Contedo programtico: legislao tributria; obrigao tributria; sujeio passiva; crdito tributrio; administrao tributria; principais tributos. Sistemtica de avaliao Mesma sistemtica do "Direito Financeiro, ou seja... Bibliografia sugerida Hugo de Brito; Luciano Amaro; Sacha; Aliomar Baleeiro LEGISLAO TRIBUTRIA naugura o segundo livro do CTN, que trata de normas gerais do Direito Tributrio. O CTN conceitualista, o que hoje criticado. Entretanto, antes do CTN, a crtica era exatamente contrria: no havia consenso entre doutrinadores. 1 CONCETO Art. 96, CTN. Definio de legislao tributria. muito abrangente, no h limitao formal de normas, tanto leis, quanto atos administrativos infralegais (por exemplo) esto includos. Critrio material foi utilizado para definir a legislao. Tudo que disciplina tributos ser legislao tributria, sendo objeto de estudo do Direito Tributrio. H normas nacionais, federais, estaduais, distritais e municipais. 2 PRNCPO DA LEGALDADE Art. 97, CTN: traz o princpio da legalidade detalhadamente. Esse princpio est tambm no art. 150, , CF, mas de forma mais vaga, menos esclarecedora. Detalhe: o CTN (Lei n. 5.172/66) foi editado como lei ordinria (no havia lei complementar), mas foi recepcionado pela CF'88 como LC em razo da matria, pois o CTN trata de matria reservada ao legislador complementar (e. g., disciplinar as limitaes constitucionais ao poder de tributar: repartio de competncia, princpios constitucionais tributrios e imunidades), pelo art. 146, CF. No formalmente LC, mas materialmente. Alguns artigos do CTN (que no so normas gerais tributrias) no so considerados como LC. Art. 97 diz que somente lei poder fazer as alteraes nele definidas: lei em sentido estrito. Em sentido material (impessoal, genrico e abstrato) e formal (aprovada pelo legislativo e obedecendo o trmite previsto constitucionalmente) (Paulo Coimbra tinha invertido as nomenclaturas!). Via de regra, a lei ordinria adequada para o exerccio da competncia tributria (aptido legislativa para instituir e disciplinar tributos). As excees esto expressas na Constituio. Ex.: instituio de emprstimo compulsrio (art. 148, CF); impostos residuais da Unio (art. 154, CF). A legalidade no se restringe existncia de lei que autorize a tributao, mas tambm a definio de todos os aspectos necessrios quantificao do tributo devido nas situaes concretas (tipicidade cerrada). O que deve estar na lei ordinria tributria: descrio da hiptese de incidncia, obrigao tributria (elementos essenciais devem ser previstos pela lei ordinria, como sujeitos ativo e passivo, critrios quantitativos [base de clculo e alquota]; os acidentais podem ser estabelecidos por ato infralegal. Nota: o STJ entende que a data do vencimento acidental e pode ser definida por ato normativo) etc. Quanto ao critrio quantitativo, a CF (art. 153, 1, CF) excepciona a alterao de alquotas dos impostos regulatrios da economia (, E, OF e P), de funes extrafiscais, e pode ser feita por ato infralegal. O CTN (de antes da CF'88) deixaria a exceo mais abrangente, permitindo a alterao de alquota e base de clculo por ato infralegal. Mas a CF'88 restringiu a exceo, permitindo a alterao s de alquota. Sanes devem estar previstas em lei, bem como a penalidade aplicada. 3 TRATADOS NTERNACONAS EM MATRA TRBUTRA 3.1 Conceito Tratados e convenes internacionais tratam, normalmente, de questes alfandegrias (reduo de nus tributrios no comrcio internacional, como o imposto de importao) e questes para evitar a dupla tributao de renda. 3.2 Conflitos de competncia internacionais Conflitos de competncia internacional: mais de um pas pretende tributar um fato. Geralmente sobre renda, pois tributos sobre patrimnio e consumo so mais pacficos na doutrina (local da coisa, para patrimnio; e pas de destino, para consumo). 3.2.1 Critrios para resoluo de conflito de competncia em imposto de renda 3.2.1.1 Domiclio Aplica-se a lei do domiclio do sujeito. Brasil s adotava esse critrio. 3.2.1.2 Fonte da renda ndependentemente da residncia do titular da renda, a renda tributada no pas fonte da renda. Critrio que tambm passou a ser adotado pelo Brasil em 1995. 3.2.1.3 Nacionalidade Rendimentos auferidos pelo cidado, no importa onde auferidos ou onde mora o sujeito, o pas do sujeito o tributar (poucos pases adotam). 3.2.2 Mecanismos para evitar bitributao da renda 3.2.2.1 Unilaterais Previstos pela legislao interna de apenas um dos pases envolvidos no conflito. Ex.: EUA diz que o imposto pago por um estadunidense no Brasil por uma renda auferida aqui pode ser deduzido no que devido l. 3.2.2.2 Bilaterais ou multilaterais Fundado na reciprocidade; acordos entre pases. Para cada rendimento pode ser estabelecido um critrio. Ex.: rendimento de aluguel ser tributado somente na fonte. 3.3 A posio dos tratados na legislao interna Art. 98, CTN. Os tratados internacionais em matria tributria sero observados pela legislao tributria interna, inclusive pela que lhe for superveniente. Divergncia a respeito da hierarquia: 3.3.1 Supremacia dos tratados Alguns doutrinadores acreditam, com base no art. 98 do CTN, os tratados esto em posio superior legislao ptria. 3.3.2 Posio do STF Outros pensam que os tratados no so superiores. O STF ainda no julgou casos de conflito normas envolvendo tratado em matria tributria, mas em outras matrias sim. O Brasil foi signatrio da lei uniforme de Genebra (sobre ttulos de crdito), porm um tempo depois editou a lei do cheque, que era contrria lei uniforme de Genebra. O STF entendeu que o legislador poderia disciplinar sobre matria j disciplinada por tratado internacional via lei ordinria, podendo at suplantar os tratados internacionais. Logo, os tratados internacionais em matria tributria tambm no so superiores s leis internas, a no ser que versem sobre direitos fundamentais, aps tramite prprio. Para o STF, no h hierarquia entre norma interna e internacional; utiliza-se os critrios cronolgico e da especialidade. Outro ponto que hierarquia de normas estabelecida pela Constituio, logo o CTN no pode estabelecer coisa diversa (dizer que tratados se supem lei ordinria). Os adeptos dessa corrente dizem que o art. 98, CTN no trata de hierarquia de normas (at porque no poderia tratar), mas de concurso de normas. Os tratados internacionais e a legislao ptria sero analisados, inclusive legislao superveniente, por sua especificidade. Uma norma no revogar a outra, prevalecendo uma ou outra conforme o caso. Conflito aparente de normas: comumente, tratados so lei especial, que convivem com as leis (mais) gerais internas, afastando a aplicao destas nos casos determinados. Desse forma no h conflito de normas, aplica-se o tratado, sem haver revogao. Mesmo lei interna posterior (geral), seria afastada, ainda sem revogao (Amaro). 3.4 Tratados internacionais e tributos estaduais e municipais Tratados internacionais firmados pelo Brasil podem exonerar importao de tributos estaduais e municipais? Os tratados podem afetar a incidncia de tributos estaduais e municipais? 3.4.1 Smula n. 71, STJ Caso: Brasil signatrio de tratado (OMC) que firma a exonerao total de tributos na importao de bacalhau de outros pases signatrios. Os Estados queriam cobrar CMS sobre o produto importado. Os tratados podem conceder iseno heternima (exonerao total), ou seja, exonerar tributos de competncia alheia? Smula n. 71 do STJ disse que sim. Entretanto, a smula anterior CF'88 e com base em dispositivo do CTN que permitia a exonerao de tributos estaduais e municipais, desde que a Unio exonerasse dos seus tributos. Primeira corrente diz que tal dispositivo no foi recepcionado pela CF'88, que estabelece a autonomia dos entes federados, pacto federativo. (Paulo Coimbra falou que a smula era anterior CRFB, mas no (1992), at porque o STJ foi criado pela CRFB'88). 3.4.2 Sim Outra corrente diz que o Presidente da Repblica cumpre duas funes distintas: chefe da Unio e da Repblica. Quando ele firma um tratado internacional pratica ato como chefe de Estado, representa a Repblica (a Unio, Estados e Municpios conjuntamente), logo, poderia efetuar exonerao total. Essa corrente diz que as exoneraes firmadas em tratados internacionais no so isenes heternimas, pois o Presidente assina o tratado com competncia para comprometer Unio, Estados e Municpios. Essa corrente conclui o mesmo que o STJ na smula 71, mas por outros argumentos. A norma de um tratado pode afastar, reduzir ou condicionar a aplicao de norma tributria estadual ou municipal. 4 COMPETNCA REGULAMENTAR DO PODER EXECUTVO (ART. 99) 4.1 Decretos regulamentares (art. 84, V, CRFB) Ato do executivo pode regulamentar (dar fiel execuo) a lei, mas no pode inovar. Todos os atos do executivo, inclusive os regulamentos, veiculados via decreto do executivo, devem explicitar a forma de cumprimento da lei stricto sensu. Os elementos essenciais da obrigao tributria no podem ser alterados. Atos infralegais, inclusive decretos, sujeitam-se ao controle de legalidade; no podem contrariar a lei, pois seriam nulos de pleno direito. 4.2 Decretos Exceo ao principio da estrita legalidade: art. 153, 1, CF. Permite ao chefe do executivo alterar (mas no definir) alquotas dos impostos regulatrios da economia (, E, P e OF) por decreto. A Cide tambm pode ter a alquota alterada por decreto. Estes decretos sero lei material com fora de lei formal. 4.3 Nomas complementares (art. 100, CTN) Atos infralegais que esto na base da pirmide de normas, de mais baixo nvel hierrquico, mais concretos e menos abstratos, so chamados pelo CTN por normas complementares. No se confundem com normas gerais (editadas via LC). No podem inovar. Art. 100, pargrafo nico. mpede a imposio de penalidades aos contribuintes que cumprem normas complementares (contrrias lei). A observncia das normas complementares faz presumir a boa-f do contribuinte. Normas complementares so expedidas pela administrao fazendria, cristalizando a interpretao desta, que pode ser equivocada. Se a norma complementar nula, o contribuinte no pode ser sancionado pelo erro do administrador. 4.3.1 Convnios Acordos que podem ser firmados entre Unio, Estados e Municpios para estabelecer parcerias para fiscalizao ou arrecadao de tributos. So normas complementares do art. 100. So distintos dos convnios de CMS. 5 ATOS EXCLUSVOS DO PODER LEGSLATVO 5.1 Resolues Constituio: limites de alquotas de TCD e SSQN so definidos pelo Senado, por meio de resoluo (art. 155, 1; V, 2, V e V). 5.2 Decretos legislativos Veculos para aprovao de tratados internacionais, dentro outras funes. 6 VGNCA DA LEGSLAO TRBUTRA 6.1 Vigncia (A data da vigncia) no caracterstica (requisito) essencial da norma. Pode haver lei sem vigncia (em vacatio legis). Vigncia a aptido da lei para gerar efeitos, desde que ocorrido o pressuposto ftico. O antecedente normativo (primeira parte da norma): descrio do fato jurgeno, fato importante. Consequncia (segunda parte), prescrio dos efeitos jurdicos uma vez ocorrido o pressuposto ftico. Norma vigente aquela que gera os efeitos quando ocorrido o precedente. A lei sempre tem vigncia no tempo e espao. A vigncia condiciona a eficcia. Limites da vigncia da lei tributria. 6.2 Limites da vigncia no espao 6.2.1 Territorialidade a regra. O ato normativo vigorar dentro do territrio do ente federado que o editou. 6.2.2 Extraterritorialidade Art. 102. So excees territorialidade. a vigncia da norma para alm das fronteiras do ente federado que a editou. Depende de previso expressa. Trs fontes de extraterritorialidade: 6.2.2.1 Convnios entre os entes federados Fundamentados na Lei Complementar n. 24/75. Podem definir hipteses de concesso de isenes, benefcios e incentivos fiscais, ou sua revogao. Convnios de CMS so comuns. Guerra fiscal: concesso unilateral de benefcios fiscais para atrair investimentos, muitas vezes so irregulares e predatrios. Transforma o federalismo cooperativo em federalismo competitivo. Ex.: transferncia da Ford para Camaari/BA. LC n. 24/75: exige para a validade de benefcios fiscais e CMS a aprovao unnime do CONFAZ, que o Conselho Nacional de Poltica Fazendria, com representantes da Unio e Estados. Porm, grande parte dos Estados no obedecem LC n. 24/75 e dependendo da apreciao do judicirio para ltima palavra; 6.2.2.2 Normas gerais de direito tributrio LC n. 116, norma geral que disciplina o SS (norma nacional). Todos os municpios devem obedec-la. Enseja, algumas vezes, a aplicao da lei de um municpio sobre fato ocorrido em outro. (ex.: advogado de BH que vai defender causa em Braslia. A legislao aplicvel a do estabelecimento de quem presta o servio, no caso, BH); 6.2.2.3 Previses em tratados internacionais Um tributo pode ser cobrado em razo de fato ocorrido no exterior, mas de pessoa domiciliada no pas, ou cobrado por fato ocorrido no Brasil, ainda que o contribuinte esteja fora. Os tratados internacionais servem para evitar a possvel dupla tributao nesses casos; so recprocos. Pode haver compensao de crditos, e.g. "Visto anteriormente. 6.3 Limites da vigncia no tempo 6.3.1 ncio 6.3.1.1 LNDB Vigncia normal das demais matrias. Aplica-se o art. 1 da LNDB. A lei entra em vigor na data nela prevista. Se no h previso, entra em vigor 45 dias contados da data da publicao (e aps 3 meses passa a ser vigente fora do territrio nacional). O mesmo se aplica para leis que reduzem tributos, ou no os criem nem aumentem. 6.3.1.2 aumento/instituio tributos princpio da anterioridade alterado pela EC 42? 6.3.1.2.1 Anuidade (art. 150, , b) A vigncia comea em 1 de janeiro do exerccio financeiro subsequente a sua publicao. R s obedece anuidade. 6.3.1.2.2 Espera nonagesimal (art. 150, , c) mpe uma vacatio legis de 90 dias entre a data da publicao e vigncia. Em princpio, as duas esperas devem ser observados para dispositivos que aumentem ou instituam tributos. Mas contribuies sociais para a seguridade social s seguem a espera nonagesimal. 6.3.1.2.3 Excees (art. 150, 1) H excees especficas para anuidade, especficas para espera nonagesimal e para ambas. 6.3.1.3 Normas complementares (art. 103, CTN) Art. 103. Norma complementar, que no se confunde com LC ou norma geral e refere-se aos atos normativos infralegais que compem a legislao tributria, vige a partir da data de publicao (se for ato normativo) ou 30 dias aps (se efeitos normativos de decises administrativas). 6.3.2 Trmino O trmino da vigncia se d como nas demais normas jurdicas. A lei vigorar at o prazo nela previsto (se houver) ou at ser revogada por norma superveniente de idntica ou superior estatura normativa. Lei especial no revoga lei geral e vice-versa. A revogao expressa a declarada por lei posterior; tcita ocorre quando a lei nova dispuser da mesma matria de forma distinta. Ab-rogao a revogao integral do texto de lei. Derrogao revogao parcial. Em matria tributria comum lei com vigncia determinada (ex.: CPMF). 6.4 Concurso de normas: efeito repristinatrio Efeito repristinatrio seria a volta da vigncia de uma lei revogada em razo da revogao da lei que a revogou. Lei A, Lei B, Lei C: a Lei A foi revogada pela B, um tempo depois, a Lei C revoga a B. O que ocorre com a Lei A? Volta a ser vigente? Art. 2, 3: s ocorrer efeito repristinatrio se expressamente se dizer que a anterior foi revigorada. 7 APLCAO DA LEGSLAO TRBUTRA 7.1 Regras gerais (art. 105) Na verdade, a lei que altere tributos se aplicar no futuro, se e quando ocorrerem os fatos geradores. futura inclusive para normas que reduzam ou extinguam tributos, em regra. A lei nova s poderia ser aplicada a fatos geradores que se iniciem no futuro, como o R, peridico anual. O disposto no art. 105, "e aos pendentes, leva retro-operncia da lei e fere o princpio da irretroatividade (Amaro). H casos, porm, que a lei aplica-se a fatos pretritos. 7.2 Retroatividade (art. 106, CTN) 7.2.1 Limites genricos Efeitos normais de no se atingir o ato jurdico perfeito, a coisa julgada e o direito adquirido. 7.2.2 Limites especficos (art. 150, , a) O princpio da irretroatividade determina que jamais lei que institua ou majore tributo se aplique a fato pretrito. 7.2.3 Hipteses 7.2.3.1 Leis interpretativas: art. 106, nterpretao autntica: feita pelo prprio legislador, quando h ambiguidade na lei, permitindo interpretaes razoveis e dissonantes entre si. As lei interpretativas sempre retroagem, em qualquer hiptese. A favor ou contra contribuinte. Retroage at o incio da vigncia da lei por ela interpretada. Ex.: lei do SAT (art. 22, lei n. 8.212/91) estabelece as alquotas para cada grau de risco da funo laboral (1%, 2% e 3%, para atividades de risco leve, mdio e grave), mas no diz o que uma funo de risco leve, mdio ou grave. Uma lei posterior que define os conceitos de atividade de risco ser genuinamente interpretativa (para o professor...). O contribuinte poder at ter que complementar tributos no pagos e no atingidos pela decadncia (arts. 150, 4, c/c 156, CTN). Mas a retroatividade de lei interpretativa no enseja a aplicao de penalidade; o descumprimento de preceito erroneamente interpretado no enseja multa (art. 106, ). O contribuinte que pagou a maior pode pedir ressarcimento ou compensao, desde que no atingido pela decadncia, tambm de 5 anos. Se a interpretao da lei j est pacificada na jurisprudncia, a lei no ser genuinamente interpretativa. O que acontece que a lei "interpretativa acaba por inovar o direito anterior (sendo retroativa) ou repetir o que j tinha sido dito (ser intil). No tarefa do legislador interpretar as leis. 7.2.3.2 Retroatividade benigna Art. 106, . Se a lei nova reduz alquota de tributo, e.g., no se aplicar a fatos passados, a no ser se houver previso expressa nesse sentido. Apenas para lei sancionadora, que estabelece sanes e penalidades s infraes tributrias. As normas tributrias sancionadoras mais benficas retroagem, alcanam fatos ocorridos antes do incio da sua vigncia (a exemplo do direito penal). Lei sancionadora agravante no retroage. Entretanto, a lei tributria sancionadora retroagir desde que no trate de caso definitivamente julgado, para que no haja pedidos de ressarcimento de penalidade j pagas; no afeta a coisa julgada como a lei penal. A coisa julgada judicial, no administrativa. As hipteses das alneas a e b conflitam, pois "quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso a mesma coisa de "quando deixe de defini-lo como infrao: a primeira seria caso de retroatividade incondicionada, a segunda, de condicionada (pois h o "desde que...). A hiptese da alnea a mais abrangente e mais favorvel ao contribuinte, sendo a melhor opo (Amaro). 8 NTERPRETAO DA LEGSLAO TRBUTRA 8.1 Conceito Desvendar o significado, sentido e alcance de alguma coisa. Tudo pode ser interpretado. Hermes: o semi-deus mensageiro que trazia as mensagens dos deuses do Olimpo para o homem. Hermenutica a cincia da interpretao. Serve para aplicar a lei s situaes concretas que nela se subsumam. A administrao, o judicirio e o contribuinte realizam interpretao da lei. 8.2 Mtodos Normas tributrias no mais so interpretadas em favor do Fisco ou do contribuinte. H quatro mtodos de interpretao. No h um mtodo melhor. O art. 107 e ss. do CTN determinam como ser feita a interpretao da legislao tributria, o que resta invivel na prtica. Nas situaes expressamente disciplinadas, recomenda-se dar preferncia, no possvel, aos mtodos do CTN. Mtodo dialtico-compreensivo: como no h um mtodo superior, todos devem ser considerados na interpretao de uma norma, utilizando mais ou menos cada um, dependendo do caso. Como resultado, a interpretao pode ser, em tese, extensiva (a lei alcana mais do que o expresso no texto), restritiva (a lei enquadra mais situaes do que queria) ou estrita. 8.2.1 Literal ou gramatical O intrprete parte do sentido das palavras utilizadas. importante, necessrio, mas insuficiente. No se chega concluso divergente do texto da lei. insuficiente pois traz respostas bvias, pouco prticas em determinados casos. O intrprete encontrar respostas corretas, mas insuficientes. 8.2.2 Histrico Busca-se subsdios para a interpretao no contexto histrico, social, poltico, econmico da poca da edio da lei. Procura-se ler os debates das leis que instituram os tributos. Ex.: os parlamentares, quando instituram o CMS, disseram que ele incidiria sobre a circulao de mercadorias, pressupondo a transferncia de titularidade dessas. O deslocamento fsico de uma mercadoria da matriz para a filial de uma mesma empresa no fato gerador do CMS. Est sumulado pelo STJ. 8.2.3 Lgico-sistemtico Deve-se considerar o texto normativo no contexto de todo o ordenamento jurdico. No possvel interpretar um dispositivo isoladamente. preciso fazer uma sistematizao do sistema normativo. 8.2.4 Teleolgico ou finalstico o sentido e alcance da lei aferido pelo propsito, objetivo, da lei. Qual a finalidade da lei? 8.3 nterpretao "literal (art. 111) As matrias determinadas no artigo seriam interpretadas literalmente. A doutrina considera que no deve ser feita interpretao literal, mas uma interpretao restritiva, no extensiva. No se aceita analogia. Ou seja, no quer facilitar a vida do contribuinte. Ex.: imunidades so interpretadas extensivamente (pois so constitucionais, dotadas de alta carga principiolgica); mas isenes devem ser interpretadas restritivamente (pois so infraconstitucionais). 8.4 nterpretao mais favorvel ao infrator (art. 112) o princpio ou regra geral do direito penal (in dubio pro reo) incorporado legislao tributria. Havendo dvidas, aplica-se a interpretao mais favorvel ao infrator. No ao contribuinte. Ou seja, essa regra de interpretao s vale para normas sancionadoras. A retroatividade benigna do art. 106, e a interpretao benigna do art. 112 se aplicam no caso de infraes e penalidades. Normas de incidncia de tributos no so interpretadas nem em favor do contribuinte, nem em favor do fisco, tendendo a serem estritas. 9 NTEGRAO DA LEGSLAO TRBUTRA 9.1 Direito Tributrio e direito. Superposio A integrao visa ao preenchimento dos espaos diante da omisso ou lacuna da lei, aps a interpretao desta. O direito tributrio direito de superposio, pois um ramo do direito que, frequentemente, utiliza-se de conceitos, definies de outros ramos para orientar sua aplicao. H contribuies sobre a folha salarial, mas o que salrio? O direito do trabalho dir. O PTU incide sobre a propriedade bem imvel, sendo que o direito civil diz o que propriedade. 9.2 Conceitos, institutos e formas do direito privado (art. 109 e 110) So ou podem ser utilizados pelo legislador para definir a competncia tributria constitucional. Quando esses conceitos de outros ramos so utilizados na Constituio para definir a competncia, o legislador tributrio no pode alter-los. A obrigao tributria ser definida pelo legislador tributrio, mas o conceito utilizado para delimitao da competncia no ser alterado. Competncia aptido legislativa para instituir tributos. A proibio do art. 110 mais voltada ao legislador do que ao intrprete, para que aquele no aumente sua competncia. Ex.: o legislador municipal no pode editar uma lei assim, para aumentar a arrecadao do PTU: "somente para efeitos tributrios, considera-se como imvel veculos automotores. Evita a usurpao de competncias tributrias. J os efeitos jurdicos tributrios no se submetem aos princpios do direito privado. Ex.: se o trabalhador tem vantagens na relao justrabalhista, no ter na tributria. 9.3 Tcnicas (art. 108) Orienta a todos os aplicadores da lei como proceder diante uma lacuna. O legislador quis estabelecer ordem hierrquica para integrao da norma tributria? Segundo L. Amaro, no, at porque o 1 j diz que a analogia no se sobrepe a um princpio (legalidade tributria). 9.3.1 analogia limite Tcnica de supresso de lacunas legislativas. til para a soluo de fatos no disciplinados pelo direito. Busca norma que disciplina fato semelhante. O fundamento da analogia a similitude, no identidade (se fosse idnticos, no seria necessria a analogia). Limite: no poder ensejar a exigncia de tributo no previsto em lei; tambm no serve para reconhecer iseno, anistia ou dispensar o cumprimento de obrigao acessria (art. 111, acima). Ex.: o fato pode at ser parecido com outro, que tributado, mas no se tributar por analogia. ntegrao por analogia feita quando a lei no previu certa hiptese, mas se tivesse previsto, teria disciplinado de maneira semelhante a outra prevista. J a interpretao extensiva ocorre nos casos em que a norma queria incluir uma situao, mas o texto foi insuficiente, sendo necessrio que o intrprete ajuste seu alcance. 9.3.2 Princpios gerais crtica O CTN coloca os princpios de direito tributrio antes dos de direito pblico, hierarquizando-os indevidamente. Os princpios gerais de direito no podem ser excludos. Princpio no tcnica de integrao, pode ser til, mas no tcnica. Tambm no est subordinado analogia, acontece mais o contrrio. Princpios sempre so aplicveis. 9.3.3 Equidade - limite Aplicao benevolente da lei, quando seus efeitos sero rigorosos em face do fato concreto. Aplicao humana da lei; retira os exageros e realiza a justia. Limite: art. 108, 2: o emprego da equidade no pode ensejar a dispensa do pagamento de tributo previsto em lei. Se a equidade no pode dispensar tributo, poder ser aplicada no caso de sanes. As sanes podem ser reduzidas ou dispensadas, de acordo com o caso. ex.: contribuinte que no conseguiu pagar um tributo no ltimo dia por acidente ocorrido com o mensageiro que iria efetuar o pagamento. No mereceu a aplicao de multa de 100% sobre a obrigao. As proibies da equidade esto mais no campo da interpretao do que da integrao da lei tributria, pois, na lacuna legal, no seria possvel, de qualquer modo, cobrar tributo nem punir o contribuinte. 10 OBRGAO TRBUTRA Estrutura da norma tributria e o fenmeno da incidncia. Obrigaes tributrias podem ser de dar (certa quantia ao sujeito ativo, e.g.), fazer (emitir nota, e.g.) e no fazer (no dificultar a fiscalizao, e.g.). Obrigao tributrias decorrem da lei; no dependem da vontade do sujeito. A norma bsica do tributo (a que o institui) dual, tem dois membros. Nem todos os elementos esto no mesmo dispositivo, na mesma lei, mas na norma (resultante da anlise de toda legislao em vigor). As normas jurdicas em geral tambm so duais (todos os tipos penais so duais: se matar algum, pena privativa de liberdade). A estrutura : antecedente e consequente. Se A, deve ser B. Excees: normas de competncias, algumas normas processuais, que no tem antecedentes normativos. 10.1 Antecedente normativo juzo hipottico que considera a possibilidade da ocorrncia de um fato, imputando determinadas consequncias a ele. Mtodo da imputao condicional, no causa e efeito. Se acontece uma coisa, deve acontecer outra. O legislador seleciona fatos relevantes ao convvio social, descreve-os no antecedente normativo. a descrio abstrata do fato jurdico. No tributrio o antecedente a hiptese de incidncia, que descreve o fato gerador, sem se confundir com este. Fato gerador o fato jurgeno tributrio. o acontecimento concreto, que, se realizado, atrai a incidncia do efeitos do comando da norma. A expresso "fato gerador criticada, pois no o fato que faz gerar uma obrigao, mas a lei. Entretanto, mais adequada do que outras, como "fato imponvel, que d a ideia de possibilidade de imposio, no a certeza, da obrigao. 10.2 Consequente normativo a prescrio de determinados efeitos ao antecedente. a imputao de "B "A. Se auferir renda, pagar o imposto de renda. Se for proprietrio de veculo, pagar PVA. O direito nasce do fato. O direito emana da norma quando ocorre o pressuposto ftico. Determina a obrigao da tributao em abstrato. Ocorrido o fato gerador, nasce a obrigao tributria, que o consequente normativo. Se no h fato gerador, no haver efeitos; e s h fato gerador se previsto em lei. No basta a vigncia (aptido da norma para gerar efeitos), deve acontecer o pressuposto ftico (fato gerador). O consequente normativo da norma tributria chamado de comando, preceito, mandamento, estatuio ou obrigao tributria. 10.3 Fenmeno de incidncia Acontecendo o fato gerador, automaticamente nasce a obrigao tributria. Sempre que ocorre o fato gerador, nasce a obrigao. A atividade administrativa de constituio do tributo declaratria, no constitutiva. Todo fato gerador concreto que se enquadra na hiptese de incidncia, mas nem todo fato concreto que se enquadra na hiptese de incidncia ser fato gerador. Pois h as exoneraes totais: fatos imunes e isentos. Estes fatos se enquadram na hiptese, mas no geram a obrigao tributria (pois no so fatos geradores). A norma tributria no atinge o fato imune ou isento. Todo fato concreto, que se enquadra na hiptese de incidncia e que no seja imune ou isento, fato gerador. A hiptese de incidncia pode ser fracionada em diferentes aspectos, para facilitar a verificao da subsuno completa do fato concreto norma. Quatro aspectos da hiptese de incidncia: material, temporal, espacial e pessoal. O comando da norma tambm dividido em trs critrios: subjetivo, quantitativo e operacional. Os critrios subjetivo e quantitativo so elementos essenciais da norma (adstritos ao princpio da estrita legalidade). O critrio operacional de menor relevncia (p/ professor): preenchimento de guias, vencimento (reconhecido como modal pela jurisprudncia) etc. 10.4 munidade e iseno Os efeitos da imunidade e iseno so similares, mas os conceitos so distintos. i) munidade tem fonte na Constituio; ii) normalmente interpretada extensivamente; iii) uma limitao constitucional ao pode de tributar; atua na competncia tributria (retira a competncia do ente para tributar, ainda que ele queira). Se a imunidade for considerada direito ou garantia constitucional, no pode ser revogada nem por Emenda Constitucional, pois ser clusula ptrea. No sendo assim considerada, poder ser revogada por EC. i) seno tem fonte na lei ordinria do ente federado competente para instituir o tributo (a Unio no pode instituir iseno de PTU, e.g.); ii) interpretada restritivamente; iii) o ente federado tem competncia para tributar, mas decide conceder a iseno; atua na incidncia do tributo. Em comum, as hipteses imunes e isentas no tm aptido para gerar tributos; so um campo de no-incidncia. Dentro desse campo esto ainda situaes em que h competncia para instituir tributos, mas no exercida, total ou parcialmente ("no-incidncia pura e simples). diferente da iseno, pois nesta o ente expressamente abre mo da tributao, enquanto naquela o mesmo efeito ocorre tacitamente. Ao estabelecer a iseno est se exercendo a competncia tributria (negativa). A iseno poder ser revogada por lei ordinria do ente que a instituiu, obedecendo ao princpio da anterioridade, conforme o tributo. O CTN disciplina a possibilidade da revogao de isenes: as isenes concedidas em funo de i) determinados requisitos e (no "ou: j foi "ou antes) ii) por prazo determinado permanecero enquanto preenchidos os requisitos, ainda que revogada a norma de iseno (a iseno no abranger novos fatos e pessoas, mas permanece para os j beneficiados). Ex.: poltica pblica de povoamento de Manaus: foi concedida iseno, por dez anos, para empresas que se estabelecessem na Zona Franca. Mesmo se a Unio revogasse a iseno aps dois anos, a iseno iria at o fim dos 10 anos para aquelas empresas j instaladas. Aplicou-se o princpio geral de direito pacta sunt servanda. A iseno ser concedida por despacho individual do rgo administrativo respectivo, que declara o cumprimento dos requisitos. A iseno deve ser justificada, para no ferir o princpio da isonomia. Classificao das isenes Podem ser subjetivas (pessoais), quando consideram condies pessoais do indivduo ligado situao material (pequena empresa, pessoa deficiente, e.g.); ou objetivas (reais), quando consideram a prpria situao material, independentemente da pessoa (isenta tal produto, e.g.). Podem ser classificadas as isenes em regionais (que atingem parte do territrio do ente); setoriais (para setores especficos da economia); condicionadas (dependem do cumprimento de requisitos); temporrias (por tempo limitado). 11 ESTRUTURA DA NORMA 11.1 Hiptese de incidncia Para que o fato seja gerador deve se encaixar perfeitamente nos quatro aspectos. 11.1.1 Aspecto material a situao ou ao de contedo econmico sobre a qual a tributao dever incidir. o ncleo do fato. um verbo mais complemento. Ex.: CMS = circular mercadoria etc.; R = auferir renda; PVA = ser proprietrio de veculo automotor. 11.1.2 Aspecto espacial Local onde se considera ocorrido o fato gerador. relevante, sobretudo nos tributos estaduais e municipais, para determinar qual o ente competente para tributar. Alguns tributos ensejam guerra fiscal; pelo aspecto espacial possvel fazer planejamento tributrio (eliso fiscal). O fato gerador do TCD para herana e legado de imveis ocorre no Estado do bem. A transmisso de todos os bens mveis (em territrio nacional ou no) ser tributada no local onde corre a ao de inventrio (que, pela regra do CPC, no domiclio do de cujus). Se h imveis fora do Brasil, no ser tributado por nenhum Estado. possvel tomar medidas elisivas com base no aspecto espacial, mas tambm evasivas (fraudulentas). O SS do local do estabelecimento do prestador (pelo fato do servio no ser corpreo, difcil de ser controlado por municpios fora do estabelecimento), mas h exceo para o local da prestao (servios cuja fiscalizao vivel para o municpio. ex.: construo civil). Fraude com SS: empresa que simula estar estabelecida em municpio que cobra SS menor para evitar a tributao maior na cidade onde existe de fato. EC n. 37 fixa a alquota mnima do SS em 2%, sendo que o mximo 5%, fixado em Lei Complementar. 11.1.3 Aspecto temporal O momento em que se considera ocorrido o fato gerador. O legislador precisa escolher um determinado momento para isso, deve ser preciso, determinado, pois a legislao aplicvel ser a da data da ocorrncia do fato. Serve tambm para quantificar, nos casos de mercadoria com valor em moeda estrangeira, a taxa de cmbio que ser aplicada: ser a da data do desembarao. Sem saber a data, no possvel saber o termo inicial da decadncia da obrigao. 11.1.3.1 Fato gerador instantneo configurado por um nico ato ou negcio que, realizado, faz nascer a obrigao. Ex.: imposto sobre a importao: fato ocorre na data do desembarao (registro da declarao de importao). 11.1.3.2 Fato gerador peridico Vrios fatos isolados ocorridos ao longo de um determinado espao de tempo que, somados, configuram o fato gerador. Ex.: imposto de renda, que se desenvolve durante um ano (vrias aquisies de renda dirias, mensais etc.) e a data de ocorrncia considera-se 31 de dezembro. O que importa a renda auferida em todo o ano. 11.1.3.3 Fato gerador continuado A lei considera o fato ocorrido em um dia determinado do ano, sem se importar com o que aconteceu no intervalo. No so fatos isolados que sero agregados em um dia. Est mais prximo do fato instantneo do que do peridico. Ex.: do PTU e do PVA no dia 1 de janeiro. Explicando: a renda auferida aos poucos e poderia at ser tributada aos poucos, mas mais fcil fazer uma vez por ano. O R importa, fundamentalmente, com o as vrias rendas auferidas durante o ano. J o PTU no se preocupa com o somatrio das "propriedades dirias da coisa. Quem for o proprietrio em 1 de janeiro deve pagar, independente se foi ou no no resto do ano. A situao dos fatos geradores continuados tendem a permanecer por um tempo, pois a propriedade se estende. J nos instantneos a ao pode ser vista num nico instante de tempo (ex.: transferir a propriedade por doao, importar algum bem etc.). Nos peridicos as aes tambm podem ser destacadas em um determinado momento, mas so somadas por praticidade. A cada transferncia de propriedade de imvel, e.g., nasce uma obrigao; j a propriedade em si no pode ser delimitada da mesma maneira, "a cada ato de propriedade corresponde um fato. 11.1.4 Aspecto pessoal H caractersticas relevantes no contribuinte. O CMS tem como contribuinte comerciante, industririo ou produtor rural; pessoa que habitualmente realiza essas atividades. Hipteses de exonerao subjetiva: imunidade e iseno em relao pessoa. Obs.: a exonerao que ocorre no comando aps o nascimento da obrigao, exonerando total ou parcialmente o contribuinte, como nos casos de alquota zero. Caractersticas pessoais do protagonista que impedem a incidncia da norma; no nasce a obrigao. seno subjetiva. Ex.: pessoas deficientes. 11.2 Comando (obrigao) Prescrio dos efeitos jurdicos imputveis ao fato gerador (obrigao tributria). A obrigao tributria descrita em abstrato no comando da norma. Elementos essenciais do comando: jungidos ao princpio da estrita legalidade; somente a lei, em sentido estrito, poder estabelecer os elementos dos critrios subjetivos e quantitativos. Elementos acidentais: a jurisprudncia entendeu que podem ser definidos por atos normativos infralegais. O critrio operacional seria um elemento acidental. 11.2.1 Critrio subjetivo 11.2.1.1 Sujeito ativo Art. 119. Sujeio ativa aptido administrativa para fiscalizar o recolhimento e arrecadar tributos. Capacidade tributria ativa definida pelo legislador e delegvel (deciso poltica normativa). Difere-se da competncia tributria, constitucionalmente definida. Ex.: contribuio da OAB. A competncia tributria da Unio (art. 149), mas a capacidade tributria ativa da prpria OAB (autarquia sui generis). Art. 120, CTN: disciplina a sujeio ativa na hiptese de desmembramento de um ente poltico (Estados, Municpios etc.). Recepo legislativa e sucesso no polo ativo (obrigaes tributrias pendentes, que esto por recolher); carter supletivo dessa norma, sendo aplicada somente se no houver previso em outro sentido. Sucesso ativa: o ente resultante do desmembramento sucede nos direitos do ente desmembrado, na parte do territrio que lhe coube. Recepo, pelo novo ente, da legislao do ente desmembrado. 11.2.1.1.1 Capacidade tributria ativa aptido administrativa para arrecadar e fiscalizar o recolhimento de tributos. definida em lei (matria legal). delegvel por lei. o titular do direito de exigir o cumprimento das obrigaes principal e acessria. Na sujeio ativa podem estar pessoas pblicas ou privadas, apesar do que fala a primeira parte do art. 119, pois o titular da capacidade de exigir, credor, nem sempre o ente poltico que o institui (Fazenda Pblica, autarquias, sindicatos, ordens de classe etc.). sso porque o CTN anterior CF e s contribuies parafiscais. 11.2.1.1.2 Competncia tributria Aptido legislativa para instituir tributos mediante lei. Matria iminentemente constitucional. Absolutamente indelegvel; cumpre somente a seu destinatrio exerc-la. 11.2.1.2 Sujeito passivo o credor da obrigao tributria, quem deve prestar ao credor, o sujeito ativo. Art. 121. O sujeito passivo da obrigao principal o obrigado ao pagamento do tributo ou da penalidade pecuniria. Pode ser o contribuinte ou o responsvel. Art. 122. O sujeito passivo da obrigao acessria quem est obrigado a efetuar a obrigao de fazer ou no fazer alguma coisa (quem deve preencher a declarao, manter os livros fiscais etc.). A sujeio passiva indicada no comando da norma, no na hiptese de incidncia. Nem sempre ser quem realizar o fato gerador. Art. 121, nico: sujeio passiva gnero que comporta duas espcies: i) contribuinte, protagonista do fato gerador, aquele que o realizou; ii) responsvel, que quem no realizou o fato gerador da obrigao tributria. Contribuinte , comumente, o autor do fato gerador. Mas h casos em que o fato relaciona dois sujeitos (TB, e.g.). Quem o contribuinte? Quem a lei determina, respeitando o princpio da capacidade contributiva (mas nem sempre o fato gerador traduz a capacidade contributiva do contribuinte, vide impostos indiretos, que oneram igualmente pessoas desiguais em gneros alimentcios, e.g.). Responsvel, tanto quanto o contribuinte, deve ser definido em lei. um terceiro eleito pela lei, por convenincia ou necessidade. A responsabilidade pode ser por substituio (a lei j coloca terceiro no lugar do contribuinte; a obrigao nasce com pessoa diversa daquele que realiza o fato no polo passivo) ou transferncia (o obrigao deslocada de um devedor a outro, em razo de algum evento, relacionado ou no ao fato gerador). Pode o legislador indicar sujeito passivo que no tenha realizado o fato gerador, mas no tem discricionariedade para eleger responsveis tributrios, devendo observar dois requisitos (art. 128, CTN): i) formal, apenas a lei pode definir o responsvel; ii) material, que uma vinculao econmica do responsvel ao fato gerador que permita a ele se ressarcir desse nus. Ex.: fonte pagadora obrigada a recolher o tributo sobre a renda de seus empregados, descontando tal valor no contracheque deles, concretizando o princpio da praticidade contributiva (eficincia na arrecadao). 11.2.1.2.1 Convenes particulares: art. 123 So regras desnecessrias, mas que esto no CTN. Convenes particulares, acordos particulares, no alteram a sujeio passiva da obrigao, pois aquela est prevista em lei. Conveno no pode contrariar o princpio da estrita legalidade. Mesmo assim, essas convenes so feitas pelos particulares. Ex.: contratos de locao que preveem a responsabilidade do locatrio pelos tributos do imvel. A contradio aparente, porm. sso porque a clusula no pode ser oposta em face da Fazenda Pblica, mas pode ser entre as partes contratantes (cabe direito de regresso do proprietrio contra o locatrio que no pagou). Convenes no alteram o polo passivo da obrigao, que definido em lei. O sujeito ativo tambm no pode invocar o pacto para exigir do terceiro que assumiu a responsabilidade contratualmente. 11.2.1.2.2 Solidariedade 11.2.1.2.2.1 Passiva A solidariedade ser apenas no polo passivo, no existe solidariedade ativa, apesar da capacidade tributria ativa poder ser delegada. No assim pois aumentaria os custos da administrao (vrias fazendas trabalhando para fiscalizar e cobrar mesmo tributos), haveria risco de cobrana dupla e ainda o risco do "deixa que eu deixo entre as Fazendas. Solidariedade do direito privado no se presume, decorre da lei ou contrato. Mas no existe solidariedade convencional no Direito Tributrio. Apenas a legal. o concurso de mais de um devedor, cada um obrigado divida toda. 11.2.1.2.2.2 Espcies: art. 124 11.2.1.2.2.2.1 Legal Art. 124, . a que decorre da lei. A lei eleger terceiros para serem responsveis, desde que estejam vinculados ao fato gerador. 11.2.1.2.2.2.2 Natural Art. 124, . Emana da prpria natureza do fato gerador. H interesse comum no fato, o que os coloca na mesma posio. Ex.: imvel em condomnio, os condminos sero sujeitos passivos, tanto para o pagamento de PTU quanto de TB, e.g. No so pessoas legalmente definidas como sujeitos passivos da obrigao, mas naturalmente. No sero "terceiros. 11.2.1.2.2.3 Totum et totaliter Art. 124, nico. No h preferncia na cobrana; benefcio de ordem. Todos os sujeitos so obrigados totalidade, a qualquer momento. No h devedor principal. Geralmente a Fazenda cobra do que parecer mais solvente. 11.2.1.2.2.4 Efeitos: art. 125 ) O pagamento feito por um beneficia aos demais. O pagamento integral ou parcial de um beneficia aos demais. Havendo saldo, no h liberao (ex.: casa em condomnio igual entre duas pessoas; se uma paga metade do PTU, continuam os dois no polo passivo, devendo o restante); ) seno ou remisso concedida a um, aproveita aos demais, exceto se concedidas em carter personalssimo. So os casos de iseno pessoal (em razo de condies pessoais do indivduo). Quando todos os responsveis solidrios so isentos no haver fato gerador, mas quando pelo menos um no , h fato gerador e nasce a obrigao, s que esta ser apenas referente ao saldo dos no isentos. Ex.: imvel em condomnio por trs pessoas, s uma isenta de PTU; 1/01 nasce o crdito, mas relativo apenas parte que os no isentos tm no imvel. Esses dois sero responsveis solidariamente pelo saldo. A remisso tambm pode ser objetiva ou subjetiva. Quando objetiva aproveita a todos; se subjetiva, a parcela da pessoa remida decotada da obrigao, subsistindo o restante aos demais responsveis. ) a interrupo do prazo prescricional para um dos coobrigados beneficia ou prejudica aos demais. Ex.: o reconhecimento da dvida por um interrompe a prescrio para os demais; medida Iseno, remisso e anistia seno no-incidncia no h fato gerador concedida em lei pelo ente competente para tributar, no exerccio dessa competncia. Remisso perdo, total ou parcial, da dvida existente, decorrente de obrigao que nasceu validamente houve fato gerador. Remisso s pode ser concedida por lei em sentido estrito (so raras); diferente da anistia, que tambm um perdo, mas abrange apenas as penalidades, total ou parcialmente, enquanto a remisso atinge toda a obrigao principal - tributo e multa, se descumprida. Remisso para os clubes de futebol: professor acha difcil haver remisso, no mximo anistia, pois remisses frustram os bons pagadores. Anistias so comuns: Fazenda perdoa parte das multas e para quem parcelar o tributo. Ex.: Refis, Paes, Paex da Lei n. 11.941. Remisso pode ser parcial; iseno no pode. tomada por uma pessoa que interrompa a prescrio do direito repetio de indbito contra a Fazenda beneficia a todos. 11.2.1.2.3 Capacidade tributria passiva: art. 126 a aptido para figurar no polo passivo da obrigao, para assumir obrigaes tributrias principais ou acessrias. Legislador quis aumentar ao mximo o rol de legitimados passivos. As pessoas que tm capacidade passiva para assumir obrigaes principais tero capacidade ativa para demandar contra o sujeito ativo. 11.2.1.2.3.1 Pessoas naturais Art. 126, . A capacidade tributria passiva independe da capacidade civil. A pessoa absolutamente incapaz devedora. O seu representante responsvel, mas a dvida no dele, alheia. Art. 126, . No importa se contra a pessoa haja alguma restrio, limitao do exerccio da atividade profissional. Ex.: mdico com CRM suspenso que continua a atender deve pagar SS pelos servios prestados; comerciante falido (que est proibido de participar de atos comerciais) que exerce a profisso tambm ser sujeito passivo. Atos materialmente lcitos, ainda que praticados de forma ilcita sero tributados. Atos materialmente ilcitos no podem ser tributados (tributo sobre cada pessoa que um assassino de aluguel mata, e.g., no existe; mas a renda que ele obtm ato materialmente lcito). A condio jurdica da pessoa no desqualifica o fato gerador. 11.2.1.2.3.2 Pessoas jurdicas Pessoas jurdicas podem figurar no polo passivo, independentemente da existncia ou registro dos seus atos constitutivos. Sociedades irregulares, sociedades de fato etc., todas podem ser cobradas. 11.2.1.2.4 Domiclio fiscal: art. 127 11.2.1.2.4.1 Regras supletivas Regras de domiclio do CTN so supletivas ao que cada lei instituidora de tributo estabelecer. 11.2.1.2.4.2 Eleio recusa 2 o domiclio eleito, indicado, pelo sujeito passivo. possvel a recusa, pela AP, do domiclio fiscal eleito pelo sujeito, se o que for escolhido pelo sujeito dificultar o exerccio da capacidade tributria ativa. Ex.: sujeito elege domiclio no estrangeiro. 11.2.1.2.4.3 Omisso OBSERVAO: obrigao principal (art. 113) a obrigao que nasce automaticamente do fato gerador, alm daquela que decorre do descumprimento da obrigao. O CTN diz que, quando a obrigao acessria descumprida, ela se converte em principal. Obrigaes acessrias so aquelas que do suporte atividade da administrao, no so fim em si. Ex.: preencher e entregar declarao, manter livros fiscais. O crdito tributrio formado pelo principal (tributo) mais os consectrio (multas e juros). Remisso atinge o crdito inteiro; anistia s os consectrios. Se o contribuinte no indicar nada (no entregou a declarao, e.g.). 11.2.1.2.4.3.1 Pessoa natural o local da residencia do sujeito. Sendo incerto ou no sabido o local habitual das suas atividades. 11.2.1.2.4.3.2 Pessoa jurdica de direito privado 1 regra: local da sede da pessoa jurdica. 2 regra: local de qualquer um dos estabelecimentos. H tributos que so concentrados, independentemente do nmero de filiais. Ex.: R o local da sede. Autonomia de estabelecimento para fins de apurao: CMS, P, tributos no cumulativos que so apurados separadamente em cada estabelecimento: local de cada estabelecimento domiclio fiscal. 11.2.1.2.4.3.3 Pessoa jurdica de direito pblico Local de qualquer das suas reparties. Pessoa jurdica de direito pblico normalmente imune, mas pode ser sujeito passivo. 11.2.1.2.4.4 Situao do bem Art. 127, 1. Na impossibilidade de aplicao dos critrios do CTN, o domiclio definido pelo lugar da situao dos bens ou da ocorrncia dos atos ou fatos que geraram a obrigao. 11.2.2 Critrio quantitativo Determinao do quantum debeatur. Traz os elementos necessrios quantificao da obrigao tributria. Em regra, por meio da base de clculo e alquota, que podem inexistir (taxas) ou serem insuficientes (outros). 11.2.2.1 Base de clculo Define o valor que servir de cmputo inicial para o clculo do tributo. Deve ser menor ou igual riqueza manifesta pela realizao do fato gerador (princpio da capacidade contributiva). Deve ser pertinente com a dimenso economicamente aprecivel do aspecto material da hiptese de incidncia, que consiste na riqueza manifesta pela prtica do fato gerador. Ex.: SS, o aspecto material a prestao de servios, a base de clculo o valor do servio prestado; R, auferir renda, a base de clculo a renda auferida; PTU, ser proprietrio de bem mvel urbano, a base de clculo o valor do imvel. Exerce funo ?, revelando, genuinamente, o que est sendo tributado. 11.2.2.2 Alquota Coeficiente percentual a ser multiplicado pela base de clculo para a apurao do crdito tributrio. Limite especfico: definido expressamente pelo legislador. teto. Ex.: SS, que varivel entre 2% e 5%. Mas h tributos que no tm limite preciso, mas limite decorrente do princpio do no confisco (genrico). 11.2.2.3 outros 11.2.3 Critrio operacional 11.2.3.1 Temporal Define a data de vencimento da obrigao tributria. Explcito no comando da norma; no se confunde com a data da ocorrncia do fato gerador. 11.2.3.2 Modal Define o modo de cumprimento da obrigao tributria. 11.2.3.3 Espacial Perdeu espao, pois com os avanos tecnolgicos, paga-se a obrigao em qualquer lugar. 12 RESPONSABLDADE TRBUTRA 12.1 Conceito: art. 121, Sujeito passivo indiretamente vinculado ao fato gerador, aquele que no o realizou. quando ocorre uma modificao no polo passivo da obrigao, por convenincia ou necessidade, surgindo outra pessoa que no o contribuinte. 12.2 Requisitos 12.2.1 Formal lei princpio da legalidade Somente a lei poder definir o sujeito passivo. Requisito que nem precisaria ter sido repetido. 12.2.2 Material vnculo econmico capacidade contributiva Vnculo econmico entre o responsvel tributrio e o protagonista do fato gerador. A lei no pode definir terceiro qualquer, mas algum que possa se ressarcir do nus do pagamento do tributo. 12.3 Normas bsica, assecuratria e sancionadora 12.3.1 Norma bsica (ou de incidncia do tributo) Se A (descrio abstrata de um fato jurgeno; fato gerador), deve ser B. 12.3.2 Normas assecuratrias Buscam garantir a satisfao do crdito tributrio. Tambm h um antecedente e um consequente. Se X (descrio abstrata do fato jurgeno apto a comprometer a satisfao do crdito tributrio); deve ser Y (alterao no polo passivo da obrigao tributria). 12.3.3 Norma sancionadora Tambm tem um antecedente (hiptese de incidncia) e um consequente. A hiptese de incidncia de uma norma sancionadora sempre ser um ilcito. Se "no-B, deve ser C (sendo que B era o consequente da norma bsica). B um ilcito e C uma penalidade. S as penalidades moratrias (consectrio) podem ser imputadas ao responsvel (art. 134, nico). 12.4 Modalidades de responsabilidade tributria 12.4.1 Por transferncia A obrigao tributria nasce para o contribuinte, mas, em decorrncia de um fato superveniente, integralmente transferida para o(s) responsvel(is). H conjugao da norma bsica com a norma assecuratria. Ex.: art. 131, CTN, sucesso causa mortis. Ex. 2: art. 130, CTN. Sucesso imobiliria: o adquirente de bem imvel se torna responsvel pelos tributos devidos em razo do imvel. O imvel a principal garantia do pagamento; se houver uma execuo, o primeiro bem sobre o qual recair penhora o prprio imvel. Se h alienao de imvel com PTU a pagar, o adquirente ser o responsvel, e o alienante deixa de ser responsvel. 12.4.2 Por extenso / cumulao Ocorre quando a obrigao tributria nasce para o contribuinte, mas, em decorrncia de um fato superveniente, o polo passivo da obrigao tributria estendido para abranger o contribuinte e o responsvel, em conjunto. O responsvel pode ser solidrio ou subsidirio, de acordo com o disposto na norma assecuratria (normalmente solidrio). Ex.: hipteses de responsabilidade de terceiros do art. 134, CTN, como a responsabilidade do pagamento, pelos pais, dos tributos no pagos devidos pelos filhos incapazes. A responsabilidade solidria, segundo o CTN, mas at o vencimento do tributo subsidiria. O inadimplemento antecedente de duas normas, uma sancionatria e uma assecuratria. A primeira diz que haver penalidade pelo inadimplemento da obrigao e a segunda estende a responsabilidade aos pais. 12.4.3 Por substituio No h conjugao de normas (no h norma assecuratria). A obrigao tributria j nasce com terceiro no polo passivo. Ocorre quando a obrigao tributria j nasce, desde o incio, para o responsvel (substituto tributrio), que substitui aquele que seria o contribuinte (substitudo). A prpria norma bsica j trar o responsvel dentro do comando (critrio subjetivo); ser pessoa diversa da que est no aspecto pessoal da hiptese de incidncia. Ex.: RRF: quem realiza o fato gerador (auferir renda) o trabalhador, mas a lei, desde o comeo, prev que o sujeito passivo a fonte pagadora. 12.4.4 Voluntria / ex voluntate Ocorre quando o responsvel tributrio voluntariamente adquire a condio de sujeito passivo da obrigao tributria. Existem programas de anistia fiscal cujos benefcios (anistia, remisso, parcelamento etc.) tm como condio o aval de terceiro. Ex.: anistia oferecida pelo governo estadual de tamar, que para receber tributos atrasados ofereceu anistia a empresas, com a condio de que os principais acionistas avalizassem a obrigao. 12.5 Hipteses do CTN 12..1 Requisitos: art. 128 Limitam a discricionariedade do legislador ao indicar responsveis tributrios. 12.5.1.1 Formal Apenas lei strictu sensu. Decorre da prpria legalidade; nem precisaria estar escrito. 12.5.1.2 Material O responsvel no realiza o fato gerador, mas deve ter relao econmica com o fato que lhe permita ressarcir do nus. Tambm dispensvel, pois decorre da capacidade contributiva. Mesmo norma legal expressa (que atenda ao requisito formal) no pode ignorar este requisito. 12..2 Rol exemplificativo Desde que atendidos os requisitos do CTN, a legislao extravagante pode prever outras hipteses de responsabilidade. At lei ordinria pode criar novas hipteses. 12..3 Sucesso imobiliria: art. 130 Quando h transferncia da propriedade de bem imvel. O adquirente passa a ser responsvel pelos tributos. modalidade de responsabilidade por transferncia. H transferncia, pois o imvel j a garantia, no necessrio que o alienante tambm seja responsvel. O adquirente poder pedir indenizao ao alienante? O adquirente deve levantar a certido negativa de dbitos do imvel, se houver dvidas, abate-as do preo. Quando o adquirente arremata o imvel em hasta pblica, no h transferncia da responsabilidade. O valor do crdito sub-roga-se no preo da arrematao. Apesar da previso do CTN, se o edital de leilo prever expressamente a responsabilidade por transferncia do arrematante, haver. 12..4 Sucesso mobiliria: art. 131, Basicamente PVA. Na hora de comprar, importante verificar eventuais tributos devidos pelo bem. Sequela: o direito de cobrar acompanha o bem, mesmo alterando o proprietrio. por transferncia tambm. Os terceiros sero "pessoalmente responsveis, sero os nicos ocupantes do polo passivo. 12.. Sucesso causa mortis: art. 131, e Obrigao nasce para o contribuinte, mas pelo fato superveniente da sua morte, a obrigao transferida para o esplio, ou, se j houver tido a partilha, para o meeiro, os herdeiros ou legatrios do de cujus, respeitando os limites da meao, quinho e legado de cada um. O cnjuge, herdeiro ou legatrio respondero pelos tributos devidos pelo de cujus (at o falecimento) e pelo esplio (at a partilha ou adjudicao). 12..6 Sucesso empresarial: art. 132 Fuso (empresas se juntam criando uma nova), incorporao (a incorporadora "engole outra, extingue s a incorporada) e transformao (mudana do tipo societrio: LTDA. para S.A.). As empresas resultantes sero responsveis pelo passivo das originrias. A criao da AmBev exemplo de incorporao (no de fuso): a Brahma tinha grande prejuzo acumulado, o que a permitia pagar menos imposto sobre a renda nos exerccios anteriores. Foi criada norma antielisiva para impedir que a incorporadora assumisse o prejuzo fiscal das incorporadas (o que uma vantagem para a incorporadora). A Brahma, para fugir dessa norma, incorporou a Antarctica, e no o contrrio. Para evitar problemas com normas gerais antielisivas, bom documentar o propsito negocial nesses casos. Na transformao, no h extino de uma empresa e criao de outra. Continua sendo a mesma pessoa; no precisaria dessa previso legal, mas na poca havia discusso doutrinria sobre isso. Ciso: a empresa cindida se extingue e todo o passivo e ativo vo para as novas (ciso total). inverso da fuso. Ciso parcial quando uma parcela do patrimnio da cindida para para outra, criando uma nova sem extinguir a anterior. inverso da incorporao. O CTN no fala nada sobre ciso (mas o rol aberto). Se no houver nada na legislao tributria, aplica-se a Lei das S.A. (art. 229. 1). O protocolo da ciso vai dizer como ficam as novas empresas; se os credores forem contra, devem se manifestar em 90 dias. 12..7 Sucesso negocial: art. 133 A obrigao nasce para para o contribuinte e, por fato superveniente, que a venda de ativos (fundo de comrcio, um dos estabelecimentos da empresa etc. no significa comprar a empresa toda), patrimnio, passa para terceiro. Essa alienao poderia comprometer o cumprimento da obrigao. A responsabilidade passa para o adquirente, que responsvel pelos tributos devidos pelo alienante. Na hora de realizar essa alienao, bom se informar de todo o passivo tributrio da empresa. 12.5.7.1 Responsabilidade (adquirente) Dependendo da postura do alienante, a sua responsabilidade pode ser: 12.5.7.1.1 ntegral Se o alienante cessar sua atividades por seis meses, o adquirente ser responsvel integralmente, responder sozinho. responsabilidade por transferncia. 12.5.7.1.2 Subsidiria Se o alienante continuar a atividade ou iniciar outra dentro do prazo de seis meses, ambos sero responsveis. O adquirente ser responsvel subsidirio. responsabilidade por extenso. 12.5.7.2 Exceo: recuperao judicial ou falncia Para que processos de falncia e recuperao judicial funcionem, uma vez que os processos de recuperao e falncia envolvem grandes passivos tributrios, no haver sucesso negocial na alienao de ativos etc. promovido em hasta pblica em processo de recuperao judicial ou falncia. H exceo da exceo: quando a aquisio do estabelecimento, ativo etc. for feita pelo falido ou por pessoa ligada a ele, para evitar fraude, ocorrer a sucesso. 12..8 Responsabilidade de terceiros: art. 134 No caso de sucesso, mas de responsabilidade de terceiros. As pessoas arroladas nos incisos do art. 134 sero responsveis tributrios (terceiros) por fatos geradores dos contribuintes, por elas representadas ou responsveis por atos praticados perante eles, em decorrncia de fato superveniente, a responsabilidade ser estendida aos dois. nicialmente, a responsabilidade subsidiria: a obrigao nasce para o contribuinte apenas; s no caso de inadimplemento, na impossibilidade de pagamento, nasce a responsabilidade tributria. Logo, a responsabilidade subsidiria (primeiro) e solidria (depois do inadimplemento). Os responsveis no so qualquer pessoa, mas por quem representam (pais, curadores, procuradores [limitada pela abrangncia do mandato]). 12.5.8.1 Subsidiria subsidiria, pois se restringe s situaes em que no possvel exigir o cumprimento da obrigao do prprio contribuinte. 12.5.8.2 solidria 12.5.8.3 interveno ou omisso o terceiro deve intervir ou omitir. ex.: uma imobiliria no ser responsvel pelos tributos incidentes sobre imvel que no est sob sua administrao. ex.2: cartrios no lavram escritura publica de compra e venda sem a certido de quitao de TB, sob pena de responsabilizar o tabelio pelo ato perante ele praticado. 12.5.8.4 multas ( nico) os terceiros so responsveis pelo principal e pelos consectrios moratrios (juros, atualizao monetria). Esto excludas as multas, pois quem deixou de cumprir a obrigao no o responsvel, terceiro, mas o contribuinte. 12..9 responsabilidade pessoal: art. 135 neste caso, a responsabilidade pessoal do infrator. Quando o contribuinte mal representado. O representante infiel ser responsabilizado. 12.5.9.1 Requisitos representante pratica ato com infrao lei, ao contrato social ou com excesso de poderes (extrapola os seus poderes, deixando de defender os interesses do representado, contrariando-o). 12.5.9.2 M-f contador que embolsa dinheiro da empresa e finge ter pago o tributo. Nesse caso, a empresa no ser responsvel, apenas o infrator. Conforme essa doutrina (preferida pelo professor), no haver responsabilidade solidria, apenas pessoal do infrator. H doutrina em contrrio: para a fazenda pblica, as pessoas arroladas no art. 135 so solidariamente responsveis com os contribuintes. Segundo essa interpretao, o requisito est cumprido com a infrao lei (deveria pagar, mas no pagou). O STJ disse que o mero descumprimento no cumpre o requisito para fazer nascer a responsabilidade pessoal do representante. 13 PLANEJAMENTO TRBUTRO 13.1 Conceito atividade lcita, anterior ao fato gerador, com o objetivo de evitar, reduzir ou postergar as incidncias tributrias. O planejamento tributrio uma espcie do gnero eliso fiscal. Outra espcie de eliso a evaso fiscal, que atividade ilcita. 13.2 Planejamento tributrio x evaso fiscal ELSO FSCAL Planejamento tributrio Evaso fiscal Meio Lcito lcito Finalidade Evitar, reduzir ou postergar incidncias tributrias dem Momento de aplicao Sempre antecedente ao FG Pode ser aps o FG 13.3 Obrigao tributria O art. 117 distingue o fato gerador entre situao de fato e situao de direito. Professor no concorda com a diviso. 13.3.1 Situao de fato Fato no regulado pelo direito. Exemplo: renda; no um fato disciplinado pelo direito privado, s no direito tributrio. 13.3.2 Situao de direito Fato j regulado pelo direito. Conceitos j regulados em outros ramos do direito. ex.: propriedade de mvel ou imvel; transmisso causa mortis; doao; transferncia de bens imveis; etc. O ato ou negcio jurdico pode estar sujeito condio suspensiva (evento futuro e incerto condiciona o incio dos efeitos do negcio) ou resolutria (evento futuro que interromper os efeitos). Condio suspensiva gera efeitos tributrio, j o implemento de condio resolutria em negcio jurdico no gera efeitos tributrio, como repetio de indbito. ex.: prometi doar uma fazenda a fulano se ele casar com minha filha (condio suspensiva), que ser devolvida se eles se separarem (condio resolutria). Quando ocorrer a condio suspensiva, haver fato gerador na doao, mas a separao no gera a repetio de indbito. 13.4 Obrigao principal e acessria No direito civil, o acessrio depende do principal. No direito tributrio, as obrigaes principais e acessrias so independentes. Um fato imune, e.g., no gera a obrigao tributria (principal), mas pode gerar a acessria (como o dever de emisso de nota fiscal, no caso do livro, p. ex.). Toda norma passvel de descumprimento. O descumprimento de obrigao principal uma infrao material; de obrigao acessria, infrao formal. O direito tributrio sanciona de forma autnoma cada uma das infraes, diferentemente do direito penal, que aplica uma pena para o descumprimento de ambas as obrigaes. S h crime contra a ordem tributria quando se pratica, conjuntamente, infraes material e formal. O descumprimento da formal para ocultar a infrao material. O tipo penal desses crimes o descumprimento da obrigao principal mediante o descumprimento de obrigao acessria. Se h o descumprimento de apenas uma das obrigaes (qualquer uma delas) haver apenas sano administrativa tributria, e nunca penal. 13.5 Exemplos 13..1 Planejamento tributrio no planejamento, busca-se um caminho menos oneroso tributariamente para se chegar ao mesmo resultado, sempre de forma lcita e anterior ao fato gerador. Empreiteira deseja adquirir equipamentos para uma obra: ela pode escolher entre a compra e venda parcelada dos equipamentos ou fazer um leasing desses equipamento. Os valores pagos pelo leasing, como espcie de locao com opo de compra, so dedutveis no RPJ e CSLL. O tributo sobre a compra e venda no dedutvel. melhor a empreiteira realizar o leasing, no caso. Outro exemplo. mvel herdado onde h imposto alto sobre herana. Pode ser criada empresa offshore em pas onde no h imposto ou este menor para a qual ser transferido o imvel. 13..2 Evaso fiscal Pessoa qualquer vende mercadoria tributvel ao consumidor final. Com o fato gerador, nasce, automtica e invariavelmente, a obrigao tributria. Se o contribuinte (pessoa que vendeu) no paga o tributo devido e no emite nota fiscal e no escritura em livro prprio (para esconder a infrao material), haver evaso. 13.6 Normas antielisivas tentam evitar a eliso fiscal. Podem ser especficas ou gerais. 13.6.1 Especficas essas normas buscam i) vedar a atividade praticada para evitar a incidncia tributria ou ii) equiparar atividades para efeitos fiscais. Exemplo de vedao: obrigar os cheques nominais, para que sempre tivessem que ser movimentados por via bancria e incidir CPMF. Equiparao norma que estabelece que duas aes so iguais para efeitos fiscais. 13.6.2 Geral business purpose test (busca o propsito negocial do ato jurdico; s o ato feito apenas para evitar tributos, ser desconsiderado para efeitos tributrios; se tinha algum objetivo negocial de fato, no); abuso de direito (prtica de atos por forma no usual para tanto); ato abusivo de gesto; infrao lei; atos jurdicos atpicos (como o abuso do direito); etc. norma antielisiva geral no Brasil. LC 104/2001, art. 116, nico. norma que no tem regulamentao, ento no aplicada (apenas alguns estados regulamentaram). Alguns dizem que a norma antielisiva geral sem regulamentao aplicvel, pela capacidade contributiva e isonomia (pessoas que chegam ao mesmo fim passando por caminhos iguais devem ser tributadas igualmente); outros dizem que no, dizendo que os princpios tributrios servem para proteger o particular do Estado, e no para proteger o Estado dos particulares. A melhor forma de evitar a eliso, sem aviltar o princpio da legalidade, pelas normas antielisivas especficas. 14 NFRAES E SANES TRBUTRA 14.1 Responsabilidade pela prtica de ilcito estritamente fiscal: art. 136 h interpretao precipitada, errnea, sobre o artigo. H responsabilidade objetiva pela infrao? Segundo o professor no, pois no est escrito isso no dispositivo. O ilcito tributrio no depende da inteno do agente (dispensa o dolo), mas no dispensa a culpa para a imputao de penalidades ao infrator. A melhor doutrina entende que h responsabilidade subjetiva pelo ilcito, e no responsabilidade objetiva. Caso do office boy que ia pagar os tributos da empresa no ltimo dia e foi atropelado antes de chegar ao banco; os tributos no foram pagos e a empresa foi multada em 100%; no fim, o tribunal reduziu a multa ao mnimo. 14.2 Denncia espontnea: art. 138 14.2.1 Origem incorpora o princpio do direito penal ao direito tributrio. Mistura o arrependimento eficaz (quando o agente impede completamente o resultado da conduta; no ser penalizado penalmente) e o arrependimento posterior (agente busca minimizar os efeitos j produzidos at o oferecimento da denncia). Os requisitos so do arrependimento posterior, com os efeitos do arrependimento eficaz. 14.2.2 Requisitos 14.2.2.1 Espontaneidade quando o infrator espontaneamente denuncia seu inadimplemento e o repara, no pode ser aplicada nenhuma penalidade a ele. A espontaneidade requer que a iniciativa do contribuinte seja anterior a qualquer diligncia promovida para apurar aquela infrao. Se j tiver se iniciado a ao fiscal competente para apurar a infrao objeto da denncia espontnea, o infrator no ser beneficiado por ela. Um procedimento federal no obsta a denncia espontnea de CMS, por exemplo. 14.2.2.2 Pagamento (se for o caso) a denncia deve ser imediatamente acompanhada do pagamento do tributo devido. Se for o caso, por que? H hipteses em que apenas a obrigao acessria descumprida (infrao formal), pois a obrigao principal j foi paga (no h infrao material). Nesses casos no h necessidade de pagamento de tributo, obviamente. 14.2.3 Abrangncia 14.2.3.1 Obrigao principal e acessria 14.2.3.2 STJ o stj diz que o pagamento deve ser vista, e no parcelado. Porm o CTN no exige isso. O STJ tambm diz que a denncia espontnea no abrange a obrigao acessria. O STJ, ainda, no aceita a denncia espontnea quando o tributo lanado por homologao, pois no momento do pagamento da guia j se inicia o procedimento, logo ele no poderia se denunciar posteriormente. Professor no concorda com nada disso. 14.2.3.3 Lanamento por homologao 14.2.4 Efeitos o CTN diz que no pode ser aplicada nenhuma multa, mas a fazenda apenas reduz a multa. O contribuinte deve ingressar em juzo para no pagar nenhum multa. 15 CRDTO TRBUTRO 15.1 Conceito (art. 139 a 142) objeto da obrigao tributria principal. a prestao da obrigao tributria principal (obrigao pecuniria). 15.2 Contedo o tributo mais consectrios. Desde que haja peculiaridade, integra o crdito. O art. 113, 3, a obrigao acessria (deveres instrumentais), uma vez no cumprida, se converte em principal. Quer dizer, o descumprimento da obrigao acessria sujeito o infrator multa pecuniria, que ir compor o crdito tributrio. 15.3 nascimento primeira corrente (que influenciou o CTN) constitutivista. Segundo ela, o crdito surge, nasce, com o ato do lanamento. corrente superada. A corrente declarativista diz que os efeitos do ato de lanamento so declaratrios, no constitutivos. Credito e obrigao so duas faces da mesma moeda. O crdito nasce com a obrigao tributria principal, ou seja, com a ocorrncia do fato gerador. O crdito tributrio pode ser alterado posteriormente, sem afetar a obrigao tributria principal. ex.: reduo de multa; suspenso da exigibilidade do crdito (o crdito no poder ser cobrado, mas a obrigao permanece inalterada). Cronograma do crdito FG (nasce crdito e obrigao) lanamento (A, e.g.. lanamento pode ser impugnado, inaugurando o processo tributrio administrativo. Antes da impugnao no h processo, mas mero procedimento investigatrio. Quando o ato do lanamento passa a ser irrecorrvel, pela falta de impugnao no prazo ou deciso final administrativa, ser definitivo. Enquanto estiver sendo impugnado, sua exigibilidade estar suspensa, no podendo passar para a prxima fase. Afeta o crdito, mas no obrigao) cobrana amigvel (intima a pagar em 30 dias, normalmente, sob pena de inscrio em dvida. Cada ente tem um regime processual administrativo) insero em dvida ativa (ato formal de inscrever o crdito, de acordo com os arts. 202 e 203, CTN. A inscrio feita pela procuradoria responsvel, que teoricamente faz controle suplementar de legalidade na formalizao do crdito. Se houver vcio o crdito deve retornar administrao para que seja sanado) certido de dvida ativa (emitida aps a inscrio. ttulo executivo extrajudicial que ir instruir a execuo. o nico ttulo executivo extrajudicial que emitido unilateralmente pelo credor, por isso o precedimento prvio deve ser muito bem feito. O contencioso administrativo forma de suprir o consentimento que no existe) execuo fiscal. S a extino do crdito (por qualquer modalidade do art. 156, CTN) afeta a obrigao, e o crdito, consequentemente. No existe crdito sem obrigao. 15.4 lanamento 1.4.1 conceito ato de formalizao do crdito tributrio. necessrio para cobrir o crdito dos requisitos para que tenha atributos de exigibilidade e executoriedade. Exceo: no lanamento por homologao, o crdito exigvel ainda antes do ato de lanamento. 1.4.2 abrangncia no apenas declara, mas atribui os atributos de exigibilidade e executoriedade. Uma terceira corrente mista, entre a constitutivista e declarativista. O CTN foi influenciado pela primeira corrente, diz que o crdito constitudo pelo lanamento, o que est superado. O lanamento encerramento do procedimento, consiste na aplicao da lei genrica, impessoal e abstrata ao caso concreto. ato normativo concreto, para alguns. O agente pblico deve: verificar o fato gerador (materialidade tributria), a base de clculo e alquota aplicvel, apurando o valor do crdito. dentifica ainda o sujeito passivo. No ato de lanamento sero aplicadas as penalidades eventualmente cabveis, moratria (juros) e indenizatrias (multa). 1.4.3 competncia O lanamento compete privativamente administrao fazendria. 1.4.4 modalidades 15.4.4.1 de ofcio (149) realizado pela administrao fazendria, independentemente de qualquer ato ou informao prestada pelo sujeito passivo. No depende do particular. Poucos tributos so lanados de ofcio, pela dificuldade material. Por isso a privatizao de procedimentos para o ato de lanamento: o legislador obriga o contribuinte a fazer declaraes etc, at a pagar o tributo, sem qualquer interveno anterior da fazenda. Busca tornar mais clere e eficiente a atividade arrecadatria. O maior, e talvez nico, exemplo de tributo lanado de ofcio o PTU. O PVA, para o professor, no totalmente de ofcio, por o contribuinte tem que se dirigir ao banco, emitir a guia e pagar. 15.4.4.2 por declarao (147) a administrao fazendria promove o lanamento com base nas informaes prestadas pelo particular. A lei imputa ao sujeito passivo informar ao fisco a ocorrncia do fato gerador e seus valores, para que o fisco, com isso, lance o tributo. O agente administrativo no fica preso s informaes do contribuinte. ex.: TR e TB; o adquirente deve declarar ao fisco o negocio, que ir lanar; o contribuinte pode apresentar um valor, do qual o fisco discorde, por no ser o valor venal do imvel, e.g. 15.4.4.3 por homologao (150) a modalidade mais comum. Outras modalidades migraram para esta modalidade. O contribuinte, por iniciativa prpria e por sua conta e risco, apura o valor devido e promove o recolhimento na data prevista, sob pena de inadimplemento. Fica sujeito, no prazo de 5 anos, reviso da fazenda. Dentro desse prazo a fazenda pode homologar expressamente ou revisar o pagamento, lanando de ofcio o valor correto. O valor pago pelo contribuinte no extingue o crdito, por seria mera proposta de pagamento. Ao final do prazo, sem movimentao da fazenda (homologao expressa ou reviso), tem-se por homologado tacitamente o pagamento. Homologao tcita se confunde com a decadncia. Decadncia o prazo que flui entre o fato gerador e o lanamento. Aps o lanamento, inicia-se o prazo prescricional. O prazo de decadncia dos tributos lanados por homologao se inicia de acordo com o art. 173 e art. 150, 4: conta-se da data do fato. Alguns autores dizem que o termo de enceramento de ao sem reviso dos valores de equivale homologao expressa, o que impede a fazenda de investigar o mesmo contribuinte pelo mesmo tributo. ex.: P, SS. O R hoje est sujeito a lanamento por homologao. 15.4.4.4 arbitramento (148) muitos autores o entendem como subespcie do lanamento de ofcio. Quando o fisco arbitra o valor do crdito tributrio, nas hipteses restritas do art. 148 do CTN. Quando as declaraes e informaes prestadas pelo contribuinte forem inidneas, no merecerem f ou forem omissas. ex.: contribuinte que no tem livros fiscais, no sabe dizer nada etc; o tributo ser arbitrado, de forma plausvel pelo auditor. Deve ter parmetros para o arbitramento. A metodologia de arbitramento a motivao do lanamento e deve ser expressa no ato, sob pena de nulidade. Comentrio do monitor O pargrafo nico do art. 233, da lei da S/A, estipula que o protocolo de ciso pode estipular limitaes na responsabilidade das empresas envolvidas na operao. Todavia, com base no art. 123 do CTN, o Fisco argumenta que conveno particular no oponvel contra eles. Os contribuintes, lado outro, argumentam que o art. 123 estipula que salvo disposio de lei em contrrio as convenes no podem ser opostas, e a estipulao da lei da S/A estaria enquadrada nessa exceo. Por fim, h o argumento prol contribuinte no sentido de que a responsabilidade tributaria decorre somente de lei e no h lei especifica da matria sobre essa operao. Estando assim, excluda a responsabilidade. . Res!osta do "#$io R: art. 132, CTN. Estabelece regra expressa sobre sucesso tributria nos casos de fuso, transformao e incorporao. Nesses casos, a pessoa jurdica de direito privado que resultar de tais operaes responsvel pelos tributos devidos at a data do ato pelas pessoas jurdicas fusionadas, transformadas ou incorporadas. Por outro lado, no que tange ciso, no h regra expressa no CTN. Ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, extinguindo-se a companhia cindida (se houver verso de todo seu patrimnio), ou dividindo-se o seu capital se parcial a verso (art. 229, Lei 6.404/76 Lei de S.A.). Majoritariamente entende-se que h sucesso tributria, sendo suficiente o disposto no art. 233, da Lei 6.404/76, que estabelece, inclusive, responsabilidade solidria entre: a) a prpria sociedade cindida que continua a existir (ciso parcial) e as sociedades que receberem seu patrimnio; b) as sociedades que receberem o patrimnio da sociedade cindida, quando esta deixar de existir (ciso total). Tem-se, ainda, que o pargrafo nico, do art. 233, prev que o ato de ciso parcial poder estipular que as sociedades que absorverem parcelas do patrimnio da empresa cindida sero responsveis apenas pelas obrigaes que lhe forem transferidas, sem solidariedade entre ou com a companhia cindida. __________________________________________ V-se, portanto, que a pessoa jurdica advinda de uma ciso parcial (sucessora) responsvel solidariamente pelos tributos devidos pela pessoa jurdica cindida at a data da ciso, ainda que os dbitos venham a ser apurados posteriormente ao evento. Na ciso parcial a companhia sucessora e a empresa cindida respondem solidariamente pelas obrigaes desta ltima nos termos dos arts. 233 da Lei n. 6.404/76, 124 e 132, do CTN. Recurso a que se d provimento. mportante ressaltar, contudo, que apesar de haver previso no pargrafo nico do artigo 233 da Lei das Sociedades Annimas para que, no ato da ciso parcial, possa ocorrer a excluso da solidariedade (atravs de conveno particular entre as partes), o afastamento da solidariedade por uma conveno particular, no entanto, no pode ser oposto aos dbitos com a Fazenda Pblica, conforme preceitua o artigo 123 do CTN. Anota%es Art&'r Be#o " - Decadncia - comea no primeiro dia posterior (regra geral); ciso Homologao, 150, pargrafo 4 - do fato gerador decadncia conta do Fato Gerador. Na resp. O CTN silente a respeito da ciso, aplica-se o art. 229 da lei de S/A. A empresa cindida responsvel pelo empresa. responsvel solidria? Art. 233, par. nico. A responsabilidade pode ser afastada por acordo entre as partes. J o CTN (art. 123) no admite disposio em contrrio". (RO)A DE TRIBUTRIO A(LICADA A*TES +, ato de -orma#i.ao do /r,dito tri0'trio1 2 ne/essrio !ara /o0rir o /r,dito dos re3'isitos !ara 3'e ten&a atri0'tos de e4i5i0i#idade e e4e/'toriedade1 E4/eo no #anamento !or &omo#o5ao, o /r,dito , e4i56$e# ainda antes do ato de #anamento17 declaratrio, por meio do qual se declara a obrigao tributria nascida com o fato gerador. H divergncia doutrinria sobre o lanamento ser procedimento administrativo ou ato administrativo. Lanamento por homologao - aquele que ocorre quando a legislao atribui ao contribuinte ou responsvel o dever de realizar o pagamento do tributo de forma antecipada, sem necessidade de prvio exame pela autoridade administrativa, sendo que quando a mesma toma conhecimento do mesmo, o homologa. Ou seja, ocorrido o fato gerador, o sujeito passivo detm o dever legal de praticar as operaes necessrias determinao do valor da obrigao tributria, bem como o de recolher o montante apurado, independentemente da prtica de qualquer ato pelo sujeito ativo, ressalvada a possibilidade deste aferir a regularidade do pagamento efetuado. Finalidades do lanamento: verificar a ocorrncia do fato gerador, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido (torna o crdito exigvel e liquido), identificar o sujeito passivo, propor, se for o caso, a aplicao de penalidade. A expresso homologao tcita do lanamento adotada pelo CTN, no obstante sabermos que, at ento, na relao jurdico-tributria, no existe lanamento algum. Tal raciocnio leva estudiosos a afirmarem que, no lanamento por homologao, no existe a decadncia, propriamente dita, mas, sim, a decadncia do direito de a Fazenda exigir, por meio do lanamento de ofcio, o resduo tributrio, relativo incompleta antecipao de pagamento. 1. Nas exaes cujo lanamento se faz por homologao, havendo pagamento antecipado, conta-se o prazo decadencial a partir da ocorrncia do fato gerador (artigo 150, pargrafo 4, do CNT). 2. Somente quando no h pagamento antecipado, ou h prova de fraude, dolo ou simulao que se aplica o disposto no artigo 173, inciso I, do CTN. 3. Em normais circunstncias, no se conjugam os dispositivos legais