica abrir obrigatoriamente uma concorrncia onde as empresas vo disponibilizar os preos de alguns
bens e servios. No d direito empresa vencedora de contratao do servio, apenas de registrar. Se a adm pblica tiver
necessidade, ela poder contratar de acordo com aquele registro de preo. Esse registro de preo feito durante o perodo de um ano
e ser atualizado. Fica registrado no ComprasNet, no site do Banco do Brasil ... t l registrado os bens que j foram licitados atravs
da modalidade de concorrncia. Ento os Estados e Municpios podero pegar carona naquele registro de preos, adquirir aqueles
bens e servios? Se discute mas muitas vezes se entende que possvel. Lembrar que no garante empresa que licitou o direito de
contratao.
Art. 45, pargrafo 1 tipos de licitao. Por que concurso no cabe esse ... (inaudvel) que eu coloquei aqui? Pq concurso no tem
preo nem tcnica, o julgamento do concurso um prmio ou remunerao estabelecido no edital para o autor. Inciso I o tipo de
licitao vai considerar como proposta vencedora aquela que oferecer o menor preo (as propostas sero apresentadas em carter
sigiloso, somente no momento do julgamento que sero abertas na frente de todos os licitantes devassar o contedo de uma
proposta licitatria crime tipificado na lei de licitao); 2 a de melhor tcnica; 3 tcnica e preo; 4 lance ou oferta. Se houver
empate entre uma ou mais propostas haver sorteio, exceto no caso do prego e exceto quando houver micro e pequenas empresas,
que eu mandei fazer a leitura em casa da lei complementar 123/ 2006, que inclusive a micro e pequena empresa que fizer um lance de
at at 10% de menor proposta ser considerado um empate ficto (ficto pq no real, presumido pela lei de que aquele valor de at
10% de micro e pequena empresa equivale ao valor da grande empresa, pq h uma diferena entre a competitividade delas. Nessa
hiptese, a micro e pequena empresa tem o direito de preferencia no contrato. Empate ficto ou presumido.). Lei complementar
123/2006, artigos 44 a 46 (Estatuto da Micro e Pequena Empresa), que estabelece o tratamento diferenciado da micro e pequena
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empresa no processo licitatrio. Na modalidade de prego, esse valor de empate ficto de 5% entre a proposta vencedora e a
proposta da micro e pequena empresa. Os artigos indicados so de leitura obrigatria. Art. 46 o legislador estabeleceu que quando
se tratar de trabalho de natureza tcnica como percia, clculos, projetos, obrigatoriamente deve ser escolhido o tipo de licitaona
modalidade de melhor tcnica ou pelo menos melhor tcnica e preo.
Voltando para o Art. 22, pargrafo 1} modalidade de licitao Concorrncia a mais ampla das modalidades licitatrias pq
quaisquer interessados podero participar desde que demonstrem preencher os requisitos ... H dois pontos que leva o ... a deflagrar a
modalidade de concorrncia: 1) Em razo do valor - quando for obras e servios de engenharia cujo valor do contrato seja superior a
um milho e quinhentos mil reais e p/ compras e outros servios que no sejam de engenharia com valor superior a 600 mil reais.
Aqui vai primar pela isonomia, pelo princpio da competitividade e da publicidade no precisa cadastrar. 2) Quanto ao objeto, h
alguns que a lei j impe a obrigatoriedade de concorrncia, tais como alienao de bens imveis (mas no art. 19 h excees para
essa alienao via concorrncia ou leilo aqueles bens imveis oriundos de dao em pagamento e aqueles adquiridos em processo
judicial. Assim, a regra concorrncia mas h as excees j citadas que facultam a mesma ou leilo). Lembre que dao em
pagamento uma forma de extino das obrigaes em geral ( quando um devedor oferece um bem diverso daquele que foi
pactuado na obrigao e o credor aceita, ficando portanto extinta a obrigao). Com o poder pblico, a dao em pagamento forma
de extino da obrigao/ dvida tributria (ex. dvida IPTU execuo)? Antes no podia, mas o CTN acrescentou como forma de
extino das obrigaes tributrias a dao em pagamento de bem imvel (apenas imvel) Esse bem imvel pode ser alienado pelo
poder pblico atravs de concorrncia ou leilo. No caso de via judicial, um bem imvel do contribuinte foi penhorado, o poder
pblico pode arrematar, adjudicar? Esse bem pode ser posteriormente alienado atravs de concorrncia ou leilo. Ento vamos
seguir... Todo servio pblico que for concedido a particular precisa ser atravs de concorrncia, da mesma forma que licitaes
internacionais tambm via concorrncia. Ento gente, a concorrncia leva em conta o valor e algumas em razo do objeto. O edital
da concorrncia deve ser divulgado (publicidade um dos princpios da licitao), estabelecendo a lei um prazo mnimo para tal da
primeira divulgao do edital ou da ltima at a data de entrega das propostas. Qual o prazo mnimo de divulgao do edital de
concorrncia? 45 dias (quando for a proposta de tcnica ou tcnica e preo, porque o trabalho tcnico exige maior tempo para
elaborao das propostas, um trabalho de natureza intelectual) ou de 30 dias (quando for s preo), ambos so dias corridos.
Tomada de preo no quaisquer interessados que podem participar, estes tem que estar cadastrados ou se cadastrar at o terceiro
dia da data designada para entrega das propostas (lembrar que essa data de apresentao das propostas se cair no sbado, domingo e
feriado ser prorrogado at o primeiro dia til seguinte; no conta como dia til para esse efeito dias santos ou de ponto facultativo).
Qual o valor da tomada de preo? Vou pegar o mesmo exemplo da concorrncia e fazer alteraes. Vejamos: quando for obras e
servios de engenharia cujo valor do contrato seja for at um milho e quinhentos mil reais e p/ compras e outros servios que no
sejam de engenharia com valor at 650 mil reais. A lei de licitao prev a atualizao desses valores aps alguns anos, mas passados
j 20 anos essa atualizao nunca ocorreu. A tomada de preo no tem objeto, s a concorrncia. Qual o prazo de divulgao do
edital? 30 (p/ tipo de licitao tcnica ou tcnica e preo) ou 15 dias (quando o tipo de licitao for preo).
Convite modalidade de licitao com no mnimo trs candidatos (lei estabelece esse quantitativo mnimo), os quais estaro
devidamente cadastrados ou vo se cadastrar em at 24 horas da data designada para apresentao das propostas (pargrafo terceiro).
Esse convite direcionado, no tem edital, uma carta-convite (que na verdade um edital, s muda o nome), uma carta-convite
estabelecendo as regras e convidando os cadastrados naquele ramo pertinente ao estabelecido no convite a comparecer no dia e hora
designados. A vai se publicar tambm o edital, a carta-convite tambm tem que ser publicada. Na verdade, no se publica na ntegra.
O edital de qualquer modalidade de licitao no publicado na ntegra, mas sim um resumo onde vai constar a modalidade, o valor
do objeto contratado, o objeto e o local e data onde as pessoas podero adquirir o edital para participar e formular suas propostas. Pq
se for publicar o edital todo o valor muito alto, ento quem se interessar toma conhecimento, comparece repartio pblica para
retirar o edital. Todos os editais tem que publicar, no s tomada de preos. Alm disso inadmissvel a publicao apenas nos
murais das prefeituras. A prpria lei determina que os editais de licitao devem ser publicado: qdo licitao feita pela Unio no
DOU, qdo feita pelo Estado no DOE e quando pelos municpios o rgo de publicidade deve ser definido na lei orgnica do
municpio, mas na maioria das vezes estas ltimas no definem, so omissas (intencionalmente ou no). A se estabeleceu a regra de
que seria feita no trio do ptio municipal. Mas Tribunais esto exigindo na prpria pagina do site oficial do municpio. Qual o valor
da obra e servio de engenharia para que o poder pblico se obrigue a realizar o convite? Esse valor cai muito: at 150 mil e, para
compras e outros servios, 80 mil. O prazo de divulgao do convite so 05 dias teis.
Concurso quaisquer interessados, no tem nada de chegar depois, qualquer um que preencher os requisitos poder participar do
concurso. O concurso no tem valor como nas outras modalidades, pq o objeto da licitao vai ser diferente: a administrao pblica
vai adquirir um trabalho de natureza tcnica, artstica ou intelectual. Aqui a administrao pblica ser dona, o direito autoral lhe ser
passado. Licitante ser compensado via prmio ou remunerao (cf. definido no edital de licitao). Prazo de divulgao de edital
(igual ao da concorrncia) 45 dias corridos entre a data de divulgao do edital e a de entrega da propostas. Se edital for
republicado durante esse perodo preciso contar novamente esse prazo? Se em virtude de erro material (p. ex. erro grfico) no abre
direto contagem do prazo inicial, mas se o erro for substancial (compromete formulao das propostas) a nova publicao do edital
tem que ser reaberto pelo prazo originalmente estabelecido na lei. Comea a contar no dia seguinte ou no dia da juntada do mandado
de intimao ou de citao aos autos (se o oficial juntar amanh, eu j comeo a contar amanh). Se publicar hoje, comea a contar a
partir de hoje. Lembrar que a comisso que vai julgar o concurso no ser a comisso de licitao comum que existe na
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administrao pblica, uma comisso especial constituda para aquela finalidade pq se trata de trabalho de natureza tcnica/
artstica/ intelectual que muitas vezes a comisso comum no tem capacidade tcnica para julgar aquelas propostas. Assim, a
administrao pblica pode at contratar pessoas que no faam parte de seu quadro para avaliar essas propostas. Ento licitao
inexigvel por conta da qualificao tcnica da comisso de licitao. Ento, a comisso especial... Aquela comisso comum de
licitao constituda por mnimo trs meses, dentre os quais dois no mnimo efetivos e ela vai ficar no mnimo um perodo de um
ano e a cada ano tem que renovar os membros para no criar nenhum vcio .... mas a do concurso uma comisso especial e pode at
ser pessoas estranhas ao quadro da administrao pblica.
Leilo o objeto o contrrio, para venda de bens mveis inservveis administrao pblica (que so aqueles que no tem mais
serventia, que o custo de manuteno maior, o prejuzo grande para a administrao pblica). Bens mveis inservveis ( preciso
haver motivao), bens apreendidos ou oriundos de processo judicial quando for bem imvel. Ser feita por leiloeiro, no tem
comisso de licitao, pode ser contratado pela administrao pblica. O leilo na verdade no tem uma regra no direito pblico, a
gente segue a regra do cdigo de processo civil como vai ser feito os leiles judiciais. Vai ser adquirido pelo preo da avaliao,
aquele que der o maior lance, oferta, no tem nada de prmio ou remunerao. O prazo de divulgao do edital de leilo aquele
necessrio para atrair os interessados, no mnimo 15 dias e se for pouco a administrao pblica poder aumentar. A adm pblica
definir o prazo de divulgao. O leiloeiro ganha uma comisso em cima da venda, isso legal? A lei de licitao omissa em
relao ao leilo, a a gente vai l pro CPC e assim ele pode ganhar sim uma comisso, visto que no temos uma lei.
Prego (artigo segundo da lei 10.520) falar na prxima aula.
AULA dia 04.11.13
Tema: Licitao (continuao)
Fases da Licitao: 1. Interna =definir objeto, verificar disponibilidade de recurso oramentrio, autorizao da autoridade
pblica, elaborar edital, e 2. Externa =publicao do edital, habilitao dos licitantes (A -jurdica existncia legal, art. 28; B -
tcnica artigo 30; C- econmico-financeira balano patrimonial; D- fiscal e trabalhista art.29; E- exigncia do art. 7,
XXXIII) e julgamento das propostas (de acordo com o tipo de licitao arts. 45 e 46 da lei de licitao). Comisso de
licitao (art. 51): trs membros (02 servidores efetivos), renova-se anualmente, pede comisso especial na modalidade concurso,
pode ser s um servidor na modalidade convite, quando na modalidade prego quem julga o pregoeiro (pode ser de fora, nomeado
para tal, mas precisa de curso), respondem solidariamente. Homologao da licitao. Adjudicao.
Obs. Revogao (decorre de motivo superveniente, motivo especfico/ impede renovao da licitao, razes de interesse pblico/
cabe indenizao).
TRANSCRIO...
Prego o que essa a modalidade, quando cabe e qual o prazo mnimo para divulgao do edital? Quando o poder pblico pode
realizar a modalidade de prego e se estados e municpios podem faz-lo? Qdo o prego foi criado por decreto no havia previso
para estados e municpios realizarem, s que com a lei 10520 o prego passou tambm a ser modalidade e pde ser realizado pelos
estados e municpios. Quaisquer interessados podem participar. Qq um, independente de cadastro, e a qualquer momento. A
habilitao do prego das empresas depois do julgamento das propostas. Qual o objeto? Bens e servios comuns, conceito definido
pelo legislador para fins de objeto de licitao atravs da modalidade de prego no pargrafo 2 do art. 3 do Decreto 3555/2000...
Pq o decreto de 2000 e a lei de 2002? Pq o decreto que regulamenta a licitao na modalidade de prego a 3555/2000 e a lei
que criou o prego a 10520/02? Primeiro o decreto e depois a lei? Que anomalia jurdica essa? Pq a gente viu que a modalidade
de prego foi instituda via medida provisria em 2000, ento o decreto 3555/2000 regulamentou a modalidade de prego que foi
instituda pela MP. Posteriormente, quando foi editada a lei, o mesmo decreto (pasmem!) continuou a regulamentar. No uma
anomalia jurdica? A gente fica sem entender qual no conhece o processo de criao. No artigo do Decreto, bens e servios comuns
so aqueles produtos que pelas qualificaes de mercado podem ser objetivamente definidos no edital. Por exemplo, aquisio de
pincel no pode dizer a marca, vai dizer que quer pincel para uso de quadro branco, etc. Aquisio de bens e servios comuns.
Nesses casos, os servios de engenharia esto excludos de serem contratados na modalidade de prego. Tem um decreto que
regulamenta tudo: revistas, caneta, gua mineral, servios grficos, etc. So produtos definidos por critrios objetivos que so iguais
no mercado. Tem valor para o prego? No. Se a administrao quiser contratar um milho e quinhentos no importa, se for bens e
servios comuns poder faz-lo pela modalidade prego. No existe limite de valor para ser licitado na modalidade de prego. Qual o
prazo de divulgao mnima para o edital? 08 dias teis. Prego modalidade que tem garantido na administrao pblica melhores
preos, mais agilidade e menos fraudes. Isso foi constatado. Pq no prego o licitante vencedor, aquele de menor proposta, e aqueles
cujo valor seja 10% da proposta vencedora podero oferecer novos lances, possibilitando assim que o preo da proposta vencedora
caia. A vai gerar realmente uma maior economia no preo do servio adquirido pela administrao pblica. Empate ficto ocorre no
prego. Nas demais modalidades ocorre empate fcto na micro e pequena empresa com o percentual de 10%, j no prego esse valor
ser 5% do valor da proposta vencedora.
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Fases da Licitao. Licitao um procedimento, ento vai se desencadear atravs de fases. As fases da licitao so
preclusivas (acabou o prazo, no vai poder expedir o mesmo ato). O processo vai se desencadear em fases e estas geram
precluso da fase anterior. Na licitao, temos basicamente duas fases bem diferentes: a interna e a externa.
Fase interna processo no mbito da repartio pblica que est pretendendo adquirir o bem ou servio ou executar uma
obra, ou seja, quando a adm pblica detecta a necessidade de adquirir um determinado bem ou servio. Nesse momento,
comea a fase interna. Como que vai comear essa fase interna? Com a requisio, o rgo que precisa do servio vai
requisitar ao rgo requisitante da licitao ou ao rgo superior a abertura de uma licitao. Como isso feito? Um ofcio ou
requisio solicitando a aquisio de tais e tais bens e a instaurao de um processo licitatrio. Quem vai definir se vai ou no
convocar? A autoridade maior, a autoridade superior quem vai autorizar a abertura de um processo licitatrio. Ento
internamente vai se definir o objeto que precisa ser contratado, vai verificar tambm a disponibilidade de recurso
oramentrio (imprescindvel para abrir ou no a licitao), autorizao da autoridade pblica (superior, encarregada de
autorizar a licitao), depois elaborar edital. Elaborou o edital, definiu as regras, o tipo de licitao, a modalidade, o objeto,
descreveu o objeto, o prazo, a forma de contrato, o prazo... a vai publicar. A vamos para a fase externa: uma vez elaborado, o
edital ser publicado. O tempo de publicao depende do objeto, do valor, da modalidade de licitao que o poder pblico vai
ser obrigado a realizar, porm h um prazo mnimo previsto na lei (lembrar que pode ser por mais tempo, caso a adm pblica
entenda, pois dentro de juzo de valor). Lembrar que o edital no publica na ntegra, mas seu resumo (no qual deve constar
o valor do contrato, o objeto, a modalidade de licitao, local de retirada do edital). Ningum compra o edital, poder pagar
apenas as custas, os insumos (o papel, a tinta, um valor irrisrio para manuteno daquele material que voc est levando).
Publicou o edital, as partes tiveram acesso, e agora? Habilitao dos licitantes e nessa mesma fase de habilitao ocorre o
julgamento das propostas. Como ocorre a habilitao? Quem ser considerado habilitado? Primeiro a gente j viu que na
tomada de preos e no convite eles j esto cadastrados previamente, enquanto nas demais modalidades todos e quaisquer
interessados que atenderem as exigncias constantes no edital. A habilitao para participar da licitao tem as exigncias
estabelecidas na lei. So 05 exigncia para que uma empresa esteja em condies de participar de uma licitao (art. 27):
jurdica (art. 28), tcnica (art. 30), econmico-financeira, fiscal e trabalhista (art.29) e alm disso tambm a exigncia do art.
7, XXXIII da CF ( se tem menor trabalhando na firma, uma declarao o bastante, pq a declarao se for falsa dar
falsidade e ele vai perder a habilitao). O que uma habilitao jurdica, quando a empresa ou a pessoa fsica est habilitada
juridicamente? Quando ela tem personalidade jurdica ou, quando no for pessoa jurdica, quando ela for sujeito de direitos e
obrigaes. Ou seja, quando ela tem existncia legal (PF comprava com documentos pessoais e PJ comprova com registro dos
seus estatutos no rgo competente, cf. cada caso. Veja os documentos no artigo 28). E a habilitao tcnica (art. 30)? Como
uma empresa de engenharia comprova? Com os registros devidos dos trabalhadores da empresa (engenheiros inscritos no
CREAS, p. ex.). E como demonstrar a capacidade econmico-financeira? A empresa obrigada a exibir seus balanos
patrimoniais (com isso se sabe se ela tem ou no condies de executar aquela obra sem causar prejuzos ao patrimnio
pblico). E em relao regularidade fiscal (muito questionada)? Tem que demonstrar atravs de certido que est quite com
a fazenda pblica federal, estadual e municipal. E essa prova de habilitao deve ocorrer no apenas no momento de
habilitao, mas de execuo de todo o contrato (no pode pagar quem est em dbito, pq a responsabilidade previdenciria
solidria com o poder contratante cada vez que for pagar pelo servio tem que exigir a certido de quitao da
regularidade). E responsabilidade trabalhista? Agora, voc tem que entrar no site da Justia do Trabalho e pegar uma certido
de quem no tem nenhuma pendncia trabalhista. Pegar certido de dbito trabalhista. No pode ter qq ao trabalhista. Essa
introduo a foi recente: lei 12.440 de 08.07.2011 (teve 180 dias para as empresas se organizassem e fossem impedidas de
participarem da licitao) e assegura as garantias dos direitos constitucionais dos trabalhadores. O que acontece quando
empresa executa o servio e empregado entra com ao trabalhista? O juiz manda bloquear o valor correspondente (reserva)
at trmino da ao. A nossa sorte que houve a mudana na lei. Alm disso, o direito brasileiro adotou a teoria da
personalizao da pessoa jurdica para chegar a patrimnio dos scios. Enfim, se tiver ao pendente, tem que correr para
resolver. Alis, se tiver pendente quaisquer das exigncias, a empresa ser inabilitada, impedindo-a de ir pra fase
subsequente. Se houver inabilitao injustamente pela comisso de licitao, cabe recurso no prazo de trs dias, e ele tem
efeito suspensivo. No vai julgar as propostas enquanto no julgar o recurso contra a inabilitao. Imagine que julgou o
recurso e a empresa continuou inabilitada, ela acha que foi preterida, que as exigncias so impertinentes para o objeto a ser
contratado... a ela perdeu no julgamento administrativo, pode recorrer? Sim, via mandado de segurana (direito lquido e
certo se ela provar que o julgamento de inabilitao no foi legtimo, direito lquido e certo de continuar concorrendo). Esse
mandado de segurana pode ocorrer antes do julgamento administrativo? Ainda no julgou o recurso, ela pode entrar com
mandado de segurana? No, pq o processo est suspenso ento no teve ainda violao do direito lquido e certo dela
continuar concorrendo. Recurso administrativo com efeito suspensivo no cabe mandado de segurana pq ainda no teve
prejuzo, no houve violao do direito lquido e certo de continuar concorrendo porque a licitao est suspensa. Agora
julgou improcedente mas a empresa no se conformou com os argumentos da comisso de licitao (os quais considerou
inconsistentes), a sim entra com o mandado de segurana e l em juzo vai pedir ao juiz para conceder uma liminar no
mandado de segurana suspendendo a licitao. O prazo do mandado de segurana pode at 120 dias, mas a pode ter que a
empresa outra tenha acabado at a obra. Ento, entre logo. Seguindo o tema: algumas empresas caram fora pq no foram
habilitadas, j aquelas empresas que tiveram o julgamento das habilidades vo concorrer agora nas propostas. A comisso de
licitao agora vai julgar as propostas de forma objetiva (de acordo com os critrios definidos no edital, cf. tipo de licitao
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se preo, tcnica, tcnica e preo, maior lance ou oferta). Se o julgamento for de preo, abrem-se as propostas e aquela menor
proposta vencer; se for de tcnica e preo, primeiro abrem as propostas tcnicas e, dentre as melhores propostas tcnicas,
depois vai se abrir as propostas de preo. (tcnica e preo, o menor preo vence). Quem vai julgar a comisso de licitao,
que apenas uma e comum, composta por trs membros dos quais dois servidores efetivos (p/ dar lisura ao processo) e a
constituio da comisso ser pelo prazo de um ano, a cada ano tem que renovar os membros da comisso. Agora, quando for
concurso ser comisso especial (que pode ser pessoas externas ao quadro da adm pblica), j quando for convite a comisso
pode ser de uma s pessoa (pode ser um s servidor para julgar e conduzir o processo, que mais simples) e quando for
prego ser julgado pelo pregoeiro (ele no precisa ser do quadro da administrao pblica, pode ser at algum de fora
nomeado para a funo, mas tem que tem um curso de capacitao de pregoeiro/ curso tcnico). Art. 51 comisso de
licitao membros respondem solidariamente e se no concordar com o posicionamento deve colocar expressamente na ata para
que possa se eximir da responsabilidade. Prazo da comisso 01 ano, no podem os trs de novo, tem que renovar pelo menos um.
Ento, o julgamento das propostas vai ser de forma objetiva, de acordo com o tipo de licitao (e no com a modalidade) arts. 45 e
46 da lei de licitao. Publicou o edital, habilitou, julgou as propostas, e agora? Homologa o resultado (homologar no publicar o
resultado, ratificar, confirmar a regularidade ou a legitimidade do processo licitatrio). A homologao da licitao deve ser feita
por quem a autorizou. Na homologao, vai ratificar a legalidade do procedimento licitatrio. Ento, publica-se. No acaba aqui.
Vem ento a adjudicao, que no significa chamar a empresa vencedora para contratar, mas sim entregar o objeto da licitao
empresa vencedora. Ela vai ser notificada. Adjudicar entregar um certificado empresa de que ela foi a vencedora da licitao, o
qual serve para garantir o direito de preferncia. Adjudicao no gera o direito subjetivo ao contrato. Garante to somente que se a
administrao pblica for contratar, vai faz-lo com a empresa vencedora do certame. A administrao pblica garante o direito
subjetivo de preferncia na contratao com aquela empresa vencedora do certame, mas no tem a empresa o direito subjetivo ao
contrato (a adm pblica pode revogar/ anular a licitao, mas para tal tem que ter razes de interesse pblico, as quais devem ser
supervenientes depois que fez a licitao-, tem que estar devidamente motivadas e a motivao deve ser especfica, e esses motivos
tem que ser verdadeiros, no pode realizar outra licitao se aquela tiver sido revogada, e tem que indenizar as empresas pelos
prejuzos que elas sofreram). Art. 49 - J anulao ocorrer quando o processo licitatrio tiver vcio de legalidade, mas no cabe
indenizao nesse caso (regra) - mas h exceo do art. 59. A regra que anulado o procedimento licitatrio em virtude de vcio de
legalidade, no cabe direito indenizao; contudo, a administrao pblica no se exime do dever de indenizar pelos servios que j
foram executados at o momento que for declarada a nulidade bem como pelos prejuzos devidamente comprovados desde que o
vcio de legalidade no seja imputado ao licitante. Pq se o licitante tambm estiver de m-f ele no pode receber, se ele concorreu
para aquele vcio ... pq a ele estava ciente do conluio, da ilegalidade.
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