INTRODUCCIN A LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994 Y A SU INFLUENCIA RESPECTO DEL SISTEMA DE
DIVISIN DE PODERES
- La teora del Estado de Derecho contiene una vastedad de problemticas que giran en torno a las concepciones que intentan legitimar el poder del Estado y a las pautas de contencin de la arbitrariedad o del abuso de ese poder conferido al Estado, que implicar una teora de los derechos. - Legitimacin y control, formaran el ncleo del desarrollo en el Estado moderno. - Soberana es poder de imposicin, coaccin, pero para que q esto sea posible, en lo interno, se requiere la presencia de otra condicin: la legitimidad. - La legitimidad ser pues el concepto dominante. - Razn: concepto que dominar la modernidad se universalizar a travs de una idea: la ley. La legitimacin del poder de imposicin del Estado slo se concebir a partir de la nocin de soberana de la ley, la cual implicaba la sujecin del rey a un ordenamiento jurdico que se impondra desde un nuevo sitio: el Parlamento - Soberana como concepto bifronte que contiene en s dos momentos que lo definen: imposicin y legitimacin. - Fin de la modernidad que en todo caso quiere decir algo as como el fin de un sueo de omnipotencia: aquella certeza de que la razn era el camino para mostrar, develar, el destino del hombre humanidad. - Entre los muchos motivos que se reconocen como disparadores de esa condicin de realidad posmoderna, de la disolucin de los puntos de vista centrales, se ha puesto en el centro al nacimiento y desarrollo de los medios masivos de comunicacin. - La crtica posmoderna necesita an de sentidos que la hagan posible. De razones, de conceptos. El abandono en este sentido de la racionalidad, significar la imposibilidad misma de la autoconciencia de su liberacin de los metarrelatos. - Vivimos en medio de 2 corrientes o flujos contrapuestos, por un lado est la globalizacin cultural, implicada en la posibilidad de la comunicacin del mundo en tiempo real y por otro, la necesidad de autoafirmarnos en una identidad, para no perdernos definitivamente en medio de las redes virtuales que trazan la morfologa de ese poder. - Derecho es lenguaje; sistema normativo como sistema lingstico, como idioma para iniciados. Y tambin posmodernidad. Uno de los ppales conflictos implicados en esa posmodernidad, es el problema del lenguaje. - Problema que podra pensarse como atravesado por la necesidad de emprender una tarea de resignificacin del lenguaje, a partir de una exhaustiva bsqueda de sentido. - El desarrollo discursivo de la reforma constitucional de 1994 ser paradigmtico y encerrar una gran crisis de modelos de discusin poltica. - Ello, pero tambin ms, xq ese modelo de discusin poltica estar imbricado en medio de una serie de nuevos mitos nacionales, legitimantes tanto de las polticas oficiales como de las opositoras. Mitos que podran ser resumidos en 3 ideas: 1- La pacificacin nacional, en la era de la transicin democrtica que conllev la imagen de la unin de los opuestos y de la superacin de las diferencias, a saber: leyes de obediencia debida y punto final, indultos, pacto de Olivos. 2- La globalizacin: llevada de la mano de la economa hacia la cultura, economizacin de las formas de gestin y desarrollo culturales locales, de las formas de relacionamiento entre culturas, resignificacin del concepto de identidad como nocin alejada de toda idea de nacionalidad; alejamiento del interior. 3- La reforma del Estado: o: alineamiento econmico a escala mundial, o: privatizaciones; desregulacin econmica aunque solo en un sentido, pues de los monopolios estatales o paraestatales, se pasar a la regulacin de exclusividades de gestin, o monopolios privados; especialmente en materia de servicios pblicos; hacia una economa de mercado; 2
racionalizacin de las formas de gestin de la administracin estatal, en cualquiera de los mbitos de actuacin del poder pblico. - La totalidad de las polticas estn vinculadas, en cuanto a su legitimacin, con alguna de estas nociones o ideas fuerza. El problema estar en el contenido de cada una de ellas. II. Teora del Estado y razn 1. La discusin de la teora de la divisin de poderes, implica la discusin de una teora del Estado. La divisin de poderes entendida en trminos funcionalistas, deviene una pieza o elemento dentro de un sistema, un esquema mayor. La decisin, de entender a la teora de la divisin de poderes como subsistema de la teora del Estado, implica la necesidad de buscar en ella puntos de contacto o apoyo. 2. No se podrn tratar exhaustivamente los muchos elementos que contiene una teora del Estado. II. 1 Post modernidad y Teora del Estado El concepto de soberana (a partir de la globalizacin cultural y la prdida de centralidad de la idea de Estado nacin a manos de las integraciones regionales, del derecho comunitario) es uno de los desarrollos de la modernidad que ms embates ha sufrido, arrastrando en su decadencia a la misma idea de Estado Nacin. La idea de poder contenida en ese concepto bifronte de soberana comenzar a tornarse difusa en manos de los rganos del Estado. Esto har que la estructura pensada y creada para ese Estado nacin se encuentren vencidas y den lugar a serios conflictos en el orden de su incongruencia formal material. Los problemas necesitan no ya tantas respuestas, sino ms bien nuevas preguntas. III. Las palabras y la reforma de la constitucin de 1994 III. 1.- Discusiones de retaguardia. Desde el retorno de la democracia en el ao 1983 puede decirse q el pas transit a tientas por las aguas de una indeterminada pero permanente emergencia pblica estatal, que ti todos los actos del Estado y llev a un desbalanceo poltico muy pronunciado de la divisin de poderes en manos del Poder Ejecutivo Nacional. Con anterioridad a la reforma constitucional, caba todava la posibilidad de una discusin formal del sistema de divisin de poderes o del ejercicio del poder por cada uno de los sujetos estatales involucrados, y sobre el funcionamiento de los llamados frenos y contrapesos entre los mismos. Discusin, decamos, formal, en tanto sus lmites eran formales: se disputaban los trminos de legalidad, o de la adecuacin de los comportamientos polticos concretos a los mrgenes de legalidad, adoptados por nuestra constitucin originaria. Y decimos discusin formal, fundamentalmente por la evidente falta de sustantividad de los planteos referidos a la imposibilidad de que el Poder Ejecutivo, cuando la casi totalidad de la llamada reforma del Estado se llevaba a cabo a travs del dictado de decretos leyes. Discusin, formal, que fuera resuelta en esos trminos por la Corte Suprema a partir del ao 1990, a travs de su fallo en la conocida causa <Peralta>, donde se aclararon perfectamente cules eran los alcances actuales de la vertebracin constitucional de la teora de la divisin de poderes: frente a la emergencia, que por otra parte es pblica y notoria y no es por otra parte tratable por la Corte, atento su carcter poltico y no justiciable, cabe pensar a la constitucin y a su sistema, de manera flexible o elstica, cabe justificar la transgresin del Poder Ejecutivo teleolgicamente: aunque no tenga facultades para legislar, lo correcto es evitar el mal mayor. Se retomaran as los debates emplazados en torno al < Consejo para la Consolidacin de la Democracia >, aunque todava sin miras de poder ser reemplazados en el foro de una reforma constitucional. Esto hasta el pacto de Olivos. A partir de all, la reforma y los gestos desesperados que tratan de sealar que se le ha ganado una batalla al presidencialismo: la gran excusa del ppal implicado en el pacto. Comenzar a sobrevolar desde entonces esa frase, la atenuacin del sistema presidencialista. Llamada desde entonces, 3
idea fuerza de la reforma. Qu quedara de aquella idea fuerza luego de acabado el estruendo de la reforma ( el estruendo de estar llevando a cabo la reforma y hablar todos a la vez sin poder decir demasiado, discutir todos a la vez, pero encimados o ensimismados) III.2. Presidencialismo, fonologa y reforma constitucional III.2.1. Palabras 1- Dije que la reforma constitucional utiliz la siguiente frase: atenuacin del sistema presidencialista. Dir ahora: este fue el ppal slogan de la reforma constitucional. Podramos incluso hablar de la construccin del sentido de la frase en trminos de una determinada fonologa poltica, que implica una suerte de oscurantismo. Y para ello deberemos acercarnos luego a su construccin en tiempos del <Consejo para la Consolidacin de la Democracia> Uno de los ppales problemas implicados en la posmodernidad es el problema del lenguaje. De la necesidad de la creacin de lenguajes nuevos que posibiliten la expresin de nuevos conceptos, y hagan posible as tanto la filosofa como la poltica. La creciente necesidad que existe en cuanto a la diferenciacin de las ideas con respecto a las matrices ideolgicas tanto de izquierda como de derecha. La necesidad de diferenciarse de ellas, de bajarse de los dogmas de la filosofa poltica, implica un nuevo lenguaje que procure no establecer guios con las categoras con las que no se quiere transaccionar. Todo ello implica la necesidad de resignificar el lenguaje a partir de una exhaustiva bsqueda de sentido. Se intentar as regresar del viaje metafsico iniciado por la modernidad, el cual ha quedado reducido en la mayora de sus formas expresivas a cierta retrica.
2. Es un tiempo que necesita volver hacia lo elemental de los sentidos, hacia lo obvio y lo evidente; porque, como qued dicho, los grandes <sistemas> de la modernidad, se han abierto y han provocado una gran crisis de sentido. Tambin han provocado una gran superficialidad en los discursos a partir de la fragmentacin producida a partir de la comunicacin masiva.
3. En el caso de los discursos q se desarrollaron en torno a la reforma constitucional y especialmente en torno a la cuestin del sistema presidencialista, se oper de una manera totalmente alejada de la superficie modernista en que se intent dejarla enmarcada. Y esto por lo que decamos: la gran batalla ganada al poder. Al espectro omnipresente del Poder Ejecutivo. Es decir, derechos contra el poder. Atenuacin del presidencialismo. Esta forma de conducirse frente a las necesidades del presente implicar una verdadera cultura del presente. Nuevamente, posmodernidad. O mejor: vrtigo ante la falta de relieves, de pliegues donde reconocerse; ante el pramo de las ideas.
III.2.2. Presidencialismo 1. <Presidencialismo> no se est haciendo referencia a otra cosa que no sea una determinada forma de organizacin del gobierno de un Estado. El <presidencialismo> es una tcnica divisin, de aplicacin de la teora de divisin de poderes o funciones en el Estado. Es una forma o manera en que se intenta, en el marco de la organizacin poltica de un Estado dado y por circunstancias relativas al mismo y su conformacin cultural, contener o controlar el ejercicio del poder por parte de sus detentadores. Al decir presidencialismo podemos representarnos algunos rasgos caractersticos y elementales de la forma de distribucin del poder en manos de algunos rganos tambin caractersticos y distinguibles de otras formas de gobierno. Se encontrar al decir presidencialismo la existencia de determinada dinmica en la gestin de gobierno, propia de la particular relacin que se establece entre el poder Ejecutivo y el Legislativo.
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2. Lo que debe quedar claro es que decir presidencialismo no implica de por s la existencia de una situacin de supremaca del rgano ejecutivo por sobre los dems poderes. Esto puede darse o no y depende de la particular estructuracin que se haga del sistema. Por ello, no puede partirse al hablar de presidencialismo, de un supuesto terico patolgico. Para arribar a l, para poder concluir que un sistema <presidencialista> cuenta con un rgano ejecutivo que por el cmulo o caractersticas de los poderes conferidos, desbalancea el sistema de divisin de poderes, debe analizarse el supuesto en particular y en el marco de su propio sistema.
III.2.3 Atenuacin del sistema. Consejo para la consolidacin de la democracia. Posibilismo poltico.
1. Hablar de presidencialismo en trminos de sistema, o tcnica de divisin de poderes, equivale a la imposibilidad de sostener su <atenuacin>. Y esto porque un sistema cerrado es tal, en tanto cuente con los elementos mnimos que convencionalmente se tomaron en cuenta para darle realidad terica. Si ellos desaparecen, o bien el sistema deja de ser o se transforma en otro. Si la premisa es mantener el <sistema presidencialista> no se van a suprimir las caractersticas centrales y conformadoras del modelo, lo nico que puede <atenuarse>, en todo caso, son las facultades del presidente, rgano ejecutivo. La <atenuacin> del sistema, sin que se cambie lo elemental de su esquema, no puede ser otra cosa que la quita de facultades al rgano ejecutivo y el consiguiente rebalanceo con el poder Legislativo. Esta sera la nica manera de <atenuar> la posicin relativa del rgano ejecutivo dentro del sistema de divisin de poderes, ya que el sistema en tanto tal, mantiene su lgica. Esto es de fundamental importancia en la comprensin de los alcances posibles que puede tener una reforma constitucional como la llevada a cabo en 1994. Debe ser tenido muy en cuenta el sustrato doctrinario de la misma, especialmente en este tema de la <atenuacin del presidencialismo>
2. El contenido propio del discurso poltico que se incorpor a la Constitucin a travs de la reforma, estar atravesando por ciertas ideas clave que provienen de aquel jurista. El tema del presidencialismo se resuelve entonces de manera abstracta, en funcin de las cualidades y caractersticas propias de sistemas o modelos en si, aunque en este caso y en forma preponderante, se trate en realidad del sistema mixto semipresidencialista Ello conducira al consejo a establecer una y otra vez, a travs de sus distintos dictmenes cules eran las caractersticas ms salientes del referido modelo o sistema de divisin de poderes el francs que era aconsejable adoptar para nstro propio sistema.
3. El anlisis de nstro sistema, quedara prcticamente sepultado bajo la repeticin de descripciones que se limitaban a recordar las facultades presidenciales otorgadas por la Constitucin de 1853, pero que nunca intentaban entender o desentraar su mecanismo, a efectos de encontrar la manera de <limitar> en el marco de nstro propio sistema, las facultades del poder ejecutivo nacional. La imposibilidad de pensar a partir de las propias necesidades o posibilidades. La imposibilidad de pensar a Europa desde nstra identidad cultural. Lafascinacin de Europa nuevamente y el silencio lleno de palabras frente a la fascinacin. III.2.4. La ley 24.309 (llamado a la reforma constitucional) y el consenso. 1. Otro de los postulados impulsados por el Consejo fue el que insista en que la reforma slo era posible a partir del consenso. El cual implicaba la discusin y resolucin del problema de la reforma de la constitucin. Consenso q en realidad cerraba la idea mas abarcativa del pacto, un pacto que 5
hiciera posible no ya la reforma constitucional sino la gobernabilidad del pas de aquellos aos de transicin democrtica. Pactar, como forma de supervivencia. El pacto ocurrio, y dio lugar a la reforma constitucional. Pero el pacto cambiaria totalmente las condiciones del consenso. El pacto de olivos significara en realidad el cierre mismo de la discusin en torno a la reforma constitucional.
La convencin constituyente de 1994: El nudo central-> posibilidad concreta del pacto de olivos y la realizacin de la reforma constitucional y q se denomino el nucleo de coincidencias bsicas. El que contenia los puntos sometidos a discusin en olivos. El llamado a reforma de la constitucin se hara entonces sobre la base de un sistema por el cual, las reformas propuestas e incorporadas en el nucleo solo podran ser aprobadas o desechadass por la convencin en bloque, esto es no podran sometersed a discusin ni modificarse y una serie de puntos q podran reformarse segn lo q se debatiera en el seno de la misma. Se vedo la posibilidad de discutir gran parte de la reforma. - es en este marco de coincidencias donde debemos ubicar la discusin de la reforma constitucionalk de 1994 en general y en particular en lo referido a la reforma del rgimen presidencialista. - lo que se reiterara dentro del espacio de consenso son las ideas- fuerza. Entre ellas y como fundamental redito poltico para las fuerzas del pacto no oficialistas, la q marcaba la posibilidad de atenuar el sistema presidencialista. Ello se expresaba durante la discusin en sesiones plenarias del nucleo de coincidencias bsicas, a travs de los miembros informantes de la mayora. 1) necesidad de obtener una consolidacin y perfeccionamiento del sistema democrtico ( reformas puntuales como la eleccin directa del pte y vice de la nacin, etc) 2) la segunda gran idea fuerza es generar un nuevo equilibrio en el funcionamiento de los tres rganos clsicos del poder del estado, y ello responde a su vez aq la atenuacin del rgimen presidencialista, el fortalecimiento del rol del congreso y mayor independencia del poder judicial. 3) conseguir mayor eficiencia en el funcionamiento de las instituciones del estado. La idea fuerza q nos interesa es la de atenuacin del rgimen presidencialista y el consiguiente fortalecimiento del rol del congreso. Ello representa la justificacin del pacto y de toda reforma constitucional. El debate de esta idea fuerza ser nulo en el marco de la convencin reformadora.
Sistema de divisin de poderes. Gnesis. Teora del estado. Parlamentarismo y presidencialismo. Teoria de la divisin de poderes. - si se trata de investigar las razones que han determinado el origen y el desarrollo del estado moderno y de los principios q le subyacen, la mejor manera de descubrir el contenido normativo de las instituciones q valen como legitimas es recurrir a su historia, a la historia de la lucha de ideas q se desarrollo alrededor de su fundamentacin y su imposicin final, hay q conocer y sopesar las razones q han sigo esgrimidas de hecho en la lucha x las instituciones constitucionales en cada caso. Solo cdo se las conoce y comprende, se puede demostrar en forma convincente q tales razones adolecen de defectos y q se trata solo de razones ideolgicas aparentes o de pretextos inconscientes. - la teora de la divisin de poderes estuvo desde su origen atravesada x la disputa entre dos trminos q no son otros que: poder y libertad. la lucha se centraria en la posesin del principal instrumento de poder, surgido c el nacimiento del estado moderno y potenciado poltica y filosficamente a partir de la revolucin francesa: la ley. Quien tuviera el control de la legislacin en su nueva dimensin de generalidad territorial y temporal, seria quien podra legtimamente imponer su propia voluntad a los ciudadanos. - Montesquieu considero como aspecto central de su tesis solo la existencia de dos poderes-> ejecutivo y legislativo. Tarea legislativa-> nfuente de todos los conflictos, facultad exclusiva de estatuir, derecho de legislar x si mismo o de corregir lo q ya haya ordenado otro. Ejecutivo: facultad de impedir o derecho de anular una resolucin tomada por cualquier otro. Aunq el que tiene el derecho de impedir puede tener tmb el derecho de aprobar, esta aprobacin no es otra cosa q una 6
declaracin de q uno no usa de su facultad para impedir. La preocupacin de Montesquieu por lograr q ninguno de los poderes se extralimite en sus estrictas funciones. Necesidad q llevaba a considerar imprescindible la custodia de las atribuciones legislativa. Es decir estuvieran en manos de un parlamento, o cualquier cuerpo colegiado, q ejerciera la representacin de los ciudadanos, y esto a travs de la sancin de normas de carcter general y obligatorio. - la soberana comenzaba a cambiar de manos. De las manos de un rey por disposicin divina a estar atada a muchas manos, aunq no tantas, manos de un parlamento, por decisin o convencin de los sbditos. La nica manera de convalidar en un sist4ema de gobierno este cambio de legitimidad en el ejercicio del poder era el control reciproco de estos dos poderes. Esto asegurara la concreta plasmacin del proceso poltico, nica forma desde la visin de Montesquieu de lograr una organizacin del poder capaz de lograr el equilibrio entre libertad y poder. - conclusiones q extraer: cdo el poder legislativo y el PE se renen en la misma persona no hay libertad, falta la confianza, pq puede temerse q el monarca o senado hagan leyes tiranas y las ejecuten ellos mismos. Si el cuerpo legislativo estuviera una larga temporada sin reunirse tampoco habra libertad pq una de dos o no habra ninguna resolucin legislativa, cayendo el estado en la anarqua o las resoluciones de carcter legislativo serain tomadas x el poder ejecutor resultando entonces el absolutismo.
El estado de derecho liberal como estado subsidiario y el ppcio de la separacin de poderes. La filosofa poltica del modelo. La teora de la separacin de poderes constituye un capitulo fundamental de la teora del estado de derecho liberal del estado quedara definitivamente plasmado en los desarrollos del constitucionalismo clsico o liberal. - teora del estado q articularia la disputa central q finalizara c el estado moderno o absolutista, esto es: la separacin racional de los roles entre soc civil y poder publico. Y el control del ejercicio de ese poder delegado a la autoridad publica. Disputa q quedara finalmente expresada en un ppcio poltico: el de subsidiariedad. - el pensamiento liberal comenzara a buscar la definicin de los trminos de su traduccin teora en el campo jurdico y poltico. El ensayo teorico deber entonces dirigirse negativamente en el sentido de la fijacin de los limites de la accin del estado, positivamente en el sentido de la definicin de una estructura jurdica y estatal q garantice del modo mas seguro la independencia de los sujetos. La funcin del estado es exclusivamente limitada a esta funcin de tutela y el mbito de la tutela es determinado x el derecho, del cual emana entonces la misma legitimidad del estado. Adems, como el estado es sujeto al derecho, asi el derecho es sujetado a la individualidad. - ello a su vez ser producto de los profundos cambios sealados x el comienzo del constitucionalismo. El movimiento constitucionalista q comienza c la rev inglesa de 1680 y se afianza decididamente a partir de la sancin de la constitucin de los EEUU, de 1787, culminara su camino universalizador c el movimiento reovlucionario francs y su obra mayor, la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, de 1789. - el modelo del constitucionalismo estar asentado sobre estas premisas: balance de la gestin del poder a travs de la idea mecanicista de los contrapoderes, o teora de la divisin de poderes, y dentro de ella, la sujecin del poder administrador, a la ley. La norma jurdica q encarnara como quedo expresado la voluntad general. Ello implicaba una teora de los derechos. Es decir una limitacin racional del poder. La declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano ser su primera confirmacin formal. - los textos constitucionales q serian el fruto de las rev americana y francesa, se limitaran mas bien a lo q era su fin primordial: organizar competencialmente el estaod a partir de la idea fundante de q aquel, el estado en tanto personificacin del poder publico, era el garante del respeto de aquellos derechos naturales del hombre. Esta ser la primera gran conquista del constitucionalismo clsico, limitar la posible esfera de la intervencin del poder publico a travs de una ley suprema q estableciera y fijara sus cometidos. La nueva concepcin llevaba a la conclusin de q el ejercicio del poder seria legitimo, solo enn el caso de estar avalado x la voluntad general. La ley, el ejercicio del poder se subordinaba a aquella como concepto normativo, se subordinaba a lo q prescribiera la constitucin. Los rganos del poder publico podran actuar solo a partir de sus concretas competencias constitucionales. - el pensamiento liberal constitucionalizado sostendr a partir del encuadramiento de las funciones del estado, su estricto carcter subsidiario respecto de las fuerzas sociales. Si el estado es un mal necesario 7
forzosamente habr q limitarlo en sus esferas de intervencin. Cambiara la acepcin del termino polica-> pasara a consolidarse como polica de seguridad. Advierte la presencia del tmb llamado estado gendarme. - afirmacin del ppcio de legalidad. Encargado de bajar al plano jurdico las nociones mas trascendentes del mov constitucional clsico-> operacin q llevo su tiempo y de la cual surgira la nocion del derecho adm moderno. La legalidad se tomara primero como limite externo al ejecicio del poder, es decir el administrador podra realizar todo aquello q la ley en sentido formal, no le prohibiese explcitamente. La legalidad se entendia, tmb negativamente. - Ppcio de subsidiareidad: se encuentra en la base teorica del constitucionalismo clsico de corte liberal, q el mismo establecio a travs de las normas constitucionales aquel reparto de competencias haciendo q todo aquello q no fuera explcitamente atribuido a la esfera de actuacin del poder publico quedara en manos de los individuos, soc civil. Ello se veria luego plasmo en la teora jurdica del ppcio de LEGALIDAD, como primera garanta de los derechos reconocidos a los individuos. Lo q pondra en primera plano a la teora del estado de origen germnico. Sin la existencia del limite positivo de la legalidad, toda la teora de los derechos articulada constitucionalmente, podra quedar fcilmente en letra muerta-> la garanta y el principal dato del poder era la ley, transformada en limite positivo y formal, la q podra sostener las concepciones sociales de corte liberal. La legalidad venia a funcionar como limite externo, formal, aunq positivo, y el ppcio de subsidiaredad, como limite interno, en el sentido de la legimitacion material del alcance de las normas legtimamente derivadas del reparto de competencias constitucionalmente establecido. Toda intervencin del poder publico debera justificarse. Las normas de intervencin no podran ser sostenidas mas q como acciones del poder publico extremas y correspondientes tmb a extremas situaciones de excepcin. - el ppcio de subsidiariedad se afirma como criterio de ordenacin de las relaciones publico/ privado en la poca del constitucoinalismo clsico, a travs de la incorporacin del ppcio de legalidad. La subsidiareidad necesita siempre de una actuacin de una traduccin concreta en el tiempo y en el espacio, no puede independizarse de este momento de actuacin o concrecin de sus modalidades en el esquema de una sociedad determinada. En algn momento alguien debe decidir q es aquello q el estado debe o puede realizar subsidiariamente. Y esta claro q esto no puede ser realizado arbitrariamente.
El estado constitucional de derecho. Control de la decisin poltica por el parlamento. - el estado liberal de derecho era un estado legislativo q se afirmaba a si mismo a travs del ppcio de legalidad-> expresa la idea de la ley como acto normativo supremo e irresistible al q no es oponible ningn derecho mas fuerte, cualquiera q sea su forma y fundamento, ni el poder de excepcin del rey y de su administracin, en nombre de una superior razn de estado, ni la inaplicacin x parte de los jueces o la resistencia de los particulares, en nombre de un derecho mas alto o de los derechos especiales. En esta idea de soberana q funda su legitimidad en la ficcin de la representacin popular, donde reside el gran poder q ira cobrando, en relacin al armado de la estructura de poder estatal, el rgano legislativo. - El poder de ordenacin poltica de la comunidad correspondia al parlamento ( representante d la nacin) y se ejercitaba mediante la ley ( expresin de la voluntad popular) al gobierno solo le cabia ejecutar los mandatos parlamentarios. Es en funcin de esta disputa de la ley q se pensaran los diferentes sistemas q pondran en practica la divisin de funciones como forma de controlar a los detentadores del poder. - el parlamento dejara de funcionar como un apndice de la corona, como aquel creciente espacio de poder q le ganaba partidas al rey, y conseguia parciales concesiones. Lo q estaba en disputa era la direccin de la poltica. La posesin de los instrumentos polticos necesarios para tener la iniciativa y el control de ejecucin de la decisin poltica. Acaecidas las rev polticas europeas, los parlamentos se arrogaran en nombre de la voluntad general, la gestin de la decisin poltica desplazando al monarca, relegndolo a su nueva funcin de arbitrador en la crisis. - el gobierno quedaba totalmente subordinado a la asamblea y realizaba verdaderamente una funcin ejecutiva de los mandatos de aquella. La decisin poltica quedaba monopolizadad en manos del parlamento. 8
Control del gobierno por el PE - este esquema fue cambiando paulatinamente. El sistema estaba pensado para q gobernaara, para q tomara esas decisiones polticas solo un pequeo grupo de personas. Una elite q tradujera la poltica del estado y la mandara realizar a travs de la adm publica. La democracia no estaba pensada verdaderamente para una abierta discusin poltica donde pudieran tener lugar algn tipo de minoras, o sectores socialmente desplazados. Esto motivo q en determinado momento y a raz de la creciente movilidade social q se genero a partir de las primeras dcadas del siglo XX, el gobierno q tradicionalmente no haba tenido peso verdadero peso poltico, ganara importancia a partir del agenciamiento progresivo de la iniciativa de la poltica legislativa. Situacin q se profundizo cdo el mismo parlamento comenz sistemticamente a delegar sus facultades legislativas en el gobierno. - esta situacin de cambio q se precipitara sobre el modelo clsico de parlamentarismo ser una constante en la casi totalidad de los sistemas de gobierno democrticos. El q comenzara a mostrar sus limites ser en realidad en modelo de estado q era el comn denominar desde las rev liberales, esto es el estado de derecho liberal. Limites q tmb se traduciran en la imposibilidad creciente q tendra el modelo para continuar configurndose como dominado x la ley, en tanto instrumento general de imposicin de conductas. - la crisis del control del gobierno x el parlamento, del control de la iniciativa poltica x las asambleas, ser de alguna manera el reflejo de la crisis de la ley, y del estado de derecho liberal q se apoyaba en la pirmide lgico- formal, legal q luego teorizara el positivismo jurdico. - crecimiento desmedido, de las facultades reglamentarias del gobierno o poderes ejecutivos, y la asuncin directa de la tarea legislativa x estos por delegacin expresa o tcita del parlamento. Esto hara q el parlamento se vaya configurando nuevamente como un orggano de control de la gestin poltica del gobierno. Gestin poltica q incluye preponderamente la puesta en marcha y ejecucin de las funciones legislativas del estado. El cambio no hizo tambalear el sistema de divison de poderes, q de por si ya era bastante poco rigido sino q mas bien lo ajuusto en direccin hacia la conquista de un nuevo equilibrio. Se revitalizo asi la funcin poltica de la corona en tanto jefe de estado como arbitrador entre gobierno y el parlamento dando mas versatilidad al sistema. Hoy puede decirse q por regla la iniciativa legislativa en los sistemas parlamentarios se encuentra en manos del gobierno. Q el gobierno no podra sostenerse sin la confianza del parlamento. Y q el parlamento es el rgano de control x excelencia dentro del sistema.
El modelo presidencialista Coordenadas bsicas del tipo presidencialista de divisin de poderes o funciones. El modelo presidencialista q domino el constitucionalismo del siglo XIX fue una variante o tcnica de realizacin del ppcio de divisin de poderes. - en un esquema de divisin de funciones entre poderes mutuamente controlados, puede decirse q el presidencialismo, como modelo se caracteriza x la concentracin sistematica en el rgano ejecutivo de los poderes directivos, representativos de gobierno y ejecutivos del estado como comunidad poltica, teniendo siempre por base su independiencia poltica y funcional respecto al poder legislativo. nota esencial en la caracterizacin del rgimen y su diferencia c el modelo parlamentario. - las funciones del PE son definidas por El Federalista de acuerdo a lo recin sealado: la administracin del gobierno abarca toda la actividad del cuerpo poltico, lo mismo legislativa q ejecutiva y judicial, pero en su significado mas usual y posiblemente mas preciso se contrae a la parte ejecutiva y corresponde al campo del dptodpto.cutivo. En un sistema parlamentarista el ejecutivo es bsicamente un desprendimiento del parlamento. En el sistema q nos interesa, el presidencialista y por la independencia de los poderes antes puesta de manifiesto, esto no es posible ya q la legitimidad de los poderes ejecutivo en uno y otro sistema deviene de fuentes diversas. En el sistema presidencialista el ejecutivo es elegido x el pueblo, al igual q el congreso. En el parlamentarista el ejecutivo, el gobierno, es elegido x el mismo parlamento o en su defecto debe ser decididamente apoyado x este a travs del voto de confianza. - de las caractersticas del sistema presidencialista surge entonces q el equilibrio y el control del ejercicio del poder nace de una estricta correlacion de potestades excluyentes de los poderes. La atribucin de 9
potestades tiene un rol fundamental en el diseo de la estructura de divisin de poderes. Y esto pq las potestades tendrn su origen en la constitucin y nunca derivaran de un poder hacia otror, como en el sistema parlamentario donde es el parlamento en deifnitiva quien confiere mas o menos atribuciones al gobierno a efectos de desarrollar su plan su gestin poltica. - para que el modelo pueda funcionar y no sufra desequilibrios, los rganos del estado deben encontrarse, como ppcio en un pie de igualdad entre si. La nica q tiene superioridad con respecto a ellos es la propia constitucin q es la norma q les confiere sus respectivas facultades. El equilibrio entre los mismos se intenta buscar desde dentro del sistema es decir a partir del reparto constitucional de funciones. -La idea de procurar el equilibrio en la divison de poderes a travs de la facultad q otorgara la constitucin a cada rgano, se construir la teora de los frenos y contrapesos. - la carta constitucional deba otorgar facultades q fueran simtricas. Frente a la fuerza poltica del PL, se opuso una facultad de veto relativa del PE. Relativa pq en realidad lo q se conseguia con el uso de la misma era el reexamen obligado del proyecto de ley sancionado x las cmaras, las q mediante una mayora calificada podran igualmente sostenerlo en sus trminos. Ante la posibilidad de q el ejecutivo pudiera extralimintarse en la interpretacin de la esfera de competencias otorgada x la constitucin se establecio expresamente la denominada reserva de ley. Esto significaba q toda actividad estatal q no estuviera expresamente prevista y conferida x la constitucin a alguno de los rganos correspondera a la esfera del PL. La reserva de ley ser el sello distintivo del modelo. El equilibrio del mismo ser posible en tanto el ejecutivo, mas alla de sus funciones de administrativo, no se arrogue facultades legislativas. - habra lugar todava para la pregunta por el PE y su fortaleza relativa y en particular dentro del esquema q desarrollaba la constitucin norteamericana. existe la idea de q un ejecutivo vigoroso resulta incompatible cn el espritu del gobierno republicano, al definir un buen gobierno uno de los elementos salientes debe ser la energa por parte del ejecutivo. Un ejecutivo dbil significa una ejecucin dbil del gobierno. Una ejecucin dbil no es sino otra manera de designar una ejecucin mala y un gob q ejecuta mal, sea lo q fuere en teora, en la practica tiene q resultar un mal gobierno. A partir de esta definicin poltica, Hamilton pasara a tratar en particular cuales serian las potestades q la constitucin debera otorgar al PE para q este pudiera ser considerado como fuerte. unidad, permanencia, proveer adecuadamente a su sostenimiento, poderes suficientes. Ingredientes q nos proporcionan seguridad en su sentido republicano son: dependencia q es debida respecto del pueblo y la responsabilidad necesaria. Pero en lo relativo a la funcin legislativa, se entendio q correpsondia en forma privativa al PL. el PE quedaba claramente subordinado a la ley. La nica verdadera funcin co- legislativa q le fuera conferida al presidente es la de veto y en el marco no ya de colaboracin en la tarea legislativa, sino de freno o contrapeso contra el poder de la legislatura. No tendra el PE y esto es esencial, formalmente atribuida la facultad de iniciativa de ley, es decir, no podra nunca condicionar con sus proyectos de ley, la tarea de creacin de la decisin poltica. Carecia asimismo de una verdadera facultad reglamentaria. Siendo estas, las pautas conformadoras del modelo de divisin de poderes presidencialistas, tomado, en ppcio, aunque con grandes diferenciadas, por nstros constituyentes de 1853.