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Revista da Faculdade de Direito da UERJ- RFD, v.1, n.

20, 2011, ISSN 22363475








A CINEMTICA JURDICA GLOBAL: CONTEDO DO DIREITO
INTERNACIONAL PRIVADO CONTEMPORNEO.

Marilda Rosado
1
e Bruno Almeida
2
.

RESUMO

A definio do contedo do estudo do direito internacional privado uma controvrsia
doutrinria histrica. Longe de oferecer uma resposta definitiva, o presente trabalho pretende
apresentar a importncia dele como ferramenta de compreenso do cenrio jurdico
contemporneo, associando os diversos temas ligados ao estudo do direito intersistemtico ao
aspecto dinmico, fluido e multifacetado dos fenmenos jurdicos transnacionais.

Palavras-chave: Direito internacional privado globalizao cooperao
jurdica.


GLOBAL JURIDICAL KINEMATICS AND THE CONTENTS OF PRIVATE
INTERNATIONAL LAW


ABSTRACT

A definition for the subject of Private International Law has been a historical
controversy among legal scholars. Although the authors never intended to offer a definitive
answer to such topic, the present works goal is to present the role of Private International Law
as an essential tool for understanding the contemporary legal scenario mostly because several
topics related to such discipline can be associated to the dynamic, fluid and increasingly faster
aspects of current juridical phenomena.

Keywords: Private international law globalization juridical
cooperation.



1
Professora Adjunta de Direito Internacional Privado da UERJ.
2
Doutorando em Direito Internacional pela UERJ, Mestre em Direito Internacional pela UERJ. Professor
Assistente de Direito Privado do Instituto Multidisciplinar da UFRRJ.
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1 Globalizao e Direito Internacional Privado

No plano internacional, o sculo XX testemunhou o expressivo aumento do nmero de
Estados independentes, principalmente aps os movimentos de descolonizao d frica e da
sia. Hoje, a diversidade de leis nacionais um inevitvel correlato da diversificao de
culturas e do exerccio da soberania. A necessidade de convivncia harmnica entre Estados d
a tnica para o carter conciliatrio que orienta o Direito Internacional. Ademais, o sistema
legal internacional est em constante evoluo, no sendo reduto exclusivo de juristas, mas
abrigando a poltica (WALLACE, 2005, p.4) e a economia. Esta ltima, segundo Celso Mello, o
fator mais importante da vida internacional, pelo que faz sentido a expresso segurana
econmica coletiva (MELLO, 1993, p.71). O fato de que os Estados deixaram de ser os nicos
sujeitos de Direito Internacional significou de certa forma uma democratizao desse Direito,
que passou a atingir indivduos, organizaes e negcios.
Em vista dessa nova ordem internacional que vem sendo alterada pela realidade poltica
construda desde meados do sculo passado, diversos internacionalistas apontam a
predominncia de uma viso pluralista no Direito Internacional contemporneo. Nesse sentido,
Canado Trindade (MELLO, 1999, p. 17) afirma que os antigos paradigmas da soberania
irrestrita e ilimitada sucumbiram necessidade de uma reformulao subjetiva da Sociedade
Internacional em torno da pessoa humana e a proteo de sua dignidade.
At ento entendida como condio essencial para reconhecimento dos sujeitos no
Direito Internacional Pblico clssico (MELLO, 1997, p.340), a soberania assumiria
gradativamente uma conotao formal inerente prpria condio do Estado, tendo seu campo
de atuao mais forte no chamado domnio reservado, ou seja, a jurisdio domstica de cada
ente. Mesmo em uma concepo socialista do Direito Internacional, defendida pelos pases do
bloco sovitico durante a Guerra Fria, a jurisdio domstica no se confunde com a idia de
soberania absoluta, pois se assim fosse, perderia o sentido diante da evoluo dinmica entre os
membros da sociedade internacional (SAHOVIC, 1972, p. 239-240).
Seguindo-se as lies de Celso Mello, a noo de soberania eminentemente histrica,
no sentido de que sua interpretao tem variado no tempo e no espao. Atualmente, tal atributo
focalizado em seu sentido relativo, isto , um feixe de competncias que os Estados possuem,
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mas outorgado e limitado pela ordem internacional (MELLO, 2000, p.425-427). O mesmo autor
indica a tendncia contempornea da soberania como conceito formal, em que o Estado se
encontra direta e imediatamente vinculado e subordinado ao Direito Internacional Pblico,
sendo o seu contedo cada vez menor, tendo em vista a internacionalizao da vida econmica,
social e cultural

(MELLO, 2004. p.121).
A sociedade internacional contempornea abriga cerca de 190 Estados soberanos, cada
um com seu ordenamento jurdico prprio (RECHSTEINER, 2009, p. 8). Na formao desta
Nova Ordem Internacional, a Segunda Conferncia de Haia, de 1907 teve crucial importncia.
Eram 44 os pases ali presentes, dentre os quais o Brasil, representado por Ruy Barbosa.
Plasmava-se, ento, a semente do que viria a se tornar a Corte Internacional de Justia. Seriam
traados ali novos e importantes rumos para essa sociedade internacional, como o controle do
uso da fora, a importncia dos Direitos Humanos e a soluo pacfica de controvrsias.
Na nova sociedade universal pode-se dizer que se est embaralhando o mapa do
mundo. Nele as principais foras produtivas compreendendo o capital, a tecnologia, a fora
de trabalho e a diviso transnacional do trabalho, ultrapassam fronteiras geogrficas, histricas
e culturais, multiplicando-se assim as suas formas de articulao e contradio (BRANDO,
1997, p. 10). Desde o ltimo quarto do sculo passado, a vida cotidiana foi definitivamente
impactada pela revoluo tecnolgica que alou a velocidade e o dinamismo a valores
indissociveis das instituies sociais (CASTELLS, 1999).
Para melhor compreender o papel que o Direito Internacional Privado contemporneo
assume em nossa conturbada contemporaneidade imprescindvel reconhecer que o impacto da
globalizao sobre o arcabouo jurdico muito maior do que a realidade interna de cada
Estado:
() globalization implies intensification and increasing density, in the flows and
patterns of interactions of interconnectedness between states and societies that
constitute the modern world community. Acquiring an understanding of what these
processes entail is important, for they give rise to global and regional networks of
activity, institutions and regimes of governance, social movements, global legal
interactions and other kinds of transnational association. They also create a potential
for the new kinds of political and legal space to emerge, which elude the boundaries of
the territorial state and the remit of traditional legal scholarship (BENDA-BECKMAN,
GRIFFTHS, 2005, p. 2).

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O Direito Internacional Privado (DOLINGER, 2008, p. 8)
3
classicamente visto como o ramo
do direito interno que regula, direta ou indiretamente, as relaes privadas internacionais. Seu
desafio dar respaldo eficiente e justo a esta crescente internacionalidade das vidas privadas,
das relaes civis, comerciais ou de consumo, dentre outras. Para Pimenta Bueno, o Direito
Internacional Privado atenderia aos interesses recprocos de dignidade, bem estar, civilizao e
justia universal, ao tempo em que preserva a independncia, a jurisdio e a soberania de cada
Estado (MARQUES, 2008, p. 325).
Segundo Savigny (SAVIGNY, 2004, p.50), as leis de cada Estado esto em igualdade
formal, na medida em que a soberania do Estado vista como o poder de deciso em ltima
instncia (atravs da criao e da aplicao de suas leis e pelo monoplio do uso da fora em
seu territrio), cabendo ao Direito Internacional Privado apontar a norma da comunidade de
Direito aplicvel ao caso, seguindo o elemento de conexo de cada espcie de relao
intersistemtica, conforme determinado pelo ordenamento local.
J Amlcar de Castro descreve de maneira didtica sua viso sobre o contexto de
aplicao do Direito Internacional Privado: os Estados podem julgar os fatos segundo critrios
definidos em sua jurisdio. Firmou-se, a partir da, a tradio de que os fatos normais e
anormais no so julgados pelo mesmo direito (CASTRO, 2000, p.38). Enquanto todos os
fatores apreciados pelo Judicirio de determinado pas so aqueles chamados de fatores
normais, as situaes dotadas do elemento da estraneidade so denominadas fatores anormais,
na medida em que mantm forte relao com outros ordenamentos. Ou seja, os fatores normais
so apreciados pelo denominado ius communi (direito do foro) e os anormais por um ius
specialis. O papel do Direito Internacional Privado para o referido jurista justamente criterizar
quais seriam os fatores normais ou anormais passveis ou no de serem julgados por certo rgo
judicirio, com o objetivo sempre de buscar o direito mais til e justo.
Na formulao de Erik Jayme os tempos ps-modernos significam pluralidade,
comunicao, velocidade, fluidez e internacionalidade das relaes privadas. D-se destaque
pluralidade ou pluralismo: pluralidade de sujeitos de direito na sociedade atual, pluralidade de

3
Jacob Dolinger ensina que muito embora o termo Direito Intersistemtico empregado por Arminjon seja
tecnicamente mais correto, o uso do termo Direito Internacional Privado deve ser mantido, at mesmo por fins
didticos, tendo em vista que sua consagrao facilita constatar as contradies que ele implica.
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agentes no mercado, interno e global, pluralidade de vnculos obrigacionais a unir pessoas de
diversos pases e origens (JAYME, 2005, p. 4). Acrescente-se, nesta complexa teia, a
pluralidade de fontes legislativas, internas e internacionais, de sistemas jurdicos e conseqente
pluralidade de solues jurdicas (MARQUES, 2008, p. 329-330).
Mesmo que a referncia ao termo no esteja isenta de crticas nem seja incontroversa do
ponto de vista sociolgico (TWINNING, 2007, p. 73) o fenmeno da globalizao, com a
correlata expanso do comrcio internacional e dos fluxos de capital, potencializados pelos
avanos na informtica e telecomunicaes, impe complexa agenda aos Estados na Novssima
Ordem Internacional. inegvel seu impacto sobre as polticas econmicas e legislativas, em
complemento percepo de que o Estado perde poder frente volatilidade do capital. Tal
perspectiva especialmente necessria para os pases em desenvolvimento, que precisam estar
articulados com as tendncias e princpios da sociedade internacional, sob pena de serem
excludos do mercado global (GREGORY, BERARDINELLI, 2005, p.4).
Outro aspecto corriqueiramente atribudo a esta conjuntura a chamada eliminao das
fronteiras, pressupondo a criao de um novo cenrio mundial onde os indivduos estariam
cada vez mais prximos. Os valores imbudos em expresses amplamente utilizadas tais como
aldeia global ou comunidade internacional (MELLO, 1997, p. 45)
4
podem levar
concluso equivocada de que este processo seja natural ou de que no tenha contribudo para o
agravamento dos problemas existentes na ordem mundial hodierna. J se comentou que, no
plano jurdico, a questo da tica de globalizao suscitada pelo ocaso do Estado Nao e
sua repercusso nos modelos de organizao social. A perplexidade provocada pela
globalizao tem gerado reaes que vo dessa viso romntica ao execramento ideolgico,
passando por um ceticismo quanto sua impreciso (RIBEIRO, 2011, p.214).
Portanto, ao mesmo tempo em que se alude tica do neoliberalismo e s zonas de
integrao econmica como o ocaso dos antigos paradigmas estatais, igualmente se pode
verificar episdios lamentveis de isolamento, situaes em que o extremo empobrecimento
determinadas regies leva ao recrudescimento da poltica local, resultando no ressurgimento dos

4
Alis, pelas lies de Celso Mello deve-se preferir o termo sociedade internacional, justamente porque a
revoluo dos meios de transporte e das telecomunicaes em tempo real no ps fim aos conflitos inerentes aos
diversos grupamentos sociais.
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nacionalismos exacerbados e da intolerncia generalizada. Infelizmente, no raro constatar
que tais eventos so marcados por violncia e derramamento de sangue (FOSTER, 2007, p.
264-265).
De fato, Moiss Nam afirma, de forma contundente, que em praticamente todas as
partes do mundo h grande cobrana para que as autoridades locais combatam determinadas
questes refletidas diretamente na vida de toda a populao mundial. Os Estados
contemporneos esto travando, ainda sem perspectivas prximas de vitria, as chamadas
Cinco Guerras da Globalizao: a imigrao ilegal, o combate ao trfico de drogas, o
contrabando de armas pesadas, a lavagem de dinheiro e a contrafao de mercadorias. Nessa
perspectiva, os Estados no seriam capazes de vencer isoladamente tais guerras porque estas so
verdadeiramente globais, por no respeitarem os limites geogrficos tampouco aqueles
impostos pela noo clssica de soberania. Alm do mais, as dinmicas redes transnacionais de
atividades criminosas aproveitam-se da lentido burocrtica do aparato estatal na expectativa de
se manterem impunes (NAIM, 2009, passin).
Certo que vencer tais desafios no objetivo que ser alcanado atravs da simples
superao do conceito de soberania absoluta, pois no se pode refutar nem tampouco diminuir a
importncia do Estado enquanto entidade de grande relevncia para o cenrio internacional
5
.
Entretanto, por mais economicamente forte que seja um Estado, este no ser capaz de superar
tais desafios sem recurso aos demais. preciso que os pases se conscientizem da conjuntura
mundial de interdependncia e da necessidade de coordenao de esforos para tomada de
solues efetivas no combate aos graves problemas, na medida em que os especialistas afirmam
que estratgias isoladas tendero ao fracasso (WILLIAMS, 2009).
No obstante, o fenmeno que se convencionou chamar de globalizao no pode ser
invocado como se fosse magnfica pedra filosofal, justificativa nica da importncia que o
Direito Internacional Privado assume para a atualidade, at porque no se pode olvidar o
inestimvel legado de todas as geraes anteriores de brilhantes juristas tais como Brtolo de
Saxoferato (DOLINGER, 2007, p. 235), Joseph Story (STORY, 1891, p. 32-33), Friedrich von

5
Ressalte-se a agudeza das observaes de Joo Eduardo Alves Pereira ao afirmar que numa perspectiva realista,
o Estado, mesmo relativamente menos poderoso que antes do deslanchar da globalizao e da fragmentao no
deixou de ser a base do sistema internacional. (Pereira, 2008, p. 880.)
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Savigny (SAVIGNY, 2004, p. 53), Pasquale Mancini, dentre outros, que j h muito tempo
trabalhavam com as repercusses do fenmeno da estraneidade nas relaes jurdicas
(MANCINI, 2003, passin).
Por outro lado, se a globalizao no se traduz como elemento absolutamente novo e
inexplorado pela disciplina, a conjuntura contempornea contribui para a vertiginosa
exacerbao no s da velocidade e da ubiqidade mas tambm da prpria liberdade dos
diversos indivduos no espao fragmentado e conturbado da atualidade (JAYME, 2005, p.4).
Dessa forma, por conta da crescente internacionalizao das relaes privadas, o Direito
Internacional Privado uma ferramenta de grande utilidade para os juristas contemporneos,
pois lhes permitir adotar uma abordagem dinmica, pluralista e dialtica na busca pela soluo
mais justa para as situaes jurdicas multiconectadas (MARQUES, 2008, p. 321-322).

2 O Direito Internacional Contemporneo em perspectiva convergente entre o pblico e
privado.

Philip Jessup foi um dos primeiros autores a sustentar que devido crescente
complexidade das relaes jurdicas no cenrio mundial, era preciso superar o hiato
hermenutico e epistemolgico estabelecido entre os ramos do Direito Internacional, utilizando
ento a expresso Direito Transnacional para incluir todas as normas que regulam atos ou fatos
que transcendem as fronteiras nacionais. Tanto o direito pblico quanto o direito privado esto
compreendidos, como esto outras normas que no se enquadram nessas categorias clssicas.
(JESSUP, 1965, p. 12).
O ponto fulcral dessa argumentao lana suas bases na teoria de Hugo Grotius,
sustentando que todas as normas de direito so obras tpicas da prpria atividade humana, e
como tal, s existem em funo e no exerccio dos interesses do ser humano. A
bidimensionalidade clssica que contrape os ramos do Direito Internacional Pblico (enquanto
conjunto de regras que regula as relaes entre os Estados soberanos) e o Direito Internacional
Privado (para tratar das questes privadas dotadas do elemento de intersistematicidade) no
suficiente para compreender a conjuntura das situaes contemporneas; por conseguinte o que
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este autor prope justamente a complementaridade ao invs da exclusividade (JESSUP, 1965,
p. 16-20).
Concluso semelhante foi a de Andreas Lowenfeld durante curso proferido na
Academia de Haia, onde, desejando superar a tradio bidimensionalista do ensino do Direito
Internacional, defendeu que a convergncia no mais se baseava em projees doutrinrias, pois
do seu ponto de vista j era realidade palpvel:

But why is that two branches a private and a public one have grown from the same tree of
international law? And why is that those two branches have had so little in common? Why are
the teaching and the learning, the practice of the States, and the decisions of courts so different
in the law of international conflicts than in the international conflict of laws?
() My thesis is that public international law has been too rigid, too rule-orientated, and
therefore too abstract, in part because it has been insulated from the more flexible, approach-
oriented developments of private international law. On the other hand, while modern private
international law (or conflict of laws), has applied increased sophistication to the solution of
wholly private disputes, it has shied away behind ancient slogans reflecting a hostility to or fear
of governmental action that seems quite out of place in the second half of the twentieth century.
(LOWENFELD, 1980, p. 321-322)

O Direito Transnacional se retroalimenta da crescente interao entre o interno e o
internacional, operando em diversos setores para promover a conjugao dos chamados novos
atores do Sistema Internacional e assim alcanar objetivos em comum. A constatao da
transnacionalidade das relaes jurdicas demonstra a reconfigurao dos padres clssicos s
necessidades sociais contemporneas, suplantando a forosa separao entre os ramos do
Direito Internacional (BENDA-BECKMAN; GRIFFTHS, 2005, p. 4).
O marco para essa nova aproximao entre Direito Internacional Pblico e Direito
Internacional Privado o resgate do ser humano como destinatrio ltimo das relaes jurdicas
que transbordam as fronteiras geogrficas (CANADO TRINDADE, 2006, p.3-409). Para
Gonzalo Ortiz Martin, a consagrao da dignidade da pessoa humana enquanto objeto
primordial de proteo da sociedade internacional promoveu a superao da antiga dualidade e
a conseqente complementao das reas do estudo do Direito Internacional em prol de um
objetivo comum: a proteo dos direitos humanos na ordem jurdica transnacional:

Existe una produccin universal de valor suprema, que es parte y complemento de la
carta y es la Declaracin Universal de los Derechos Humanos. La importancia de los
Derechos Humanos en el Derecho general ha constituido el fenmeno histrico
jurdico de mayor alcance en este tiempo. Los derechos humanos abrazan totalmente la
personalidad jurdica del ser humano, comprendiendo todos los elementos
fundamentales en la composicin de la dignidad, que es propia del hombre como tal
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() La coincidencia entre ambas ramas de Derecho internacional est probada y ha de
llevarnos a estudiar si lo que debe establecerse como resultado es un orden jurdico
internacional, que contenga tanto el Derecho Internacional Privado como el Derecho
internacional Pblico (ORTIZ MARTIN, 2002, p. 639-643)

Este novo Direito Internacional que se consagra para o Terceiro Milnio passou por um
processo de humanizao e revela agora sua vocao verdadeiramente democrtica e pluralista,
na medida em que no se dirige somente aos Estados Soberanos, mas se projeta principalmente
em funo dos indivduos da espcie humana, e, conseqentemente, suas realizaes no cunho
da vida social como as organizaes e negcios transnacionais (BEDERMAN, 2005, p. 53-77).
A doutrina nacional contempornea tambm partilha dessa idia, para Cludia Lima
Marques o Direito Internacional Privado em plena ps-modernidade, um ramo misto do
Direito, tendo em vista a sua atual pluralidade de mtodos, de normas de DIPriv. e o fim das
barreiras claras entre os ramos do Direito Privado e do Direito Pblico. (MARQUES, 2008, p.
347)
Tal raciocnio tambm aplicvel perante a complexidade dos novos paradigmas do
Direito do Comrcio Internacional contemporneo, devendo-se adotar uma posio
conciliatria, como a de Celso Mello, a propsito da especificidade do Direito Internacional
Econmico, alinhando-se posio de Bernejo, eis que esta disciplina, apesar de ser um ramo
do Direito Internacional Pblico, estaria tambm ligada ao Direito Internacional Privado e
Economia Poltica, a qual requer ainda conhecimentos de comrcio internacional (RIBEIRO,
2008, p. 460).
Finalmente, Jacob Dolinger afirma que proliferao dos temas abordados pelos tratados
internacionais transcende o estreito escopo das relaes entre Estados soberanos; a crescente
participao dos agentes estatais em mbitos outrora considerados privados ajuda a vislumbrar
essa intrnseca complementaridade entre os ramos do Direito Internacional:

H, inequivocadamente, afinidade entre as duas disciplinas jurdicas, ambas voltadas para questes que afetam
os mltiplos relacionamentos, uma dedicada s questes polticas, militares e econmicas dos Estados em suas
manifestaes soberanas, a outra concentrada nos interesses particulares, dos quais os Estados participam cada
vez mais intensamente. Entre as duas disciplinas tem havido recproca colaborao por juristas de todo o
mundo, para ambas tm sido elaborados tratados e convenes por organismos regionais, e os princpios
gerais de direito reconhecido pelas naes civilizadas noo assentada no Regulamento da Corte
Internacional de Justia norteiam e limitam o legislador e o aplicador da lei em questes que dizem respeito
tanto ao Direito Internacional Pblico como ao Privado. (DOLINGER, 2008, p. 12-13)

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Portanto, a convergncia entre o Direito Internacional Pblico e o Direito Internacional
Privado pode ser constatada pelo teor de diversos tratados internacionais, posto se tratar da
articulao de vontades polticas entre entidades soberanas e/ou outros membros da ordem
internacional para a produo de normas para toda a mirade de situaes jurdicas que sero
invocadas ou enfrentadas por inmeros operadores do direito.
Seja por fora de um tratado que institua um Direito Uniformizado entre os ratificantes,
ou acordo que estabelea normas de Direito Internacional Privado Uniformizado, ou mesmo na
questo das normas referentes s medidas de cooperao internacional econmica e jurdica
(tpicas do conflito de jurisdies) o que se percebe a aproximao cada vez mais intensa entre
os ramos institucionais do Direito Internacional que devem se complementar na busca pela
soluo das controvrsias jurdicas cotidianas.

3 O Direito Internacional Contemporneo preconiza a Cooperao Internacional

O impacto da conjuntura globalizante sobre as diversas reas das relaes scio culturais
irrefrevel e ao mesmo tempo indispensvel boa compreenso do Direito Internacional, pois
de acordo com as lies de Antnio Celso Alves Pereira

(...) diante de to profundas transformaes sociais polticas e econmicas e, sobretudo, da
velocidade com que os acontecimentos histricos se sucedem, vivemos, na ps-modernidade,
uma integrao cultural sem precedentes na histria da humanidade. Essas realidades vieram
acelerar o curso de mudanas que, desde o fim da Primeira Guerra Mundial, vm repercutindo
nas estruturas jurdicas internacionais. Como sabemos, o Direito Internacional Pblico, visto
como um conjunto de normas e de instituies que tm como objeto reger a vida internacional,
construir a paz, promover o desenvolvimento, em suma, buscar a realizao e a dignidade do
gnero humano, deve prosseguir em seu processo evolutivo, funcionar efetivamente como
instrumento das mudanas que se operam de forma acelerada na sociedade internacional ps-
moderna. (PEREIRA, 2004, p. 621)

De fato, apesar de uma ou outra opinio mais conservadora (Lewandowski, 2008, p.
298), no h como negar que diante da magnitude dos problemas que afligem a Sociedade
Internacional, preciso repensar os paradigmas do Direito Internacional, sobretudo no tocante
aos riscos segurana transnacional que efetivamente transcendem o mbito da soberania do
Estado territorial tais como: a violao dos direitos humanos, o agravamento das desigualdades
sociais e econmicas, a explorao desenfreada dos recursos naturais e energticos, a
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degradao do meio-ambiente mundial, a escalada da criminalidade transnacional, o incremento
do risco nuclear e do terrorismo internacional (COCKAYNE; MIKULASHEK, 2008)
6
.

Sero os vetores de heterogeinizao (caos) mais fortes que os de homogeinizao (ordem) no
sistema internacional? Para o cidado comum, talvez, o caos esteja triunfando, considerando a
escalada dos conflitos, guerras, atos terroristas e disputas diversas que ocupa a mdia
internacional num bombardeio impressionante de imagens e informaes (PEREIRA, 2008, p.
874-876).

Preconiza-se, assim a coordenao de esforos no sentido de minimizar as mazelas que
afligem a humanidade como um todo, ou seja, ao mesmo tempo em que se propugna pela
construo da Sociedade Internacional pluralista ganha fora a necessidade de cooperao que
apresenta uma tenso dialtica entre soberania e cooperao. Pretende-se evitar, de toda forma,
a imposio de uma nova forma de imperialismo de princpios. Trata-se de apoiar, no exerccio
dos diversos nveis da atividade jurdica internacional, o ideal de contribuir para uma sociedade
internacional mais solidria, em contraponto a um ideal de sacrifcio da soberania no altar do
desenvolvimento ou de desenvolvimento pelo direito em substituio ao lema do ps-guerra
paz pelo direito (RIBEIRO, 2011, p.211). Em consonncia com tal afirmao o engajamento
pela cooperao internacional pode resultar de uma conscientizao da prpria ordem
internacional, no sentido de uma efetiva solidariedade, necessria para superar os gravssimos
problemas j descritos.

Em todas as pocas, para alm da forma passiva de uma simples tomada de conscincia, a
solidariedade internacional fez aparecer a necessidade da cooperao e do esforo coletivo com
vistas procura de solues para o interesse comum. (...)
Evidentemente, o Direito Internacional, que acaba de concluir sua formao numa poca em que
as relaes internacionais eram essencialmente polticas, no pode permanecer tal como
perante as novas mltiplas necessidades de um mundo em movimento. Para responder aos
imperativos da solidariedade internacional, deve aperfeioar-se, enriquecer-se, adaptar-se. Em
suma, o seu desenvolvimento em todas as direes que se requer (NGUYEN, DAILLIER, &
PELLET, 2003, p. 49).

O princpio da cooperao encontra-se fundamentado no dever de assistncia e no
Direito ao Desenvolvimento Sustentado dos povos; tem sua implementao apoiada em trs

6
All transnational security challenges are threats to the security of nations characterized by an event or phenomenon of cross-
border scope, the dynamics of which are significantly (but not necessarily exclusively) driven by non-state actors (e.g.,
terrorists), activities (e.g., global economic behavior), or forces (e.g., microbial mutations, earthquakes). International
terrorism, transnational organized crime, climate change and climate-related migration, as well as the proliferation of weapons
of mass destruction (WMD) and SALW, are among the most salient transnational security challenges on a global scale. Each of
these security challenges prominently involves the conduct of non-state actors, thus challenging the state-centric premises on
which the UN system operates.
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vertentes distintas: a cooperao internacional tecnolgica (Ribeiro, 2011, p. 212)
7
, a
cooperao internacional econmica (RIBEIRO, 2011, p. 213)
8
e, finalmente, a cooperao
internacional jurdica a qual se destina a garantir a prestao jurisdicional quando os elementos
desta transbordam os limites geogrficos da jurisdio domstica do Estado em que foi
deflagrada.

4 Direito Internacional, Transnormatividade e Cosmopolitismo jurdico

Outra proposta digna de nota pode ser encontrada na corrente filosfica defendida por
juristas como Vicente Barreto que se refere ao desafio da construo do chamado
cosmopolitismo jurdico a fim de lidar com questes urgentes como os problemas sociais
referentes redistribuio dos bens, ao reconhecimento e tolerncia s diferenas, o que
reclama necessariamente o repensar da prpria lgica institucionalizada do Estado e do Direito:
Quando analisamos os temas centrais desses novos desafios, verificamos o que o
esvaziamento das possibilidades reais do Estado soberano deve-se mais ao
aparecimento das demandas valorativas que tm a ver com a prpria globalizao.
Existem bens comuns da humanidade, como a sade, o bem-estar, a alimentao a

7
Vrios aspectos da cooperao tecnolgica foram objeto
das convenes assinadas durante a Reunio Rio 1992, tais como: acesso
tecnologia, sistemas de informao, desenvolvimento de recursos humanos e
mecanismos financeiros. Alm desses, foram reiterados princpios
internacionais consagrados pelo Programa de Ao votado em Viena em 1979,
tanto que, na Declarao do Rio, esto relacionados em seus artigos 5, 7 e
9, princpios relacionados mobilizao para o desenvolvimento e questo
da transferncia de tecnologia. Esses princpios internacionais foram, ainda,
ratificados pela Assemblia Geral das Naes Unidas tambm em 1992.
Entretanto, apesar do aparente consenso e desse reconhecimento internacional,
enquanto pases menos desenvolvidos e ONGs buscam facilitar o acesso
tecnologia, verifica-se a fortificao das barreiras protecionistas, de
propriedade intelectual, dos pases desenvolvidos, mantendo o conflito e a
dualidade de interesses constantes das negociaes das convenes e acordos
internacionais.
8
Os estudos que tm abordado a evoluo do conceito de assistncia estrangeira, no contexto da doutrina do
desenvolvimento, incluem a cooperao e assistncia tcnica como um dos desdobramentos do tema maior, que
abrange, no somente o alvio da pobreza, bem como a desigualdade, o emprego, a proteo ambiental, a
estabilidade e outros(...)O debate atual sobre a Nova Ordem Internacional vem impregnado da denominada
globalizao. Na perspectiva econmica, uma parcela do mundo, efetivamente, somente colhe os aspectos
negativos da globalizao, o que estaria desvinculando alguns pases dessa economia global. So vistos sob
forma crtica, pelos prprios representantes da OCDE, os atuais mecanismos de assistncia que, se de um lado,
propiciam cerca de 54 bilhes em assistncia ao desenvolvimento, de outro lado, drenam o que se d em
assistncia ao desenvolvimento, recursos em grande parte esvaziados pela incoerncia nas polticas econmicas
internacionais.
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habitao, que no quadro da soberania clssica terminaram por ficar dependente de um
aparelho estatal dependente do prprio processo de globalizao. Esses bens almejados
e disputados por populaes inteiras, excludas de seus benefcios, transformam-se de
forma crescente em causa para o aumento de presses polticas para os Estados
nacionais (BARRETO, 2006, p. 946),



De fato, a globalizao impulsionou a maior percepo do fenmeno da
transnormatividade, a qual Wagner Menezes, com apoio em Phillip Jessup, caracteriza como
sendo a convergncia entre diversos ramos do direito, outrora identificados em torno de
dicotomias como interno/internacional, pblico/privado, no sentido de um novo modelo de
normatividade jurdica que se projeta para alm das fronteiras anteriormente delimitadas
(Menezes, 2008, p. 990). A questo dos direitos humanos se coloca no mago dessa
normatividade transnacional, na medida em que os Estados, os organismos internacionais e os
grupos de presso do sistema internacional contemporneo atuam em meio a essa nova
realidade jurdico-ftica:

Essa influncia crescente do Direito Internacional sobre a produo normativa do
direito interno, no mais pode ser ignorada pelos Estados e indivduos, sob pena de
pecar pela ignorncia, seja atravs da subtrao de direitos, ou pela possibilidade de
no exerccio deles, ou ainda, no caso especfico dos operadores do direito, no saber
interpretar o verdadeiro sentido normativo e teleolgico de muitos dispositivos que
povoam a constelao normativa de seu Estado (MENEZES, 2008, p. 998).

Seguindo tais idias, h que apontar para a contribuio de alguns organismos
internacionais como a Conferncia Permanente de Direito Internacional de Haia que, a partir da
articulao interestatal, vem produzindo uma srie de documentos na tentativa de amenizar
problemas intersistemticos da vida cotidiana; outra contribuio bastante interessante aquela
oriunda da assim chamada soft law, organizada por entidades da sociedade internacional sem o
tradicional carter soberano, mas que ainda assim tm plena efetividade jurdica e que
contribuem para o desenvolvimento do Direito Internacional Contemporneo como os trabalhos
desenvolvidos pelo UNIDROIT (GAMA JR, 2008, p. 354-355), ou Cdigos de Conduta da
ONU e as Recomendaes da OCDE (RIBEIRO, 2008, p. 476-480).
Como o surgimento dessas regras se d muitas vezes ao largo dos padres do
normativismo estatal clssico, Ricardo Lobo Torres entende que graas reconfigurao
subjetiva do Sistema Internacional, pode-se constatar um novo mbito de normatividade
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jurdica cujas qualidades revelam a perspectiva de um direito cosmopolita; este abrangendo os
princpios e as regras sobre as relaes entre os Estados, as organizaes internacionais, os
indivduos e as empresas no espao supra-nacional e no-estatal, podendo ser definido como
conjunto das regras jurdicas sobre as relaes (soberanas) entre os Estados, as organizaes
internacionais e outros sujeitos do direito dos povos entre si, inclusive os indivduos por direitos
e deveres relevantes para com a comunidade cosmopolita (ou parte desta).

(TORRES, 2008, p.
922).
Tal opinio busca inspirao no conceito de Habermas de direito cosmopolita, por meio
da emergncia do indivduo como sujeito de direitos no espao supranacional: o ponto central
do cosmopolitismo que ele supera a considerao dos sujeitos coletivos do direito
internacional para dar status legal aos sujeitos internacionais, justificando-lhes a participar
como membros de uma associao de cidados mundiais livres e iguais (TORRES, 2008, p.
924).
Frise-se, inicialmente, que o direito cosmopolita tem estreita relao com o Direito
Internacional Pblico pelo fato de ambos tratarem das questes referentes ao espao jurdico
supranacional (como aqueles referentes s reas de integrao econmica e, principalmente o
Direito Internacional dos Direitos Humanos e a atividade jurisdicional dos Tribunais
Internacionais e das Cortes de Direitos Humanos). Entretanto, o direito cosmopolita supera a
mera dimenso do Direito Internacional Pblico por no estar sujeito ao princpio da
reciprocidade, por ser um direito acentuadamente ideolgico e politizado, por exibir a
caracterstica da progressividade e por diminuir a rea de atuao da soberania do Estado
(Torres, 2008, p.923).
Haveria em princpio uma distncia entre o Direito Internacional Privado e o direito
cosmopolita, porque o primeiro envolve questes entre particulares dependentes de solues
proferidas por Estados soberanos (TORRES, 2008, p.924). Se tal afirmao j fez sentido,
sobretudo quando se caracterizava o DIP apenas como um conjunto de regras de sobredireito
marcado pelo formalismo excessivo, Torres vislumbra tambm que a partir das evolues
verificadas no Direito Internacional Privado, surgiram mais reas de contato entre ambos:
Alguns aspectos mais atuais do relacionamento entre empresas no plano supranacional
que podem cair no campo do direito cosmopolita, como acontece com a lex
mercatoria, as arbitragens internacionais, a proteo da concorrncia, os
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relacionamentos submetidos aos organismos no-estatais e a garantia dos direitos
humanos (TORRES, 2008, p.925).

A convergncia entre o Direito cosmopolita e o Direito Internacional Privado guarda
paralelismo com aquela verificada entre aquele e o Direito Internacional Pblico e o Direito
Constitucional, tendo em vista que por todos os ngulos, o que se busca proteger a dignidade
da pessoa humana, podendo as disciplinas se articular para a realizao deste objetivo.
A importncia da dignidade humana para o ordenamento jurdico j pode ser
reconhecida muitos sculos antes da Declarao dos Direitos do Homem (como afirma grande
parte da doutrina ps-positivista). Do mesmo modo, no Brasil, mesmo antes da Carta de 1988,
clebres juristas ptrios como Clvis Bevilqua j haviam defendido sua magnitude
independentemente de alguma meno do texto constitucional (Dolinger, 2010, p. 24-90).
Levando-se em conta a lcida ponderao acima, a promulgao da Constituio Federal de
1988 vista de forma generalizada pela doutrina ptria como marco no sistema legal brasileiro.
A CF elaborada sob a gide de preceitos democrticos incorporou definitivamente em seu texto
os direitos fundamentais e estabeleceu novos padres axiolgicos ao aplicador do direito
nacional.
Assim, embora classicamente o Direito Internacional dos Direitos Humanos seja
entendido como um ramo do Direito Internacional Pblico, por influncia do seu processo de
internacionalizao (PIOVEZAN, 2000, p. 128) alcana hoje em dia relevncia constitucional
no ordenamento jurdico brasileiro tendo em vista que o conceito de promoo dos direitos
humanos fundamento da prpria Repblica Federativa do Brasil, influenciando no s as
doutrinas constitucionalista e internacionalista como tambm de vrias disciplinas
contemporneas.
Com efeito, a proteo da pessoa hoje o objetivo precpuo de todo sistema jurdico
brasileiro (ARAUJO, p. 13-14), ultrapassando as fronteiras iniciais do direito pblico,
integrando os princpios norteadores do direito constitucional e alcanando dessa forma a lgica
do Direito Internacional Privado. Gustavo Tepedino apoia a tese sobre a eficcia dos direitos
fundamentais nas relaes privadas no direito brasileiro afirmando que pela clusula geral da
ordem pblica a pessoa humana e no mais o sujeito de direito neutro e abstrato ,
qualificada na concreta relao jurdica em que se insere, de acordo com o valor social de sua
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atividade, e protegida pelo ordenamento segundo o grau de vulnerabilidade que apresenta, em
qualquer situao que reclame tutela, torna-se verdadeira categoria central do direito privado,
redesenhado pelos valores constitucionais . (TEPEDINO, 2008, p. 1042).
O Direito Internacional Privado no ficou imune aos novos enfoques epistemolgicos.
Muitos de seus temas relevantes e abordagens contemporneas compreendem a proteo do
Direito Internacional dos Direitos Humanos; basta apontarmos para toda produo na doutrina e
na jurisprudncia acerca de textos e diplomas convencionais referentes questo do status
jurdico da mulher casada, a apatrdia, o seqestro internacional de menores, dentre muitos
outros. H que buscar alcanar ideais como igualdade no tratamento, transparncia, harmonia e
justia das decises, tolerncia s diferenas e tutela de valores que garantam a prpria
manuteno da identidade pessoal dos indivduos o que resulta na efetivao do conceito de
cidadania mundial (TORRES, 2008, p. 931).

5 Vises contemporneas sobre o contedo do Direito Internacional Privado

A literatura jurdica apresenta entendimentos distintos quanto ao objeto do Direito
Internacional Privado. Sinteticamente, duas so as correntes: (i) a francesa, de maior amplitude,
pela qual o Direito Internacional Privado abrange o estudo da nacionalidade, da condio
jurdica do estrangeiro; do conflito de leis e do conflito de jurisdies, bem como, para alguns,
tambm o estudo dos direitos adquiridos; (ii) j para a corrente americana, mais restrita, o
objeto de estudo do Direito Internacional Privado limita-se ao conflito de leis e ao conflito de
jurisdies.
Na doutrina ptria, h autores como Luiz Ivani Arajo que entendem o Direito
Internacional Privado como o conjunto de regras de direito interno que objetiva solucionar os
conflitos de leis originrias de Estados diversos, indicando, em cada caso que se apresente, a lei
competente a ser aplicada (ARAUJO, 2010, p.10) definio que centra o objeto da disciplina
no conflito de leis. Para Beat Walter Rechsteiner este ramo do direito compreende apenas as
relaes jurdicas de Direito Privado, j que no caberia ao juiz escolher a lei aplicvel na
hiptese do Direito Pblico (RECHSTEINER, 2009, p. 5-10). Em linha semelhante, h os que
entendem esta disciplina apenas no conflito entre leis no espao e na aplicao da lei estrangeira
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(AMORIM, 1999, p. 6). Finalmente, Amlcar de Castro defende que "o objeto de Direito
Internacional Privado nica e exclusivamente direito adequado apreciao de fatos
anormais, ou fatos em relao conectados a duas ou mais jurisdies (CASTRO, 2000, p.50).
Jacob Dolinger, por outro lado, advoga uma concepo mais ampla, em linha
com a concepo francesa. Ele afirma que o estudo das relaes jurdicas do homem na sua
dimenso internacional, na defesa de seus direitos no plano extraterritorial, abrange o exame de
sua nacionalidade, o estudo de seus direitos como estrangeiro, as jurisdies a que poder
recorrer e s quais poder ser chamado, o reconhecimento das sentenas proferidas no exterior,
assim como as leis que lhe sero aplicadas. (DOLINGER, 2008, p. 2-3). Tal concepo
abrangente est em consonncia com a pluralidade de fatores que atingem as relaes jurdicas
e que caracterizam os tempos atuais, como j visto anteriormente.
Desde a segunda metade do sculo passado, com as crticas da viso positivista clssica
do Direito promoveu-se uma rediscusso dos valores sociais da justia e a razoabilidade no
mbito dos ordenamentos jurdicos internos. A crtica ao positivismo pretende a superao da
viso axiomtica do Direito atravs da sua abertura axiolgica, o que significa abandonar o
paradigma da lei enquanto fonte insofismvel, trazendo para o centro da anlise os valores
imbudos nos princpios jurdicos.
Esse movimento propiciou o questionamento da sistemtica das regras de conexo
clssicas e teve forte repercusso nos cenrios norte-americano (PETERSON, 1998, p. 197-228)
e europeu (NORTH, 2001, p. 477-507), levando adoo de mecanismos mais modernos e
flexveis, a fim de garantir respeito s liberdades fundamentais e a identidade cultural dos
indivduos (JUENGER, 2000, p.1).
Seguindo-se tal posicionamento, h quem defenda a necessidade de mudana na
epistemologia do Direito Internacional Privado brasileiro, superando-se assim o mtodo
conflitual clssico, limitado s regras de conexo predeterminadas e inflexveis, e propor
estrutura edificada na passagem do discurso axiomtico-dedutivo para o discurso axiolgico-
indutivo alicerada na ponderao de valores feita a parir dos elementos fticos do caso
concreto (GES, 2008, p. 12-17).
Alis, pela anlise das regras de Direito Internacional Privado de determinados pases, e
at mesmo pelo surgimento de um Direito Internacional Privado Europeu, o que se percebe cada
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vez mais a importncia estratgica e econmica que as normas para soluo dos conflitos
intersistemticos exercem num cenrio cada vez mais interconectado, havendo inclusive autores
defendendo a tese de que os pases que possuam regras de conexo mais dinmicas e flexveis
sero capazes de atrair maior fluxo de investimentos (WATT, 2003, p. 385-409).
Na medida em que o Direito Internacional Privado regula a conexo entre os diversos
sistemas jurdicos internos cabe salientar a vocao da disciplina como forma de efetivar a
proteo da dignidade humana e assegurar o seu bem-estar, como afirma Erik Jayme:
Observe-se, agora, o Direito Internacional Privado, destinado a tornar-se uma das
matrias-chaves para a proteo da pessoa humana, sendo este objetivo considerado a
razo mesmo de ser o direito privado, ainda mais uma vez que as solues dos
conflitos de leis pressupem um dilogo intercultural, a respeitar a diversidade dos
indivduos. Ns devemos, pois, nos perguntar qual e qual deveria ser a reao do
Direito Internacional Privado face globalizao, sobretudo no que concerne
proteo do indivduo. (JAYME, 2005, p.5)

Esse processo j pode ser considerado realidade na Unio Europia, especialmente no
tocante atividade do Corte Europia de Direitos Humanos, rgo cuja criao foi prevista na
prpria Conveno Europia de Direitos Humanos e cujas decises exercem grande influncia
sobre o Direito Internacional Privado dos pases que compem aquele bloco:
Por su contenido y alcance, los condicionamientos ms significativos de la normativa
internacional de derechos humanos sobre nuestro DIPr derivan del C.E.D.H al
interpretar y aplicar las normas en materia tanto de competencia judicial internacional
como reconocimiento y ejecucin de decisiones. La incidencia del resto de los
derechos proclamados en el C.E.D.H. se hace sentir ante todo al integrase en el
contenido de orden pblico espaol, tanto en materia de ley aplicable como de
reconocimiento de decisiones (ASNESIO, 1998, p. 558).

Muito embora o Direito Internacional Privado de outros pases j demonstre mudanas
sensveis no sentido de superar o clssico mtodo conflitual, no Brasil, a boa doutrina alerta
para o fato de que o Direito Internacional Privado brasileiro ainda no atingiu o grau de
modernizao que seria o desejvel para adequ-lo nova sistemtica (Jathay, 2006, p.844).
At mesmo no cenrio Interamericano e no prprio Mercosul, a situao do Direito brasileiro na
implementao das regras comuns de Direito Internacional Privado tem sido muito mais lento
do que aquele verificado nos demais parceiros (ARROYO, 2006, p. 258-261).
Por conseguinte, se a defesa dos valores inerentes dignidade impacta o Direito
Internacional Privado, a nossa disciplina deve primar pela manuteno de um dilogo
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intercultural entre as diversas ordens jurdicas existentes no planeta, garantindo assim que a
pluralidade e a diversidade dos indivduos sejam respeitadas. Nesse contexto, entendemos a
proposta de Nadia de Araujo, no sentido de uma reinterpretao do prprio mtodo do Direito
Internacional Privado:

Essas condies de aplicao incluem as regras de conexo clssicas, como outras
regras de carter principiolgico e dotadas de maior flexibilidade regras materiais de
DIPr, regras flexveis, regras alternativas, normas narrativas e clusulas de exceo.
Todas no podem prescindir do que Erik Jayme chama de double coding. o
entendimento da norma sob uma dupla perspectiva, pois estas precisam ser vistas de
frente, quanto sua finalidade, e de reverso, quanto aos outros pontos atingidos por
elas. No so jamais intrinsecamente neutras. Trazem em si, alm do objetivo
precpuo, uma proteo de valores constitucionais, especialmente os direitos humanos
reconhecidos na ordem jurdica (ARAUJO, 2009, p. 15).

Para esta autora, o texto da Carta Magna de 1988 adquiriu grande importncia para o
estudo atual da disciplina do Direito Internacional Privado no ordenamento brasileiro. Na
medida em que o texto constitucional atual confere especial valor dignidade da pessoa, bem
como exerce tutela diferenciada dos direitos humanos, tais valores vo se irradiar na realizao
do prprio direito brasileiro, inclusive quando na anlise dos casos dotados de estraneidade.
Atente-se ainda para a evoluo histrico-institucional do Direito Internacional Privado
uma vez que a soluo jurisdicional das querelas intersistemticas no mais consiste
simplesmente num critrio interno de escolha de lei aplicvel, tendo em vista a importncia
estratgica das relaes privadas de carter transnacional.
Dessa forma, entidades como a UNCITRAL, o UNIDROIT e a Conveno da Haia em
Direito Internacional Privado vem produzindo uma gerao de documentos unificadores das
regras de conexo. Nesse sentido, o movimento de codificao do Direito Internacional Privado
alcana novos patamares, sobretudo no cenrio da Unio Europeia, onde em virtude do Direito
Internacional Privado Europeu, as regras de conexo internas de cada Estado-Membro assumem
papel cada vez mais residual (BOELE-WOELKI, 2009, p.145).
Observe-se o comentrio da doutrina estrangeira acerca do DIP brasileiro: em artigo
publicado sobre as dez maiores tendncias do Direito Internacional Privado no mundo durante o
ano de 2008, Ronald Brand alerta para o fato de que importantes pases do cenrio econmico
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mundial como o Reino Unido, a ndia e o Brasil ainda no serem membros da Conveno da
ONU sobre Venda Internacional de Mercadorias [CISG] (BRAND, 2009, p.23).
Jacob Dolinger entende que dentre as possveis solues para os desafios atuais do
Direito Internacional Privado brasileiro estaria um maior esforo legislativo no sentido da
substituio das regras da Lei de Introduo ao Cdigo Civil por um diploma mais moderno e
consciente das necessidades atuais. Tambm de crucial importncia seria a efetiva
internalizao de importantes tratados e convenes internacionais que contm dispositivos
importantes na modernizao das regras de Direito Internacional Privado, como a Conveno
Interamericana sobre Lei Aplicvel aos Contratos Internacionais aprovada no Mxico em 1994,
da qual o pas signatrio, mas cujas modernas regras ainda no podem ser aplicadas porque o
devido trmite de internalizao ainda no foi cumprido, conforme determina o entendimento
dominante no Supremo Tribunal Federal (DOLINGER, 2009, p. 139-143)
9
.
Refora-se, portanto, o coro de que o Direito Internacional Privado representa bem mais
do que mera aplicao silogstica das regras de conexo. preciso superar o quanto antes o
atraso legislativo nessa matria, tendo em vista que mera alterao na denominao Lei de
Introduo ao Cdigo Civil para Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro
10
no
atende imperiosa necessidade por regras intersistemticas mais modernas, uma vez que tal
diploma representa a principal fonte normativa do DIP.

6 O contedo do Direito Internacional Privado numa perspectiva dinmica

Conforme visto, a doutrina diverge em torno da extenso do objeto do DIP, alguns
entendendo que este deve se restringir tica conflitual abrangendo apenas o conflito de leis e
o conflito de jurisdies. Outros, na esteira da doutrina francesa incluem outras searas como a
nacionalidade, a condio jurdica do estrangeiro e at mesmo a teoria dos direitos adquiridos.

9
Os procedimentos de internalizao dos diplomas internacionais assumidos pela Repblica Federativa do Brasil
no exterior podem ser muito mais cleres do que se acredita, prova disso que Conveno da Haia sobre o Acesso
Justia levou menos dois anos entre o encaminhamento da mensagem presidencial Cmara dos Deputados e o
Decreto Legislativo n 635/2010 que aprova o texto do referido acordo.
10
De acordo com a Lei 12.376 de 30/12/2010.
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Muito embora as distncias geogrficas e de comunicao tenham sido minimizadas
pela revoluo dos transportes e da telecomunicao com amplas possibilidades em tempo real,
persistem barreiras de todas ordens com repercusso no mundo jurdico. Militar em prol da
diversidade e da pluralidade parece ser a tnica do Terceiro Milnio (COTTERRELL, 2007, p.
133). Assim, tendo em vista que o Direito Internacional Privado , por excelncia, o direito da
tolerncia (DOLINGER, 2008, p. 23), preciso sempre atentar para as lies do passado para
que a boa compreenso dessa disciplina auxilie na superao dos desafios hodiernos.
O Direito Internacional Privado contemporneo representaria assim o estudo da
cinemtica jurdica, visto que ele praticado intensamente em meio aos movimentos de
crescente interao entre modernos sujeitos da Sociedade Internacional, seu contedo poderia
ser explicado a partir de uma perspectiva mais abrangente como um foro apropriado proteo
dos indivduos na esfera transnacional, especialmente quando superadas as dificuldades
encontradas pelo mtodo conflitual excessivamente hermtico.
Dessa forma, o contedo do DIP pode abranger tanto os clssicos exemplos como
tambm (e dentre muitos outros): as complexas operaes jurdicas que cercam os
investimentos internacionais firmados entre investidores estrangeiros e Estados hospedeiros
(DOLZER, SCHREUER, 2008, p. 2); o tratamento discriminatrio dispensado aos estrangeiros
no territrio de um pas por conta de sua nacionalidade (TIBURCIO, 2001, passin), a situao
dos refugiados climticos, os contratos internacionais do consumo firmados por via da internet
(KLAUSNER, 2006, p. 375-419), a articulao de esforos entre Estados soberanos a fim de
obter o retorno de menores indevidamente retirados do local de sua residncia habitual
(SILBERMAN, 2005, p. 1049-1086), o combate corrupo internacional e lavagem de
dinheiro, a soluo dos conflitos privados por via da arbitragem internacional e o respeito
liberdade de expresso e de identidade cultural dos indivduos.
O desenvolvimento do Direito Internacional Privado contemporneo no se limita
mera anlise das regras para soluo de conflitos de leis no espao, mas envolve
intrinsecamente a prpria manuteno da dignidade humana em todas as suas dimenses:
homem ou mulher, adulto ou criana, nacional ou estrangeiro, consumidor ou fornecedor, para
todas as possveis implicaes plurilocalizadas. Dessa forma, pode-se vislumbrar uma releitura
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contempornea do contedo da disciplina a partir de sua vocao dinmica, a fim de estudar os
fenmenos jurdicos acarretados pelos diversos fluxos sociais contemporneos.

F.1. O Fluxo de Pessoas: a Nacionalidade, Condio jurdica do Estrangeiro e o
relacionamento dos indivduos na sociedade sem barreiras.

A nacionalidade representa o vnculo jurdico e poltico (DOLINGER, 2008, p. 157) que
une o indivduo pessoa fsica a um determinado Estado Soberano. Devido sua importncia
basilar, considera-se que todo o indivduo tem o direito fundamental nacionalidade, na medida
em que esta constitui condio essencial para o exerccio de uma srie de direitos (VARGAS,
2006, p.290-293).
A juridicidade do vnculo significa que cada Estado exclusivamente legitimado a
legislar sobre os critrios que elencar para conferir o status de nacional, o que implicar no
reconhecimento de alguns direitos no ordenamento interno; ao mesmo tempo, o carter poltico
da nacionalidade tem como funo garantir a proteo do indivduo em determinadas situaes.
Aqui, importa estudar, dentre outros institutos, a aquisio, perda e reaquisio de
nacionalidade, os efeitos do casamento sobre a nacionalidade e a possibilidade de mltiplas
nacionalidades.
Com o incremento da complexidade das instituies civis, passou-se a reconhecer
nacionalidade s pessoas jurdicas, sobretudo pela necessidade dos governos de estabelecer
distines no tratamento dos entes morais aliengenas (RIBEIRO, 2008, p. 455-492). Irineu
Strenger lembra que, sem a predefinio da nacionalidade, seja das pessoas fsicas ou jurdicas
envolvidas na relao jurdica em discusso, o Direito Internacional Privado fica
impossibilitado de oferecer soluo ao conflito (STRENGER, 2003, p. 43-45).
O direito nacionalidade um direito fundamental decorrente da condio humana.
Escolher a lei que regula o estatuto pessoal de um indivduo pode muitas vezes significar o
respeito pela sua prpria identidade cultural, seu estilo de vida, especialmente nos pases em
que o critrio de aferio do estatuto pessoal leva em conta a sua nacionalidade, motivo pelo
que no h como se dissociar a nacionalidade do prprio contedo do Direito Internacional
Privado. No tocante s pessoas jurdicas esse atributo engloba tanto a lei reguladora do
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funcionamento da sociedade como a qualificao da sociedade, no que tange s atividades
vedadas aos estrangeiros (DOLINGER, 2008, p. 490 e 491).
A regulamentao da nacionalidade brasileira das pessoas fsicas (originria ou
derivada) tem sede constitucional e o pargrafo 2 do art. 12 tem o condo de impedir que a
legislao infraconstitucional introduza novas distines entre brasileiros natos e naturalizados
que j no constem da Carta Magna(ARAUJO e VARGAS, 2007, p.63-81)
11
.
Cada Estado estabelece quais os critrios para conferir nacionalidade a um determinado
indivduo ou pessoa jurdica, e tambm a extenso dos direitos de todos os no-nacionais.
Assim, quanto condio jurdica do estrangeiro, o Direito Internacional Privado cuida de
regular os critrios para a entrada, o exerccio dos direitos dos estrangeiros em situao regular
no territrio, bem como sada compulsria de um estrangeiro do pas. Estuda tambm como
essas normas jurdicas internas incidem sobre o aliengena, por exemplo, nos seus direitos civis,
sua condio de trabalho e atividades polticas em territrio nacional.
Edgar Carlos de Amorim ressalta que, nos tempos atuais, os ordenamentos jurdicos
muito se assemelham neste aspecto, tendo como regra a liberdade e igualdade entre nacionais e
estrangeiros (AMORIM, 1999, p. 6). Inclui-se tambm nesta senda a regulamentao jurdica
dos aptridas e dos estrangeiros refugiados que se encontrem no territrio, bem como os
prprios trabalhadores imigrantes ilegais, tendo em vista sua condio de no-nacionais.(RIAL,
2007.)
Com efeito, devemos atentar para a Opinio Consultiva 18/03 CIDH, que trata da
questo referente aos direitos do trabalhador imigrante ilegal, por iniciativa de uma consulta
formulada em 10 de maio de 2002 pelo Mxico que solicitou um parecer Corte Interamericana
sobre os direitos trabalhistas dos imigrantes ilegais de acordo com a Conveno Interamericana
de Direitos Humanos. O governo daquele pas ressaltou em sua petio que de 01/01/2002 a
07/05/2002 teve de intervir em mais de 383 casos em defesa dos direitos humanos dos
trabalhadores imigrantes mexicanos, por discriminao no trabalho, salrios no pagos,

11
Interessante constatar que desde a sua promulgao, a Constituio foi emendada duas vezes no tocante
nacionalidade brasileira dos nascidos no exterior, filhos de pai brasileiro ou me brasileira, quando nenhum deles
estivesse a servio da Repblica. A Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994 alterou a redao original do
texto, introduzindo alm do registro no consulado brasileiro, o requisito da opo pela nacionalidade brasileira
aps a maioridade; nova alterao foi trazida pela Emenda Constitucional n 54 de 2007 que tornou o texto
semelhante sua redao original.
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indenizaes por enfermidades adquiridas e acidentes no desempenho do trabalho em pases
estrangeiros.
Cumpre destacar que dentre tais direitos laborais encontram-se o no pagamento de
horas extras, de salrios devidos, de benefcios decorrentes do tempo de servio, e de licena
maternidade. Certo que toda uma gama de direitos constantes da Conveno Interamericana
de Direitos Humanos foram ignorados em diversos julgados nos Estados Unidos quando se
tratava de trabalhadores imigrantes ilegais, na medida em que as Cortes daquele pas entendiam
que a ilegalidade da situao do trabalhador no lhes permitiria acesso plenitude dos direitos
sociais de previstos em sua legislao:
Segundo a Corte, devem os Estados, sob pena de serem responsabilizados
internacionalmente, evitar aes e suprimir medidas e prticas que limitem ou violem
direitos fundamentais. Nessa linha, a CIDH destaca que o princpio da igualdade e
no-discriminao, parte integrante do Direito Internacional Geral e, assim, aplicvel
pelo Estado, independentemente de que este seja parte ou no de determinado tratado.
(...) Os Estados destaca a CIDH tem a obrigao geral de respeitar e garantir os
direitos fundamentais. O no cumprimento desse compromisso, mediante qualquer
tratamento discriminatrio, gera responsabilidade internacional. O princpio da
igualdade e da no discriminao possui uma natureza essencial para a salvaguarda dos
direitos humanos tanto no plano interno como na esfera internacional. Essa
obrigatoriedade sustenta ainda a CIDH remete o princpio igualdade e da no-
discriminao para o domnio do jus cogens (PEREIRA, 2006, p.99-101).
Em outro vrtice, os debates contemporneos realam o prprio significado de
nacionalidade, enquanto o sentimento de pertena a uma determinada comunidade na superfcie
do planeta bem, como o direito de participao efetiva na vida daquela coletividade. Nesse
sentido, a questo da absoro das comunidades estrangeiras migrantes pela naturalizao, ou
ainda os movimentos neo-nacionalistas que refutam a presena destas pessoas no territrio
refletem as mudanas causadas pelos fluxos internacionais de pessoas e dos relacionamentos
entre os indivduos de diferentes origens tnicas e culturais. Apesar da gravidade e
complexidade, a superao desses problemas perpassar pelo reconhecimento daquilo que se
pode chamar de cidadania transfronteiria (SCHILLER, 2005, p. 33-36).

F.2. Os fluxos das relaes jurdicas (O valor contemporneo dos conflitos intersistemticos)

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O Direito sofre o impacto das transformaes da vida social e assim, quanto mais o
fluxo de interao de pessoas de diferentes pases aumenta, na mesma proporo cresce a
intersistematicidade das relaes jurdicas por elas travadas: seja por conta de um contrato de
transporte ultramarino internacional contratado por um vendedor no pas A para entregar a
mercadoria no domiclio do comprador do pas B, a recusa por da autoridade de um
determinado pas em aceitar que pessoas do mesmo sexo casadas regularmente no estrangeiro
possam se candidatar a adotar uma criana rf em seu territrio, ou ainda a situao das
prticas jurdicas desconhecidas no foro.
Como afirmou o holands Jitta, em 1899,
depois dos ensinamentos geniais de Savigny, o
essencial do DIPriv. (das Wesen de
internationalem Privatrechts) o tipo de
relao jurdica (internacional) que ele regula.
As relaes na sociedade podem ser puramente
internas, relaes internacionais (relativamente
internacionais, em contato com 2 ordens
jurdicas e absolutamente internacionais, as
plurilocalizadas). Para Jitta, identificar o tipo
das relaes jurdicas e organizar um Direito
especial (Recht) consider-las dignas,
permitindo o seu livre desenvolvimento
(entwicklungsfhig) na sociedade do futuro e
reconhecendo nelas a dignidade da pessoa
humana (menschewrdig) (MARQUES, 2008,
p. 324).

Prosseguindo nesta seara, os direitos humanos, enquanto corolrios da dignidade do
indivduo tornam-se parmetros para a reinterpretao do prprio Direito Internacional Privado,
bem como o mote para a promoo de uma aproximao entre as muitas reas do direito afetas
ao seu estudo como o Direito Constitucional, o Direito Internacional Pblico, dentre outras.
Assim, parece-me que criar e desenvolver um ramo especial do Direito interno, o
Direito Internacional Privado (DIPriv.) no Brasil, para regular (direta ou
indiretamente) estas relaes plurilocalizadas, multiconectadas ou atpicas,
fomentar seu desenvolvimento e sua aplicao na prtica. Ao mesmo tempo,
reconhecer sua especialidade ou diferena e a necessidade de sua incluso na regra
geral do Direito, atravs de um fundamento comum de procura da Justia, de respeito
aos Direitos Humanos e uma ordem social pacfica internacional, atravs justamente
do reconhecimento de que, mesmo em relaes privadas que ultrapassam as fronteiras,
devem ser mantidas as bases da dignidade da pessoa humana, atravs de um tratamento
diferenciado e metodologicamente especial para estas. (MARQUES, 2008, p. 325).

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De acordo com Erik Jayme o Direito Internacional Privado revela-se como forma de
promover a preservao das idiossincrasias e garantir o respeito individualidade e liberdade
(Jayme, 2005, p.8). Por conseguinte, a defesa dos valores inerentes dignidade da pessoa
humana fundamental no objeto do Direito Internacional Privado. Assim, a disciplina deve
primar pela manuteno de um dilogo intercultural entre as diversas ordens jurdicas existentes
no planeta, garantindo assim que a pluralidade e a diversidade dos indivduos sejam respeitadas,
sobretudo quando, em virtude da intensificao das relaes jurdicas multi-conectadas, os
diversos grupamentos humanos interagem com crescente freqncia no cenrio ps-moderno da
globalizao.
Assim como em qualquer outro ramo do direito, a interatividade entre normas e
princpios jurdicos de absoluta importncia para o cenrio contemporneo. Dessa forma,
embora o Direito Internacional Privado possua como contedo mais emblemtico o estudo
sobre as regras de conexo (DOLINGER, 2009, p.5) utilizadas para determinao da lei
aplicvel, tais normas so afetadas pela existncia de princpios inerentes a ela prpria, pois no
se trata de uma mera operao exata, conforme assevera Henri Batiffol:
Cet effort parat mieux mettre en vidence la
nature profonde du droit international prive. Il
ne sagit pas simplement de prolonger a un
systme de droit prive interne par des rgles de
applicables aux cas prsentant un lment
dextranit dans lignorance voulue de
lexistence comme telle, et, thoriquement, de
la teneur des systmes trangers, ainsi que lont
profess les particularistes. Il ne sagit pas non
plus de donner des principes liant tous les
Etats, abstraction faite de la structure de leurs
systmes respectif de droit priv interne,
comme le voulaient les universalistes. La tche
est plus complexe, et dune plus grande porte;
Il sagit de faire vivre ensemble des
systmes juridiques diffrents, leurs biens, ou
leurs actes, relvent de systmes diffrents.
(BATIFFOL, 1956, p. 16)

O Direito Internacional Privado seria, dessa forma, bem mais do que um simples
conjunto de normas destinadas escolha do direito material aplicvel s questes conectadas
aos diversos ordenamentos jurdicos, configurando-se verdadeiramente num sistema dotado de
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lgica interna, atravs do qual se estabelece um mtodo prprio alicerado na relao entre as
regras e os princpios:
Todo sistema jurdico se ergue sobre princpios
que refletem suas concepes fundamentais e
seus valores bsicos. As regras, contendo
normas especficas, so elaboradas com base
em, e de acordo com, tais princpios: consistem
na aplicao s diversas situaes e relaes
jurdicas, de idias norteadoras,
consubstanciadas nos princpios. Estes
consistem em idias jurdicas abstratas que
inspiram a formulao de regras concretas para
situaes que podem vir a se materializar
(DOLINGER, 2007, p. 36).

Os princpios mais antigos da disciplina surgiram de circunstncias impeditivas da
aplicao da soluo encontrada por meio das regras de conexo vigentes em um determinado
sistema tendo em vista que aquela soluo no aceitvel para o foro, ou porque a regra de
conexo do foro se choca com a regra de conexo da outra jurisdio ou porque ocorre conflito
entre os sistemas de ambas jurisdies quanto exata qualificao da relao jurdica
(DOLINGER, 2007, p. 48).
Tais princpios, que funcionam como clusula de escape s regras de conexo,
configurando a dinmica de checks and balances (freios e contrapesos) so conhecidos como
princpios negativos: Ordem Pblica, Reenvio, Fraude Lei, Qualificao e Direitos
Adquiridos.
Tomando por base a evoluo da idia inicial de freios e contrapesos na ponderao
sobre a soluo encontrada por meio das regras de conexo do foro, Jacob Dolinger identifica a
consagrao de determinados princpios, denominados de princpios positivos que no
bloqueiam o funcionamento das regras de conexo, mas, pelo contrrio, servem de fundamento,
de orientao para escolh-las (DOLINGER, 2007, p. 48). Dentre eles podemos citar: Ordem
Pblica, autonomia das partes, nacionalidade, soberania, proximidade e proteo. Note-se que a
ordem pblica surge como um princpio negativo, mas que no decorrer de sua evoluo tambm
passou a apresentar o aspecto positivo.
H tambm os princpios protetores, imbudos na idia de que o Direito Internacional
Privado busca proteger certas pessoas e instituies, baseando seus critrios para escolha da lei
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aplicvel em consideraes sobre a segurana e o bem-estar das primeiras e a estabilidade das
segundas (DOLINGER, 2007, p. 98).
Por fim, Dolinger destaca o papel dos princpios chamados de polticos ou orientadores
que norteiam o sistema de regras de conexo tanto na sua formulao legislativa (dirigidos ao
Poder Legislativo dos Estados) quanto na sua aplicabilidade (pelos juzes e tribunais diante das
relaes intersistemticas).
Dentre esses podemos destacar a efetividade, tanto na escolha da lei aplicvel quanto no
tocante prpria prestao jurisdicional como um todo, a harmonia na aplicao de diversas leis
estrangeiras a uma mesma questo, a fim de garantir que no haja descompasso entre decises
internas e realizao da Justia; j a uniformidade um princpio protetor que informa a prpria
atividade legislativa preciso que as autoridades competentes tenham como objetivo a
manuteno da lgica interna de seus ordenamentos tanto na perspectiva interna quanto na
intersistemtica (DOLINGER, 2007, p. 106).
Dolinger explica ainda que a disciplina tambm informada por princpios notadamente
consagrados em outras reas do Direito, tais como o direito constitucional e o direito civil,
inclusive pelas disciplinas historicamente dele derivadas como direito trabalhista e o direito do
consumidor, conferindo s mais recentes legislaes sobre conflitos intersistemticos novos
contornos, o que demonstra a preocupao em atender os princpios protetores inerentes a tais
reas do estudo da cincia do direito (DOLINGER, 2007, p. 45-46).

F.3. O fluxo das decises jurisdicionais. (O desafio do Conflito de J urisdies para o novo
milnio)

A multiplicidade de ordenamentos e das relaes jurdicas com elementos de
estraneidade tambm pode assim acarretar a situao em que diferentes Estados sejam, cada
qual de acordo com suas prprias normas internas sobre jurisdio, competentes para julgar o
mesmo caso. Como a jurisdio correlata ao atributo da soberania estatal, significando o poder
que um Estado exerce de maneira exclusiva sobre todas as pessoas e as coisas que se encontram
dentro do seu territrio (STORY, 1891, p. 25; MARCATO, 2007, p. 51-74).
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Dessa forma, as sentenas e demais atos jurisdicionais de um dado Estado esto
circunscritos aos limites geogrficos do seu territrio nacional
12
. Estes atos perdero a fora
mandamental caso ultrapassem as fronteiras da jurisdio domstica do pas de origem, vem da
a necessidade pela cooperao jurdica internacional, pois o conflito de jurisdies gira em
torno da competncia do Judicirio na soluo de situaes que envolvem pessoas, coisas ou
interesses que extravasam os limites de uma soberania (DOLINGER, 2008, p. 2).
Carmen Tiburcio ensina que do ponto de vista jurdico, o mundo fracionado em
jurisdies, alinhadas, via de regra, s lindes de diviso geopoltica vigentes. Como as decises
e ordens expedidas pela autoridade judiciria de cada Estado tm eficcia somente naqueles
limites territoriais de jurisdio, freqentemente surge a necessidade de estabelecer uma
cooperao judiciria internacional. (TIBURCIO , 2006, p. 159).


Assim, a Cooperao Jurdica Internacional ramo do Direito Processual Internacional
que compreende na verdade o procedimento atravs do qual promovida a integrao
jurisdicional entre Estados soberanos distintos (SILVA, 2006, p.798-800).
Essa modalidade de cooperao internacional pode ser ativa ou passiva, de acordo com o
enfoque que se deseja enfatizar. Portanto, as medidas que um determinado Estado solicita aos
demais representam a cooperao ativa, ao mesmo tempo em que a cooperao passiva se
realiza atravs do intercmbio internacional para o cumprimento extraterritorial de medidas
processuais provenientes do Judicirio de outro Estado (ALMEIDA, ARAUJO E SALES,
1997, p.494; ARAUJO, 2008, p. 278).
Tradicionalmente, a cooperao jurdica internacional se realiza atravs de cartas
rogatrias e do reconhecimento e execuo de sentenas estrangeiras, institutos estes
consagrados no direito processual brasileiro e de outros pases. Em matria penal, alm das
modalidades supramencionadas existe ainda a anlise do pedido de Extradio e a transferncia
de presos como formas de cooperao jurdica internacional.

12
Revela-se lesiva soberania brasileira, e transgride o texto da Lei Fundamental da Repblica, qualquer
autorizao, que, solicitada mediante comisso rogatria emanada de rgo judicirio de outro Pas, tenha por
finalidade permitir, em territrio nacional, a inquirio, por magistrados estrangeiros, de testemunha aqui
domiciliada, especialmente se pretender que esse depoimento testemunhal - que deve ser prestado perante
magistrado federal brasileiro (CF, art. 109, X) - seja realizado em Misso Diplomtica mantida pelo Estado rogante
junto ao Governo do Brasil. STF, CR n 8.577, Relator: Min. Celso de Mello, publicada no DJU de 01/03/1999.
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Ricardo Perlingeiro salienta a importncia da convergncia entre os ramos do Direito
Internacional para a formao do Direito Processual Transnacional e da correlata cooperao
jurdica internacional para a garantia dos direitos adquiridos e o respeito diversidade:

Na verdade, a terminologia mais adequada para o Direito Processual Internacional sob a
perspectiva do Direito Internacional Privado seria algo prximo expresso Direito Processual
Transnacional.
A tutela judicial transnacional uma exigncia dos tempos atuais, em que constantemente as
relaes jurdicas, sob diversos aspectos, ultrapassam as fronteiras de um Estado. inconcebvel
que direitos adquiridos reconhecidos judicialmente sejam desconsiderados ou sofram restries
apenas por necessitarem de efeitos extraterritoriais. Tal situao gera sensao generalizada de
impunidade e de injustia, no campo do direito pblico e do direito privado, perante o Estado no
qual se reconhece o direito, e tambm no Estado no qual negado ou dificultado o
reconhecimento. (SILVA, 2006, p. 477-478)

Como bem sabido, a escalada da criminalidade mundial representa grande desafio aos
Estados e a cooperao jurdica internacional tem relevncia fundamental no enfrentamento dos
riscos segurana transnacional. Em 2005, o trfico internacional de entorpecentes foi estimado
em 322 bilhes de dlares norte-americanos, o que em termos de produto interno bruto
equivaleria trigsima posio mundial; somente o trfico de seres humanos representa um
negcio que movimenta cerca de dez bilhes de dlares norte-americanos por ano. No mesmo
perodo o comrcio internacional de produtos contrafeitos foi estimado entre quatrocentos e
seiscentos milhes de dlares norte-americanos, demonstrando um crescimento at oito vezes
superior ao volume do comrcio internacional regular de produtos no perodo entre 1990 e 2005
(COCKAYNE, 2007).
Diante de to graves riscos, a importncia da cooperao internacional jurdica
13

fundamenta-se na prpria necessidade de preservao da Sociedade Internacional

13
O tema vem despertando grande interesse na linha de Pesquisa do Direito Internacional do Programa de Ps-
Graduao da UERJ. Conferir dentre outros: SOUZA, Solange Mendes de. Cooperao jurdica penal no
Mercosul: novas possibilidades. Dissertao de Mestrado em Direito Internacional e Integrao Econmica.
Orientadora: Professora Carmen Tiburcio. Rio de Janeiro UERJ, 2000; VIEIRA, Marta Goroni. As cartas
rogatrias passivas executrias no direito brasileiro. Dissertao de Mestrado em Direito Internacional e
Integrao Econmica. Orientadora: Professora Carmen Tiburcio. Rio de Janeiro UERJ, 2002; ALMEIDA, Bruno
Rodrigues de. Cooperao jurdica internacional em perspectiva: anlise de jurisprudncia dos tribunais
superiores brasileiros sobre a denegao de exequatur s cartas rogatrias passivas por ofensa ordem pblica,
soberania nacional e os bons costumes. Dissertao de Mestrado em Direito Internacional e Integrao Econmica.
Orientadora: Professora Carmen Tiburcio. Rio de Janeiro UERJ, 2008 e MILLER, Marcello Paranhos de Oliveira.
O auxlio direto em matria penal: a moldura jurdica de uma nova vertente da cooperao internacional.
Dissertao de Mestrado em Direito Internacional e Integrao Econmica pela Universidade do Estado do Rio de
Janeiro. Orientadora: Professora Carmen Tiburcio. Rio de Janeiro: UERJ, 2008.
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contempornea, pois h ainda o grande perigo de que certas ameaas segurana transnacional
tais como o crime organizado transnacional e as redes terroristas estejam numa tendncia
convergente, conforme apontam certos estudos
14
.
Deve-se compreender a importncia que a cooperao internacional jurdica representa
no mundo inteiro, pois impossvel dissociar o influxo das transformaes verificadas no
cenrio mundial sobre a prpria realidade nacional, nesse sentido d-se destaque para o
comentrio de Nadia de Araujo (ARAUJO, 2008, p. 279-280):

Para garantir a rapidez e a eficcia do trnsito de atos processuais e jurisdicionais so
necessrias normas especiais, que permitam o cumprimento dessas medidas. Essa obrigao dos
Estados resulta de um dever de cooperao mtua para assegurar o pleno funcionamento da
Justia. Ao mesmo tempo, deve-se tambm assegurar os direitos fundamentais protegidos no
mbito da Constituio e dos Tratados internacionais de direitos humanos. Esses direitos fazem
parte de um catlogo de direitos do cidado e no mais de uma obrigao entre naes
soberanas, por fora da cortesia internacional. Vislumbra-se uma relao direita entre esses atos
processuais transfronteirios e os direitos fundamentais atravs do processo no qual as garantias
de defesa sejam respeitadas. H uma preocupao do esforo codificador internacional em
encontrar solues uniformes, no plano global, por meio de convenes internacionais,
multilaterais ou oriundas de processos de integrao.

Assim, no plano do Direito da Integrao Econmica, os Estados celebraram diversos
acordos multilaterais visando alcanar mecanismos mais cleres para a realizao da
cooperao jurdica, o que na verdade representa uma das vertentes dos diferentes projetos de
integrao econmica, cuja expresso mxima de desenvolvimento se verifica no
estabelecimento de uma regra supranacional referente aos procedimentos de jurisdio
transnacional intra-bloco, conforme dispe o Regulamento n 44 da Unio Europeia
(SALDANHA e LISBOA, 2007, 145-163).
Atualmente, esto em vigor no ordenamento ptrio cerca de 50 instrumentos em matria
de cooperao interjurisdicional
15
. Desse total, alm dos acordos bilaterais, h tambm muitos
que foram realizados sob os auspcios das organizaes internacionais tais como a ONU, a
OEA, a Conveno de Haia de Direito Internacional Privado, o que d conta da crescente

14
COCKAYNE, John; MIKULASCHEK, Cristoph. Transnational Security Challenges and the United Nations:
Overcoming Sovereignty Walls and Institutional Silos, 2008. Disponvel em
http://www.ipacademy.org/asset/file/253/westpoint.pdf. ltimo acesso em 22/02/2010.
15
O site do Ministrio das Relaes Exteriores mantm um quadro com os instrumentos de Direito Internacional
Privado em vigor no ordenamento brasileiro, mas que ainda precisa ser atualizado. Conferir a listagem em
http://www2.mre.gov.br/dai/dip.htm . ltimo acesso em 1/10/2010.
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internacionalizao do Direito Internacional Privado no somente nessa seara como tambm em
muitas outras.
No bojo das modificaes introduzidas no direito brasileiro por fora da Emenda
Constitucional n 45, foi determinada a transferncia da competncia para o julgamento da ao
de homologao de sentenas estrangeiras e para a concesso do exequatur s cartas rogatrias
passivas, do Supremo Tribunal Federal para o Superior Tribunal de Justia. As normas contidas
na Resoluo n 9/2005 do STJ so as novas regras gerais de procedibilidade naquelas
modalidades de cooperao jurdica internacional e suas modificaes buscam tornar o sistema
brasileiro mais gil e favorvel prestao do auxlio aos demais Estados soberanos (ARAUJO,
2010, p. 15-16).
Em outros casos, tais como a Conveno da ONU sobre a Prestao de Alimentos no
Estrangeiro
16
fica estabelecido, dentre outras provises, um sistema de auxlio direto atravs da
articulao entre autoridades intermedirias nos pases ratificantes do acordo para resolver
questes de representatividade processual que tornavam quase impossvel o acesso aos tribunais
estrangeiros. Vale lembrar ainda das inovaes trazidas pela Conveno da Haia sobre os
Aspectos Civis do Seqestro Internacional de Crianas
17
pela qual a Autoridade Central
nacional vai atuar perante o Judicirio local no intuito de retornar o menor sua residncia
habitual o mais rpido possvel.
H tambm a questo dos tratados bilaterais de cooperao judiciria ratificados pela
Repblica Federativa do Brasil
18
que podem ser encarados como tratados contrato devido ao
carter da especialidade de suas regras, que cuidam especificamente da cooperao jurdica
internacional exclusivamente entre as partes ratificantes. Dessa forma, as modalidades clssicas
de cooperao vm sendo reformuladas na medida em que implicam, muitas vezes, em
expedientes morosos e burocrticos, abrindo espao para o surgimento de uma nova espcie de
cooperao internacional, o chamado auxlio direto ou assistncia direta, conforme explica
Maria Rosa Loula:


16
Promulgada no Brasil pelo Decreto n 58.826 de 02/09/1965.
17
Promulgada no Brasil pelo Decreto n 3.413 de 14/04/2000.
18
Para a lista dos acordos internacionais bilaterais, tanto na rea cvel, quanto penal, j ratificados pelo Brasil,
confira-se o site do Ministrio da Justia, em www.mj.gov.br/drci.
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A "assistncia direta" um novo mecanismo de cooperao jurdica internacional que no se
confunde com a carta rogatria e nem com a homologao de sentena estrangeira. Trata-se de
um procedimento inteiramente nacional, que comea com uma solicitao de ente estrangeiro
para que um juiz nacional conhea de seu pedido como se o procedimento fosse interno. Ou seja,
a autoridade ou parte estrangeira fornece os elementos de prova para a autoridade central que
encaminha o caso para o MPF (penal) ou AGU (civil) propor a demanda desde o incio. Por isso
a assistncia direta difere da carta rogatria. Na carta rogatria passiva h uma ao no
estrangeiro e o juiz estrangeiro solicita que juiz nacional pratique certo ato (e j diz qual o ato).
O juiz nacional s pode praticar aquele ato ou negar aplicao (no caso de ofensa ordem
pblica). (apud ARAUJO, 2008, p. 282 nota 554)

Diante dessa pluralidade de normas e tratamentos diversos referentes matria,
destacam-se as seguintes situaes: (i) as normas vigentes para os pases com os quais o Brasil
possui regras internacionais j definidas, como, por exemplo, os pases membros do Mercosul e
as Convenes da ONU em matria de cooperao; (ii) nos casos de tratado ou conveno de
cooperao jurisdicional bilateral aplicvel, (por exemplo os tratados com a Espanha
19
com a
Frana
20
, a Itlia
21
e Portugal
22
); (iii) a situao dos pases com os quais o Brasil no possui
qualquer tratado ou conveno internacional, aplicando-se a esses casos as regras da legislao
ordinria, ou eventual compromisso de reciprocidade efetuado.
Percebe-se, assim que eventual conflito aparente entre as fontes internas e internacionais
encontra campo bastante frtil nesta seara uma vez que a necessidade da cooperao
internacional jurdica uma questo inerente prpria realizao de justia pelos Estados.

7 Concluses

As circunstncias atuais da Sociedade Internacional, marcadas pelos signos da
globalizao econmica (velocidade, ubiqidade e liberdade) apontam para a necessidade da
cooperao entre os Estados soberanos, especialmente por que o atributo da soberania deixa de
ser considerado em sua forma absoluta e ilimitada, por fora da consagrao de outros sujeitos

19
Convnio de Cooperao Judiciria em Matria Civil, promulgado pelo Decreto n 166 de 03/07/1991 e Tratado
sobre Transferncia de Presos, promulgado pelo Decreto n 2.576 de 22/04/1998.
20
Acordo de Cooperao Judiciria em Matria Penal, promulgado pelo Decreto n 3.324 de 30/12/1999 e Acordo
de Cooperao Judiciria em Matria Civil, promulgado pelo Decreto n 3.598 de 12/09/2000.
21
Tratado Relativo Cooperao Judiciria e ao Reconhecimento e Execuo de Sentenas em Matria Civil,
promulgado pelo Decreto n 1.476 de 02/05/1995; Tratado sobre Cooperao Judiciria em Matria Penal,
promulgado pelo Decreto n 862 de 09/07/1993.
22
Tratado de Auxlio Mtuo em Matria Penal, promulgado pelo Decreto n 1.320 de 30/11/1994; Tratado de
Amizade, Cooperao e Consulta; promulgado pelo Decreto n 3.927 de 19/09/2001.
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de Direito Internacional, como os organismos internacionais, as empresas transnacionais e,
principalmente a pessoa humana, cuja dignidade constitui o eixo epistemolgico do Direito
Internacional Contemporneo, consagrado pela convergncia dos ramos do Direito
Internacional Pblico, do Direito Internacional Privado e de todas as reas correlatas ao estudo
da complexidade da vida internacional.
Conforme se pde constatar, o direito contemporneo marcado pelo dinamismo das
instituies, incrementado pelo aumento da circulao das construes jurdicas carreadas nos
variados fluxos das atividades cotidianas que extravasam as fronteiras dos Estados soberanos.
Reafirma-se, nesse contexto, o Direito Internacional Privado como importante ferramenta para
compreenso da realidade jurdica contempornea em viso convergente, entre o pblico e o
privado, em vertente inspirada em um direito cosmopolita.
Portanto, a anlise do contedo do Direito Internacional Privado revela-se de
importncia estratgica para o domnio do conhecimento jurdico nesse Terceiro Milnio cuja
primeira dcada acaba de ser superada. Reitera-se aqui o apelo comunidade jurdica brasileira
a fim de sintonizar-se com a necessidade de abertura e recuperao do atraso na internalizao
de importantes tratados e convenes internacionais, bem como a atualizao das normas de
Direito Internacional Privado. Esperam os autores que estas pginas contribuam para a releitura
da disciplina primando por uma abordagem dinmica, pragmtica e, sobretudo, pluralista.

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