Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul

TJ-MS
FL.:258
2007.014791-4/0000-00


3.2.2009

Primeira Turma Cvel

Apelao Cvel - Ordinrio - N. 2007.014791-4/0000-00 - Campo Grande.
Relator - Exmo. Sr. Des. Srgio Fernandes Martins.
Apelante - Unimed Campo Grande - Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda.
Advogado - Paulo Henrique Marques de Oliveira.
Apelada - Zilda Lolli Ghetti.
Def. Pbl. 1 Inst. - Fbio Rogrio Rombi da Silva.

E M E N T A APELAO CVEL AO DE
CONSIGNAO EM PAGAMENTO CONTRATO PRIVADO DE
ASSISTNCIA SADE PLANO EMPRESARIAL APLICAO DO
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR REAJUSTE UNILATERAL DA
PRESTAO VIOLAO DO DISPOSTO NO ART. 51, X
ONEROSIDADE EXCESSIVA CLUSULA ABUSIVA RECURSO
CONHECIDO E NO PROVIDO.
O contrato privado de assistncia sade contrato de consumo,
independentemente de tratar-se de plano individual ou empresarial, submetendo-
se portanto s normas do Cdigo de Defesa do Consumidor.
abusiva a clusula contratual que permite fornecedora dos servios
decidir qual o reajuste a ser aplicado.
Recurso conhecido e no provido.
A C R D O
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os juzes da Primeira
Turma Cvel do Tribunal de Justia, na conformidade da ata de julgamentos e das notas
taquigrficas, por unanimidade, negar provimento ao recurso, nos termos do voto do
relator.

Campo Grande, 3 de fevereiro de 2009.

Des. Srgio Fernandes Martins Relator



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R E L A T R I O
O Sr. Des. Srgio Fernandes Martins
Trata-se de apelao cvel interposta por Unimed Campo Grande
Cooperativa de Trabalho Mdico contra a sentena (f. 412-424) que julgou procedente a
ao de reviso de clusulas contratuais cumulada com consignao em pagamento com
pedido de tutela antecipada movida por Zilda Lolli Ghetti.
A apelante alega, em sntese, que:

(...) perfeitamente possvel o reajuste das mensalidades em razo da
mudana de faixa etria do usurio. (f. 177)
(...) a estipulao de faixas etrias perfeitamente legal, assim como
o reajuste conforme estas sejam superadas pelo usurio, tanto que pela prpria
Lei n. 9.656/98 (que regulamenta a relao entre usurio e operadoras de plano
de sade) no trouxe qualquer proibio neste sentido, impondo somente que tais
faixas sejam insertas no contrato, como se verifica no instrumento em exame. (f.
178)
(...) a recorrida em 11 anos de contrato, j passou por pelo menos 01
alterao de faixa etria, pelo que no h razo para alegar desconhecimento ou
abusividade da clusula em referncia. (f. 178)
(...) quanto ao reajuste anual, deve-se levar em conta a existncia de
expressa previso contratual neste sentido. J em relao ao ndice aplicado, a
recorrente reitera que o percentual segue orientao da Agncia Nacional de
Sade ANS e do prprio PROCON, os quais decidiram que, aos contratos
firmados antes do advento da Lei n. 9.656/98, deveria ser aplicado e o reajuste de
11,75% (f. 179)
(...) muito embora se discorde do poder de atuao dado ANS, bem
como ressaltando-se que os contratos antigos no so atingidos pela lei n.
9.656/98, h de se destacar que a prpria agncia reguladora, rgo
governamental que eventualmente atua na fiscalizao das questes envolvendo
usurios e operadoras de planos de sade, estipulou que o reajuste deveria ser
aplicado no percentual de 11,75%. (f. 180)
(...) os reajustes aplicados seguem estritamente o quanto pactuado
pelas partes em contrato, no havendo, ainda, qualquer ilegalidade, j que todas
as condutas da apelante encontram amparo legal. (f. 180)
(...) o percentual de 11,75% estipulado na RN 74/04 aplicado
somente em caso de reajuste anual da contraprestao, no abarcando o reajuste
por faixa etria. (f. 181)
(...) o reajuste de 11,75% aplicado anualmente ao contrato, sem
prejuzo do reajuste por faixa etria. (f. 181)
(...) paralelamente, cumpre esclarecer que atualmente no h que se
falar em aprovao da ANS para submeter aos reajustes, seja por faixa etria,
seja para o reajuste anual, na medida em que o art. 35-E da Lei n. 9.656/98,
segundo entendimento do E. STF, est com sua aplicao suspensa. (f. 182)
(...) o aumento da contribuio em razo da idade 61 anos, no
depende de autorizao da ANS, conforme restou decidido nos autos, devendo ser
provido o presente recurso para sanar essa irregularidade. (f. 184)



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(...) importante consignar que a apelante no empresa seguradora.
No h que se cogitar da assuno de riscos, pelo que deve ser estritamente
observado o quanto disposto no contrato. (f. 185)
(...) o contrato em questo de prestao de servios mdico,
hospitalar e de servios complementares, de natureza bastante diversa do
contrato de seguro. Por isso, lcita a estipulao de limites dentro da
contratao, notadamente em se tratando de contrato firmado antes da Lei n.
9.656/98, como se tem in casu, nos termos da deciso da Adin 1.931 do e. STF.
(f. 185)
(...) o fato de o atual Cdigo Civil privilegiar a boa-f e a eqidade
nas relaes contratuais no afasta a incidncia deste princpio, posto que o
contrato ainda uma forma de conveno entre as partes que estabelecem
obrigaes mtuas e direito recprocos, cujo teor deve ser privilegiado. (f. 186)
(...) a recorrida age de boa-f quando cumpre o quanto estabelecido
nos contratos e o usurio, conseqentemente, age de boa-f quando cumpre suas
obrigaes e principalmente, quando respeita as condies ali estabelecidas. (f.
188)
(...) o contrato entre as partes expresso ao prever as formas de
reajuste, visando, inclusive, reequilibrar a relao. (f. 189)
(...) a possibilidade de previso contratual para o reajuste da
contraprestao paga pelo usurio encontra respaldo tambm quando se
considera a natureza da pessoa jurdica da recorrente, o que, inclusive, a difere
de outras empresas que prestam servios mdicos e hospitalares. (f. 191)
(...) a inteno precpua do Cdigo de Defesa do Consumidor a de
equilibrar a relao. Eqivale dizer, a inteno no sobrepor eventuais direitos
do consumidor queles atribudos ao fornecedor. Se fosse assim estar-se- diante
de uma legislao infraconstitucional, o que no o caso. (f. 197)
(...) as clusulas dispondo sobre o reajuste tem a funo de equilibrar
a relao, no deixando que o preo do contrato seja sucateado pela passagem
dos anos, pela elevao dos custos do procedimento em detrimento da
mensalidade paga, enfim, no permitem que o contrato seja deficitrio. (f. 198)
(...) seguiu risca todas as determinaes legais, especialmente
aquelas trazidas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, pelo que no h que se
cogitar da declarao de nulidade de clusulas que atendam aos preceitos legais,
como se tem no caso em exame. (f. 201)
(...) os reajustes aplicados ao contrato no podem ser considerados
imprevisveis, como equivocadamente aduz a recorrida. (f. 204)
(...) no se pode acolher o pedido da apelada, porquanto se estaria
modificando ato jurdico perfeito. (f. 205)
(...) ainda que se admita a possibilidade de consignao em
pagamento nos presentes autos, fato que a frmula utilizada pela apelada
simplesmente ignora o reajuste de faixa etria, o que deve ser de plano
destacado. (f. 206)
(...) os embargos de declarao interpostos no tinham o carter
protelatrio, na medida em que estava ancorado nas disposies legais atinentes
matria. (f. 207)
(...) a imposio de multa tem que ser devidamente fundamentada, o
que no ocorreu in casu, em flagrante ofensa ao art. 93 IX da Constituio
Federal e art. 165 e 458 do CPC. (f. 208)
Ao final, requer ... seja dado integral provimento ao presente recurso,
reformando-se integralmente a r. sentena de f. 142152, para o fim de afastar a



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nulidade das clusulas XI e XII do contrato firmado entre as partes, sem prejuzo
da inverso do nus da sucumbncia, nos exatos termos das razes de fato e de
direito. (f. 209)

A apelada, devidamente intimada, apresentou contra-razes e pugna
pelo improvimento do recurso.
V O T O
O Sr. Des. Srgio Fernandes Martins (Relator)
Trata-se de ao de reviso de clusulas contratuais cumulada com
consignao em pagamento com pedido de tutela antecipada movida por Zilda Lolli Ghetti
em face da Unimed Campo Grande Cooperativa de Trabalho Mdico.
A autora, ora apelada, alegou ter firmado, no ano de 1993, um contrato
de prestao de servios mdicos e hospitalares com a apelante, sendo que at o ms de
junho de 2004 o valor da prestao era de R$158,11.
Ao completar 61 anos de idade, entretanto, o valor das parcelas foi
reajustado para R$ 290,33, o que corresponde a 84% de aumento. Outrossim, a apelada foi
tambm informada que em outubro de 2004 a parcela passaria para R$324,07, em razo da
aplicao do ndice 11,07 %, fixado pela ANS.
Em razo disso, apontando as clusulas do contrato a serem revistas,
entende a apelada inexistirem os reais ndices de atualizao dos valores, impostos de
maneira unilateral pela Unimed Campo Grande, o que fere dispositivos do Cdigo de
Defesa do Consumidor e causa o desequilbrio do contrato.
Por tais razes, pugnou pela consignao do valor das parcelas
referentes ao plano de sade, devidamente atualizado no importe de R$176,68, com a no
suspenso dos servios contratados, bem como pela reviso das clusulas XI e XII do
contrato firmado.
A tutela antecipada foi concedida para permitir a consignao dos
valores pretendidos e ainda determinou que a apelante no suspendesse os servios objeto
do contrato (f. 34-35).
O juzo a quo, ao proferir sentena, julgou procedentes os pedidos da
inicial para declarar nulas as clusulas do contrato firmado entre as partes no concernente
ao reajuste do valor das prestaes (clusulas XI e XII), devendo incidir sobre as parcelas,
desde julho de 2004 apenas o percentual autorizado pela ANS de 11,75 %.
Inconformada, a apelante busca a reforma da sentena, alegando, em
sntese, que (i) perfeitamente possvel o reajuste das mensalidades, em razo da mudana
de faixa etria do usurio; (ii) o reajuste de 11,75% aplicado anualmente ao contrato, sem
prejuzo do reajuste por faixa etria; (iii) ausncia de abusividade nas clusulas contratuais;
(iv) inaplicabilidade da teoria da impreviso; (v) a Lei n.9.656/98, posterior contratao,
no pode ser aplicada ao caso em exame; e (vi) a inexistncia do carter protelatrio nos
embargos de declarao.
A splica no merece prosperar.
De fato, o contrato firmado entre os litigantes foi firmado em 1993,
sendo, portanto, anterior vigncia da Lei n. 9.656/98
1
, que dispe sobre os planos e
seguros privados de assistncia sade.

1
- Dispe sobre os planos e seguros privados de assistncia sade.



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Assim, no h falar em aplicao da legislao especfica, pois, quando
de sua edio (1998), o contrato j constitua negcio em conformidade com as exigncias
legais (1993).
Nesse vrtice, cumpre anotar que a Constituio Federal
2
, em seu artigo
5, inciso XXXVI, bem como o artigo 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil
3
, atriburam
ao ato jurdico perfeito o status de garantia fundamental, determinando que ele no seria
prejudicado em decorrncia de lei.
Todavia, como sabido, no se pode deixar o consumidor ao livre
arbtrio das entidades mantenedoras de planos de sade no que se refere ao reajustamento,
pois, assim procedendo, estar o Judicirio pactuando com procedimentos unilaterais,
desproporcionais ou abusivos.
Se referida avena no abrangida pela Lei n. 9.656/98, em obedincia
ao princpio da irretroatividade das leis e ao ato jurdico perfeito, por outro lado,
incontroversa a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor relao sub judice, com o
objetivo de afastar as disposies contratuais lesivas apelada.
Desse modo, por se mostrar de adeso, os contratos de prestao de
servios mdico-hospitalares se sujeitam aos princpios, fundamentos e dispositivos da Lei
n. 8.078/90, devendo suas clusulas ser interpretadas de maneira mais favorvel ao
consumidor, parte hipossuficiente no caso em apreo.
Nesse sentido, eis a jurisprudncia:

AO DECLARATRIA - PLANO DE SADE - REAJUSTE DE
MENSALIDADE - CONTRATO ANTERIOR LEI 9.656/98 -
IRRETROATIVIDADE - CDC - APLICABILIDADE - AFASTAMENTO DE
NDICE DESPROPORCIONAL E ABUSIVO. Aos contratos de plano de sade
anteriores Lei 9.656/98, esta no se aplica, conforme orientao emanada do
STF, cabendo, contudo, a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor para
que sejam afastadas abusividades e atualizaes unilaterais e desproporcionais.
(TJMG, Ap. 1.0390.04.008512-3/001, 11CC, Rel. Fernando Caldeira
Brant, j. 21/07/2006).

Nesse mesmo sentido, eis o entendimento do Superior Tribunal de
Justia:

CIVIL E CONSUMIDOR. PLANO DE SADE. CONTRATAO
ANTERIOR VIGNCIA DO CDC E LEI 9.656/98. EXISTNCIA DE TRATO
SUCESSIVO. INCIDNCIA DO CDC, MAS NO DA LEI 9.656/98. EXTENSO
DA COBERTURA PARA INCLUIR DOENA. IMPOSSIBILIDADE IN CASU.
- Dada a natureza de trato sucessivo do contrato de seguro sade, o
CDC rege as renovaes que se deram sob sua vigncia, no havendo que se
falar a em retroao da lei nova.
- Tendo o Tribunal de origem reconhecido que o cncer no se
encontra entre as doenas cobertas pelo plano de sade contratado e no
havendo qualquer circunstncia especfica que, sob a gide da legislao
consumerista, justifique a reviso contratual, no h que se falar em injusta
recusa de cobertura securitria.
Recurso Especial no conhecido.

2
- XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;
3
- Art. 6 - A lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, direito
adquirido e a coisa julgada.



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(REsp 1011331/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 17/04/2008, DJe 30/04/2008)(grifei)

Saliente-se que o artigo 196 da Constituio Federal de 1998 estabelece
que a sade direito de todos e dever do Estado. Contudo, nas hipteses em que o ente
pblico passa ao particular a possibilidade de exerccio de uma atividade que
fundamentalmente dele, pressupe que a entidade autorizada realizar a dita funo,
pautando-se nos princpios constitucionais, respeitando dignidade da pessoa humana,
descabendo qualquer alegao de desequilbrio econmico e ofensa a clculos atuariais,
que nem mesmo restaram comprovados nos autos.
No caso, verifica-se que a apelada insurge-se contra o reajuste de quase
de 100% em suas prestaes mensais, em razo da mudana de sua faixa etria para 61
anos.
Pois bem. O contrato celebrado entre as partes, em sua clusula 11.1.1,
prev reajustes nas mensalidades, entretanto no estabelece qual seria o percentual. Veja-
se:

11.1.1. O (A) CONTRATANTE reconhece que as mensalidades so
estabelecidas de acordo com a faixa etria de cada usurio inscrito. Ocorrendo
alterao na idade de qualquer dos usurios inscritos que importe em
deslocamento para a faixa etria superior, as mensalidades sero reajustadas
automaticamente.
11.1.2 As faixas etrias de que trata este contrato so: a) zero a
18 anos; b) 19 a 45 anos; c) 46 a 60 anos; d) 61 a 70 anos); e) mais de 71 anos.
11.2.1 As mensalidades sero pagas pelo sistema de carn.(grifei)

Ora, incontroverso que a clusula supratranscrita abusiva, nos
termos do art. 51, X, do Cdigo de Defesa do Consumidor
4
, pois, no estando o percentual
de reajuste previamente pactuado, permite-se uma variao do preo de maneira unilateral
pelo fornecedor, no caso a apelante, o que como cedio vedado em nosso ordenamento.
Nesse sentido, eis o entendimento desta Corte em casos idnticos:

(...)
A um exame da Clusula 11.1.1, verifica-se a proviso de que haver
reajustes das mensalidades quando houver mudana da faixa etria do usurio,
mas no estabelece qual o percentual desde reajuste (f. 21).
Ora, incontroverso que referida clusula abusiva, nos termos do
art. 51, X, do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois no estando o percentual de
reajuste previamente pactuado, permite-se uma variao do preo de maneira
unilateral pelo fornecedor, no caso a apelante.
(...)
Ementa: APELAO CVEL - AO DE REVISO DE CLUSULA
CONTRATUAL - PLANO DE SADE - REAJUSTE DA PRESTAO EM
RAZO DA MUDANA DA FAIXA ETRIA - AUSNCIA DE PACTUAO DO

4
- Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento
de produtos e servios que:
X - permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de maneira
unilateral;(grifei)






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PERCENTUAL - CLUSULA ABUSIVA - VARIAO DO PREO
UNILATERALMENTE PELO FORNECEDOR - IMPROVIMENTO.
abusiva a clusula contratual que estabelece o reajuste da prestao
em razo da mudana da faixa etria sem fixar o respectivo percentual, uma vez
que permite a variao do preo unilateralmente pelo fornecedor
(Processo: 2006.010013-3; Julgamento: 15/08/2006 rgo Julgador:
2 Turma Cvel Classe: Apelao Cvel Ordinrio; Relator: Des. Luiz Carlos
Santini; Publicao: 18/09/2006;)
Ementa: APELAO CVEL - AO DE REVISO DE CLUSULA
CONTRATUAL COMBINADA COM DANOS MORAIS E REPETIO DE
INDBITO - PLANO DE SADE - REAJUSTE DA CONTRAPRESTAO POR
MUDANA DA FAIXA ETRIA - ESTABELECIMENTO DO PREO
UNILATERALMENTE E SEM AUTORIZAO DA ANS - CLUSULA ABUSIVA
- DANOS MORAIS E REPETIO DE INDBITO - INDEVIDOS -
SUCUMBNCIA RECPROCA - PROVIMENTO PARCIAL.
Apresenta-se abusiva a clusula contratual que prev reajuste de
contraprestao pecuniria de prestao de servios mdicos e hospitalares de
forma unilateral e desprovida de autorizao da ANS.
O reajustamento de preo, ainda que proveniente de clusula abusiva,
no tem o condo de impor danos de ordem moral a ser reparado, tampouco ser
devida repetio, compensando-se os valores depositados com o reajuste cobrado
pela variao da faixa etria, com a majorao anual, devida para preservao
da estabilidade econmica das partes.
A reciprocidade de vitria e derrotada das partes distribui-se as verbas
de sucumbncia em proporo igual.(grifei)
(Processo: 2003.005743-9; Julgamento: 27/02/2007 rgo Julgador:
1 Turma Cvel Classe: Apelao Cvel Ordinrio; Relator: Des. Joenildo de
Sousa Chaves; Publicao: 20/03/2007; N Dirio: 1)
Ementa: APELAO CVEL - AO DE CONSIGNAO EM
PAGAMENTO - CONTRATO PRIVADO DE ASSISTNCIA SADE - PLANO
EMPRESARIAL - APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
- REAJUSTE DA PRESTAO UNILATERALMENTE - VIOLAO DO
DISPOSTO NO ART. 51, X - ONEROSIDADE EXCESSIVA - CLUSULA
ABUSIVA - IMPROVIMENTO.
O contrato privado de assistncia sade contrato de consumo, seja
o plano individual ou empresarial, submete-se, portanto, s normas do Cdigo de
Defesa do Consumidor.
abusiva a clusula contratual que permite fornecedora
unilateralmente apreciar a elevao dos preos e variao dos custos dos
servios contratados e decidir qual o reajuste a ser aplicado.
(Processo: 2007.005919-0; Julgamento: 10/04/2007 rgo Julgador:
2 Turma Cvel Classe: Apelao Cvel - Proc. Especiais; Relator: Des. Luiz
Carlos Santini; Publicao: 24/04/2007; N Dirio: 1)(grifei)

Diverso no o entendimento da jurisprudncia:

DECLARATRIA - PLANO DE SADE - FAIXA ETRIA -
MUDANA - REAJUSTE - CLUSULA ABUSIVA - CDC - APLICABILIDADE.
abusiva a clusula que prev o reajuste em 100% (cem por cento) da
mensalidade por ocasio do implemento de 60 (sessenta) anos, devendo ser
repelida pelo Judicirio.



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(Nmero do processo: 1.0607.05.025783-3/001(1) Preciso: 9;
Relator: EULINA DO CARMO ALMEIDA; Data do Julgamento: 17/05/2007;
Data da Publicao: 22/06/2007)

... As disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor devem ser
aplicadas na relao existente entre a cooperativa contratada para fornecer os
servios mdicos e hospitalares e o indivduo contratante e seus beneficirios
para assim coibir abusos, proporcionando maior equilbrio entre os contratantes.
Tal aplicao deve ser analisada caso a caso, conforme a necessidade e urgncia
do consumidor e/ou beneficirio requerente.
(TJMG, Ap. n 2.0000.00.423250-6/000, 5 CC, Rel. Armando Freire, j.
06/11/2003).

Mostra-se abusiva a clusula que prev o reajuste da contraprestao
em 100% em razo do implemento da idade de 60 anos. Limitao da majorao
em 20%, reconhecido o dilogo estabelecido entre as seguintes fontes: CDC e
Leis ns 9.656/98 e 10.741/03. Aplicao do IGP-M como fator de correo, por
ser previsto contratualmente e por tratar-se de ndice que reflete adequadamente
a perda do poder aquisitivo da moeda.
(TJRS, Ap. n 70012183521, 6CC, Rel. Ubirajara Machado de
Oliveira, j. 14/09/2005)

Outrossim, dispe o 3 do art. 15 da Lei n. 10.741/03 (Estatuto do
Idoso):

3o vedada a discriminao do idoso nos planos de sade pela
cobrana de valores diferenciados em razo da idade.(grifei)
Veja-se, nesse sentido, o que afirmou a Ministra do Superior Tribunal
de Justia, Nancy Andrighi, por ocasio do julgamento do REsp 989380:
(...)
Quando do julgamento do REsp 809.329/RJ, DJ de 11/4/2008, que
envolveu semelhante questo, explicitei, em meu voto, que o art. 15 da Lei n.
9.656/98 faculta a variao das contraprestaes pecunirias estabelecidas nos
contratos de planos de sade em razo da idade do consumidor, desde que
estejam previstas no contrato inicial as faixas etrias e os percentuais de reajuste
incidentes em cada uma delas, conforme normas expedidas pela ANS. No entanto,
o prprio pargrafo nico do aludido dispositivo legal veda tal variao para
consumidores com idade superior a 60 anos.
Sob tal encadeamento lgico, o consumidor que atingiu a idade de 60
anos, quer seja antes da vigncia do Estatuto do Idoso, quer seja a
partir de sua vigncia (1 de janeiro de 2004), est sempre amparado contra a
abusividade de reajustes das mensalidades dos planos de sade com base
exclusivamente na mudana de faixa etria, por fora das salvaguardas
conferidas por dispositivos legais infraconstitucionais que j concediam tutela de
semelhante jaez, agora confirmadas pelo Estatuto Protetivo.
Presente, pois, a violao ao art. 15, 3, da Lei n. 10.741/2003, ao
possibilitar reajuste abusivo a consumidor idoso usurio de plano de
sade em razo da idade, deve ser reformado o acrdo impugnado.
(...)
Direito civil e processual civil. Estatuto do Idoso. Planos de Sade.
Reajuste de mensalidades em razo de mudana de faixa etria.



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Vedao.
- O plano de assistncia sade contrato de trato sucessivo, por
prazo indeterminado, a envolver transferncia onerosa de riscos, que possam
afetar futuramente a sade do consumidor e seus dependentes, mediante a
prestao de servios de assistncia mdico-ambulatorial e hospitalar,
diretamente ou por meio de rede credenciada, ou ainda pelo simples reembolso
das despesas.
- Como caracterstica principal, sobressai o fato de envolver execuo
peridica ou continuada, por se tratar de contrato de fazer de longa durao, que
se prolonga no tempo; os direitos e obrigaes dele decorrentes so exercidos
por tempo indeterminado e sucessivamente.
- Ao firmar contrato de plano de sade, o consumidor tem como
objetivo primordial a garantia de que, no futuro, quando ele e sua famlia
necessitarem, obter a cobertura nos termos em contratada.
- O interesse social que subjaz do Estatuto do Idoso, exige sua
incidncia aos contratos de trato sucessivo, assim considerados os planos de
sade, ainda que firmados anteriormente vigncia do Estatuto Protetivo.
- Deve ser declarada a abusividade e conseqente nulidade de clusula
contratual que prev reajuste de mensalidade de plano de sade calcada
exclusivamente na mudana de faixa etria de 60 e 70 anos respectivamente, no
percentual de 100% e 200%, ambas inseridas no mbito de proteo do Estatuto
do Idoso.
- Veda-se a discriminao do idoso em razo da idade, nos termos do
art. 15, 3, do Estatuto do Idoso, o que impede especificamente o reajuste das
mensalidades dos planos de sade que se derem por mudana de faixa etria; tal
vedao no envolve, portanto, os demais reajustes permitidos em lei, os quais
ficam garantidos s empresas prestadoras de planos de sade, sempre ressalvada
a abusividade.
Recurso especial conhecido e provido.
(REsp 989.380/RN, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 06/11/2008, DJe 20/11/2008) (grifei)

Por tais razes, abusiva a clusula contratual que estabelece o reajuste
da prestao em razo da mudana da faixa etria sem fixar o respectivo percentual, pois
permite a variao do preo de forma unilateral pelo fornecedor.
Ressalte-se que, no caso, trata-se de vedar a discriminao do idoso em
razo da idade, o que impede especificamente o reajuste das mensalidades dos planos de
sade que se derem por mudana de faixa etria. No o caso, aqui, portanto, dos demais
reajustes permitidos em lei, tais como o reajuste anual e o reajuste por sinistralidade, os
quais ficam
garantidos s empresas prestadoras de planos de sade, sempre
ressalvada a abusividade.
Por fim, a apelante pugna pela excluso da multa fixada pelo
magistrado a quo ao julgar os embargos declaratrios opostos contra sentena.
Mais uma vez, razo no lhe assiste, pois se constata que os embargos
declaratrios opostos pela apelante, contra sentena proferida pelo juzo de origem,
objetivavam unicamente a rediscusso meritria em face de seu inconformismo com
relao ao julgamento proferido.
Tendo em vista a inadequao da via eleita para obteno de
modificao da sentena, resta evidente o intuito protelatrio dos embargos, tendo agido,



TJ-MS
FL.:267
2007.014791-4/0000-00


portanto, com acerto o magistrado ao aplicar a multa prevista no pargrafo nico do artigo
538 do CPC.
Sobre o tema, esse Tribunal j se pronunciou:

(...) MULTA EMBARGOS DE DECLARAO INSURGNCIA
CONTRA A APLICAO E QUANTO AO MONTANTE ESTABELECIDO EM
VALOR FIXO PARCIAL PROVIMENTO.
Se os embargos afiguram-se protelatrios, revelando mero
inconformismo dos embargantes, com a pretenso de rediscutir a questo j
decidida, no h acolher a insurgncia contra a aplicao da multa pelo juiz de
primeiro grau. Todavia, de ser provido parcialmente o recurso, se errneo o
critrio empregado pelo magistrado, que estipulou a multa em valor fixo, tendo
em vista que em casos tais no pode exceder a 1% sobre o valor dado causa.
(Apelao Cvel 2004.014741-0. 4 Turma Cvel. Rel. Des. Elpdio Helvcio
Chaves Martins. J.11/04/06).(grifei)

Ante o exposto, nego provimento ao recurso de apelao cvel,
mantendo intacta a sentena combatida.
D E C I S O
Como consta na ata, a deciso foi a seguinte:
POR UNANIMIDADE, NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO,
NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR.
Presidncia do Exmo. Sr. Des. Joo Maria Ls.
Relator, o Exmo. Sr. Des. Srgio Fernandes Martins.
Tomaram parte no julgamento os Exmos. Srs. Desembargadores Srgio
Fernandes Martins, Joenildo de Sousa Chaves e Joo Maria Ls.

Campo Grande, 3 de fevereiro de 2009.


eg