LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL: FUNDAMENTALMENTE

UN INSTRUMENTO DE REDUCCIN DE COSTOS DE TRANSACCIN (*)

I. Introduccin

Con fecha 22 de septiembre de 1996 se public en el Diario Oficial El Peruano la Ley
de Reestructuracin Patrimonial, Decreto Legislativo N. 845, la misma que entr en
vigencia a partir del da siguiente de publicada, quedando derogados su antecesora, la
Ley de Reestructuracin Empresarial, Decreto Ley N. 26116, y su Reglamento,
Decreto Supremo N. 044-93-EF.

En trminos generales, la Ley de Reestructuracin Patrimonial mantiene el mismo
diseo que la Ley de Reestructuracin Empresarial, en el sentido de atribuir las
principales decisiones del proceso a los ms afectados con la crisis de la empresa
insolvente, es decir a los acreedores, quienes reunidos en junta de acreedores y por
mayora podrn optar por la reestructuracin del patrimonio de su deudor o por su
liquidacin ordenada, segn el caso.

Sin embargo, la Ley de Reestructuracin Patrimonial introduce una serie de mejoras
que apuntan a solucionar los problemas que se observaron durante la aplicacin del
rgimen anterior. Entre las innovaciones ms importantes destacan un marco de
proteccin del patrimonio del insolvente ms eficaz, la introduccin de procedimientos
preventivos de una crisis y de reestructuracin de pasivos ms accesibles a la
pequea, micro y mediana empresa, la introduccin de un procedimiento de persona
natural aplicable a la persona natural con o sin negocio, el otorgamiento de mayores
facultades a la autoridad administrativa para velar por el desarrollo transparente del
proceso dentro del marco legal y respetando los derechos de los acreedores
minoritarios, entre otras.

A travs del presente artculo pretendemos presentar el instrumento legal Ley de
Reestructuracin Patrimonial explicando a grandes rasgos sus funciones ms
importantes y, a partir de ello, buscaremos demostrar que dicha ley es
fundamentalmente un instrumento orientado a facilitar la negociacin entre el deudor
que enfrenta dificultades para asumir el pago de sus obligaciones y el universo de sus
acreedores; dicho en otras palabras, un instrumento orientado a reducir los costos de
transaccin que se presentan cuando una empresa enfrenta una situacin de
imposibilidad temporal o definitiva para asumir el pago de sus obligaciones.

II. Qu ocurrira si no existiera una Ley de Reestructuracin Patrimonial?

2.1 Presentacin del mtodo

Con el objeto de encontrarnos en aptitud de visualizar con claridad cules son las
principales funciones de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, resulta ser un
ejercicio muy eficaz el imaginarnos por un momento qu ocurrira si es que dicha ley (o
una ley que regulara la misma materia) no existiera.
Si de pronto, despus de este ejercicio imaginario, concluimos que no ocurrira
absolutamente nada, es decir no logramos identificar ningn problema con motivo de
la falta de regulacin del tema, habr que aceptar que la Ley de Reestructuracin
Patrimonial no tiene justificacin real, que es en realidad una norma que no cumple
funcin social alguna, y que entonces su existencia responde quizs a algn tipo de
tradicin jurdica.

En cambio, si luego de nuestro ejercicio identificamos una serie de problemas
generados justamente con motivo de la inexistencia de un rgimen como la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, ser sencillo concluir cules son los problemas que un
rgimen como el referido est llamado a resolver y, a partir de ello, cul es la funcin
social del rgimen.

2.2 Inicio del ejercicio

Nos encontramos ante el caso de una empresa del ramo textil que concentra el 80 %
del mercado peruano y que con motivo del desarrollo de sus actividades en Lima y
provincias brinda trabajo a ms de 1 200 familias. De pronto, despus de largos aos
de bonanza econmica, la empresa empieza a ver peligrosamente incrementados sus
pasivos y resulta que el negocio ya no es tan rentable como lo era antes. Ello,
principalmente, con motivo de los efectos perjudiciales que el Fenmeno del Nio
ocasion a dicha industria en 1998. El panorama es pues el de una empresa cuyos
activos, ya no son suficientes para asumir el pago de sus obligaciones. La empresa
cuenta con activos por US$ 5 000 000,00 (cinco millones de dlares) y enfrenta
obligaciones por US$ 25 000 000,00 (veinticinco millones de dlares).

2.2.1 Carrera por cobrar primero

Con motivo de la falta de pago de las obligaciones que la empresa contrajo con el
sector financiero, las entidades financieras adquieren conciencia del problema que
enfrenta uno de sus principales clientes y comparten dicha informacin. En ese
sentido, instruyen a sus departamentos legales a fin de que inicien las acciones
legales pertinentes a fin de procurar el pronto recupero de sus crditos. Asimismo, la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (en adelante SUNAT) inicia
procesos coactivos contra la empresa, y logra embargar algunos de sus locales.
Todo lo anterior genera que las dificultades que enfrenta la empresa para asumir el
pago de sus obligaciones se hagan pblicas a travs de la informacin que manejan
las entidades financieras y de algunas notas de prensa que aparecen en los diarios
con relacin a los embargos realizados por la SUNAT.

En ese sentido, publicitado el serio desbalance patrimonial que enfrenta la empresa en
mencin, en el sentido de que sus activos resultan manifiestamente insuficientes para
asumir el pago de sus pasivos (hecha pblica la situacin de escasez), se genera
entre sus acreedores una gran incertidumbre con relacin a si la empresa les pagar
finalmente o no y, por ello, se desata entre todos ellos una especie de carrera por
cobrar primero, en la que todos procuran ejecutar el patrimonio de su deudor y cobrar
lo antes posible.

2.2.2 Los procesos de ejecucin ordinaria devienen en ineficaces e injustos

Del universo de acreedores de la empresa de nuestro ejemplo, son los acreedores
financieros y tributarios los que sin duda cuentan con los mayores recursos legales y
econmicos y, adems, se encuentran mejor asesorados como para iniciar antes que
los dems acreedores sus respectivos procesos de ejecucin y, de esa forma, sacarle
mejor provecho al ya reducido patrimonio de su deudor.

En cambio, los acreedores laborales, quienes tienen en juego no slo el pago de sus
crditos por concepto de remuneraciones y beneficios sociales, sino adems sus
puestos de trabajo, no cuentan con los recursos ni la asesora necesarias como para
iniciar procesos frente a su deudor a fin de procurar algn nivel de recupero de sus
crditos. En ese sentido, los acreedores laborales, a pesar de tener un derecho de
preferencia en los pagos, conforme a lo establecido en el artculo 24 de la Constitucin
Poltica del Per, puede que finalmente no cobren absolutamente nada, porque quiz
sean los ltimos en llegar en esta carrera por cobrar primero. De igual forma, los
proveedores de la empresa quiz no cuenten con los medios necesarios como para
lograr algn nivel de recupero de sus acreencias por la va de los procesos de
ejecucin ordinaria.

En ese sentido, ante la falta de un marco legal que regule estas situaciones de crisis
que imposibilitan el pago de las obligaciones de forma ordenada y equitativa, los
procesos de ejecucin ordinaria aparecen como la nica alternativa. Empero, el
panorama descrito lneas arriba refleja que los procesos de ejecucin ordinaria
devienen en ineficaces e injustos en casos en los cuales los activos de la empresa en
crisis resultan ser escasos para asumir el pago de todas las obligaciones, toda vez que
finalmente slo lograrn cobrar los acreedores que cuenten con los mayores recursos
y la mejor asesora, quedando los dems acreedores desprovistos de una va
adecuada para el tratamiento de su problema.

2.2.3 Canibalizacin del patrimonio de empresas viables

Todo lo anterior trae a su vez como consecuencia que quiz los principales activos de
la empresa de nuestro ejemplo sean ejecutados por sus acreedores. De esa forma,
por ejecucin de la SUNAT se perder la planta principal de la empresa ubicada en la
ciudad de Lima. Asimismo, la maquinaria ms importante de la empresa se distribuir
entre sus principales acreedores financieros. En conclusin, el inevitable resultado de
nuestra llamada carrera por cobrar primero, ser que los principales activos de la
empresa terminarn siendo canibalizados por los acreedores de mayores recursos.
Debe observarse que los acreedores que decidieron iniciar un proceso de ejecucin
del patrimonio de la empresa, lo hicieron en el entendido de que esa era la va ms
conveniente para el recupero de su crdito, toda vez que de no iniciar dichas acciones
lo ms pronto que les fuera posible, se enfrentaban al riesgo de que finalmente el
reducido patrimonio existente fuera a parar a manos de los dems acreedores de la
empresa; es decir, al riesgo de quedar en los ltimos lugares de la carrera y no
cobrar absolutamente nada.

De lo anterior se desprende que ante la inexistencia de un marco legal especial que
regule situaciones de crisis como la descrita, los acreedores no tienen los incentivos
como para efectuar un anlisis de viabilidad econmica de la empresa, porque ello de
poco les sirve para el mejor recupero de sus crditos, en un escenario en el que se
debe actuar rpido procurando la ejecucin del patrimonio del deudor en la va de
ejecucin individual o, caso contrario, resignarse a no cobrar.

En ese sentido, la empresa de nuestro ejemplo quiz se vea obligada a salir del
mercado por la rpida canibalizacin de su patrimonio, a pesar de que quiz era una
empresa con viabilidad econmica que slo enfrentaba un problema de iliquidez
temporal, generada como consecuencia de la coyuntura especial que trajo el
Fenmeno del Nio y que, para salir de la crisis, slo requera de una reprogramacin
de los plazos de pago de sus obligaciones. Con ello, se producir la prdida de toda la
inversin productiva realizada en dicha empresa y, lo que es ms grave an, la
prdida 1 200 puestos de trabajo, que eran el sustento principal de igual nmero de
familias.

2.2.4 Dificultades para la negociacin: elevados costos de transaccin

En un escenario como el descrito, en el cual el deudor se enfrenta cada da al inicio de
un nuevo proceso de ejecucin contra su patrimonio o a un embargo sobre algn
importante activo de la empresa, resulta bastante complicado, por decir lo menos, que
la empresa en crisis logre convencer a sus acreedores de su viabilidad econmica y
logre ponerse de acuerdo con ellos en una reprogramacin de los plazos de pago de
sus obligaciones.

Del mismo modo, en el caso que el deudor fuera consciente de la inviabilidad de la
empresa, resulta muy complicado que en un escenario como el descrito los
acreedores se pongan de acuerdo con l en una forma de liquidacin de los activos de
la empresa que resulte ser equitativa, de bajo costo y que se desarrolle en tiempo
reducido.

Cmo podra el deudor convencer a uno de sus acreedores que ser posible pagar
su crdito con los recursos que se obtengan como consecuencia de la continuacin de
las actividades de la empresa, si le concede un plazo mayor, cuando siempre existe el
riesgo de que los dems acreedores ejecuten y extingan su reducido patrimonio?
Cmo podra tener credibilidad frente a sus acreedores un deudor que no puede
garantizar que el patrimonio de su empresa no ser ejecutado por algn otro
acreedor? Cmo, en dichas circunstancias, podra el propio deudor estar seguro de
que el plan de salvamento de su empresa ser exitoso, si siempre existe la posibilidad
de que algn acreedor, al que quiz no logr convencer de las bondades de su
planteamiento, decida ejecutar la planta en la que la empresa desarrolla sus
actividades principales o ejecutar alguna maquinaria que resulta imprescindible para
que la empresa contine funcionando?

En circunstancias como la mencionada, y de ser el caso que no exista un instrumento
legal previsto para estas situaciones, las dificultades de negociacin o costos de
transaccin existentes son bastante elevados y definitivamente complican la
posibilidad de arribar a un acuerdo que resulte mejor para todos los acreedores, el
deudor y la sociedad, en trminos generales.

Los costos de transaccin en este tipo de casos se generan, principalmente, por las
dificultades propias de reunir a todas las partes involucradas en el problema (en este
caso, los costos de reunir a los acreedores), los costos de determinar el derecho que
en la negociacin le asiste a cada acreedor involucrado, los costos derivados de no
tener claridad sobre las posibles alternativas de acuerdo, los costos de acceder a la
informacin necesaria sobre la real situacin de la empresa que permita a los
acreedores tomar una decisin eficiente, los costos de requerir del consentimiento de
todas las partes involucradas para lograr un acuerdo, los costos generados por la
incertidumbre existente acerca de la intangibilidad del patrimonio del deudor en crisis,
entre otros.

En ese sentido, consideramos que uno de los principales problemas que se presentan
ante la falta de una regulacin especial en estos casos de crisis empresariales que
dificultan el pago de las obligaciones asumidas, es que los costos de transaccin se
elevan sustancialmente y, con ello, se dificulta la posibilidad de que las empresas
viables se mantengan en el mercado a travs de un acuerdo de refinanciacin de sus
obligaciones o que, las empresas inviables, salgan del mercado a bajo costo y en
tiempo reducido.

2.2.5 Quiebras en cadena

La empresa de nuestro ejemplo, como se recordar, concentra el 80% del mercado
textil peruano. En ese sentido, como toda empresa de magnitudes importantes, en el
desarrollo de sus actividades tiene relacin con muchos otros agentes econmicos,
principalmente clientes y proveedores.

As, la empresa en cuestin tiene una cartera de clientes importante en la capital y en
provincias, los mismos que para el desarrollo de sus actividades econmicas requieren
de los productos que sta les provee. Por otro lado, la empresa en crisis de nuestro
ejemplo, tiene a su vez un importante nmero de empresas que la proveen de los
insumos necesarios para el desarrollo de su proceso productivo, como son el algodn
requerido para sus tejidos, los tintes imprescindibles para sus telas, las envolturas
necesarias para sus productos, entre otros.

De las relaciones comerciales existentes entre la empresa textil en crisis, sus clientes
y sus proveedores, se desprende que cuando la empresa textil ingresa a una crisis
econmica que la obliga a salir del mercado, su salida del mercado puede afectar
gravemente la situacin econmica de sus clientes y proveedores.

Sus clientes, por ejemplo, puede que ingresen tambin en una situacin de insolvencia
empresarial, al dejar de contar en el mercado con uno de sus principales proveedores
de insumos para el desarrollo de sus actividades econmicas. Quiz, ante la falta de
un proveedor de insumos en el mbito local, se tendrn que ver obligados a analizar la
posibilidad de recurrir a insumos extranjeros, los mismos que, eventualmente, por los
costos propios del transporte, por ejemplo, terminen resultando demasiado costosos
como para continuar desarrollando el mismo negocio.

De otro lado, en cuanto a los proveedores de la empresa textil, puede que estos,
cuando su cliente principal enfrenta una crisis econmica como la descrita, enfrenten
no slo el riesgo de perder los crditos que se mantienen impagos, sino que, adems,
enfrenten el riesgo de perder a su principal cliente, de ser el caso que ste termine
saliendo del mercado como consecuencia de la canibalizacin de su patrimonio.
De esa forma, a falta de una regulacin especfica para el tema de la insolvencia
empresarial, el problema que en un comienzo poda ser slo de los acreedores a los
que no se les paga y del deudor que no poda pagarles, puede resultar en un problema
mucho mayor, si es que las empresas que se encontraban en relacin con la empresa
textil que entr en crisis, se ven enfrentadas tambin a una situacin de insolvencia
generada con motivo de la salida del mercado de su principal cliente o proveedor,
segn el caso.

En consecuencia, el panorama descrito lneas arriba puede terminar generando las
llamadas quiebras en cadena, afectndose no slo una empresa y sus acreedores,
sino todo un sector de la actividad econmica, con los elevados costos sociales que
ello representa.

2.2.6 Generacin de mercados poco competitivos

Finalmente, el panorama aparece an ms sombro si observamos la afectacin que
en el mercado pueden generar las quiebras en cadena. En efecto, cuando una
empresa o un grupo de empresas de un determinado sector de la actividad econmica
se ven obligadas a salir del mercado con motivo de una situacin de insolvencia, ello
afecta necesariamente a los consumidores de los productos o servicios que stas
provean al mercado, quienes como consecuencia de ello, pueden ver sustancialmente
reducidas las opciones que les ofrece el mercado, con el efecto que ello puede
representar en la calidad y el precio de los productos o servicios ofertados.
En ese sentido, de concretarse una quiebra en cadena que afecte todo un s
ector de la actividad econmica, puede que en el mercado solamente queden una o
dos empresas dedicadas a dichos rubros, reducindose con ello la competencia
interna por ofrecer a los consumidores productos o servicios que sean cada vez de
menores precios y mejor calidad. Las quiebras en cadena, en consecuencia, pueden
tener como peligroso desenlace, la generacin de mercados monoplicos que sean
proclives a abusar de su posicin de dominio en el mercado, perjudicando con ello
legtimas expectativas de los consumidores.

III. Cul es la funcin de la Ley de Reestructuracin Patrimonial?

3.1 Conclusiones del ejercicio efectuado

A partir del ejercicio desarrollado en el punto 2 anterior, podemos ahora visualizar con
claridad que los principales problemas que pueden presentarse ante la falta de una
regulacin del tema de insolvencia empresarial son los siguientes: (i) al hacerse
pblica la situacin de escasez existente que motiva que el deudor enfrente
dificultades para afrontar el pago de sus obligaciones, se desata entre sus acreedores
una carrera por cobrar primero; (ii) dicha carrera deja en evidencia que los procesos
de ejecucin ordinaria devienen en ineficaces e injustos, pues a travs de dicho
mecanismo de cobro slo podrn cobrar los acreedores de mayores recursos; (iii) todo
lo anterior tiene como desenlace inevitable la canibalizacin del patrimonio de la
empresa insolvente, la misma que se ver obligada a salir del mercado sin que se
haya efectuado previamente un anlisis de su viabilidad econmica; (iv) con ello, se
producir la prdida de la inversin productiva realizada y la prdida de los puestos de
trabajo involucrados; (v) todo este panorama tendr como escenario un ambiente en el
que los costos de transaccin existentes hacen imposible que el deudor y sus
acreedores se pongan de acuerdo en una salida negociada de la crisis, ya sea a
travs de una refinanciacin de los pasivos de la empresa o a travs de la liquidacin
ordenada de sus activos, segn sea el caso; (vi) el panorama puede aparecer an ms
sombro si por las magnitudes de la empresa que ingresa a insolvencia se desata una
quiebra en cadena que afecte un determinado sector de la actividad econmica; y,
finalmente, (vii) se puede afectar la competencia interna si por las quiebras en cadena
ocurridas se generan mercados monoplicos proclives a abusar de su posicin
dominante en el mercado.

Habiendo identificado lo principales problemas que puede generar la falta de una
regulacin especial para el tema de insolvencia empresarial, resulta ahora una tarea
ms sencilla establecer cul es la funcin social que corresponde a la Ley de
Reestructuracin Patrimonial.

En nuestra opinin, de lo anterior se desprende que La Ley de Reestructuracin
Patrimonial est llamada a constituirse en un instrumento que sea capaz de brindar a
un deudor que enfrenta dificultades para asumir el pago de sus obligaciones y a sus
acreedores, la posibilidad de proteger el escaso patrimonio existente de eventuales
intentos de ejecuciones individuales y, con ello, propiciar un ambiente favorable para la
negociacin que, reduciendo los costos de transaccin existentes, posibilite que sean
los acreedores, principales perjudicados con la crisis del deudor insolvente, los que
colectivamente decidan qu resulta ms conveniente para el pronto recupero de sus
crditos.

En ese sentido, consideramos que la Ley de Reestructuracin Patrimonial debe
constituirse en un instrumento idneo para: (i) evitar la canibalizacin del patrimonio
de empresas insolventes; (ii) generar un ambiente favorable para la negociacin en el
que se reconozcan los legtimos intereses de los acreedores y se respete el principio
de igualdad; y, de esa forma, (iii) contribuir a que se conserven en el mercado aquellas
empresas que a juicio de los acreedores demuestren viabilidad econmica o, caso
contrario, salgan del mercado en forma ordenada aquellas empresas que no
demuestren tal viabilidad.

3.2 Fundamentalmente, un instrumento de reduccin de costos de transaccin

Para que los objetivos desarrollados en el punto anterior puedan concretarse,
consideramos que la Ley de Reestructuracin Patrimonial debe constituirse
fundamentalmente en un instrumento eficaz que posibilite la reduccin de los costos
de transaccin que se generan como consecuencia de una situacin de insolvencia
empresarial.

Como se mencion en el punto 2.2.4 anterior, los costos de transaccin en este tipo de
casos se generan, principalmente, por lo siguiente: (i) los costos generados por la
incertidumbre existente acerca de la intangibilidad del patrimonio del deudor en crisis;
(ii) los costos de reunir a los acreedores afectados por el problema; (iii) los costos de
determinar el derecho que le asiste a cada acreedor involucrado; (iv) los costos
derivados de no tener claridad sobre las posibles alternativas de acuerdo; (v) los
costos de acceder a la informacin necesaria; y, (vi) los costos de requerir del
consentimiento de todas las partes involucradas para lograr un acuerdo.

En ese sentido, somos de la opinin que si la Ley de Reestructuracin Patrimonial
contiene disposiciones que contribuyen a reducir los costos de transaccin
anteriormente referidos, podr lograr el objetivo de constituirse en un instrumento
eficaz en la tarea de evitar que se presenten los problemas observados en el punto II,
cuando realizamos el ejercicio de imaginarnos por un momento qu podra ocurrir ante
la falta de una regulacin del tema de insolvencia empresarial.

IV. Cmo contribuye la Ley de Reestructuracin Patrimonial a reducir los
costos de transaccin?

4.1 Los costos generados por la incertidumbre existente acerca de la
intangibilidad del patrimonio del deudor en crisis

La incertidumbre que genera entre los acreedores el que exista la posibilidad de que
algn acreedor ejecute el reducido patrimonio de la empresa insolvente, introduce en
ellos un incentivo natural a buscar ejecutar el patrimonio de su deudor lo antes que
fuere posible y, en consecuencia, a no buscar un acuerdo colectivo. En ese sentido, la
incertidumbre referida genera entre los acreedores una aversin natural a la bsqueda
de una solucin colectiva de la crisis: costos de transaccin elevados.

De lo anterior se desprende que la nica forma de lograr que dicha incertidumbre
desaparezca y, con ella, los costos de transaccin que ocasiona, es introduciendo un
mecanismo legal que proteja eficazmente el patrimonio de la empresa insolvente de
eventuales intentos de canibalizacin.

En razn de ello, el artculo 17 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que
las resoluciones de declaracin de insolvencia que hayan adquirido el carcter de
consentidas, debern ser notificadas por el insolvente o su representante legal, al
J uez, Corte, Arbitro, Tribunal Arbitral o cualquier autoridad que conozca de algn
proceso orientado a ejecutar el patrimonio del deudor insolvente, con el objeto de que,
bajo responsabilidad, la autoridad en cuestin proceda a suspender cualquier medida
orientada a ejecutar el patrimonio referido.

En ese sentido, somos de la opinin que a travs de la disposicin contenida en el
artculo 17 antes mencionado, la Ley de Reestructuracin Patrimonial se constituye en
un mecanismo sumamente eficaz en la tarea de garantizar que el patrimonio del
deudor insolvente no sea canibalizado por sus acreedores, contribuyendo con ello,
por un lado, a mantener intangible dicho patrimonio escaso mientras los acreedores
toman una decisin respecto de l y, asimismo, por otro lado, generando un incentivo
para que los acreedores negocien una solucin colectiva de la crisis que enfrenta su
deudor.

En efecto, al encontrarse asegurada la intangibilidad del patrimonio del deudor
insolvente una vez que ste obtiene su declaracin de insolvencia, desaparece la
incertidumbre que se generaba entre los acreedores por la posibilidad de su ejecucin
en va individual, con lo cual los acreedores dejarn de tener la aversin a la adopcin
de un acuerdo colectivo anteriormente mencionada.

Asimismo, teniendo en consideracin que los acreedores ya no tienen la posibilidad de
ejecutar el patrimonio de su deudor a travs de un procedimiento de ejecucin
individual, y que la nica opcin que les queda para procurar el cobro de sus crditos
es recurrir a la autoridad administrativa que tiene a su cargo el desarrollo del proceso,
se apersonarn al proceso a fin de obtener el reconocimiento de sus crditos y
participar en la negociacin colectiva que se lleve a cabo bajo el marco de la junta de
acreedores. Dicho en otras palabras, al disponerse a travs del artculo 17 bajo
comentario, que el patrimonio del deudor deviene en intangible con motivo de su
declaracin de insolvencia, se genera un incentivo para que los acreedores se
apersonen al proceso concursal y busquen una solucin negociada, reducindose con
ello sustancialmente los costos de transaccin involucrados en el proceso.

4.2 Los costos de reunir a los acreedores involucrados

Reunir a los acreedores del deudor insolvente puede resultar una tarea sumamente
complicada si no se cuenta con mecanismos eficientes para lograr una publicidad
adecuada de la situacin de insolvencia del deudor y de invitacin al proceso a las
partes involucradas. Debe tenerse en consideracin adems que resulta fundamental
para el buen desarrollo del proceso concursal, el que participen en l todos aquellos
que mantengan crditos frente al deudor insolvente, toda vez que la eficiencia de las
decisiones que se puedan adoptar dentro del marco de la junta de acreedores,
solamente estar garantizada si es que participan en la junta todos los acreedores del
deudor, pues las decisiones que finalmente se tomen representarn el inters general
en juego, solamente si han sido adoptadas por la generalidad de los acreedores.

En ese sentido, la Ley de Reestructuracin Patrimonial, en su artculo 21, dispone que
una vez consentida la resolucin de declaracin de insolvencia, la Comisin deber
disponer la convocatoria a junta de acreedores de instalacin, efectundose dicha
citacin por medio de avisos que publicarn por dos das consecutivos,
simultneamente, en el Diario Oficial El Peruano y en un diario de circulacin en
cada una de las localidades donde la empresa desarrolle sus actividades.

De igual forma, el artculo 32 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, referido a la
convocatoria a sesiones de junta de acreedores con posterioridad a su instalacin,
dispone que en tales casos la convocatoria ser efectuada por el Presidente de la
junta, mediante avisos publicados por una sola vez en el Diario Oficial El Peruano y
otro diario de circulacin en la localidad donde tenga su domicilio el deudor insolvente.
En nuestra opinin, los mecanismos de publicidad referidos se constituyen en
instrumentos eficientes para el cumplimiento del objetivo de reduccin de los costos de
transaccin que se generan por las dificultades propias de reunir a todas las partes
involucradas en el problema de insolvencia suscitado. En efecto, las normas
anteriormente citadas garantizan la publicidad del proceso en todos los lugares donde
el deudor desarrolle sus actividades, que son justamente los lugares donde
usualmente se encuentran ubicados sus acreedores. De esa forma, a travs del
mecanismo previsto en las disposiciones bajo comentario, se logra invitar a todos los
acreedores del deudor a incorporarse al proceso y, con ello, a participar en la toma de
decisiones respecto del patrimonio de su deudor.

4.3 Los costos de determinar el derecho que le asiste a cada acreedor
involucrado

Para que la negociacin en junta de acreedores se lleve a cabo de manera eficiente y
ordenada, y los costos de transaccin imperantes no hagan imposible un acuerdo,
resulta imprescindible tener claramente establecidas las reglas de juego que regirn la
negociacin, determinando con precisin la forma en que se computarn los votos, as
como cules son las mayoras y formalidades requeridas para la adopcin de
acuerdos.

En este punto nos referiremos solamente a las reglas de juego relacionadas a la forma
en que se computarn los votos.

De lo establecido en la Ley de Reestructuracin Patrimonial se desprende que el voto
de cada acreedor en junta tendr el peso proporcional que tenga dicho acreedor por
la cuanta de su crdito dentro del total de crditos reconocidos. En ese sentido, la
participacin de los acreedores en las decisiones que se sometan a consideracin de
la junta, estar en funcin al porcentaje que represente la cuanta de sus crditos
respecto del total de crditos reconocidos que representarn el 100%.

En virtud de lo anteriormente expuesto, resulta de fundamental importancia para el
buen desarrollo de la negociacin bajo el marco de una junta de acreedores, el que los
acreedores tengan certeza plena sobre la cuanta de sus crditos y el derecho de
preferencia que les asiste.

Es justamente por lo ello, que el artculo 23 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial
dispone que la Comisin realizar el anlisis de los crditos presentados para su
reconocimiento, investigando por todos los medios su origen, legitimidad y cuanta,
debiendo emitir luego de la evaluacin realizada la resolucin de reconocimiento de
crditos respectiva, precisando la cuanta del crdito reconocido y el derecho de
preferencia que le corresponde conforme a lo dispuesto en el artculo 24 de la Ley.

En ese sentido, somos de la opinin que al habrsele otorgado a una autoridad tcnica
e imparcial la tarea de determinar el derecho que le corresponder cada acreedor
durante el desarrollo del proceso, se contribuye sustancialmente a reducir los costos
de transaccin, toda vez que resulta mucho ms factible negociar y arribar a un
acuerdo colectivo, si es que el derecho que asiste a cada acreedor en la votacin de
los acuerdos est claramente definido.

4.4 Los costos derivados de no tener claridad sobre las posibles alternativas
de acuerdo

Una negociacin se torna bastante ms compleja, si es el caso que las partes
negociantes no tienen claridad sobre las posibles opciones de acuerdo a las que
pueden arribar. En ese sentido, tener claridad sobre cules son las alternativas de
acuerdo existentes y sobre los eventuales efectos de, finalmente, no llegar a ningn
acuerdo, definitivamente representa una contribucin significativa al objetivo de
reduccin de los costos de transaccin.

En ese orden de ideas, el artculo 35 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial,
precisa cules son las atribuciones genricas de la junta de acreedores, determinando
que las opciones de decisin sobre el destino de un deudor insolvente son: (i) la
continuacin de las actividades de la empresa, en cuyo caso ingresar a un proceso
de reestructuracin patrimonial; o (ii) la salida del mercado de la empresa, en cuyo
caso ingresar a un proceso de disolucin y liquidacin extrajudicial.

De igual forma, el artculo 82 de la misma Ley establece que si luego de las
convocatorias a junta de acreedores efectuadas, sta no se instalase, la Comisin
dispondr el inicio de un proceso de disolucin y liquidacin del insolvente. Asimismo,
el referido artculo establece que la misma decisin tomar la Comisin cuando una
vez instalada la junta, sta no adopte un acuerdo de decisin sobre el destino.

En nuestra opinin, disposiciones como las mencionadas lneas arriba, entre otras
ms contenidas en la Ley de Reestructuracin Patrimonial, significan una contribucin
importante al objetivo de reducir los costos de transaccin y, con ello, generar un
ambiente favorable a la negociacin y a la adopcin de acuerdos.

4.5 Los costos de acceder a la informacin relevante

Para que los acreedores se encuentren en aptitud de tomar una decisin eficiente
sobre el patrimonio de su deudor insolvente, optando por una reestructuracin
patrimonial o por su disolucin y liquidacin extrajudicial, requieren estar debidamente
informados sobre la situacin econmica de su deudor y sus posibilidades reales de
recuperacin.

Al respecto, debe observarse que tomar una decisin desinformada sobre el
patrimonio del deudor insolvente, puede distorsionar gravemente la aplicacin de la
Ley, toda vez que, contrariamente a sus objetivos, se corre el riesgo de que los
acreedores, por falta de informacin, acuerden la reestructuracin patrimonial de
empresas manifiestamente inviables o, de ser el caso, la disolucin y liquidacin de
empresas viables; decisiones que podran perjudicar seriamente los intereses de los
acreedores involucrados, as como el buen funcionamiento del mercado.

Por otro lado, la falta de informacin sobre la real situacin econmica de la empresa
al momento en el cual los acreedores se disponen a tomar una decisin sobre su
destino, puede generar tambin que los acreedores no logren ponerse de acuerdo,
porque cada uno maneja informacin diferente o, en todo caso, que prefieran no tomar
un acuerdo por la situacin de incertidumbre existente.

En ese sentido, con el objetivo de contribuir a reducir los costos de transaccin
referidos, que podran ocasionar, como se ha observado, que se tomen decisiones
manifiestamente ineficientes o, en todo caso, que no se pueda tomar ninguna decisin,
el artculo 15 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que declarada la
situacin de insolvencia, y siempre que no lo hubiere hecho con anterioridad, el deudor
se encuentra obligado a presentar a la Comisin, en un plazo no mayor de cinco das
hbiles y bajo responsabilidad, la totalidad de la informacin y documentacin
econmica y financiera de la empresa. Al respecto, el mismo artculo 15 referido aade
que la Comisin se encuentra obligada a poner a disposicin de los acreedores la
documentacin econmica y financiera presentada por la empresa, elaborando un
resumen de la misma que deber ser entregado a cada acreedor al momento en que
se les notifique su respectiva resolucin de reconocimiento de crditos.

Por otro lado, el ltimo prrafo del mismo artculo 15 establece que el insolvente
deber presentar una propuesta fundamentada respecto de la decisin que sobre el
destino de la empresa podr adoptar la junta de acreedores, especificando los
mecanismos y requerimientos bsicos que considera necesarios para la viabilidad de
su propuesta, as como una proyeccin preliminar de resultados.

Al respecto, el artculo 30 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial referido a la
informacin necesaria para la adopcin de acuerdos, dispone que la informacin
anteriormente referida deber ponerse a disposicin de los acreedores con la
anticipacin debida, de tal forma que stos tengan la posibilidad de analizar
concienzudamente su contenido y, de esa forma, encontrarse en aptitud de tomar una
decisin eficiente.

4.6 Los costos de lograr un acuerdo

El artculo 36 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que para la toma de
una decisin sobre el destino de la empresa se requiere, en primera convocatoria, del
voto favorable de ms del 66,6% del total de crditos reconocidos; y, en segunda o
tercera convocatorias, del voto favorable de ms del 66,6% del total de crditos
asistentes.

Sobre el particular, somos de la opinin que a travs del artculo 36 bajo comentario, la
Ley de Reestructuracin Patrimonial se constituye en un instrumento eficaz de
reduccin de costos de transaccin, por cuanto al establecer que para lograr un
acuerdo del destino se requiere de mayora calificada, se determina que no sea
necesario para dicho acuerdo el contar con la conformidad de todos los acreedores
reconocidos, lo que evidentemente hara mucho ms complicada la negociacin y la
posibilidad de que arribar a una decisin colectiva.


5. Comentarios finales

Del breve repaso efectuado de las principales disposiciones de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial que, a nuestro juicio, guardan relacin con la tarea de
propiciar un ambiente favorable para la negociacin entre acreedores y deudor,
consideramos que la Ley es un instrumento eficiente para reducir los costos de
transaccin que surgen en toda situacin de insolvencia empresarial.

Por lo expuesto a lo largo del presente trabajo y como lo indica el ttulo escogido, en
nuestra opinin, la Ley de Reestructuracin Patrimonial es fundamentalmente un
instrumento de reduccin de costos de transaccin que, a travs de sus diversas
disposiciones, favorece las posibilidades de que acreedores y deudor insolvente, se
identifiquen, se renan, se informen y negocien, bajo un marco de transparencia que
les permita arribar a decisiones eficientes para la mejor satisfaccin de los intereses
de los acreedores y para el buen funcionamiento, optndose por la reestructuracin
patrimonial de aquellas empresas que demuestren viabilidad econmica o por la
disolucin y liquidacin ordenada de aquellas empresas que por su inviabilidad resulte
ms conveniente retirar del mercado.