PEA PRTICO-PROFISSIONAL DE DIREITO EMPRESARIAL 2009.
3 SEGUNDO EXAME DEVIDO
AO CANCELAMENTO DO EXAME DE ORDEM ANTERIOR. GABARITO EXTRAOFICIAL EXAME 2009.3 DIREITO EMPRESARIAL REALIZADO EM 18.04.2010 Por Alessandro Sanchez, Autor da obra PRTICA JURDICA EMPRESARIAL, So Paulo: Editora Atlas, 2009 e Professor de Direito Empresarial de Curso Preparatriopara Concursos e Universidades. ENUNCIADO DA PEA:Jorge Luis e Ana Claudia so casados no regime de comunho parcial de bens desde 1979. Em 17/08/2005, sem que Ana Claudia ficasse sabendo ou concordasse, Jorge Luiz, em garantia de pagamento de contrato de compra e venda de um automvel adquirido de Rui, avalizou nota promissria emitida por Laura, sua colega de trabalho, com quem mantinha caso extraconjugal. O vencimento da nota promissria estava previsto para 17/09/2005. Vencida e no paga a nota promissria, o titulo foi regularmente apontado para protesto. Aps inmeras tentativas de recebimento amigvel do valor, Rui, promoveu, contra Laura e Jorge Luiz, em 12/12/2008, a execuo judicial do titulo com fundamento nos artigos 566, 580, 585, inciso I e 586 do CPC. Os rus foram regularmente citados e no havendo pagamento.foram penhorados duas salas comerciais de propriedade de Jorge Luis adquiridas na constancia do seu casamento. Inconformada, Ana Claudia procurou a assistncia do profissional da advocacia, pretendendo de alguma espcie de defesa em seu exclusivo nome, para livrar os bens penhorados da constrio judicial, ou, ao menos, parte deles, visto que haviam sido adquiridos com o esforo comum do casal. Em face dessa situao hipottica, redija, na condio de advogado constitudo por Ana Claudia, a pea profissional adequada para a defesa dos interesses da sua cliente, apresentando, para tanto todos os argumentos e fundamentos necessrios. PEA:AO DE EMBARGOS DE TERCEIRO (art. 1046 do CPC) QUALIFICAO: No Processo de Execuo, os atos executivos so de imediato interesse do credor e, nesse caso, a legitimidade passiva nos embargos de terceiro ser do exequente, mesmo que ele no tenha indicado o bem para ser penhorado e a penhora tenha resultado da atividade de ofcio do Oficial de Justia. O Embargado o beneficirio pelo ato de constrio judicial. Para aqueles que entenderam por bem, levar todos os que figuraram no processo principal ao plo passivo dos Embargos de Terceiro, segue entendimento jurisprudencial de Donaldo ARMELIN: Deveriam figurar passivamente nos embargos de terceiro, ambas as partes do processo principal, sempre que uma delas no tenha aforado tais embargos. H em verdade um litisconsrcio unitrio no plo passivo, vez que o ato de constrio embargado no pode subsistir ou ser descontitudo seno frente a ambas partes litigantes no processo principal. O Professor Nelson NERY JUNIOR entende que por se tratar de uma ao de natureza desconstitutiva, trata-se de litisconsrcio necessrio-unitrio, devendo todas as partes no processo principal constar do plo passivo da Ao. COMPETNCIA: A situao-problema no trouxe elementos que se reportavam a necessidade de demonstrao de conhecimentos nesse quesito, j que no mencionouuma determinada regio, vara ou juzo, para tanto, vale o endereamento genrico, sem inovaes do candidato. Vale dizer que trata-se de distribuio da ao por dependncia Ao de Execuo, embora autuada em apartado, em virtude de sua relao com a ao principal, conforme o Professor Antonio Carlos MARCATO. Trata-se de competncia funcional do juzo que ameaa realizar ou que efetiva a apreenso judicial, conforme estabelece o art. 1049 do Cdigo de Processo Civil, tratando-se de competncia absoluta. O problema tambm no se refere ao fator tempestividade. TESE E PROCEDIMENTO: A Ao de Embargos de Terceiro conceituada pela lei como a Ao Especial de Procedimento Sumrio, destinada a excluir bens de terceiro que esto sendo, ilegitimamente, objeto de aes alheias. A petio inicial segue o art. 1050 cumulado com o art. 282, ambos do Cdigo de Processo Civil. Para justificar o cabimento dos embargos de terceiro, basta a ocorrncia de um ato de apreenso que no precisa ser imediato, bastando a possibilidade futura e iminente (basta a simples ameaa iminente de turbao ou esbulho), conforme o Professor Jos Horcio CINTRA GONALVES PEREIRA in Embargos de Terceiro, So Paulo: Editora Atlas. A ausncia da vnia conjugal, ao arrepio do art. 1647 do Cdigo Civil Brasileiro, nos d a pista de que o marido no contraiu dvidas em benefcio da famlia, e o enunciado do problema resolve o problema, informando que trata-se de aval em ttulo de crdito, decorrente de uma obrigao contrada por quem mantinha relao extraconjugal. O conceito processual de terceiro todo aquele que no for parte no processo (conceito meramente processual). Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de sua meao, consoante o estatudo pelo 3. do mesmo art. 1046 do Cdigo de Processo Civil. Segue entendimento jurisprudencial no tema em questo: A mulher casada legitimada a opor Embargos de Terceiro, no s em defesa de sua meao, na hiptese de dvida por ttulo firmado exclusivamente pelo marido e que no beneficiou a famlia, como para pleitear os benefcios da Lei n. 8009/90. (RT 742/403). A smula 134 do Superior Tribunal de Justia tambm trata a matria. PRESCRIO CAMBIRIA: Os Embargos de Terceiro no se prestam para discutir o mrito da execuo, matria que seria tpica dos Embargos do Devedor, que visam desconstituir o ttulo executivo, sendo que aqueles que por eventualidade, nada tenham escrito quando ao fato, no devem perder pontos no meu entendimento. PEDIDO:Procedncia da Ao de Embargos de Terceiro, para a consequente descontituio da penhora, e os demais pedidos genricos necessrios por se tratar de Petio Inicial, jamais se esquecendo do requerimento por provas, inclusive para o que pediu liminar. O enunciado no fez referncia ao valor da causa. Quanto ao Pedido Liminar, trata-se de Antecipao de Tutela, valendo muito dizer que o candidado que recorreu a essa hiptese se mostrou bastante avisado, no desmerecendo jamais os candidatos que no seguiram por esse caminho, j que o enunciado trouxe os elementos de procedibilidade presentes, mas no se referiu a prova documental da qualidade de terceiro ou da posse, necessrias para que o resultado da ao no fosse a falta de legitimidade ou interesse processual, alm da cauo para a expedio do mandado de restituio.
BIBLIOGRAFIA BSICA: MARCATO, Antnio Carlos. Cdigo de Processo Civil Interpretado. So Paulo: Atlas. PEREIRA, Jos Horcio Cintra Gonalves. Dos Embargos de Terceiro. So Paulo: Atlas. SANCHEZ, Alessandro. Prtica Jurdica Empresarial. So Paulo: Atlas.
QUESTO 01 Marcos, brasileiro nato, e Nora, brasileira naturalizada h cinco anos, casados sob o regime de separao obrigatria de bens, decidiram constituir, juntamente com outro scio, uma sociedade para atuar no ramo de radiodifuso sonora. Considerando a situao hipottica apresentada, discorra, com base na legislao pertinente, sobre a constituio e o exerccio da referida sociedade empresria. RESPOSTA:Trata-se de Sociedade entre cnjuges com disposio com proibio no art. 977 do Cdigo Civil de constituir sociedade em regime de separao obrigatria. Finalmente o art. 222 da Magna Carta, que dispe: A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no Pas. QUESTO 02 Miguel, scio administrador da Zeta Ferragens S/A., requereu, no prazo legal, o arquivamento de ata de assemblia geral extraordinria perante a junta comercial competente, que, no obstante o documento atender as formalidades legais, indeferiu o pedido, sob o argumento de que as deliberaes tomadas pelos acionistas no obedeceram ao quorum de instalao e, por isso, seriam invlidos. Ato continuo, Miguel procurou auxilio de profissional da advocacia para assessor-lo na conduo desse pleito. Em fase dessa situao hipottica e na qualidade de advogado procurado por Miguel, responda de forma fundamentada, se lcita a deciso da junta comercial, e indique o regime de deciso do ato de arquivamento de ata de assemblia geral extraordinria. RESPOSTA:A questo primeiramente informa que o documento atende as formalidades legais, o que torna ilcita a deciso colegiada, que deve ser atacada por Processo Administrativo Revisional em Recurso ao Plenrio. Finalmente, a questo vai dizer que as deliberaes no obedeceram ao quorum de instalao e, por isso, seriam invlidos, pois a Lei 8934/94 em seus artigos: 35, I, e, 41, I, a, proibe o arquivamento de documentos que no obedecerem s prescries legais e sujeita o arquivamento de tais atas de assemblia, a deciso colegiada. o caso do elaborador da questo decidir se o arquivamento atendeu ou no atendeu s prescries legais, coisa que a questo no esclarece e nem fornece elementos para o candidato realizar a conferncia, na matria que pertine ao quorum de instalao da assemblia, pois no menciona de que deliberao se trata. QUESTO 03 A industria Beta, fabricante de uniformes, entregou, em janeiro de 2009, um lote de produtos solicitados por RORI Servios Gerais Ltda. A compradora recebeu as mercadorias solicitadas, que no apresentavam avarias, vcios de qualidade ou quantidade, nem mesmo divergncias, mas no restituiu a duplicata enviada para aceite, tampouco efetuou o pagamento do valor devido. Diante disso, a industria Beta contratou profissional da advocacia para resolver a situao. Considerando a situao apresentada, e na qualidade de advogado contratado pela industria Beta, discorra sobre: - o aceite do referido titulo de crdito; - legitimidade ativa da industria Beta para promover a ao de execuo contra Rori Servios Gerais Ltda, bem como requisitos, foro competente e prazo prescricional para a propositura dessa ao. RESPOSTA:A Duplicata um ttulo causal que se relacional a uma compra e venda ou prestao de servios de ordem mercantil, sendo que o aceite obrigatrio. O art. 8. apenas autoriza o comprador a deixar de aceit-lo por motivo de I - avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco;II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados e III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados. A Indstria Beta se legitima para promover a Ao de Execuo contra Rori Servios Gerais Ltda. A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada de conformidade com o processo aplicvel aos ttulos executivos extrajudiciais, contanto que cumulativamente a) haja sido protestada; b) esteja acompanhada de documento hbil comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria; e o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas condies e pelos motivos previstos nos arts. 7 e 8 desta Lei. O foro competente para a cobrana judicial da duplicata ou da triplicata o da praa de pagamento constante do ttulo, ou outra de domiclio do comprador e, no caso de ao regressiva, a dos sacadores, dos endossantes e respectivos avalistas.A pretenso execuo da duplicata prescreve: l - contra o sacado e respectivos avalistas, em 3(trs) anos, contados da data do vencimento do ttulo. Fundamento na lei de duplicatas de n. 5474/68, mais especificamente em seus artigos 7. e 8. e 15 a 18. QUESTO 04 A sociedade empresarial Comercio de tecidos e aviamentos teve seu ato constitutivo arquivado na junta comercial sem que figurasse no nome, ainda que abreviadamente, a palavra limitada. Proposta ao de execuo baseada em titulo executivo judicial contra pessoa jurdica em apreo e seus scios administradores, constatou-se que a executada no possua bens aptos a satisfazer a obrigao exeqenda, mesmo porque os bens guarneciam outras penhoras. Em fase dessa situao hipottica, responda, de forma fundamentada, se foi correta a insero dos scios no plo passivo da execuo. RESPOSTA:O Cdigo Civil trata de tal opo em seuArt. 1.158, como segue Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final "limitada" ou a sua abreviatura.No 3a resposta do caso em tela, como segue A omisso da palavra "limitada" determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a denominao da sociedade. QUESTO 05 Em 30/09/2009, o conselho de administrao da pessoa jurdica WW S/A, reunido em assemblia geral extraordinria, deliberou a aprovao de aumento de classe das aes preferenciais existentes, com a presena de acionistas que representavam 30% das aes com direito a voto e cujas aes no estavam admitidas a negociao em bolsa ou no mercado de balco. A deliberao foi feita sem guardar proporo com as demais classes de aes preferenciais e sem que houvesse previso desse aumento no estatuto. Pedro titular de cinqenta mil aes preferenciais da pessoa jurdica WW S/A, sentindo-se extremamente prejudicado pela aludida deliberao, impugnou administrativamente o ato, sob a alegao de que haveria necessidade de previa aprovao ou ratificao por titulares de mais da metade de cada classe de aes preferenciais prejudicadas. O conselho de administrao manteve a deliberao de assemblia, informando que, no caso, era desnecessria a previa aprovao ou ratificao, na forma argida. Para anular a referida deliberao, foi proposta, em defesa dos interesses de Pedro, a ao ordinria com pedido de antecipao dos efeitos da tutela. Em fase dessa situao hipottica, apresente os argumentos jurdicos cabveis para se requerer a anulao da referida deliberao, indicando, com base na legislao pertinente, o quorum necessrio para aprovao da matria, a circunstancia em que se admite reduo do quorum e, ainda, se necessria a aprovao prvia ou a ratificao por titulares de mais da metade de cada classe de aes preferenciais prejudicadas. RESPOSTA:A Lei de Sociedades por Aes de n. 6404/76, em seu art. 135 prescreve que A assemblia-geral extraordinria que tiver por objeto a reforma do estatuto somente se instalar em primeira convocao com a presena de acionistas que representem 2/3 (dois teros), no mnimo, do capital com direito a voto, mas poder instalar-se em segunda com qualquer nmero. O complemento vem no Art. 136. necessria a aprovao de acionistas que representem metade, no mnimo, das aes com direito a voto, se maior quorum no for exigido pelo estatuto da companhia cujas aes no estejam admitidas negociao em bolsa ou no mercado de balco, para deliberao sobre: I - criao de aes preferenciais ou aumento de classe de aes preferenciais existentes, sem guardar proporo com as demais classes de aes preferenciais, salvo se j previstos ou autorizados pelo estatuto; II - alterao nas preferncias, vantagens e condies de resgate ou amortizao de uma ou mais classes de aes preferenciais, ou criao de nova classe mais favorecida. Observao importante: No se trata de Gabarito Oficial, alm do que as questes no foram respondidas como se fosse um espelho de prova, muito mais no sentido de informar a legislao a utilizar e a interpretao a ser dada no momento de oferecer a resposta. Material de todas as provas CESPE/NACIONAL DIREITO EMPRESARIAL publicado no blog: http://praticaempresarial.blogspot.com http://alessandrosanchez.blogspot.com