Revista Periferia Volume III, Nmero 2

Proibio da maconha no Brasil e suas razes histricas

escravocratas
Andr Barros
1
e Marta Peres
2

Resumo:
Este texto discute a proibio da maconha no Brasil, iniciando por
uma viso histrica do uso do cnhamo desde o Paleoltico at os
primeiros livros impressos e as Grandes Navegaes. Em seguida,
so abordadas as leis penais brasileiras e suas transformaes ao
longo das condies da Colnia, Reino Unido, Imprio e Repblica,
enfatizando a marca racista que sculos de regime escravocrata
deixam no imaginrio social. Aps a abolio da escravatura e a
proclamao da Repblica, concomitantemente imigrao europeia
e ao desejo de 'embranquecer' a sociedade brasileira, o racismo
passou a se sustentar sobre as bases pseudocientficas do
pensamento Lombrosiano, que chegaram atravs de autores
Positivistas. Finalmente, so reportados os fatos mais marcantes do
proibicionismo em relao s drogas e as mudanas no campo legal
ao longo dos sculos XX e XXI, relacionando-os ao relevante papel
das Marchas da Maconha no Brasil e no mundo.

Palavras-chave
Maconha; poder punitivo; Histria do Brasil; racismo; direito penal

Marijuana Prohibition in Brazil and Slavery Historical Roots

Abstract:
The subject of this paper is marijuana prohibition in Brazil. It begins
with an overall view of the use of hemp from the Paleolithic to the
early printed books and Great Navigations seafaring. Then, we
discuss Brazilian penal law and its changes during Colony, Portuguese
United Kingdom, Empire and Republic, pointing out the racist mark on
Brazilian social imaginary after centuries of slavery practices. With
the abolition of slavery and the proclamation of Republic, while
European immigration was stimulated as a way of whitening
Brazilian society, racism was supported by the pseudoscientific ideas
of Lombroso, brought by Positivist thinkers. Finally, recent facts in
this field are reported including penal law changes during the XX and
XXI centuries pointing out the relevance of National and Global
Marijuana March Movement in this process.

1
Advogado criminalista, Mestre em Cincias Penais (UCAM).
2
Professora Adjunta da Escola de Educao Fsica e Desportos, UFRJ. Doutora em Sociologia (UnB).
Proibio da Maconha no Brasil Andr Barros e Marta
Peres


Keywords
Marijuana; punitive power; History of Brazil; racism; criminal law


No passado era legal
A poltica criminalizadora de condutas relacionadas produo,
distribuio e ao consumo de determinadas substncias
psicoativas e matrias primas para sua produo, ocultando a
identidade essencial em todas as substncias psicoativas e a
artificialidade da distino entre drogas lcitas e ilcitas, , hoje, a
mais organizada, mais sistemtica, mais estruturada, mais ampla
e mais danosa forma de manifestao do proibicionismo a nvel
mundial. (Karam, 2009:1).

Ao apontar a artificialidade inerente distino entre as
chamadas drogas lcitas e ilcitas, a juza Maria Lucia Karam
demonstra o carter de construo social do proibicionismo nesse
campo, tema desenvolvido ao longo deste texto, em especial, sob
uma perspectiva histrica. De fato, embora tenha sido tornada uma
droga ilcita no sculo passado, anteriormente, a maconha era no
somente legalizada, como consistia num relevante insumo econmico
na Europa, utilizado desde os tempos do paleoltico. Escrita com as
mesmas sete letras, a palavra maconha um anagrama de cnhamo,
matria-prima de grande importncia no Renascimento. Gutenberg
utilizou papel de cnhamo para produzir as 135 primeiras Bblias
impressas do mundo, localizando-se um desses exemplares no acervo
da Biblioteca Nacional, na Cinelndia, Rio de Janeiro.
Na Renascena, a maconha era um dos principais produtos
agrcolas da Europa. Prova de sua grande influncia na mudana de
mentalidades que, alm das pginas de papel de cnhamo dos
primeiros livros impressos, artistas pintavam em telas feitas com
suas fibras. Tanto que a palavra Canvas, usada em vrias lnguas
para designar tela, uma corruptela holandesa do latim 'cannabis':
da dizer-se 'oil on canvas' (leo sobre tela)'.
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Desde a antiguidade, gregos e os romanos usaram velas e
cordas de cnhamo nos navios. No sculo XV, cultivado nas regies
de Bordus e da Bretanha, na Frana, em Portugal e na frica, o
cnhamo era destinado confeco de cordas, cabos, velas e
material de vedao dos barcos, que inundavam com frequncia em
longas navegaes. O produto obtido de suas fibras, dotado de
rigidez e elasticidade, proporcionava s caravelas uma enorme
velocidade. Incluindo velame, cordas e outros materiais, havia 80
toneladas de cnhamo no barco comandado por Cristvo Colombo,
em 1496 (Robinson, 1999). O cultivo de cnhamo em terras lusas
tornou-se massivo poca das Grandes Descobertas, pois fornecia o
material das embarcaes portuguesas. Decreto do rei D. Joo V, de
1656, comprova que o incentivo produo de maconha era uma
poltica de Estado.
Tendo chegado graas s velas de cnhamo de suas
embarcaes, a histria oficial diz que foi Pedro Alvares Cabral que
descobriu o Brasil. Como j viviam milhes de nativos aqui,
chamados pelos portugueses de ndios, pois imaginavam estar
chegando s ndias, ningum descobriu nada! Ou ento, podemos
dizer que a maconha descobriu o Brasil.

Poder Punitivo no Brasil

A fim de enfocar a questo do poder punitivo, saltamos alguns
sculos, para o momento em que a Coroa Portuguesa fugiu das
tropas de Napoleo, em novembro de 1807. Ao chegarem ao Brasil,
os cerca de 15 mil portugueses assustaram-se com a ideia de viver
numa cidade cuja maioria da populao era formada de escravos.
Alm do mbito da segurana pessoal e coletiva, o intendente
de polcia, figura importada da metrpole, era responsvel pelas
obras pblicas e pela garantia de abastecimento de gua e iluminao
da cidade, atividades economicamente relacionadas. Na qualidade de
Proibio da Maconha no Brasil Andr Barros e Marta
Peres

supervisor de obras, o intendente tinha nos presos um fluxo
contnuo de mo-de-obra, que ele podia transferir da cadeia ou
pelourinho para as obras da estrada (Idem:53).
Com a funo de manter a tranquilidade da ordem pblica e o
patrulhamento da cidade, em 1809, foi criada a Guarda Real de
Polcia. medida que seus truculentos membros passavam
paulatinamente a substituir os antigos capites-do-mato, sua atuao
relacionava-se polcia de costumes, ou seja, represso de festas
com cachaa, msica afro-brasileira e, evidentemente, maconha.
Ataques a quilombos situados nos morros eram uma das principais
atividades repressivas. Consta que o policial Miguel Nunes Vidigal,
clebre pelo terror que espalhava entre os vadios e ociosos, na
maioria, escravos que iam aos batuques, prendeu certa vez mais de
200 pessoas, dentre homens, mulheres e crianas, num quilombo do
Morro de Santa Teresa (Idem Ibidem:46-7)
3
.
Tendo surgido oficialmente em 1808, no contexto da vinda da
famlia real, a polcia brasileira foi constituda sem qualquer limite
legal, j que uma lei penal propriamente dita somente entrou em
vigor em 1830. Nesta poca, conviviam elementos ideolgicos
contraditrios, medida que o Brasil, desde o sculo anterior,
passava a representar um papel importantssimo para a economia
portuguesa. Sob um aparente liberalismo da metrpole, aumentava a
opresso sobre a colnia. De fato, uma srie de reformas inspiradas
no despotismo esclarecido tornou o controle portugus mais
penetrante, eficiente e opressivo para o nativismo brasileiro
emergente (Holloway, 1997:44).
Enquanto na metrpole, onde fora criada a Intendncia,
vigorava o despotismo esclarecido e j se podia identificar alguma

3 Esses ataques brutais eram chamados de 'ceias de camaro', aluso necessidade de descascar o
crustceo para se chegar sua carne cor-de-rosa. Em vez do sabre militar comum, o equipamento
normal de Vidigal e seus granadeiros era um chicote de haste longa e pesada, com tiras de couro cr em
uma das extremidades, o qual podia ser usado como cacete ou chibata (Idem Ibidem: 49).

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ateno aos Direitos Individuais, o mesmo no ocorreu aqui: ao
contrrio, na colnia, as Reformas Pombalinas traduziam-se num
aumento da fiscalizao e da represso. At a partida de Dom Joo VI
em 1821, as leis criminais que vigoravam no Brasil eram as do Livro
V das Ordenaes Filipinas. No entanto, as leis eram editadas pela
polcia sob um regime totalmente absolutista. Para se ter uma ideia
da brutalidade das normas no Brasil, emblemtica a comparao
com um relatrio do estado de Virgnia, Estados Unidos, em 1825,
onde o maior castigo a um escravo consistia em 39 aoites pelo furto
de um par de botas:

As penas eram brutalmente severas, por menores que fossem as
infraes, at mesmo pelo padro das dcadas seguintes e em
comparao com a escravido urbana em outros lugares.
Contrastando com a norma de aplicar 100 a 300 aoites por
pequenos crimes no Rio de Janeiro, no raro seguidos de vrios
meses de trabalho forado em grilhes, vem do sul dos Estados
Unidos o seguinte relatrio de crimes e castigos de escravos em
Richmond, Virgnia, em 1825: Furto de trs dlares, 20 aoites;
trs cobertores, 15, quatro dlares, 25; vestido de algodo, 15
aoites; par de botas, 39; leito de pernas, 10. Se a escravido no
Brasil patrimonial e catlico era mais branda do que nos Estados
Unidos capitalista e protestante, tal diferena dificilmente se
estenderia aos castigos impostos aos escravos urbanos por
pequenos crimes. (op. cit.:55)

Observa-se que, antes do Cdigo Criminal do Imprio (1830),
eram aplicados entre 100 a 300 aoites para pequenos crimes, pelo
Intendente da Polcia e pela Guarda Real. Alm disso, no Brasil, os
castigos chegavam a assumir o risco de matar o escravo.
Encerradas as guerras napolenicas, em 1820, intimado a
retornar a Lisboa, o rei deixou como regente seu primeiro filho, Pedro
de Bragana e Bourbon. Logo em seguida, Dom Pedro I decretou que
ningum poderia ser preso seno em flagrante ou por ordem
judicial, que as acusaes deveriam ser propostas at 48 horas
aps a priso e que ningum seria encarcerado seno por deciso
do Tribunal, o que foi considerado um grande avano. Alm disso,
Proibio da Maconha no Brasil Andr Barros e Marta
Peres

proibiu o uso de grilhes, correntes e tortura como punio, embora
escravos no gozassem de tais direitos. A crise entre os partidos
brasileiro e portugus, junto influncia de ideias liberais,
desembocou no Grito do Ipiranga, proclamado por Dom Pedro em 7
de setembro de 1822. Em 1824, D. Pedro I outorgava o primeira
Constituio do Brasil, curiosamente denominada liberal, porm,
outorgada. Nela, j estavam insculpidos os Direitos Humanos de
Primeira Gerao
4
, mas interessante observar que tenha convivido
com o Cdigo Criminal de 1830: legislaes com princpios
antagnicos. Deste, pode ser citada a crueldade das penas de gals,
em que os rus eram sujeitados a andar de calcete no p e corrente
de ferro. O artigo 46 determinava o trabalho forado dentro das
prises. Deste modo, os direitos individuais garantidos pela
Constituio de 1824, como o princpio da reserva legal, eram apenas
fachada, medida que se mantinham antigas formas de punir. Em
especial, no que diz respeito s duas condies do escravo,
simultaneamente considerado coisa e ru.
Deste modo, identificamos que as razes da criminalizao da
maconha no Brasil esto indiscutivelmente ligadas dispora
africana. A violncia at hoje nutrida contra tal hbito dos negros
compreendida se considerarmos que, no Brasil, a escravido foi to
brutal que, com toda sua crueldade, ainda assim, o Cdigo Criminal
de 1830, primeira lei penal brasileira, foi considerada um avano, ao
ter estabelecido que o escravo que cometesse um pequeno delito
deveria receber, por dia, no mximo, 50 chicotadas, j que antes,
como citado acima, eram entre 200 a 400:

Art. 60 Se o ro fr escravo, e incorrer em pena que no seja a
capital ou de gals, ser condemnado na de aoutes, e, depois de
os soffrer, ser entregue a seu senhor, que se obrigar trazl-o

4 Os Direitos Humanos so classificados segundo a primeira gerao, baseada na ideia de cidado,
segunda, nos aspecto moral e social, terceira, na soberania nacional, e quarta, ligada ecologia,
minorias, respeito s diferenas (Bobbio, 1992:62)
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com um ferro pelo tempo e maneira que o juiz o designar. O
nmero de aoutes ser fixado na sentena; e o escravo no
poder levar por dia mais de concoenta.

No mesmo ano em que este cdigo entrou em vigor, o Brasil foi
o primeiro pas do mundo a editar uma lei contra a maconha: em 4
de outubro de 1830, a Cmara Municipal do Rio de Janeiro penalizava
o `pito de pango`, denominao da maconha, no 7 da postura que
regulamentava a venda de gneros e remdios pelos boticrios:

proibida a venda e o uso do pito do pango, bem como a
conservao dele em casas pblicas. Os contraventores sero
multados, a saber: o vendedor em 20$000, e os escravos e mais
pessoas, que dele usarem, em trs dias de cadeia. (Mott in
Henman e Pessoa Jr., 1986).

Fim da escravido e entrada do pensamento lombrosiano

Embora tivessem apoiado o movimento da Independncia, por
se preocuparem com a manuteno da estabilidade e da paz social,
as elites brasileiras no desejavam uma ruptura com os moldes da
sociedade colonial. Sem dvida, temiam a ameaa representada pelo
grande contingente populacional de negros. Em defesa de uma
suposta 'ordem pblica', historicamente, as elites colocavam-se como
vtimas da violncia urbana. Embates nas ruas da capital
culminaram com a criao da Guarda Municipal e Nacional, em 1831.
Bastava possuir alguma renda e no ser um ex-escravo para poder se
alistar em tais instituies paramilitares. Com o fim da figura do
capito-do-mato, seus representantes passaram a integrar as novas
instituies oficiais ou a fazer parte da estrutura informal de
represso enquanto jagunos.
Chamamos ateno aqui para os aspectos ideolgicos que
embasam a elaborao de leis. Segundo Michel Foucault, com a
passagem dos regimes monrquicos para os republicanos, o centro
das preocupaes do poder punitivo deixou de focalizar na figura do
Proibio da Maconha no Brasil Andr Barros e Marta
Peres

rei e voltou-se para a proteo do corpo social. Buscando a
assepsia
5
da sociedade, modificavam-se as respectivas formas de
segregar os excludos, pela adoo de novas medidas de controle
social. Princpios bsicos da Repblica, essas receitas teraputicas
para a sociedade incluam a eliminao dos doentes, o controle dos
contagiosos, a excluso dos delinquentes (Foucault, 1979:37).
No Brasil, a implantao dessas medidas fundamentou-se no
pensamento positivista, que aqui chegou junto a valores que
desembocaram na Abolio da Escravatura e na Proclamao da
Repblica. Tanto que se faz presente no lema da bandeira: Ordem
e Progresso. Enfraquecia-se a oligarquia escravocrata, enquanto
aliavam-se militares com ideais positivistas e setores
economicamente emergentes ainda excludos de participao poltica
no Brasil Imperial da segunda metade do sculo XIX.
A primeira Constituio republicana teve como modelo a
Constituio dos Estados Unidos da Amrica, introduzindo o
presidencialismo e o federalismo, consagrando o regime
representativo de eleies diretas, embora exclusse analfabetos,
mulheres, soldados, integrantes de ordens religiosas e menores.
Fortemente relacionado ao pensamento de Lombroso (1835-1909)
6
, o
positivismo influenciou o Direito Penal. Imediatamente aps a
Abolio da Escravatura (1888)
7
, essas ideias caram como uma luva
no Brasil. Com suas bases supostamente cientficas, o etnocentrismo
se vestia com uma nova forma de dominao, mais sutil, porm

5 Assepsia: Conjunto das medidas adotadas para evitar a chegada de germes a local que no os
contenha (Ferreira, 1986:184). Limpeza.

6 Criminologista italiano cujas teorias buscavam relacionar traos fsicos das pessoas a seus aspectos
mentais e de comportamento. Inspirado em estudos genticos e evolutivos no final do sculo XIX,
afirmava que os criminosos possuam evidncias fsicas de um "atavismo" (reapario de caractersticas
de ascendentes distantes) hereditrio, reminiscente de estgios mais primitivos da evoluo humana,
anomalias em termos de formas do crnio e mandbula, face e outras partes do corpo. Posteriormente,
estas associaes foram consideradas inconsistentes ou inexistentes.

7 Foi grande a presso da Inglaterra, desejosa de conquistar novos mercados consumidores, cujos
tratados com Portugal, em 1810, 1815 e 1817, previam breve fim para a escravido no Brasil. Deciso
unilateral inglesa, o Aberdeen Act (1845) permitia que navios ingleses atacassem navios negreiros at
mesmo em portos brasileiros.

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muito violenta. Se os castigos aplicados no tempo da escravido no
seriam mais oficialmente admitidos, no alvorecer do sculo XX,
cresceu a preocupao com as leis e sua cientificidade.
Assim, desde a Proclamao da Repblica (1889) ao incio da
Era Vargas (1930), a criminologia sustentava origens etiolgicas
para o crime. Em outras palavras, referia-se existncia de razes
biolgicas, atvicas e at climticas (calor, no caso) para que
determinados tipos de pessoas no respeitassem a ordem.
Caractersticas tais como o tamanho da mandbula forneciam dados
psicopatologia criminal. Apesar de inconsistentes, suas teorias
influenciaram criminologistas, juristas e mdicos, brasileiros e
europeus. O positivismo apresenta diagnsticos e solues para casos
isolados, culpabilizando o indivduo e no o sistema social, gerando
um pensamento racista e sensacionalista que muito agrada s classes
privilegiadas. Ao explicar a origem dos revolucionrios, bandidos,
alcolatras, desempregados, mendigos, prostitutas e maconheiros por
meio de caractersticas atvicas, o discurso lombrosiano visava a
assepsia da sociedade que deveria ser protegida desses (maus)
elementos.
Alm disso, naquele momento, o pas tinha que se adaptar,
ainda que na condio de periferia, ao Sistema Capitalista Industrial.
O discurso liberal e racional veio junto com novas relaes de
produo e com a busca de mercados, pois escravos no poderiam
consumir como os assalariados. Contudo, prova de que as condies
escravocratas permaneceram, que, at mais tarde, no Cdigo Penal
de 1940, ainda era necessrio criminalizar a escravido. De um lado,
parecia que uma moderna Repblica no admitia conviver com tal
selvageria e brutalidade. Entretanto, esta realidade no se
extinguiu totalmente com a Repblica, como ainda se faz presente
at hoje.
Apesar da presso inglesa, tambm contribuiu para o fim da
escravido a ameaa da sociedade pela continuidade da vinda de
Proibio da Maconha no Brasil Andr Barros e Marta
Peres

escravos e pelas rebelies da senzala. O medo da africanizao por
parte das elites consistia num risco para a segurana pblica e
afastava o Brasil das rotas da civilizao
8
. O desequilbrio entre a
populao brasileira livre e cativa era enorme, j que, entre 1500 e
1822, enquanto vieram cerca de um milho de portugueses, vieram
trs milhes de africanos. Apesar da historiografia oficial ter
procurado camuflar a maioria de africanos como povoadores
forados do territrio brasileiro, o fato que os lderes e as elites
percebiam esse predomnio e alertavam para o risco das rebelies
escravas.
Medidas abolicionistas comearam a ser adotadas pelo governo
brasileiro por volta de 1850, quando subia o preo dos escravos, de
modo que tornava-se menos oneroso importar mo-de-obra
excedente da Europa. Parte do dinheiro dos fazendeiros empregado
anteriormente no trfico negreiro passou a ser investido na
imigrao
9
. O medo da sociedade brasileira desses inimigos
domsticos somado necessidade de trabalhadores para a
agricultura, estimulou a vinda dos imigrantes europeus (Del Priore e
Venncio, 2001:225-9). No final do sculo XIX, o desemprego e as
ms-condies de vida no campo consistiam em problemas
serssimos na Europa, de modo que governo brasileiro e fazendeiros
paulistas aproveitaram para promover uma poltica de estmulo
imigrao, no intuito de embranquecer o Brasil. Defensores da
imigrao europia achavam que, assim, aprimorariam a sociedade.

8 Em 1835, a Revolta dos Mals, em Salvador, Bahia, aterrorizou os brancos, ao descobrirem planos,
escritos em rabe, que previam a morte de todos os brancos imediatamente aps a conquista do poder
pelos escravos.

9 Os avanos do transporte internacional, o medo das revoltas dos escravos e a carncia de mo-de-
obra para a lavoura de caf motivaram a imigrao, principalmente de italianos, simultaneamente
expanso da lavoura cafeeira, na virada dos sculos XIX para o XX. Pode-se argumentar que no havia
carncia de mo-de-obra, j que havia milhares de escravos libertados sem trabalho. No entanto, com o
trauma, assim que libertados, aliviados da brutal represso, em busca de liberdade, os negros
abandonavam as fazendas e procuravam terrenos baldios em que pudessem plantar milho e mandioca
para comer (Campos,2005:41-2). Simultaneamente, buscava-se construir uma 'nao homogeneizada',
sobre padres culturais europeus, o negro ex-escravo no fazia parte deste projeto, mas queria viver.
No houve qualquer poltica humanitria, nem para os imigrantes europeus, tampouco para os afro-
descendentes.

Revista Periferia Volume III, Nmero 2

O desejo de liberdade dos ex-escravos era considerado falta de
vontade de trabalhar: chamados de vagabundos, por meio da
convivncia como os estrangeiros europeus, os negros aprenderiam o
esprito do homem livre e trabalhador.
Recordamos que a poltica criminal implantada pelo Estado at
meados do sculo XIX era de extermnio dos indgenas e escravido
para os negros. Transformaes de um pas at ento eminentemente
rural, o processo de embranquecimento e o incio da industrializao
trouxeram necessidades diferentes ao novo sistema, que precisava
mascarar a poltica punitiva e de fortes razes escravocratas com
novas roupagens.

Proibio da maconha no Brasil

Conforme mencionado, a psiquiatria lombrosiana chegou ao
Brasil em meados do sculo XIX. Ao defender que determinadas raas
carregavam caractersticas naturais dos criminosos, seu discurso
pseudo cientfico criminalizou os negros, sua religio, sua cultura e,
obviamente, o hbito de fumar maconha. Prova de que esse hbito
foi trazido da frica pelos escravos que uma das mais conhecidas
denominaes da maconha era fumo de Angola. Deste modo, seu
consumo era considerado um impulsionador da prtica de condutas
penais e seus consumidores, tidos como criminosos de antemo. Com
a Abolio da Escravatura, esse pensamento viria auxiliar a controlar
e reprimir a liberdade, de maneira que antigos escravos e seus
descendentes foram criminalizados. Observem que a escravido foi
abolida em 1888, a Repblica foi proclamada em 1889 e a sua
Constituio entrou em vigor em 1891. Um ano antes mesmo de ser
promulgada sua lei maior, a Repblica tratou de instaurar dois
instrumentos de controle dos negros em 1890: o Cdigo Penal e a
"Seo de Entorpecentes Txicos e Mistificao", a fim de combater
Proibio da Maconha no Brasil Andr Barros e Marta
Peres

cultos de origem africana e ao uso da cannabis, utilizada em rituais
do Candombl, considerado baixo espiritismo.
Alguns anos depois, o psiquiatra Rodrigues Dria
10
(1857-1958)
teve grande influncia na criminalizao da maconha, chegando a
associ-la a uma espcie de vingana de negros selvagens contra
brancos civilizados que os haviam escravizado. Vejamos um
fragmento de seu texto etnocntrico, discriminando a cultura, a
religio e o maravilhoso dilogo rimado da diversidade cultural
brasileira dos negros, nativos e pobres:

... possvel que um individuo j propenso ao crime, pelo
efeito exercido pela droga, privado de inibies e de controle
normal, com o juzo deformado, leve a prtica seus projetos
criminosos . () Entre ns a planta usada, como fumo ou
em infuso, e entra na composio de certas beberragens,
empregadas pelos feiticeiros, em geral pretos africanos ou
velhos caboclos. Nos candombls - festas religiosas dos
africanos, ou dos pretos crioulos, deles descendentes, e que
lhes herdaram os costumes e a f empregada para
produzir alucinaes e excitar os movimentos nas danas
selvagens dessas reunies barulhentas. Em Pernanmbuco a
herva fumada nos atimbs - lugares onde se fazem os
feitios, e so frequentados pelos que vo a procurar a sorte
e a feliciadade. Em Alagoas, nos sambas e batuques, que so
danas aprendidas dos pretos africanos, usam a planta, e
tambm entre os que porfiam na colcheia, o que entre o
povo rstico consistem em dilogo rimado e cantado em que
cada rplica, quase sempre em quadras, comea pela deixa
ou pelas ltimas palavras de contendor (Henman e Pessoa Jr,
1986).

Como podemos ver, psiquiatras brasileiros elaboraram uma
srie de teses criminalizando negros, nativos, mulheres, capoeiristas,
sambistas, maconheiros, prostitutas, macumbeiros, cachaceiros,
explorando certo tipo de discurso que estigmatizava todos que no
fossem supostamente brancos puros, prximo daquele que viria a
originar tambm ideias fascista e nazista da superioridade de raas.

10 Professor de Medicina Pblica de Direito da Bahia, presidente da Sociedade de Medicina Legal, ex-
presidente do Estado de Sergipe,
Revista Periferia Volume III, Nmero 2

J nos anos 1940, embora Filinto Muller, influente chefe da
polcia poltica de Getlio Vargas, declarasse que a Umbanda no
fazia mal a ningum, invadia e quebrava todos os terreiros que
insistiam no uso da maconha. Como havia o desejo da Umbanda, que
estava se estruturando, ser reconhecida como religio, subtraiu-se o
uso da maconha de suas prticas para obter esse reconhecimento.
Identifica-se a um trao de embranquecimento, ainda que forado,
da Umbanda. Ao mesmo tempo em que eram descriminalizadas as
religies de origem africana, a capoeira e o samba, a maconha foi
criminalizada pelo artigo 281 do Cdigo Penal de 1940.

Proibio da Maconha no Brasil e no Mundo

() vale acrescentar ( conceituao de proibicionismo) a
mais bem humorada traduo dada pelo Professor Charles
Whitebread ideia de proibio, definindo-a como a
utilizao da lei penal para criminalizar condutas que grande
parte de ns parece querer praticar... (Karam, 2009 ;2)

A primeira ao internacional no sentido de promover uma
proibio coordenada produo, distribuio e ao consumo de
determinadas substncias psicoativas e suas matrias primas foi
sistematizada na Conveno Internacional sobre o pio, organizada
pela Liga das Naes, em Haia, no ano de 1912 (Karam, 2009 : 3). A
referida conveno recomendava aos Estados signatrios que
examinassem a possibilidade de criminalizao da posse de pio,
morfina, cocana e seus derivados. Inspirada nela, em 1921, entrou
em vigor, no Brasil, o Decreto nmero 4294, que punia to somente o
comrcio de substncia de qualidade entorpecente.
Na II Conferncia Internacional do pio, em Genebra, 1925,
vale destacar a afirmao de Dr. Pernambuco, para delegaes de 45
outros pases: a maconha mais perigosa que o pio. Cabe
destacar que, apesar da cocana e da morfina j haverem sido
Proibio da Maconha no Brasil Andr Barros e Marta
Peres

includas desde a anterior, ambas as convenes tinham como
objetivo o combate ao pio. Considerando que esta erva no constava
da recomendao de 1912, esse mdico, indiscutivelmente,
influenciou a criminalizao da maconha em todo o mundo. Em
outras palavras, foi baseada nas ideias racistas e escravocratas
presentes no discurso de um psiquiatra brasileiro, que a
criminalizao da maconha viria a ser internacionacionalizada.
Em 1931, foi realizada a Conveno de Genebra, que
regulamentaria as duas convenes internacionais anteriores. Nela, a
criminalizao no chegou a ser imposta, mas j avanava no sentido
de uma ideologia proibicionista.
Em 1932, entrou em vigor, no Brasil, o decreto 2930 que
passava a penalizar tambm o usurio, porm, diferenciando-o do
traficante. Merece destaque o Decreto-Lei 891/38 que estabeleceu a
toxicomania como doena compulsria, tratando de internao civil e
interdio dos toxicmanos. Em 1940, entrou em vigor um novo
Cdigo Penal, que apenava a conduta de traficar, em seu famoso
artigo 281, inclusive mencionado em cano do saudoso Bezerra da
Silva.
Trs convenes da ONU dirigidas contra as drogas tornadas
ilcitas expressaram-se acerca da matria: a Conveno nica sobre
entorpecentes (1961), o Convnio sobre substncias psicotrpicas
(1971) e a Conveno das Naes Unidas contra o trfico ilcito de
entorpecentes e substncias psicotrpicas (Viena, 1988).
Em 1968, em plena ditadura militar, por meio do Decreto-Lei
385 e alterao do artigo 281 do Cdigo Penal, o usurio foi
equiparado ao traficante, sendo-lhes atribudas penas idnticas. Em
29/10/1971, foi editada a lei 5726, que mantinha esta equiparao e
trazia medidas ainda mais profundamente repressivas, tais como o
oferecimento de denncia mesmo sem qualquer substncia, ou seja,
sem existncia de prova material. Esta situao de exceo era
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anloga ao que o regime militar tambm fazia por meio da Lei de
Segurana Nacional, pela qual qualquer policial, sem ordem judicial,
podia prender uma pessoa e deix-la incomunicvel com sua famlia
ou advogado por trinta dias, renovveis atravs apenas de uma
comunicao ao juiz, por mais trinta.
Em 1976, entrou em vigor a histrica lei 6368, que distinguia o
traficante - tipificado no artigo 12 - do usurio, tipificado no artigo 16
tendo vigorado em parte at 2002, quando FHC sancionou a lei
10409/2002, a qual sofreu tantos vetos que se tornou absolutamente
sem sentido. Embora tenha se reunido recentemente s trincheiras
dos ativistas pr-legalizao, durante seu mandato na Presidncia do
Brasil, Fernando Henrique Cardoso nada mudou sobre a legislao de
drogas, medida que afirmou-se da Lei 10.409/2002 estar apenas
trocando seis por meia dzia. Seu sucessor, Lula, embora no tenha
se posicionado publicamente sobre o tema, em meio ao processo de
sua reeleio, em agosto de 2006, sancionou a Lei 11343, que
acabou com a pena de priso para os usurios de substncias ilegais
e para quem plantar pequena quantidade de maconha para uso
prprio. Na realidade, os artigos 12 e 16 da Lei 6368/76 vigoraram
at 2006 quando foram finalmente revogados pelo Lei 11343/2006.
Pois FHC fez tantos vetos a sua prpria Lei 10409/2002, que tais
artigos criminalizadores continuaram em vigor.

Hoje

Em 2009, foi encaminhada uma representao Procuradoria-
Geral da Repblica, noticiando decises judiciais que proibiam as
Marchas da Maconha em cidades brasileiras. Impulsionada pela
mesma, a Procuradora Debora Macedo Duprat de Britto Pereira
props a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n
187, que o Supremo Tribunal Federal julgou procedente, por
Proibio da Maconha no Brasil Andr Barros e Marta
Peres

unanimidade, no dia 15 de junho de 2011, baseado no relatrio e
voto memorvel do Ministro Celso de Mello.
At ento, passaram-se anos de luta, tendo mais de 100
pessoas sido presas dentre os que convocavam e participavam das
Marchas. Aps a histrica Marcha de So Paulo, o Supremo julgou
procedente a ao, de modo que o protesto de ativistas na rua
acarretou o reconhecimento da legalidade democrtica do movimento
e a ilegalidade das recentes medidas judiciais repressivas.
Em maio de 2012, por deciso da maioria do seu Plenrio, o
Supremo Tribunal Federal, no Habeas Corpus n 104339, declarou
incidentalmente inconstitucional parte do artigo 44 da Lei
11343/2006, que proibia a concesso de liberdade provisria em caso
de trfico de entorpecentes. A regra o direito de responder a uma
acusao criminal em liberdade. Para decretar a provisria priso
preventiva, o Juiz precisa apresentar fatos e elementos que
demonstrem a presena de seus requisitos, que so: de ordem
pblica, quando h provas de que em liberdade o indiciado poder
praticar outros crimes; para garantia da instruo criminal, quando o
acusado estiver coagindo alguma testemunha; ou para assegurar a
aplicao da lei penal, pois o denunciado pode fugir da cidade.
Tratam-se de alguns exemplos para se tirar, excepcionalmente, a
liberdade de algum. O STF assegurou, assim, a necessidade da
anlise dos requisitos da priso preventiva para a medida
excepcional. O Juiz no pode mais decretar a priso de uma pessoa
argumentando a vedao da lei liberdade provisria, pois a
Suprema Corte declarou sua inconstitucionalidade.
Tal medida importantssima, pois bem mais da metade dos
presos no Brasil - constituda de primrios, de bons antecedentes,
com residncia fixa, desarmados no momento do crime, sem
pertencer qualquer organizao criminosa, e, pior, sem obrigar
ningum a comprar dele a droga tornada ilcita - est na cadeia por
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trfico. O senso comum leva a crer que os presos so poderosos
traficantes, mas esses so franca minoria. Os verdadeiros traficantes
so milionrios e bilionrios que agem no sistema bancrio em
aplicaes financeiras, compras de imveis, mas esses nunca sero
presos, porque a cadeia serve, com rarssimas excees, para punir e
controlar os pobres. Mas no se deve pensar que no existe
tipificao de crime para os financiadores. Apesar de no podermos
dar a conhecimento um caso concreto, cabe destacar o artigo 36 da
Lei 11343/2006, que, por incrvel que parea, est em vigor:
Art. 36. Financiar ou custear a prtica de qualquer
dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1
o
, e 34
desta Lei:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 20 (vinte) anos, e
pagamento de 1.500 (mil e quinhentos) a 4.000
(quatro mil) dias-multa.
A pena real para os verdadeiros traficantes e corruptos
seria a perda dos bens, que est na Constituio, mas no est
regulamentada em lei infraconstitucional, mesmo vigorando o inciso
XLVI do seu artigo 5 da Carta Poltica:
Art. 5....
XLVI - a lei regular a individualizao da pena e
adotar, entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;

No final de 2011, o Supremo Tribunal Federal j havia decidido,
atravs de seu Plenrio Virtual, que um caso de porte de maconha na
cadeia tinha repercusso geral. Isto significa que o STF pode decidir,
nesse caso, que a criminalizao do consumo de drogas tornadas
ilcitas inconstitucional, por diversos motivos: primeiro, porque fere
o princpio da igualdade, ao criminalizar consumidores de drogas
ilcitas, enquanto descriminalizado o consumo de drogas lcitas;
Proibio da Maconha no Brasil Andr Barros e Marta
Peres

segundo, porque viola o princpio da lesividade, quando criminaliza
uma conduta que no atinge terceira pessoa, mas apenas o prprio
usurio, que atinge somente sua sade e jamais a sade pblica;
terceiro, pois a criminalizao ataca a racionalidade do discurso
iluminista do Imprio da Lei, ao desrespeitar as garantias
republicanas da intimidade e vida privada. Leis no podem violar
essas garantias individuais, pois o Estado no pode intervir na
escolha individual do que consumido nem controlar o direito de
cada um dispor de sua prpria vida. A auto-leso, assim como o
suicdio, no crime. De fato, ningum pode ser processado por
tentativa de suicdio e muito menos por suicdio!
Este ano foi apresentado ao Senado, por uma Comisso de
Juristas, projeto do novo Cdigo Penal, que exclui o crime para quem
estiver portando quantidade equivalente a cinco dias de consumo.
Alm disso, um anteprojeto de lei, apresentado e divulgado na mdia
pela OnG Viva Rio, prope a descriminalizao do porte de uma
quantidade equivalente a dez dias de consumo.
Outro fato que vem sendo debatido o Plano Nacional de
Segurana Pblica proposto pelo presidente Mujica do Uruguai, a fim
de combater a violncia e o consumo de crack. Neste projeto, o
Estado venderia quarenta baseados - cigarros de maconha a um
usurio por ms.
Aqui, no Brasil, ao levarmos em considerao as mudanas nos
nveis judicial e legal, fundamental ressaltar que as Marchas da
Maconha influenciaram estes avanos. A rua um importantssimo
palco da poltica, garantido pelo artigo 5, inciso XVI, da Constituio
Federal/1988: todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em
locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde
que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o
mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade
competente. Deste modo, adeptos e simpatizantes participam das
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Marchas da Maconha, mostrando sua fora para legalizar a maconha
no Brasil e no mundo.
Estamos caminhando para a legalizao, mas a reao dos
punitivos proibicionistas notria. Delegados, Promotores e Juzes
no aplicam a lei e condenam milhares de jovens consumidores como
traficantes, numa espcie de vingana pelos avanos de dispositivos
libertrios, como o fim da pena de priso para consumidores e
plantadores de pequena quantidade previstos no artigo 28 da Lei
11343/2006. Um fato que exemplifica esta reao que, mesmo
garantida pelo Supremo Tribunal Federal, a Marcha da Maconha de
2012 foi brutalmente reprimida em Ipanema.
Em breve, provavelmente, a Suprema Corte julgar a
inconstitucionalidade da criminalizao do consumo e do porte para
uso prprio, pois, por todas as razes apresentadas, trata-se de
grave violao s garantias republicanas dos Direitos Humanos de
Primeira Gerao.

Referncias Bibliogrficas

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Proibio da Maconha no Brasil Andr Barros e Marta
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