6/14/2014 ConJur - Direitos fundamentais devem permear relaes de trabalho

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RELAO PRIVADA
05 de maro de 2009, 10:06h
Por Euclides Di Drio
O ambiente onde se desenvolvem as relaes de trabalho est em constante
mutao. As evolues tecnolgicas modificam as formas de produo e afetam
as relaes de trabalho. As circunstncias sociais, econmicas e polticas
tambm se alteram. A atuao do Estado tende a ser cada vez menos
intervencionista com as idias do neoliberalismo. O Direito do Trabalho est
sempre inacabado e em permanente processo de reconstruo.
Discute-se a flexibilizao e desregulamentao do Direito do Trabalho com o
objetivo de adapt-lo s novas circunstncias da sociedade. As modificaes da
legislao, contudo, precisam ser limitadas a procedimentos que preservem a
dignidade da pessoa humana, protegida pelos direitos fundamentais
positivados pelos ordenamentos internos dos Estados os quais por sua vez,
surgiram dos direitos humanos consagrados por declaraes, entre elas a
Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948. Atualmente os Direitos
Humanos so reconhecidos por um grande nmero de naes, contudo o
desafio maior torn-los efetivos.
Originalmente os direitos fundamentais foram concebidos com o objetivo de
limitar a ao do Estado em face do cidado, o que costuma ser denominado
como eficcia vertical dos direitos fundamentais. A doutrina passou a estudar
tambm a aplicao dos direitos fundamentais nas relaes privadas,
configurando-se ento a eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Nas
relaes de trabalho os direitos fundamentais tm especial importncia devido
desigualdade das partes. Nosso objetivo neste artigo estudar a aplicao dos
direitos fundamentais nas relaes de trabalho.
DIREITOS FUNDAMENTAIS
As declaraes de direitos promoveram o reconhecimento dos direitos
fundamentais do homem. Esse reconhecimento historicamente recente e
Direito fundamental deve permear relao
de trabalho
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configura um movimento de reconquista de valores perdidos quando a
sociedade se dividiu em proprietrios e no proprietrios. Jos Afonso da Silva
explica que o homem, ento, alm dos empecilhos da natureza, viu-se diante
de opresses sociais e polticas, e sua histria no seno a histria das lutas
para delas se libertar.[1]
Antnio Augusto Canado Trindade ressalta, por sua vez, que a histria os
direitos humanos est associada histria da civilizao: A idia dos direitos
humanos , assim, to antiga como a prpria histria das civilizaes, tendo
logo se manifestado, em distintas culturas e em momentos histricos
sucessivos, na afirmao da dignidade da pessoa humana, na luta contra todas
as formas de dominao e excluso e opresso, e em prol da salvaguarda
contra o despotismo e a arbitrariedade, e na assero da participao na vida
comunitria e do princpio de legitimidade.[2]
As lutas contra os governos autoritrios do sculo XVIII deram origem ao
surgimento do Estado de Direito, que estabeleceu o poder das leis ao invs do
poder dos governantes. Os ordenamentos jurdicos dos Estados de Direito
passaram ento a positivar os direitos humanos que eram naturais do homem,
surgindo assim os direitos fundamentais.
Jos Afonso da Silva ensina que possvel identificar certos caracteres nos
direitos fundamentais, tais como: historicidade, inalienabilidade,
imprescritibilidade e irrenunciabilidade[3]. Segundo o autor os direitos
fundamentais nascem e modificam-se com o decorrer do tempo, so
intransferveis e no podem ser renunciados. Essas caractersticas afastam a
possibilidade de reduo de direitos fundamentais nas relaes privadas,
mesmo que sejam acordadas em consonncia com a vontade das partes. Daniel
Sarmento ressalta que a vontade do titular do direito deve ser autenticamente
livre e a renncia do exerccio no pode importar em leso ao princpio da
dignidade da pessoa humana, nem ao ncleo essencial dos direitos
fundamentais do indivduo.[4]
A teoria constitucional divide os direitos fundamentais em direitos de defesa e
direitos a prestaes. Os primeiros constituem um dever de no ingerncia na
esfera privada, enquanto os ltimos importam em interveno do Estado, ou
seja, o dever de fornecer determinada prestao. A dogmtica discute a
capacidade dos direitos fundamentais criarem direitos subjetivos para os
particulares contra o Estado, criando assim, a possibilidade do titular de direito
dispor de pretenses por parte do Estado. Em se tratando de direitos a
prestaes, a sua efetivao normalmente tambm dependente de outros
fatores, como por exemplo, a disponibilidade de recursos oramentrios. Isto
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significa que nem sempre direitos fundamentais criam direitos subjetivos.
[1] SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Ed.
Malheiros, 2007, p.150
[2] TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Tratado de Direito Internacional dos
Direitos Humanos. Porto
[3] SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo. Ed.
Malheiros. 2006
[4] SARMENTO, Daniel. A vinculao dos particulares aos direitos
fundamentais no direito comparado e no Brasil In: BARROSO, Lus Roberto
(org). A nova interpretao constitucional: ponderao, direitos fundamentais
e relaes privadas. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 193-284.
Os indivduos so titulares de direitos fundamentais e esses direitos incidem
nas relaes do cidado com o Estado. Os direitos fundamentais podem ser
lesionados ou ameaados tambm nas relaes privadas. preciso ento,
conciliar a tutela efetiva dos direitos fundamentais, de um lado e a proteo da
autonomia privada do indivduo de outro.
EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NO MBITO DAS RELAES PRIVADAS
Os direitos fundamentais nasceram como limites do poder do Estado e
conseqentemente passaram a vincular o Estado ao cidado. H os que
contestam a aplicabilidade dos direitos fundamentais nas relaes privadas
argumentando que o objetivo foi proteger os cidados dos abusos do Estado.
Em relao a esse argumento entendemos que o Estado foi identificado poca
como o maior agressor dos direitos naturais do homem. Hoje, contudo, temos a
noo que no s o Estado representa uma ameaa aos direitos fundamentais,
mas tambm outras instituies privadas e nesse caso nada mais natural que
exigir respeito aos direitos fundamentais de todos aqueles que possam vir a
amea-los.
Outro argumento que sua aplicao desses direitos nas relaes privadas fere
a autonomia privada j sujeita a outras leis do Direito Privado. A vinculao
dos privados, contudo fica clara quando observamos que a observncia dos
direitos fundamentais uma necessidade do Estado Democrtico de Direito e
caso entre nas relaes privadas no houvesse a observncia dos direitos
fundamentais isso poderia gerar a obrigao do Estado de agir para garantir
sua efetividade. Como exemplo, podemos pensar no direito de propriedade. O
proprietrio tem autonomia da vontade, liberdade individual e liberdade de
usufruir seu bem como melhor lhe aprouver, contudo deve respeitar a funo
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social da propriedade, ou seja, no pode decidir pela sua no utilizao, sob
pena de ter seu direito de usufruir o bem restrito.
Segundo Marthius Svio Cavalcante Lobato a excluso dos direitos humanos
fundamentais nas relaes privadas acarretaria uma ciso na ordem jurdica,
na medida em que no h razo para que se faa diferenciao entre a
aplicao destes direitos, j que o que ser est a proteger a dignidade da
pessoa humana, com bem maior a se proteger.[1]
A aplicao dos direitos fundamentais nas relaes privadas tem como
antecedente histrico o julgamento do Caso Lth em 1958. Erich Lth,
Presidente do Clube de Imprensa de Hamburgo boicotou a exibio de um filme
produzido por Veit Harlan. Em 1. Instncia o Tribunal Estadual de Hamburgo
condenou o boicote, fundamentando a deciso no artigo 826 da Norma
Substantiva da Alemanha, que obrigava o causador de danos a compensar o
dano. Contudo em fase de recurso a Corte Constitucional Alem reformou a
deciso justificando que a sentena desrespeitou do direito de opinio de Erich
Lch.
No Brasil a anlise da aplicao dos direitos fundamentais nas relaes
privadas teve incio com as teses de doutorado de Daniel Sarmento e Wilson
Steinmetz (ambas de 2.003). Eles
[1] LOBATO, Marthius Svio Cavalcante Lobato. O valor constitucional para a
efetividade dos direitos sociais nas relaes de trabalho. So Paulo: Ed. LTr,
2006
aprofundaram a anlise no sentido de equacionar a subjetividade dos
conceitos envolvidos. Daniel Sarmento contribuiu com a idia de que
intensidade da proteo deve ser tanto maior quanto maior for a desigualdade
ftica dos envolvidos.[1] Steinmetz, por sua vez, contribuiu com o
estabelecimento de um critrio para sopesar os direitos no caso concreto
utilizando o princpio da proporcionalidade de d prevalncia em prima face
ao direito fundamental quanto h desigualdade entre as partes.[2]
Analisando a obra de Steinmetz, o Professor Virgilio Afonso da Silva argumenta
que a utilizao do princpio da proporcionalidade na prevalncia dos direitos
exigiria a anlise de necessidade: exigir a obedincia regra da necessidade
no uma forma de soluo da coliso entre direito fundamental e autonomia
privada, j que essa autonomia estar necessariamente comprometida pelas
prprias exigncias dessa regra. Se aos particulares no resta outra soluo
que no a adoo das medidas estritamente necessrias, no se pode mais falar
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em autonomia.[3]
OS DIREITOS FUNDAMENTAIS E AS RELAES DE TRABALHO
A aplicao dos direitos humanos fundamentais nas relaes privadas est
presente nas relaes de trabalho, onde existe desigualdade entre as partes.
Empregado e empregador pactuam um contrato individual de trabalho, mas
devido ao maior poder econmico do empregador o empregado adere s
clausulas contratuais, que esto limitadas pelos direitos constitucionais dos
trabalhadores. O trabalhador titular de direitos fundamentais, entre eles o
direito segurana, sade, informao, intimidade e privacidade. A
Professora Adriana Calvo estudou o conflito entre o poder do empregador e a
privacidade do empregado no ambiente de trabalho e concluiu: A insero do
empregado no ambiente de trabalho no lhe retira os direitos de
personalidade. Contudo, no nenhuma ameaa ao empregado impedi-lo de
usar meios da empresa em benefcio prprio ou em prejuzo da empresa. Os
valores pessoais devem prevalecer sobre os valores materiais (dignidade da
pessoa humana x prejuzo no furto de mercadorias na revista ntima). A
dignidade da pessoa humana deve ser afirmada como valor supremo.[4]
Os direitos fundamentais irradiam-se tambm no direito coletivo. As
negociaes coletivas no podem desconsiderar direitos constitucionais sob o
argumento que representam a vontade das partes ou que evitam mal maior,
mesmo em situaes de crise. O mercado de trabalho vive a constante
modificao diante das transformaes nas relaes de emprego causadas
pelas evolues tecnolgicas e da necessidade de gerar e proteger postos de
trabalho, mas isso no significa que os direitos dos trabalhadores sejam
renunciveis ou que o Direito do Trabalho deve resolver os problemas
econmicos do pas.
[1] SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de
Janeiro: Lmen Jris, 2004, p.303
[2] STEINMETZ, Wilson. A vinculao dos particulares a direitos fundamentais.
So Paulo: Malheiros, 2004,p.224
[3] SILVA, Virglio Afonso da. Direitos fundamentais nas relaes entre
particulares. So Paulo: Revista Direito gv 1, V. 1 N. 1 | P. 173 180, 2005.
[4] CALVO, Adriana. Artigo: O conflito entre o poder do empregador e a
privacidade do empregado no ambiente de trabalho. So Paulo: Revista LTr.73-
01/70, Jan 2009.
Discute-se a flexibilizao e desregulamentao do Direito do Trabalho. Os
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empregadores, normalmente nas situaes de crise, buscam estabelecer
acordos coletivos com os sindicatos dos empregados com o objetivo de reduzir
o impacto das dificuldades para a empresa e para os trabalhadores. A
desigualdade econmica entre empregador e empregados, contudo, continua
existindo e tambm a funo social da empresa.
O artigo 7 inciso XXVI da Constituio que reconhece a validade das
negociaes coletivas e fomenta a discusso sobre o incremento da
participao dos atores sociais nas relaes de emprego. Essa sem dvida
uma tendncia que precisa, contudo, ter uma regulao para igualar as partes
nas negociaes e proteger a parte economicamente mais fraca da
manipulao pela parte mais forte. O respeito a direitos fundamentais do
trabalhador, como por exemplo, o direito informao, representa um limite
possibilidade de reduo de direitos nas negociaes pactuadas entre
empregados e empregadores.
OS PRINCPIOS DA IGUALDADE E DA PROPORCIONALIDADE E AS RELAES DE TRABALHO
O trabalho um importante instrumento para a construo de uma vida digna
e o princpio da igualdade tem fundamental importncia no direto trabalhista.
A igualdade o valor bsico do direito que os indivduos tm de trabalhar e do
direito igual remunerao por trabalho igual. O princpio da igualdade no
impede que existam regras diferentes para partes que se encontram em
situaes diferentes. O Direito atua de forma positiva quando produz regras
que imputam direitos em favor de seus titulares, e atua de forma negativa
atravs de normas que tm como objetivo proibir prticas lesivas aos
indivduos, como por exemplo, aquelas combatem a discriminao nas relaes
de trabalho. O tratamento desigual dos desiguais busca a igualdade de
oportunidades.
A assimetria entre as partes est presente nas relaes de trabalho e justifica a
proteo aos direitos fundamentais. A proteo dever ser maior para uma
maior desigualdade entre as partes da relao privada.[1] Semelhante
raciocnio se aplica a relaes de ordem econmica onde maior proteo
dever ser dispensada a bens e valores essenciais para o ser humano, tais
como salrio, alimentao, sade e moradia.
O empregador tem o poder diretivo que lhe permiti organizar, dirigir e
fiscalizar a atividade econmica, contudo esse poder no absoluto e est
limitado pelos direitos fundamentais do empregado. O conflito deve ser
resolvido com razoabilidade e proporcionalidade no caso concreto. Segundo
Arion Sayo Romita as restries a direitos fundamentais so admitidas
quando apropriadas, exigveis e aplicadas na justa medida. Romita conceitua o
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princpio da proporcionalidade como princpio dos princpios, atua como
ordenador do direito, ensejando a composio dos conflitos entre as normas
constitucionais que consagram direitos fundamentais. ele que proporciona
uma soluo de compromisso, pela qual se d prevalncia a um dos
princpios em conflito, mas ajustado hiptese concreta, sem, contudo, anular
o outro (os outros), que ser afetado, em parte mnima, respeitado o ncleo
essencial, em que se aloja o respeito ao valor da dignidade da pessoa
humana.[2]
[1] SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de
Janeiro: Lmen Jris, 2004.
[2] ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho.
So Paulo: Ed. LTR, 2007,p.197
Podemos encontrar outra manifestao do judicirio em recente acrdo de 22
de dezembro de 2008 (Acrdo SDC - 00002/2009-0 - Processo
20281200800002001 Dissdio Coletivo de Greve). Trata-se de processo de
demisso em massa de trabalhadores. A relatora Ivani Contini Bramante
declarou nula a demisso em massa, com fundamento nos artigos (artigo 1,
III e IV, artigo 5, XIV, artigo 7, XXVI, 8, III e VI, CF). Concluiu a
desembargadora: Os fatos apurados nos autos revelam que os atos praticados
pela empresa so ofensivos aos valores, princpios e regras constitucionais e
legais, eis que descompromissados com a democracia na relao trabalho-
capital, com os valores humanos fundamentais e com funo social da
empresa.
CONCLUSO
Os trabalhadores so titulares de direitos fundamentais que podem ser
suscitados contra o Estado ou nas relaes privadas, entre elas as relaes de
trabalho.
A adequao do Direito do Trabalho s mudanas da sociedade uma
tendncia e uma necessidade. As mudanas da legislao trabalhista e as
negociaes coletivas de trabalho devem, contudo, estar limitadas pelo respeito
aos direitos fundamentais positivados em nossa Constituio.
A eficcia dos direitos fundamentais nas relaes do trabalho, segundo nosso
entendimento, dever ser estudada no caso concreto com o objetivo de
maximizar a efetividade dos direitos, com base na razoabilidade e no princpio
da proporcionalidade e diante da subjetividade do assunto temos que nos
questionar se estamos seguindo o objetivo maior do nosso ordenamento
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jurdico: a dignidade da pessoa humana.
A vinculao dos particulares deve ser direta e imediata com o objetivo de
eliminar a necessidade de outras normas para efetivao de direitos
fundamentais. A sociedade brasileira sofre com a desigualdade social, com a
distribuio de renda, com a informalidade, com o desemprego, e a vinculao
indireta e mediata no seria a melhor escolha uma vez que abriria espao para
a omisso do Estado.
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