Ray Rodrguez Correa

Prof. Juan Fernando Salazar

Derecho Comercial General

Evolucin histrica de la llamada lex mercatoria.

Para entender el fenmeno por el cual se mueve el comercio internacional en la
actualidad y que aunque estuvo ausente algunos aos como veremos a
continuacin, regreso con un impulso mayor para posicionarse como el
principal fundamento legal para la contratacin internacional es de principal
importancia entender su progreso a travs de la historia y la transformacin de
la lex mercatoria conocida en la alta edad media a la llamada nueva lex
mercatoria que se presencia en la actualidad.
La lex mercatoria nace con la expansin comercial del siglo XI ante los
requerimientos de los mismos comerciantes de un sistema jurdico que rigiera
las relaciones entre ellos, a travs de la contundente aplicacin de las
costumbres y los usos comerciales, los cuales constituan el derecho de los
contratos destinado a la aplicacin de la ley del lugar y de la ley personal de los
participes que eran colocados en situaciones de igualdad. El primer indicio de
lex mercatoria en ese entonces fue el origen de las societas mercatorum que
surgieron como alternativa a la incursin de comerciantes extranjeros en las
llamadas ferias de ese entonces y que se asemejaba a una forma de
autoproteccin por parte de los gremios de comerciantes organizados adems
de que posean una forma de sistema jurdico interno con el cual se
identificaban y reglamentaban sus negocios.
Posteriormente con el auge comercial que mencionbamos anteriormente y
como principal pilar estas asociaciones de comerciantes se dio origen a una
nueva clase social muy poderosa que dara el ltimo paso para la creacin de
la antigua lex mercatoria, la burguesa. La burguesa se caracterizo por el
podero social que sostuvo y los grandes capitales que mova al ser una clase
social netamente de comerciantes que la llevaron a conquistar la poltica
econmica de las ciudad y su administracin total, consiguiendo la capacidad
de ser una especie de legislador comercial para el que primaba la autonoma
de la voluntad en los contratos y un afn de lucro exagerado no evidenciado en
los comerciantes de la antigedad.
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CADENA AFANADOR, Walter Rene. La naturaleza nueva lex mercatoria. En: La nueva lex mercatoria: la
transnacionalizacin del derecho. Universidad Libre, 2004.p 69.
La Lex Mercatoria se caracteriz por su carcter de transnacional,
consuetudinaria y clasista (exclua a los dems habitantes que no pertenecan
a la societatem mercatorum) adems de su autonoma a la hora de la
resolucin de sus conflictos y el status de ser la primera manifestacin de una
actividad econmica internacional organizada, cabe resaltar que a pesar de ser
de carcter consetudinaria esta se plasmo por escrito en el liber consuetudinum
de milan, en estatutos corporativos y en tratados internacionales como el
capitulare nauticum de Venecia, entre otros.
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El fin de la lex mercatoria antigua se encamino con la consolidacin del
derecho estatal del siglo XVI que dio origen a una especie de monopolio estatal
que termino por absorberla y despojarla de los fines para la cual fue creada.
Con surgimiento del estado moderno controlador e intervencionista los gremios
y asociaciones de comerciantes perdieron la libertad y el poder de legisladores
comerciales del que hacamos nfasis anteriormente y pas a ser el mismo
estado quien vigilara y reglamentara las relaciones comerciales sin beneficios
a ningn grupo social en especfico como tambin perdi su carcter de
internacional para pasar a ser un derecho nacional.

Ahora pasaremos a analizar la nueva lex mercatoria que aunque guarda
algunas semejanzas con la antigua sus fines y orgenes no son los mismos por
lo cual en la actualidad los estudiosos de la materia se debaten sobre si se
trata de un resurgimiento de la antigua lex mercatoria o se trata de una figura
totalmente nueva diferente de la anterior.

El origen de la lex mercatoria actual va ligado directamente con el fenmeno de
la globalizacin, con la necesidad del comercio internacional en pro del
desarrollo y con el conflicto entre ordenamientos jurdicos de diferentes pases,
este ltimo es la principal razn del nacimiento de una nueva lex mercatoria,
pues durante muchos aos se presentaban mltiples conflictos entre
comerciantes al celebrar contratos con sus similares en otras partes del mundo
pues no se lograba un acuerdo sobre que legislacin de que pas aplicar, de
esta manera surge la necesidad internacional de construir conjuntamente una
reglamentacin para las actividades comerciales de carcter trasnacional con
la cual se puedan celebrar contratos y realizar transacciones libremente sin
mirar el pas de origen de las partes, donde se encuentra ubicado el objeto del
contrato o el tribunal de que pas es el competente para resolver un eventual
conflicto producto del negocio jurdico.
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Visto de esta manera podramos decir que a pesar de compartir nombre y ese
ideal de unificacin legal transnacional los elementos de la lex mercatoria
actual son totalmente diferentes a los de la antigua y autores como Sara
Feldstein comparten de lleno esta posicin afirmando que La nueva lex
mercatoria no es una vuelta al antigua, sino que es otra lex mercatoria, con
diverso contenido, alcance y caractersticas de la originaria, se origina de la
impotencia de los estados por una regulacin comercial internacional, y no

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CADENA AFANADOR, Walter Rene. El impacto de la lex mercatoria en Colombia. En: Civilizar- Revista
electrnica. Universidad Sergio arboleda. p 4.
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OVIEDO ALBN, Diego. Transformaciones de la contratacin mercantil hacia una nueva lex mercatoria.
En: Estudios de derecho econmico tomo I. Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez. Bogot, 2003. P 192
como se vera anteriormente del afn de consolidacin de un solo grupo social
en el mercado internacional.
La fuentes de la actual lex mercatoria tambin son bastante diferentes a la de
la antigua, pues mientras en ella se hablaba de una cierta uniformidad en las
reglamentaciones pues haba un solo ente gestor que era la societas
mercatorum, en la actualidad el comercio internacional tiene una total
diversificacin en cuanto a su origen donde encontramos de por medio
diferentes instituciones y asociaciones como el instituto para la unificacin der
derecho privado UNIDROIT, la cmara de comercio internacional CCI y la
comisin de las naciones unidas para el derecho mercantil internacional
UNCITRAL, que hacen las veces de legisladores comerciales internacionales.
Entre estas fuentes encontramos:
-Los usos y las costumbres: entre los que cabe resaltar principalmente los
trminos Incoterms, que configuran un conjunto de reglas internacionales para
la celebracin de contratos de compraventa internacional como para las
obligaciones y riesgos inmersos en ellos de gran acogida a nivel internacional y
los mas comnmente usados para este tipo de contratos.
-Cdigos de conducta: llenan los vacios normativos en materia de empresas
corporativas y hacen las veces de recomendaciones al momento de comerciar.
-Contratos tipo: son formatos de contratos realizados por organizaciones de
comercio internacional como las mencionadas anteriormente, basados en la
costumbre mercantil y que sirven como punto de partida para un comerciante
que espere realizar un contrato por ejemplo de compraventa internacional.
-Arbitraje y jurisprudencia arbitral: Es lo que mencionaba anteriormente como
solucin a conflictos entre comerciantes en materia de comercio internacional,
son puntos neutros que no se limitan a un determinado ordenamiento jurdico
como lo haran los tribunales comunes de cada pas.
-Tratados internacionales: hacen las veces de fuente supletoria de la lex
mercatoria ante la falta de normatividad regional respecto al comercio
internacional, un ejemplo de estos es la convencin de viena sobre
compraventa internacional.

La lex mercatoria se ha convertido en el presente y futuro del comercio
internacional por la agilidad y la previsibilidad de las transacciones, la
neutralidad de su rgano jurisdiccional, la aceptacin entre comerciantes
adems de ser la estrategia perfecta de todos los comerciantes para adaptarse
con mucha facilidad al fenmeno de la globalizacin, se configura como el
primer paso hacia la consagracin de un nico ordenamiento jurdico que
regule todas las relaciones de carcter trasnacional y sea de total aceptacin
de todos los pases adems.

BIBLIOGRAFIA

- CADENA AFANADOR, Walter Ren. Civilizar- Revista electrnica. Universidad Sergio
arboleda.
- CADENA AFANADOR, Walter Ren. La nueva lex mercatoria: la transnacionalizacin del
derecho. Universidad Libre, 2004.
- GARCIA MUOZ, Jos Alpiniano; OVIEDO ALBN, Estudios de derecho econmico
tomo I. Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez. Bogot, 2003.