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un tpico
Administracin, no es el proceso de cumplimiento el mecanismo a
doctrina,
travs del cual el administrado podr exigir que los rganos de la
formal.
Administracin resuelvan lo peticionado, pues de acuerdo a nuestra
Ley General de Normas del Procedimiento Administrativo, si no fuera
de aplicacin el silencio positivo, vencido el plazo para que se pro-
vidad ge
deberan
En c
nuncien stos, el administrado puede optar o bien por esperar el
si lo que
pronunciamiento expreso de la Administracin, o bien acudir a la
adminish
instancia administrativa o judicial que corresponda, con el objeto de
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dilucidar all su peticin.
en realida
del derec No obstante, segn los autores del Cdigo Procesal Constitucio-
es que nc
nal, cabra en el proceso de cumplimiento cuestionarse ambos tipos
puesto di
de inactividades", ya que la inactividad material consistira en el no
derecho c cumplimiento de una norma legal o en la ejecucin fctica de un acto
a la petic: administrativo, en tanto que la inactividad formal, en la omisin de
dictarse un acto administrativo o una disposicin reglamentaria.
En si
podr sol El problema, creemos, es conceptual. Depende del mbito que se
nunciamii confiera a una y otra clase de inactividad. Y es que en la doctrina
seno de u
administrativista hay quienes consideran que consistiendo la inacti-
culo 70 d
vidad formal de la administracin en una falta de realizacin por la
constituci Administracin de una declaracin jurdica que resulte legalmente
u obtener
debida, consideran que tal ausencia de declaracin jurdica puede ser
portara u
de 3 clases. En primer lugar, "normativa", que se produce cada vez
protegido
que los rganos de la administracin omiten el deber legal de dictar
en el seno
normas o disposiciones de carcter general. En segundo lugar, "con-
artculo 7(
vencional", que es aquella que se presenta cada vez que la adminis-
frente a p:
tracin falta a un deber legal de concurrir con otro sujeto en la for-
rechos gut
macin de una declaracin jurdica; y, finalmente, "singular" o
ro, habas
"procedimental", que consiste en la no realizacin de una declara-
cin unilateral de voluntad que es jurdicamente obligada en ejerci-
cio de una potestad administrativa que no es equiparable a la de
reglamentar una norma legal. Desde esta perspectiva, supuestos que,
en el esquema de clasificacin propuesto por nosotros, constituira
ABAD YUPANQUI, Samuel y Otros. "E/ nuevo Cdigo Procesal Constitucional
peruano. Estudio introductorio", en AA.VV. Cdigo Procesal Constitucional,12Tal con,
Comentarios, Exposicin de Motiv os, Dictmenes e Indice analtico, Editorialinterpo
Palestra, Lima 2004, pg. 77.admirdsi
3. Legiti
Uno
relacin al
legitirnack
El Proceso de Cumplimiento en el Cdigo Procesal Constitucional
un tpico supuesto de inactividad material, en la de este sector de la
doctrina, en cambio, formaran parte de la denominada inactividad
formal.
En cualquier caso, seguimos pensando que supuestos de inacti-
vidad generados a partir del ejercicio del derecho de peticin", no
deberan ni podran resolverse en el seno de este procesa En efecto
si lo que se pretende mediante el proceso de cumplimiento es que la
administracin resuelva la peticin o el medio impugnatorio pro-
puesto en el marco del procedimiento administrativo, tal pretensin,
en realidad, estara encaminada a que se brinde proteccin a un mbito
del derecho de peticin reconocido en el inciso 20) del artculo 2. Y
es que no se puede olvidar que, como el Tribunal Constitucional ha
puesto de relieve, el contenido constitucionalmente protegido del
derecho de peticin, tambin comprende la de recibir una respuesta
a la peticin formulada.
En suma, seguimos pensando que mediante este proceso no se
podr solicitar la tutela frente a un supuesto de no respuesta o pro-
nuncianuento respecto de una peticin o medio impugnatorio en el
seno de un procedimiento administrativo, pues el inciso 3) del art-
culo 70 del CPC excluye tal eventualidad. Y es que si el derecho
constitucional de peticin tambin garantiza el recibir una respuesta
u obtener un pronunciamiento de la administracin, su omisin com
portara una violacin del derecho de peticin, derecho que al estar
protegido por el proceso de amparo constitucional, no sera tutelable
en el seno del proceso de cumplimiento. El ya referido inciso 3) del
artculo 70 del CPC, en efecto, establece que este proceso no procede
frente a pretensiones que tengan como objeto "la proteccin de de-
rechos que pueden ser garantizados mediante los procesos de ampa-
ro, habas data y habeas corpus".
3. Legitimacin procesal
Uno de los temas novedosos incorporados en el nuevo CPC en
relacin al proceso de cumplimiento tiene que ver con los criterios de
legitimacin procesal. Como se sabe, la Ley N. 26301 implcitamente
12
Tal como presentar una peticin, propiamente dicha, o tambin la de
interponer un medio impugnatorio en el seno del procedimiento
administrativo.
197
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Edgar Carpio Marcos
remita el tratamiento de todo lo que tiene que ver con la legitima-
cin procesal de este proceso a las disposiciones pertinentes de la
Ley de habeas corpus y amparo [Ley N. 23506]. Dicha ley, al encon-
trarse esencialmente destinada a regular procesos destinados a la
proteccin de derechos subjetivos constitucionales, como era de es-
perarse, no poda sino prever reglas de legitimacin, especialmente
la activa, propias de procesos en los cuales se presta tutela jurisdic-
cional de carcter subjetivo. De esta manera se propici que, al en-
contrarse habilitados para iniciar el proceso los directamente afecta-
dos, o terceros, pero a condicin de que se incoe la proteccin de un
derecho subjetivo del directamente afectado, la inactividad de la
administracin que no repercutiese en una lesin o perjuicio sobre
un derecho o inters directo del administrado no sea susceptible de
cuestionarse a travs del proceso de cumplimiento.
Por cierto, un escenario de esa naturaleza, es decir, carente la
Ley N 26301 de reglas de legitimacin procesal ms acordes con la
naturaleza del proceso de cumplimiento, era propicio para desesti-
mar una serie de pretensiones y, de esa forma, que el proceso de
cumplimiento se redujese slo al control de determinadas manifesta-
ciones de inactividad de la administracin, dejndose a salvo y sin
control jurisdiccional- un sinfn de comportamientos omisivos igual-
mente ilegales.
El CPC ha replanteado esta equvoca e inoportuna regulacin al
establecer criterios ms acordes de legitimacin activa. Y es que como
expresa Marcos Gmez, las relaciones en las que entra la Adminis-
tracin con los particulares o con la sociedad, no siempre se expresan
en trminos de una relacin jurdica-subjetiva de naturaleza indivi-
dual. Tambin puede ser de naturaleza objetiva, como sucede en
todos aquellos casos en los que la administracin se encuentra obli-
gada a ejercer sus competencias ordinarias o a ejercer su potestad
reglamentaria.
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3.1. Partes y legitimacin procesal en el Proceso de Cumplimiento
En el mbito de la Teora General del Derecho Procesal el con-
cepto de parte se diferencia de la legitimacin procesal. Con el con-
cepto de "parte" se alude a la posicin que un sujeto ocupa en el
proceso, que puede ser bien en calidad de demandante o bien de
demandado. El primero, en este proceso, procura el cumplimiento de
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1
198
El Proceso de Cumplimiento en el Cdigo Procesal Constitucional
una obligacin establecida en la ley o en un acto administrativo; el
segundo, a quien se solicita el cumplimiento de b debido.
En cambio, el concepto de legitimacin, puede considerarse a la
aptitud reconocida por la ley para estar en juicio como demandante,
con el objeto de tutelar un inters jurdico, que puede ser subjetivo
u objetivo. En ese sentido, con Herrando Devis Echanda, puede
decirse que la nocin de la legitimacin ad causam se "relaciona con la
suerte de la demanda, con el contenido de la sentencia, y en algunos
casos especiales consagrados por la ley procesal, con la admisin de
la demanda y con la formacin de la relacin jurdica-procesal", por
lo que ella puede ser "activa", segn se trate del demandante, o
"pasiva", si se trata del demandado.
3.2. Legitimacin activ a
al. La legitimacin personal y el inters legtimo
La legitimacin activa en cualquier clase de proceso consiste en
la alegacin de un derecho o inters jurdicamente relevante que
lleva al demandante a iniciar una relacin jurdico-procesal para la
obtencin de una sentencia de fondo, que puede ser favorable o
desfavorable.
En ese sentido, la legitimacin ad causam exige del demandante
invocar un derecho o inters que se haya visto afectado como conse-
cuencia de la inactividad material de la Administracin. Desde esta
perspectiva, legitimado para iniciar el proceso de cumplimiento, pri-
ma facie, ser aquel lesionado directamente por un comportamiento
omisivo de la administracin. El artculo 67 del CPC se refiere a este
primer criterio de legitimacin activa, al sealar que "Si el proceso
tiene por objeto hacer efectivo el cumplimiento de un acto adminis-
trativo, slo podr ser interpuesto por la persona a cuyo favor se
expidi el acto o quien invoque inters para el cumplimiento del
deber omitido".
En este primer caso, se parte de la hiptesis que el mandato
incumplido se origina en un acto administrativo de alcances particu-
lares, es decir, que su ejecucin slo interesa al directamente afectado
con su incumplimiento.
No obstante, la ltima parte del primer prrafo del artculo 67
del CPC otorga legitimacin activa tambin a un sujeto que cuente
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Edgar Carpio Marcos
con un simple inters legtimo, si bien esta cualificacin del inters
no se expresa en la disposicin anotada ["(...) slo podr ser inter-
puesta por (...) quien invoque inters para el cumplimiento del deber
omitido"].
Creemos que en dicha fraccin de disposicin se alude al inters
"legtimo", pues los criterios de legitimacin pblica se han reserva-
do, acertadamente, para demandar el cumplimiento de una norma
con rango de ley o de un reglamento, como veremos ms adelante.
Pues bien, conviene precisar que el inters legtimo que exige la
norma para establecer una relacin jurdico procesal vlida es un
concepto que no puede ser equiparado con el inters personal o di-
recto. En efecto, como lo ha recordado el Tribunal Constitucional
espaol, el inters legtimo es ms amplio que el inters directo, ya
que el crculo de intereses vitales afectados por la omisin de actua-
cin administrativa no se limita a los de carcter estrictamente per-
sonal, material y concreto, sino que se atribuye tambin a todos los
que se hallen "en la reparacin del mismo ventajas o utilidades ju-
rdicas de cualquier tipo".
De manera que no slo quien resulte directamente afectado por
una omisin podr encontrarse legitimado para iniciar el proceso,
sino, incluso, quien no siendo directamente afectado, tiene un inters
legtimo en que la administracin cumpla con un mandato estableci-
do en un acto administrativo.
bl. Legitimacin activ a y defensa de intereses colectiv os y difu-
sos
Sin entrar al anlisis de las diferencias entre intereses difusos y
colectivos, el segundo prrafo del mismo artculo 67 del CPC se re-
fiere a la legitimacin activa para la defensa de ambas clases de
intereses, estableciendo que en estos casos, tal legitimacin corres-
ponde a cualquier persona.
Sin embargo, aunque del CPC no se desprenda, esa legitimacin
"a cualquier persona", no puede ser plena o con la misma amplitud
para el caso de la tutela de intereses difusos y para la de los intereses
colectivos. El mbito determinable de sujetos sobre el cual recae la
tutela de determinados intereses colectivos, a diferencia de lo que
sucede con los intereses difusos, pensamos que debe modular, en
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sede juri:
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El Proceso de Cumplimiento en el Cdigo Procesal Constitucional
sede jurisprudencia], los alcances de la legitimacin que plantea el
CPC. Y es que si los intereses colectivos involucran slo a un grupo
determinable de sujetos, que se hallan vinculados por determinado
status o relaciones jurdicas, entonces parece razonable pensar que la
legitimacin otorgada slo alcance a quienes resulten individual o
colectivamente, lesionados en sus derechos e intereses subjetivos como
consecuencia de la inercia administrativa.
Por lo dems, la ausencia de tal criterio de legitimacin en la ley
N 23506 no haba impedido que, en sede jurisprudencia(, se los
negase. En la STC 0542-97-AC/TC 13 , el Tribunal Constitucional, en
efecto, sostendra que "la ausencia de reglamentacin acerca de los
intereses colectivos (categora jurdica distinta de los intereses indi-
viduales y de los intereses difusos), no puede impedir que los jueces
constitucionales dejen de administrar justicia, pues ello supondra
violentar el derecho constitucional al debido proceso y, particular-
mente, de la obligacin constitucional contenida en el inciso 8 del
artculo 139 de la Constitucin"14.
Un criterio de legitimacin ms amplio que el que rige para el
caso de los intereses colectivos, y an para el caso del particular
afectado con la inactividad material de la Administracin, es el que
se ha previsto en relacin con la tutela de los intereses difusos.
En este ltimo caso, la regla es que cualquier persona [indepen-
dientemente de si lo afecta directamente o pertenece, o no, a un
grupo de personas determinables en funcin de un status jurdico]
cuenta con legitimacin procesal.
Problema a parte es el que se suscita con la legitimacin que se
pueda reconocer a las personas jurdicas para la proteccin de este
mismo tipo de intereses difusos. A diferencia de lo que sucede con
el amparo, en la que el CPC ha establecido que puede interponer la
demanda cualquier "entidad sin fines de lucro cuyo objeto sea la defen-
sa de los referidos derechos" [se entiende que a los derechos considera-
13
Cfr. la STC en Tribunal Constitucional, Jurisprudencia del Tribunal Constitucional,
T. IV, Gaceta Jurdica editores, Lima 1999, pg. 1024-1027.
14
Cfr. tambin la STC recada en el Fati 291-98-AC/TC, publicada en el diario
oficial E/ Peruano, seccin garantas constitucionales, del 20 de marzo de 1999,
pg. 1574.
201
Edgar Carpio Marcos
dos como intereses difusos], en el caso del proceso de cumplimiento
la regla es ms escueta: "Tratndose de la defensa de derechos con
intereses difusos o colectivos, la legitimacin corresponder a cual-
quier persona".
La no referencia a "una entidad" pareciera dar a entender que
simplemente carecen de legitimacin activa las personas jurdicas.
Creemos, no obstante, que una lectura en ese sentido, sera contraria
al derecho a no quedar en estado de indefensin y a la propia tutela
jurisdiccional pues, el concepto de "persona" que emplea el referido
artculo 67 del CPC, debe entenderse que comprende no slo a la
persona natural, sino tambin a la jurdica o moral. Y es que una
interpretacin en sentido restrictivo, adems de ser contraria al prin-
cipio pro actione, podra caer en el absurdo que incluso tales sujetos
de derecho no podran iniciar el proceso de cumplimiento ni siquiera
cuando el mandato incumplido se halle en actos administrativos de
alcances particulares.
En ese sentido, creemos que, en aplicacin del artculo 74 del
CPC, lo preceptuado en el artculo 67 del CPC deber aplicarse
sistemticamente con lo establecido en el artculo 40, in fine, del mismo
CPC.
cf. Legitimacin pblica
Cuando la inactividad material de la Administracin se derive
del incumplimiento de una ley, reglamento ls o, a su turno, de un acto
administrativo de carcter general, el inters del demandante nunca
ser directo, concreto y actual, es decir no habr posibilidad de que
la inactividad de la Administracin lo afecte en su esfera subjetiva;
en tales casos, la primera parte del artculo 67 del CPC ha previsto
15
Si bien el CPC ha mantenido la tesis de que el proceso de cumplimiento procede
frente a mandatos incumplidos que se puedan encontrar o bien en una ley o
bien en un acto administrativo, es lo cierto que tambin procede el proceso
para solicitar la condena de la ilegalidad por omisin derivad a del
incumplimiento, por ejemplo, de un decreto supremo [que no es una ley ni
tiene su rango] o, incluso, por un reglamento cualquiera. Esta capacidad para
exigirse el cumplimiento de dichas fuentes del derecho se debe a que el proceso
de cumplimiento tiene, entre otros fines, la de preservar el principio de auto-
vinculacin administrativa.
202
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El Proceso de Cumplimiento en el Cdigo Procesal Constitucional
que sea cualquier persona la que inicie el proceso, y particularmente
cuando se traten de omisiones en el cumplimiento de normas con
rango de ley o reglamentos.
Tal criterio de legitimacin procesal, en el derecho procesal, se
denomina "accin pblica", "accin popular" o con mejor propie-
dad, "Legitimacin pblica" o "popular". En tales casos, el que pro-
mueve el proceso no acta en defensa o tutela de derechos o intere-
ses propios, sino en inters de la ley.
Ello no quiere decir que la legitimacin, como instituto jurdico
procesal, desaparezca, como en algunos sectores de la doctrina admi-
nistrativa se ha insinuado. Como expresa Jimnez Meza, "ciertamen-
te, en la accin popular est el inters del recurrente, pero tal inters
es de relevancia jurdica por expresa disposicin normativa. No es
un simple inters a la legalidad sino que la propia legalidad eleva a
ese inters para que el actualizador de ese inters sea un instrumento
de proteccin del ordenamiento respectivo". "En estos supuestos de
legitimacin pblica, ha dicho, Cordn Moreno, el hecho de que la
posibilidad de recurrir est atribuida por la ley a cualquiera no quie-
re decir que no exista una relacin jurdico sustancial tutelable. Tam-
bin aqu la legitimacin hace referencia a una situacin jurdica
material tutelable, si bien su titularidad no sea exclusiva de un inte-
resado concreto -o de un grupo de interesados- sino que aparezca
diluida entre la generalidad".
Este simple inters que es indispensable admitir en el caso de
incumplimiento por parte de la Administracin de mandatos conte-
nidos en normas o actos administrativos de carcter general, se de-
riva de uno de los fines asignados al proceso de cumplimiento: ase-
gurar la sujecin de la administracin al principio de legalidad, y
particularmente, cuando deja de hacer o incumple deberes jurdica-
mente impuestos.
d/. Legitimacin del Defensor del Pueblo
Al igual de lo que en su momento se estableci en el artculo 9
de la Ley 26520, Ley Orgnica de la Defensora del Puebl&6, la ltima
16 El artculo 9 de la LODP establece que "El Defensor del Pueblo est facultado,
en el ejercicio de sus funciones, para: "(...) 2.- Ejercitar ante el Tribunal
203
Edgar Carpio Marcos
parte del artculo 67 del CPC establece que tambin se encuentra
legitimado para iniciar el proceso de cumplimiento el Defensor del
Pueblo.
Como ha puesto de relieve Luciano Parejo Alfonso", el fin
institucional de la Defensora del Pueblo es esencialmente la de cons-
tituir una institucin de control de la Administracin, y de conformi-
dad con el artculo 162 de la Constitucin, tiene como atribuciones
el de "defender los derechos constitucionales y fundamentales de la
persona y la comunidad; y supervisar el cumplimiento de los debe-
res de la administracin estatal y la prestacin de los servicios pbli-
cos a la ciudadana". De acuerdo con ello, y con el objeto de que
pueda ejercer sus atribuciones constitucionales, se le ha configurado
como un Ombudsman Judicial, esto es, una institucin protectora de
los particulares frente a las autoridades administrativas, "un organis-
mo con poderes (funciones) de fiscalizacin (y tambin de colabora-
cin, aun cuando estas ltimas no hayan sido plenamente compren-
didas) con los jueces y tribunales, todo ello en beneficio de los
justiciables e, indirectamente, del mismo Poder Judicial".
Constitucional la accin de inconstitucionalidad contra las normas con rango
de ley a que se refiere el inciso 4) del Artculo 200 de la Constitucin Poltica,
asimismo, para interponer la Accin de Hbeas Corpus, Accin de Amparo,
Accin de Hbeas Data, la de Accin Popular y la Accin de Cumplimiento,
en tutela de los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de
la comunidad". Para una ampliacin del tema, Cfr. CASTAEDA OTSU,
Susana. Derechos Constitucionales y Defensora del Pueblo, editorial
Alternativas, Lima, 2001, paginas 296 a 309.
V
PAREJO ALFONSO, Luciano. "El Defensor del Pueblo como institucin de
control de la Administracin Pblica: contenido y alcance de su funcin,
procedimiento de actuacin y tipos, efectos y publicidad de sus resoluciones".
EN: Debate Defensorial, Revista de la Defensora del Pueblo, N 1 , Lima 1998,
pg. 9 y sgtes.
FIX ZAMUDIO, Hctor. "Algunas reflexiones sobre el Ombudsman y el
Poder Judicial en Mxico". EN: volumen colectivo El Ombudsman Judicial.
Perspectiv as internacionales, Comisin Nacional de Derechos Humanos,
Mxico 1993, pg. 191.
204
3.3.
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El Proceso de Cumplimiento en el Cdigo Procesal Constitucional
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Judicial.
Manos,
3.3. Legitimacin pasiva
El inciso 6 del artculo 200 de la Constitucin precisa que el
proceso de Cumplimiento procede contra cualquier autoridad o hm-
cionario renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo.
Es decir, las personas legitimadas pasivamente en el proceso de cum-
plimiento lo constituyen tanto las "autoridades" como los "funciona-
rios" que se muestren renuentes a acatar un mandato impuesto por
la ley o un acto administrativo.
No obstante, cabe cuestionarse si efectivamente tales "autorida-
des" o "funcionarios" tienen la calidad de parte demandada en el
proceso. A nuestro juicio, que un "funcionario" o "autoridad" no
haya cumplido lo dispuesto en una ley o un acto administrativo no
lo convierte a l, por ese hecho, en parte del proceso de cumplimien-
to, ya que la actuacin omisiva que se busca remediar no pretende
cuestionar un dejar de hacer que le sea imputable al funcionario-
persona, sino al rgano pblico al que ste pertenece. En ese sentido,
siguiendo a Jess Gonzalez Prez, creemos que en la condicin de
"parte" demandada, no ingresan los "funcionarios" de una entidad
de la Administracin, o sus "autoridades"; sino simplemente la per-
sona jurdica de Derecho Pblico a la que pertenece el responsable de
la omisin lesiva.
No obstante, el artculo 68 del CPC, siguiendo los trazos gene-
rales establecidos en el inciso 6) del artculo 200 de la Constitucin,
ha proseguido con identificar a la parte demandada en el proceso a
"la autoridad o funcionario renuente de la administracin pblica al
que corresponda el cumplimiento de una norma legal o la ejecucin
de un acto administrativo". Y a continuacin a dispuesto que si el
demandado no es la autoridad(-persona) obligada, aqul deber in-
formarlo al juez indicando la autoridad(-persona) a quien correspon-
da su cumplimiento.
Una identificacin del sujeto legitimado pasivamente en el pro-
ceso de cumplimiento con la autoridad(-persona), y no con la perso-
na jurdica de derecho pblico a la que pertenece ste, slo es justi-
ficable en una lgica de preservacin del principio de auto vincula-
cin administrativa; es decir, en aquellos supuestos en lo que lo
omitido en su cumplimiento, ha sido dispuesto por una autoridad
administrativa superior y, pese a ello, el de inferior rango no lo
cumple. Pero no funciona, por ejemplo, tratndose del ejercicio de la
potestad reglamentaria.
205
Edgar Carpio Marcos
Por ello, creemos que hubiese sido importante que al regularse
este tema, ms que ver lo que sucede en el proceso civil, el legislador
hubiese continuado el sendero planteado en la Ley del Proceso Con-
tencioso Administrativo pues, al fin y al cabo, el proceso de cumpli-
miento no es otra cosa que una de las diversas modalidades con las
que puede disearse dicho proceso contencioso-administrativo.
4. Sujetos excluidos dentro del concepto de "funcionarios" y "au-
toridades"
Por cierto los alcances de los conceptos de "funcionarios" y
"autoridades" que se utiliza en el seno del proceso de cumplimiento
no debe entenderse con la misma amplitud que tales conceptos reci-
ben, particularmente, en el proceso de amparo.
En efecto, si el proceso de cumplimiento es, en realidad, un pro-
ceso materialmente administrativo, entonces es lgico pensar que en-
tre los legitimados pasivamente, en primer lugar, se excluya, por de-
cirlo as, el concepto de "funcionario privado". Los problemas que
entre privados se puedan presentar, es obvio decirlo, no son suscep-
tibles de resolverse a travs de este proceso, sino mediante los proce-
sos judiciales ordinarios.
Asimismo, ninguno de dichos conceptos comprende como suje-
tos legitimados pasivamente al Poder Judicial, Tribunal Constitucio-
nal o Jurado Nacional de Elecciones, en relacin con el ejercicio de
sus funciones jurisdiccionales. Mediante este proceso, por un lado,
no puede requerirse que lo resuelto en una sentencia se ejecute, pues
para ello existen normas que disciplinan todo lo que tiene que ver
con la ejecucin de las sentencias; y de otro, tampoco puede requerirse
que, al resolverse un caso concreto, tal controversia se resuelva con
las normas que se indican por una de las partes en el proceso de
cumplimiento. Y es que no solamente el juez goza de autonoma e
independencia, sino adems, conoce el derecho (iura nov it curia).
De ah que acertadamente el inciso 1) del artculo 70 del CPC
haya establecido que no procede este proceso contra las resoluciones
dictadas por el Poder Judicial, el Tribunal Constitucional o el Jurado
Nacional de Elecciones.
Igualmente, el concepto de "autoridad" no comprende entre los
legitimados pasivamente al Congreso de la Repblica, en el ejercicio
de
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206
El Proceso de Cumplimiento en el Cdigo Procesal Constitucional
de sus funciones legislativas. El inciso 2) del artculo 70, con buen
criterio, se encarga de recordar que mediante este proceso no puede
requerrsele para exigir la aprobacin de una ley o la insistencia de
una ley. Sencillamente, mediante el proceso de cumplimiento no se
juzga si el legislador viol por omisin a la Constitucin, sino la
inactividad de la administracin pblicaw
5. Requisito especial de la demanda
Como un requisito especial de la demanda, el artculo 69 del
CPC ha previsto que antes de interponerse la demanda, el actor haya
requerido previamente, por documento de fecha cierta, el cumpli-
miento del deber legal o administrativo, y que la autoridad se haya
ratificado en su incumplimiento o no haya contestado dentro de los
10 das siguientes. Para finalmente disponer que "aparte de dicho
requisito, no ser necesario agotar la va administrativa que pudiera
existir".
Mediante dicha norma, por un lado, parece que el legislador ha
querido desterrar por completo la idea de que en este proceso pueda
existir va previa-administrativa, como indebidamente se plante en
el artculo 5 de la Ley N. 26301. Como en un trabajo anterior tuve
la oportunidad de advertir, la exigencia de agotarse la va adminis-
trativa en el seno de este proceso, terminaba simplemente desvir-
tuando el objeto del proceso. De all que, desde mediados de 1997, el
Tribunal Constitucional haya prescindido por completo de ese ago-
tamiento del procedimiento administrativo al que se aluda en la
primera parte del artculo 5 de la Ley N 26301.
Por otro lado, se ha derogado la exigencia del requerimiento
notarial que prevea la Ley N. 26301, al establecerse como requisito
especial de la demanda un "documento de fecha cierta". Este precep-
to suscita 2 reflexiones:
En primer lugar, no creo que sea muy tcnico que se haya pre-
visto que ese documento de fecha cierta constituya un simple "requi-
19
Claro est que en todos estos casos tal supuesto de improcedencia slo
comprenda cuando tales rganos actan en ejercido de sus competencias
propias, pero no para cuando desempeen funciones administrativas, en cuyo
caso s debe proceder el proceso de cumplimiento.
207
Edgar Carpio Marcos
sito especial de la demanda". A mi juicio, el "documento de fecha
cierta" o, como se exiga en la anterior ley 26301 el "requerimiento
notarial", en el que conste el reclamo por la omisin de un deber
legal o administrativo, en realidad, constituye un autntico presu-
puesto procesal de orden subjetivo, es decir, un elemento natural del
proceso, en ausencia del cual el juez no podra expedir una sentencia
de mrito. Y es que, como se recordar, el inciso 6) del artculo 200
de la Constitucin no solamente establece que este proceso proceda
frente a un simple incumplimiento de la ley o de un acto adminis-
trativo, sino que se haya acreditado la renuencia en su cumplimiento.
En segundo lugar, el sentido de este precepto puede verse nu-
blado por lo que consideramos consiste una errata del CPC, identi-
ficable a raz de lo que se precisa en los incisos 7 y 8 del mismo
artculo 70 del CPC. Particularmente en el ltimo de los incisos indi-
cados, pues all se establece que "No procede el proceso de cumpli-
miento: (...) 8.- Si la demanda se interpuso luego de vencido el plazo
de sesenta das contados desde la fecha de recepcin de la notificacin
notarial".
Creemos que se trata de una errata, pues como antes se ha di-
cho, en el artculo 69 del CPC el legislador descart el requerimiento
notarial como "requisito especial de la demanda", y la sustituy por
el documento de fecha cierta. De manera que, al tratarse de un error
material, a fin de evitar entuertos jurisprudenciales, sera prudente
que sta se corrija antes de que venza el plazo de v acatio legis.
6. Otras causales de improcedencia
Otras causales de improcedencia del proceso de cumplimiento,
a parte de las ya mencionadas, son:
a/. El proceso de cumplimiento no tiene por finalidad proteger
derechos fundamentales, de manera que la lesin de cualquiera de
ellos (incluyendo el derecho de peticin, tras el letargo en el pronun-
ciamiento de una solicitud o de un medio impugnatorio en el proce-
dimiento administrativo), no es susceptible de tutela mediante el
proceso de cumplimiento (inc. 3, art. 70).
b/. El proceso de cumplimiento no tiene por objeto que se
cuestione la actividad por accin de los rganos de la administracin
pblica, de manera que en su seno tampoco cabe cuestionar la vali-
dez (legalidad) de un acto administrativo.
208
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N. 2758,
El Proceso de Cumplimiento en el Cdigo Procesal Constitucional
fecha