III . EL TRATAMIENTO DEL MATRIMONIO EN EL CODIGO CIVIL ITALIANO .

1.- LOS TRES RITOS CELEBRATIVOS DEL MATRIMONIO :

La formacin del matrimonio por la importancia que reviste , no solo en las
relaciones de las personas de los conyuges , sino tambin de la sociedad y del
estado exige un rito de celebracin en el cual se la formalice y solemnice .
Este rito , puede ser de tres especies relevantes y eficaces todas ellas a los
efectos civiles del matrimonio .
a.- Rito cannico - civil o concordatario . siendo el m!s com"n y
principalmente el m!s eminente en el espiritu de la legislacin italiana ,
determinada por los #cuerdos lateranenses del $$ de febrero de $%&% entre el
Estado 'taliano y la 'glesia (atlica ) art. *& + .
En virtud de este rito la celebracin del matrimonio se ,ace, en lo sustancial ,
seg"n las formalidades establecidas por el (digo de derec,o cannico y ante
el oficial del culto catlico y adquiere efectos civiles sin necesidad de una nueva
celebracin ante el oficial del estado civil , con tal de que vaya precedida ,
acompa-ada y seguida , por algunas formalidades expresamente establecidas .
.e este modo ,a dado el estado italiano la solucin m!s pr!ctica y conveniente
a las contrastantes exigencias que surg/an , por un lado de la afirmacin del
estado de un inters de su parte en la formacin de ese acto constitutivo de la
familia y, por otro lado, de la conciencia predominante en el pueblo italiano que
ve en el matrimonio un acto sobre todo religioso . Estas dos exigencias eran
satisfec,as antes por v/as independientes , mediante la celebracin de dos
matrimonios distintos , uno para los efectos puramente civiles ante el oficial del
estado mayor y el otro con efectos puramente religiosos ante el ministro del
culto catlico .

b.- Rito d lo! " c#lto! acatlico! $ . - 0n segundo rito se ordena en la ley
del &1 de 2unio del $%&% , para uso de aquellos que no profesan la religin
catlica , pero profesan otra fe religiosa y quieren serle fieles . (uando su
confesin prev la celebracin del matrimonio ante un ministro de su culto , si
ese culto est! admitido en el Estado , dic,a celebracin sigue los efectos
civiles del matrimonio a condicin de que se cumplan las especiales
formalidades previstas por la ley antedic,a . 3ambin ste es un rito mixto de
elementos propios del culto acatlico y de elementos civiles ) art. *4 (digo
(ivil +.
c.- Rito %#ra&nt " civil " .- 5ay finalmente un rito puramente civil . El estado
'taliano , reconociendo al cuidadano la libertad de no profesar ninguna
religin , le ofrece el medio de conseguir los efectos puramente civiles del
matrimonio mediante la celebracin seg"n un rito totalmente aconfesional ,
llamado , precisamente , civil .) art. %4 ,asta el art/culo $$6+ .
'.- DE(INICION DEL MATRIMONIO COMO CONTRATO ) S* RIG*ROSA
TI+ICIDAD .
El instituto del matrimonio , comprendiendo en el mismo el trmino el ,ec,o
constitutivo y la relacin que de l sigue , comporta , por consiguiente , dos
distintas definiciones . Las famosas de 7odestino y de 0lpiano ) nuptiae sunt
coniunctio maris et foeminae , consortium omnis vitae , divini et ,umani iuris
comunicatio ) 8upcias son la unin del ,ombre y la mu2er , el consorte de toda
la vida , la comunicacin del derec,o divino y del derec,o ,umano + 9 y nuptiae
autem , sive matrimonium est viri et mulo%eris coniunctio individuam
consuetudinem vitae continent ) nupcias o matrimonio , es la unin del ,ombre
y la mu2er que contiene la costumbre indivisa de la vida + , definen el
matrimonio m!s como relacin que como ,ec,o o contrato .
5abida en cuenta la definicin del contrato )retro+ , el contrato personal de
matrimonio , reducido a sus trminos esenciales , se puede definir as/ :
declaracin voluntaria de un ,ombre y una mu2er de quererse tomar
rec/procamente como marido y mu2er .
Este contrato , adem!s de revestido de solemnes formalidades en cuanto a su
cumplimiento , es , en s/ mismo , de una tipicidad absoluta , al punto de quitar
a las partes cualquier autonom/a en orden a modificar el contenido
rigurosamente fi2ado a su declaracin .
a. Esta debe provenir , estructuralmente , de un ,ombre y de una mu2er : la
diversidad de sexo entre las partes contratantes es un requisito estructural
t/pico de este contrato .
b. El contenido de la declaracin en la formalidad del rito celebrativo , slo
puede consistir en responder afirmativamente a la pregunta que el oficial
celebrante dirige a las partes , una en pos de otra , sobre si quieren tomarse
rec/procamente por marido y mu2er ) art/culo $:; + .
c. Esta suprimida toda posibilidad de introducir en dic,a declaracin alguno de
los llamados elementos accidentales del negocio : la declaracin de los novios
no puede ser sometida ni a pla<o ni a condicin ) art. $:*+ . =i se agrega un
pla<o o una condicin , el oficial del estado civil no puede proceder a la
celebracin del matrimonio , condicin o pla<o se tienen por no puestos , es
decir , que la declaracin se considera incondicionada y tiene efecto sin pla<o .
,.-+RES*+*ESTOS +ARA LA E-ISTENCIA ) RE.*ISITOS DE VALIDE/
'. La doctrina com"n parte aqu/ de la distincin entre elementos exigidos para la
existencia del matrimonio y elementos exigidos para su valide<.
a. Los elementos para la existencia , sin los cuales no viene a ella el
matrimonio no como relacin ni como ,ec,o , se indican en la diversidad de
sexos de los contratantes , en la declaracin rec/proca del consentimiento y
en la celebracin ante el oficial del estado civil . .e aqu/ la consecuencia de
que un matrimonio celebrado entre personas del mismo sexo o sin la
declaracin de uno o de ambos contrayentes , o finalmente , sin la intervencin
del oficial civil , es inexistente 9 y si necesita de la quaerela nullitatis para que
se lo cancele incluso en la que pudiera ser su apariencia exterior , ello es
porque toda ratificacin del acto de estado civil slo puede ,acerse por
sentencia , que no es anulamiento , y acaso ni primariamente siquiera
declaracin de nulidad , sino que es una sentencia que, comprobada la
inexistencia del v/nculo , tiene como ob2eto primario ordenar la rectificacin , no
pudiendo sta ,acerse sino por orden de sentencia .
b. En los elementos para la valide< se ,an solido comprender tanto las
condiciones para ser admitidos a contraer , como la inmunidad de vicios
) como error y la violencia + , en el acto de la formacin del contrato mismo . 8i
en el uno ni en el otro caso se ,abla de nulidad , sino de simple anulabilidad .
''. 8o se niega exactitud de dic,a distincin , pero su alcance , sobre todo en la
primera parte , debe ser un poco precisado , as/ sea sucintamente .
8osotros creemos que el matrimonio no existe :
a. =i falta la diversidad de sexos : lo cual va impl/cito en el concepto del
instituto , aunque la ley no ,able de ello :
b. =i, a proposito del consentimiento , falta la declaracin misma por parte de
ambos o de uno de los contrayentes : =i la declaracin existe , aunque viciada
o simulada , el matrimonio existe y es solamente anulable .
c. En el caso de que falte la declaracin del oficial de estado civil o de
persona que por lo menos revista la apariencia de tal puesto que e2erce
p"blicamente sus funciones : si se da esa declaracin , comoquiera que se
,alle viciada incluso por incompetencia , siempre que no se trate de una
comedia representada por persona , que , al ,acer de oficial , no solo no lo sea
, sino que ni siquiera tenga la apariencia de tal , el matrimonio existe y slo
es anulable , en nuestra firme opinin , aunque los novios , en el momento de la
celebracin supiesen que deba2o de la apariencia no exist/a la exigida calidad
de oficial . 3ambin en tal caso , previsto al final del art/culo $$4 , pero sin
sancin expl/cita , ,ay que reconocerlo existente , porque al dato de la
apariencia la ley muestra atribuirle una relevancia de fe p"blica , que el
estado sub2etivo de los contrayentes vicia en relacin a ellos mismos , pero
no destruye en su ob2etividad .
.e estas deficiencias , naturalmente , basta una sola , no es necesario que
concurran . >rescindiendo de la que es casi una mera ,ipotesis , la diferencia
sexual , que ciertamente no se supera por la existencia del consentimiento y
de su celebracin , ni la declaracin del oficial en defecto de la declaracin
del consentimiento de los contrayentes , ni la declaracin de consentimiento
en defecto de la declaracin del oficial celebrante , valen para dar vida a un
matrimonio , no obstante inv!lido 9 el matrimonio no existe ) aqu/ , se entiende ,
como relacin + , puesto que falta la ,iptesis que le es proporcionada : si se
da el consentimiento matrimonial ) contrato + sin la celebracin , como si se da
la celebracin sin declaracin del consentimiento , la ,iptesis , que, seg"n
,emos visto , se compone de esta declaracin y de su celebracin mediante la
declaracin del oficial , no puede decirse completa e incompleta la causa , no
puede conceptuarse producido el efecto.

1. ?@A7# .E L# (ELEBA#('@8 =ECD8 EL A'3@ ('E'L .
En el rito civil la celebracin del matrimonio se ,ace mediante el cumplimiento
de las formalidades establecidas en el art/culo $:; . # saber : en el d/a
indicado por las partes el oficial del estado civil , a presencia de dos
testigos , aun cuando sean parientes , da lectura a los esposos de los
art/culos $14, $11 y $1F recibe de cada una de las partes personalmente , la
una despus de la otra , la declaracin de que ellas se quieran tomar
respectivamente como marido y mu2er , y de inmediato declara que ellas
quedan unidas en matrimonio .
=i la persona que ,a celebrado como oficial del estado civil e2erc/a
p"blicamente las funciones de tal sin tener la cualidad para ello , la
celebracin se considera regular con slo que uno de los novios ignorase la
falta de dic,a cualidad ) art. $$4+. >ero si tambin los novios estaban en mala
fe , esto es , si conoc/an que el oficial aparente no ten/a la cualidad de tal el
matrimonio , resulta inv!lido y por tanto anulable , no inexistente o nulo .
'nmediatamente despus de la celebracin del rito ,ay que redactar el acta de
matrimonio .

0.- CELEBRACION +OR +ODER
En las mismas formalidades consiste la celebracin por poder slo que la
declaracin consensual la ,ace un representante procurador especial , por
cuenta y en nombre de la parte ausente .
Esta posibilidad sin embargo , est! limitada a los militares y a las personas
que por ra<ones de servicio se encuentran en el squito de las fuer<as
armadas en tiempo de guerra e independientemente del tiempo de guerra se
la consiente cuando uno de los novios resida fuera del Estado y concurran
graves motivos , que ser!n valorados en cada caso por el procurador general
ante la (orte de #pelacin en cuya circunscripcin reside el otro novio .
1.- N*LIDAD DEL MATRIMONIO
El cdigo actual , que por lo com"n emplea con n/tida discriminacin los
trminos de nulidad y de anulabilidad , y los conexos de declaracin de nulidad
y de anulacin , cae en una promiscuidad no por cierto recomendable , a
propsito del matrimonio . #qu/ ,abla en general de nulidad , mientras que
normalmente no se trata m!s que de anulabilidad y ,abla de declaracin de
nulidad ) e2emplo art/culos *;, $:*, $&*, etc+ , mientras que por lo com"n , es
cuestin de anulacin .
3al ve< ,a influido en ello la tradicin cannica , la cual , con excepcin de la
dispensa del matrimonio rato y no consumado no conoce causas de
disolucin del matrimonio ) salvo la muerte + , sino solamente nulidades
originarias del contrato y por tanto inexistencia de la relacin o vinculo
conyugal ya desde la fec,a de su celebracin misma .
INDICE
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$. ?rancesco 7essineo : 7#80#L .E .EAE(5@ ('E'L G (@7EA('#L.
&. Havier Aolando >eralta #nd/a : .erec,o de ?amilia .
4. .omenico Barbero : =istema del .erec,o >rivado : 3omo ''.