En Mercedes, a los Tres das del mes de Junio

de dos mil cuatro, reunidos en Acuerdo Ordinario los seores Jueces de la

Excma. Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial, Sala , del !epartamento
Judicial Mercedes de la "cia. de #uenos Aires, !res. $icente %. &arca y Emilio
A. 'arluca, por (allarse excusada la !ra. Mara Julia )an*roni+ de Marcelli a
,s. -., se tra/o al despac(o para dictar sentencia el expediente caratulado0
COMPAA INDUSTRIAL CERVECERA S.A. C/ LATASA, NORA SILVIA S/
COBRO EJECUTIVO.-
1a Cmara resolvi votar las si*uientes cuestiones esenciales de
acuerdo con los arts. 234 de la Constitucin "rovincial y 533 del C.".C.6
27.8 Es /usta la sentencia de ,s. 93:9;vta. en cuanto rec(a+a la
excepcin de pa*o total opuesta<
57.8 En su caso, =es /usta la sentencia en cuanto desestima la aplicacin
de las normas so're >pesi,icacin? y manda llevar adelante la e/ecucin por el
capital reclamado en dlares estadounidenses<
97.8 En su caso, =son constitucionales las normas so're >pesi,icacin?<
.7.8 @uA pronunciamiento corresponde dictar<
"racticado el sorteo de ley dio el si*uiente resultado para la votacin0
!res. 'arluca y &arca
A LA PRIMERA CUESTION, el seor Jue+ !r. 'arluca
.6 1le*an estos autos a esta Cmara en virtud del recurso de apelacin
interpuesto por la parte demandada contra la sentencia de ,s. 93:9;vta., Bue
rec(a+ la excepcin de pa*o total opuesta y mand llevar adelante la
e/ecucin (asta tanto la demandada (a*a nte*ro pa*o del capital reclamado
de uCs 9.4D3,9;, >rea/ustado con los intereses Bue correspondan?.
1os a*ravios de la e/ecutada ,ueron expuestos en el memorial de ,s.
.2:.5vta., centrando su Bue/a en el rec(a+o de la excepcin de pa*o, y en la no
aplicacin de las normas so're >pesi,icacin? en su caso. 1a actora contest a
,s. ..:.-vta. solicitando la con,irmacin de la sentencia y a todo evento la
declaracin de inconstitucionalidad de las normas indicadas.
.6 Sa'ido es Bue el pa*o para Bue pueda servir de 'ase a la de,ensa
articulada de'e (a'er sido (ec(o con anterioridad a la interpelacin /udicial y
reunir las condiciones exi*idas para su valide+ por la ley de ,ondo Earts. ;5.,
;5-, ;92, ;.5, ;-F y cctes. C.C.G Alsina, Hratado..., 5da. ed. v. $, p. 5D-8.6
Asimismo, se reBuiere Bue el pa*o estA documentado en instrumento
emanado del acreedor o de su le*timo representante y en el Bue conste una
clara e ineBuvoca imputacin al crAdito Bue se e/ecuta Eesta Sala, causas nI2
D-.4F9 y D;.D45 entre otras8. 1os documentos con los Bue se invoca el pa*o
de'en indicar cul es la deuda saldada de modo Bue no Buede duda de Bue se
re,iere a la e/ecutada. 6
1a demandada acompaa ; 'oletas de depsitos E. de ellos en
,otocopias simples8 de sumas de dinero en una cuenta corriente a nom're de la
actora, Bue son desconocidos por Asta. Sin per/uicio de ello y de advertir a
simple vista Bue son todos de ,ec(a anterior al vencimiento del pa*arA Bue
motiva esta e/ecucin, no tienen imputacin de pa*o por lo Bue la excepcin no
puede prosperar, no siendo procedente la apertura a prue'a, ya Bue
desnaturali+ara la sumariedad del /uicio, al introducir cuestiones atinentes a la
causa de la o'li*acin Eesta Sala, causa nJ DD.4-. entre otras8.6
::::
::::"or lo expuesto, VOTO POR LA AFIRMATIVA.6
El seor /ue+ !r. &arca por i*uales ,undamentos y consideraciones a
los expuestos por el seor /ue+ preopinante emite su voto en el mismo sentido.6
A LA SEGUNDA CUESTION, el seor Jue+ !r. 'arluca di/o0
.6 El se*undo a*ravio se 'asa en Bue el decisorio manda llevar adelante
la e/ecucin por la suma reclamada en dlares estadounidenses, pidiAndose
Bue se de/e sin e,ecto y Bue se apliBuen las normas so're >pesi,icacin? Eley
5-.-32, decr. 52.:F5, ley 5-.45F8.
Sostiene el apelante Bue la actora no pidi la declaracin de
inconstitucionalidad de las mismas, por lo Bue no pueden de/ar de aplicarse.
Ar*umenta Bue la previsin normativa es muy amplia, de manera Bue a'arca a
las o'li*aciones de dar sumas de dinero anteriores al 3:F2:F5, prescripcin
rati,icada con la sancin de la ley 5-.45F
2
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1a sentencia al respecto sostiene Bue esta normas no son aplica'les,
toda ve+ el e/ecutado (a'a incurrido en mora con anterioridad al dictado de la
ley 5-.-32, sin mencionar la ley 5-.45F. 1a misma postura es de,endida por la
actora en la contestacin al memorial de apelacin, con cita de /urisprudencia, y
en su'sidio solicita la declaracin de inconstitucionalidad de las normas en
cuestin.
"or ra+ones de orden l*ico tratarA primero el ar*umento de la
>inaplica'ilidad?.
.6 So're la inaplica'ilidad de la ley 5-.-32 y concordantes a las
o'li*aciones en mora.
2.6 El /ue+ de *rado (a se*uido el criterio, sostenido por un sector de la
doctrina y /urisprudencia E"alacio, 1ino, >So're la inaplica'ilidad de la
denominada Kpesi,icacinL a la o'li*aciones en mora al 3:F2:F5?, 1.1. 5FF56E6
D42, #orda, Ale/andro, >1a mora y la pesi,icacin de las o'li*aciones en mora?,
E.!. 2D46.F2G votos en minora en el ,allo plenario de la C.C. y C. de San sidro
>)anoni?, E.!. 5FF624DG C.M.Civ., Sala N, E.!. 5F2623.G Sala , E.!. 5F56.F4G
Sala E, E.!. 5FF62-2, y ,allos de esta Cmara en causas 2F;.5.9 y 2F4.994 de
esta Sala, y 2F4.F;F de la Sala , entre otros8, en el sentido de Bue el art. 22 de
la ley 5-.-32 en cuanto dispuso la >pesi,icacin? de las o'li*aciones de dinero
>exi*i'les desde la promul*acin? de la ley, no es aplica'le a las Bue esta'an
en mora con anterioridad a dic(a ,ec(a, interpretacin Bue no vara con la
sancin de los decr. 52.:F5 y 95F:F5.
El pro'lema interpretativo Bue tantos criterios variados y contrapuestos
*ener Een contra del criterio anteriormente sealado0 Casiello, Juan J., >=Se
pretende minimi+ar la pesi,icacin....?, 1.1. 5FF96A622DG Junyent #as, %rancisco,
>"esi,icacin, los contratos privados, las deudas en mora y la teora de la
imprevisin y del es,uer+o compartido?, E.!. 5F56;;DG plenario >)anoni? de C.C.
y C. San s.G C.M.C.G C.C. y C. San Martn, >Scavone?, 1.1. #s. As. 5FF562924G
Sala &, E.!. 5FF635G Sala , voto del !r. J. O/ea @uintana en >Nodaro?, E.!.
5F56.F4, entre otros8, podra decirse Bue se (a vuelto a'stracto en la actualidad
dado Bue la ley 5-.45F Esancionada el 2D:22:F9 y pu'licada en el #.O. el
.:25:F98, (a dado una nueva redaccin al art. 22 de la ley 5-.-32, diciendo en
3
su primer prra,o0 >Las obligaciones de dar sumas de dinero existentes al 6 de
enero de 2002, expresadas en dlares estadounidenses u otra moneda
extranjera, no vinculadas al sistema financiero, cualquiera sea su origen o
naturaleza, haya o no mora del deudor,...?.
El texto de la nueva norma es de una claridad meridiana Bue no o,rece
dudas interpretativas, por lo Bue, en principio, de'e ser aplicada:::: ::::por los
/ueces, salvo expresa declaracin de inconstitucionalidad. Sin em'ar*o, no
puede pasar por alto el suscripto Bue los distin*uidos cole*as de la Sala ,
inte*rando esta Sala en la causa nJ 2F4.994 de ,ec(a 29:F.:F., y en la causa
nJ 2F4.F;F de la Sala de ,ec(a 22:F9:F., y en otros expedientes, (an
rati,icado el criterio de la inaplica'ilidad de la ley 5-.-32, aOn con la redaccin
dada por la ley 5-.45F. Ello me lleva a anali+ar el tema de la >inaplica'ilidad?
invocada, para lo cual estimo necesario, antes de entrar directamente en el
anlisis de la ley 5-.45F, re,erirme a los antecedentes del pro'lema, dado Bue
es necesario para interpretar esta Oltima.
5.6 1os antecedentes de la ley 5-.45F.
5.2.6 1a interpretacin literal.
El primitivo texto del art. 22 de la ley 5-.-32, como di/e, deca >Las
prestaciones dinerarias exigibles desde la fecha de promulgacin de la
presente le!, con lo cual al*unos doctrinarios y tri'unales interpretaron Bue la
pala'ra >exigible? se re,era a la Bue reciAn tuvieron ,ec(a de cumplimiento
lue*o del 3:F2:F5.
Se a*re* Bue si al*una duda *enera'a el art. 2 del decr. 52.:F5 por
re,erirse a las >existentes a la sancin de la le 2"#"6$ que no se encontrasen
a convertidas a pesos?, se disipa'a con el decr. 95F:F5 Eaclaratorio y
modi,icatorio de aBuAl8, Bue (a'la'a de las deudas >reestructuradas? por la ley
5-.-32, de manera Bue volva a remitirse al art. 22 de Asta.
A mi /uicio, siempre se trat de una interpretacin ,ormalista, ape*ada a
la Bui+ desa,ortunada u'icacin de la pala'ra >desde? dentro de la ,rase. Si el
le*islador (u'iera dic(o >%esde la fecha de promulgacin de la presente le las
prestaciones dinerarias exigibles###!, la intencin (u'iese sido exactamente la
misma pero posi'lemente no (u'iera *enerado la interpretacin sealada. Es
4
Exp. n 108.764
Bue es evidente, a mi /uicio, Bue cuando se di/o >exigibles? Buiso el le*islador
re,erirse a todas las o'li*aciones pactadas en moneda extran/era antes de la
promul*acin de la ley, ya vencidas o Bue ,ueran a vencer.
1a duda Bue *ener el art. 22 re,erido ocasion Bue, cuando el E/ecutivo
dict el decreto de necesidad y ur*encia 52.:F5, comen+ara el mismo
(a'lando de >todas las obligaciones de dar sumas de dinero de cualquier
causa u origen! &existentes a la sancin de la le 2"#"6$ que no se
encontrasen a convertidas a peso!.
1a pala'ra >existentes! no poda ya *enerar dudas Ecomo sostuviera
Casiello, o'. cit., las o'li*aciones se extin*uen por el pa*o o medio eBuivalente,
y si ello no ocurre, existen8. Sin em'ar*o, con el evidente propsito de eliminar
cualBuiera duda Bue pudiera Buedar, doce das despuAs, el ".E. dict el decr.
95F:F5, prescri'iendo en su art. 20 >Aclrase que las obligaciones contenidas
en el %ec# 2$'(02 son aplicables a todas las obligaciones en dlares
estadounidenses o en otras monedas extranjeras, reestructuradas por la le
2"#"6$!# A su ve+, el art. 5 esta'leci0 >)cl*rase que el art+culo ,- del %ec#
2$'(02 es de aplicacin exclusiva a los contratos a las relaciones jurdicas
existentes a la fecha de entrada en vigencia de la le 2"#"6$!. Hanto el uso del
ver'o >aclarar? como la pala'ra >todas? no podan se*uir *enerando mayores
dudas, pero la aclaracin del art. 4 Esustituto del art. 22 de la ley 5-.-328 en el
sentido de Bue tam'iAn se re,era a las >relaciones jur+dicas existentes!
termina'a, a mi /uicio, de despe/ar cualBuiera Bue Buedara, ya Bue una
o'li*acin en mora, o'viamente, no de/a de ser una relacin /urdica,
terminolo*a Asta evidentemente omnicomprensiva.
::::
::::Mo o'stante, al*unos tri'unales insistieron en la interpretacin inicial
del art. 22 de la ley 5-.-32, a,errndose a la ,rase &reestructuradas por! del art.
2 del decr. 95F:F5, desentendiAndose del contexto normativo P tanto del
decreto 52. aclarado como del mismo decr. 95F en sus arts. 2 y 5. Otros, en
cam'io, a partir de la interpretacin l*ica de las pala'ras utili+adas P
>existentes?, >todas?, >relaciones jur+dicas? P consideraron Bue no ca'a otra Bue
la aplicacin de la >pesi,icacin? a todas las o'li*aciones, >en mora o no?, y Bue
5
a partir de a( slo ca'a su control de constitucionalidad por la a,ectacin o no
del derec(o de propiedad o de derec(os adBuiridos Econ,. C.M.C., Sala &,
>Cinto?, E.!. 5FF6358, postura Bue estimo Bue era la correcta.
5.5.6 1a interpretacin sistemtica0
"ero antes de proceder a esto Oltimo, permtaseme sealar Bue, si 'ien
la interpretacin literal de las primeras normas no (a'ilita'a la tesis de la
>inaplica'ilidad? a las o'li*aciones en mora, menos poda lle*arse a la misma a
partir de la interpretacin sistemtica y de la teleol*ica.
En relacin a la primera, entiendo Bue existe un orden l*ico Bue de'e
se*uirse0 2J8 en relacin al resto de las normas de la ley interpretada, o sea, al
con/unto sistemtico de la mismaG 5J8 en relacin al resto de las leyes de
emer*encia sancionadas contemporneamenteG 9J8 en relacin a la le*islacin
de ,ondo de carcter permanente.
Nacer esto Oltimo, salteando los dos primeros pasos, a mi /uicio es un
error. Qn artculo de una ley no es norma aisladaG se inscri'e dentro de su
unidad normativa y de su ,inalidad Elo Bue constitucionalmente est plasmado
en el art. 4F de la C.M.8. Asimismo, una ley de emer*encia Bue declara la
misma por un lapso determinado de'e leerse /unto con el resto de las leyes
dictadas por i*uales motivos dentro del mismo perodo de tiempo.
1a interpretacin del art. 22 de la ley 5-.-32 en relacin al resto de las
disposiciones de Asta no poda nunca llevar a pensar Bue el le*islador (a'a
Buerido circunscri'ir su alcance a las o'li*aciones Bue no esta'an en mora
antes de su sancin. En e,ecto, el art. 3 de la misma ,acult al "oder E/ecutivo
a disponer medidas tendientes a disiminuir el impacto producido por la
modi,icacin de la relacin de cam'io dispuesta en el art. 5, en las personas de
existencia visi'le o ideal >que mantuviesen con el sistema deudas nominadas
en dlares estadounidenses u otras divisas extranjeras!, y a continuacin Bue el
mismo poder del Estado de'a reestructurar >las deudas con el sector
financiero, estableciendo la relacin de cambio un peso ./ $0 1 un dlar .u/s
$0!#
Al (a'lar de >deudas? o'viamente comprendi a las Bue esta'an en
mora y nadie entendi otra cosa. ="or BuA motivo (a'ra el le*islador Buerido
6
Exp. n 108.764
>pesi,icar? las deudas en mora con el sistema ,inanciero y no las Bue se
(alla'an en i*ual situacin derivadas de otros contratos entre particulares<
=Es posi'le pensar Bue el le*islador (aya Buerido >prote*er? de la
devaluacin a los deudores de los 'ancos pero no a los deudores de otros
contratos privados< Mo parece ra+ona'le. mplicara un tratamiento desi*ual,
violatorio del art. 23 de la C.M., ya Bue no pasara el ,iltro, a mi /uicio, de un
control de ra+ona'ilidad de la seleccin para (acer distin*os o clasi,icaciones
entre los (a'itantes 'asadas en la desi*ualdad de circunstancias Econ,. 1inares,
Juan %rancisco, >Ra+ona'ilidad de las leyes?, Astrea, #s. As., 2D;F, p. 2-28.
::::
::::"odra decirse, Bui+, Bue el le*islador contempl ese tratamiento
desi*ual dado Bue el mismo art. 3 de la ley 5-.-32 previ >medidas
compensatorias? a las entidades ,inancieras por los deseBuili'rios producidos
por la >pesi,icacin? de sus activos, al mismo tiempo Bue la misma norma
esta'leca Bue los depsitos de'an devolverse en la >moneda de ori*en? en
Bue se (a'an (ec(o. Compensacin Asta Bue se reiter al disponerse por el
art. ; del decr. 52.:F5 la emisin de un 'ono pO'lico para solventar el
deseBuili'rio producido por la di,erencia de cam'io esta'lecida en el art. 9 del
mismo Ela devolucin de los depsitos al cam'io de C 2,.F8, pero Bue nunca ,ue
prevista para los acreedores de otros contratos privados. Sin em'ar*o, no creo
Bue sea la interpretacin correcta. 1a di,erencia de trato la +an/ la ley 5-.-32
con la previsin en el art. 22 de un mecanismo especial0 los pa*os >a cuenta?, la
rene*ociacin de los contratos procurando compartir >de modo equitativo? los
e,ectos de la devaluacin durante un tiempo, el se*uimiento de los
procedimientos de mediacin, y el ,acultamiento al E/ecutivo a dictar normas
sustentadas en la teora de la imprevisin y el principio del es,uer+o compartido.
Mada de ello previsto para las deudas con el sistema ,inanciero. Es decir, el
le*islador ,ue consciente de Bue, si los acreedores del resto de los contratos
privados no eran compensados con un 'ono pO'lico, de'a preverse un
mecanismo de ,lexi'ili+acin, ex(ortando a los mismos a Bue lle*aran a
acuerdos >compartiendo es,uer+os?, siempre a partir de la pesi,icacin >uno a
uno? de todas las o'li*aciones, en mora o no.
7
1ue*o, el decr. 52.:F5 cam'i las 'ases del art. 22 de la ley 5-.-32
Etema al Bue lue*o me re,erirA8, pero tam'iAn ar'itrando mecanismos de
recomposicin de la relacin entre las partes Epedidos de rea/uste eBuitativo8,
no previstos para las deudas con el sector ,inanciero. En de,initiva, dentro del
sistema de la ley, nin*On motivo (ay para entender Bue el le*islador Buiso
>prote*er? a los deudores del sistema ,inanciero pero no al resto. Respecto de
Astos previ mecanismos de recomposicin de la relacin entre las partes, pero
siempre a partir de la >pesi,icacin uno a uno? de todas las o'li*aciones, tanto
de uno como de otro *rupo de deudores.
Recurriendo a la interpretacin sistemtica en relacin al resto de las
leyes de emer*encia sancionadas contemporneamente se lle*a a i*ual
conclusin.
En e,ecto, veinticuatro das despuAs de la sancin de la ley 5-.-32, el
Con*reso dio ,orma de ley a otro proyecto del E/ecutivo, la ley 5-.-39, Bue
declar la >emergencia productiva crediticia originada en la situacin de crisis
por la que atraviesa el pa+s, hasta el $0 de diciembre de 2002!. #asta leer esta
ley para advertir Bue ,orma un todo sistemtico con la primera EBue (a'a
declarado la emer*encia por i*ual lapso8.
Hodas las disposiciones de la misma tendieron a 'rindar un >salvata/e? a
los deudores de todo tipo P o'viamente morosos desde muc(o antes de enero
de 5FF5 6 con motivo de la pro,unda recesin econmica por la Bue atravesa'a
el pas. Modi,ic la ley 5..-55, ampliando las ,acilidades Epla+o de exclusividad,
etc.8 para la cele'racin de acuerdos preventivosG suspendi las e/ecuciones
/udiciales y extra/udiciales en los concursos preventivos y el trmite de todos los
pedidos de Buie'raG ,acult a las empresas Bue'radas con continuidad
empresaria a contratar con el Estado nacionalG redu/o la tasa de /usticia en los
procesos concursalesG esta'leci pla+os para la repro*ramacin de las deudas
con las entidades ,inancierasG suspendi por 24F das la totalidad:::: ::::de las
e/ecuciones /udiciales o extra/udiciales, con pocas excepciones, lo mismo Bue
las medidas cautelares so're los 'ienes Bue ,ueran indispensa'les para la
continuidad de las actividades relacionadas con el *iro (a'itual del deudor, y
modi,ic tam'iAn el art. 3 de la ley 5-.-32, pero para darle una mayor
8
Exp. n 108.764
comprensin a los 'ene,iciados por la reestructuracin de las deudas con el
sector ,inanciero.
=Es posi'le interpretar Bue el le*islador Bue ,ue tan 'enAvolo con el
tratamiento Bue de'a darse a los deudores morosos Buiso excluirlos de la
>pesi,icacin?< 1a respuesta es evidente.
A la misma conclusin se lle*a si se anali+a el decr. 52.:F5. El art. 3 del
mencionado decreto concedi a los deudores de o'li*aciones Bue no ,ueran en
cuotas o de saldos de las tar/etas de crAdito, un pla+o de espera de seis meses
para su pa*o, momento a partir del cual sera repro*ramada y se le aplicara el
CER.
%inalmente, si se extiende la interpretacin sistemtica a todas las
normas de emer*encia dictadas durante el perodo declarado por el Con*reso
Etema Bue lue*o a'ordarA8, se rati,ica la conclusin.
Ciertamente la interpretacin sistemtica o inte*radora en relacin a las
normas del derec(o civil de ,ondo no condice con la inclusin de los deudores
en mora en los alcances de la >pesi,icacin?. Es Bue varias disposiciones (acen
car*ar so're el deudor las consecuencias de su mora. Es responsa'le por los
daos e intereses causados por ella Eart. -F48G no Bueda eximido de ellos por
caso ,ortuito Eart. -298, y tampoco puede invocar el (ec(o imprevisi'le Eart.
22D48. Se sostiene tam'iAn Bue aOn con la ley 5-.-32, su'siste el carcter de
o'li*aciones de dar sumas de dinero de las consistentes en pa*ar en moneda
distinta a la del curso le*al del pas Earts. 32; y 32D C.C.8, y Bue el acreedor
tiene derec(o a reci'ir del deudor exactamente lo Bue Aste se o'li* Eart. ;.F8.
Es evidente, a mi /uicio, Bue si estas normas 6 Bue se remontan, en su
mayora, al Cdi*o de $Ale+ Sars,ield 6, ,ueran lisa y llanamente aplica'les en
cualBuier circunstancia, no estaramos (a'lando de normas de emer*encia..
Esta, como (a dic(o la Corte Suprema de la Macin en el conocido caso
>"eralta? EE.!. 2.26-2D8, >una situacin extraordinaria, que gravita sobre el
orden econmico3social, con su carga de perturbacin acumulada, en variables
de escasez, pobreza, penuria o indigencia? Bue ori*ina >un estado de
necesidad al que ha que ponerle fin?, y su etiolo*a, sus races pro,undas, >
en particular sus consecuencias sobre el 4stado la sociedad, al influir sobre la
9
subsistencia misma de la organizacin jur+dica pol+tica, o el normal
desenvolvimiento de sus funciones, autoriza al 4stado a restringir el ejercicio
normal de algunos derechos patrimoniales tutelados por la 5onstitucin!. Claro
est Bue no se trata de la restriccin ordinaria de los derec(os producto del
principio de relatividad de los derec(os, Bue implica Bue se e/ercen con,orme
las leyes Bue los re*lamentan EArt. 2. de la C.M.8, sino de una ms acentuada,
cuyo *rado depender de la *ravedad de la situacin de emer*encia en orden a
los e,ectos sealados por la Corte Ey Bue tienen su lmite en la 'arrera impuesta
por el art. 54 de la C.M.8. !e manera pues Bue interpretar un artculo de una ley
de emer*encia inte*rndola directamente P (aciendo un >puente? respecto del
resto de las disposiciones de la misma y de las otras leyes emer*enciales
concomitantes P con normas conce'idas para tiempos de normalidad, es un
error. ::::
::::Sin per/uicio de ello, es de sealar Bue (ace tiempo la /urisprudencia
mori*er la ri*ide+ del principio de traslacin de los ries*os al deudor moroso.
Es Bue su aplicacin ri*urosa lleva'a a verdaderos despo/os de los deudores
Bue corran pare/os al enriBuecimiento de los acreedores. As ocurri, por
e/emplo, con los con,lictos ori*inados en la Apoca del >Rodri*a+o? E2D;-8, por el
cual el vendedor de un inmue'le Bue (a'a incurrido en mora en otor*ar la
escrituracin, si se aplica'a aBuel principio esta'a o'li*ado a reci'ir el saldo de
precio de la compraventa en moneda envilecida. 1os /ueces y los autores,
recurriendo a los principios del a'uso del derec(o, del enriBuecimiento sin
causa, de la moral y de la eBuidad, receptados por nuestro ordenamiento Earts.
52, 3-3, ;4., DD;, D-9, 2F;2, 22D4 y cctes. del C.C.8, >socorrieron? a los
vendedores morosos, reconociAndoles un rea/uste eBuitativo del saldo de
precio EC.M.Civ., Sala E, 1.1. 2D;;6#6.-DG Sala A, 1.1. 2D;46C6.5, 1.1. 2D;46!6
.4;G Alterini, Atilio, >El rea/uste del precio en la compraventa inmo'iliaria?, 1.1.
2D;46C6.5G Mosset turraspe, >Justicia, se*uridad y mora del contratante?, 1.1.
2D;46!6.4;G Morello, >Mora y 'uena ,e o'/etiva en el cumplimiento del contrato
de compraventa?, J.A. 2D;466-F-8.
Se construy tam'iAn la teora de la mora irrelevante, por la cual se
sostiene Bue aOn cuando el art. -29 del C.C. pon*a a car*o del moroso las
10
Exp. n 108.764
consecuencias del caso ,ortuito, la culpa y la mora son irrelevantes si la
excesiva onerosidad se (u'iera producido de todos modos, de ,orma tal Bue no
existe relacin de causalidad entre el o'rar culpa'le y la consecuencia
imprevista EAlterini, A., >1a teora de la imprevisin ,rente a la mora irrelevante?,
1.1. 2D4F6C6222FG C.M.C., 9F:F;:;D, voto del !r. Ci,uentes, 1.1. 2D;D6C644G C.C.
y C. San s., Sala , >nvesiones Satay S.A.?, 2F:F;:F5, 1.1. #s. As. 5FF56DF48.
Cierto es Bue es muy discuti'le Ey en caso de aplicarse de'e (acerse con suma
prudencia8, pero no la cito para ad(erir a ella, sino simplemente para recordar
Bue este tipo de teoras se (an es'o+ado para mori*erar los desproporcionados
empo'recimientos Bue muc(as veces los deudores de'ieron su,rir con motivo
de su mora.
Ham'iAn, amAn de de/arse de lado (ace ya lar*o tiempo el principio de
la inmuta'ilidad de los contratos sustentado en el art.22D; del C.C.
Ecircunstancia ya denunciada en 2D.- por Marco Aurelio Risola en su li'ro
>So'erana y crisis del contrato?8, se desarroll la teora de la revisin del
contrato Ea la Bue lue*o me re,erirA8, no postulndose por sus sostenedores
Bue para su procedencia ,uera insoslaya'le Bue el deudor no se (allara en
mora.
1os artculos 32; y 32D del C.Civil poca importancia tienen para la
cuestin tratada. "or el contrario, si el principio nominalista del se*undo de
estos preceptos Bue durante dAcadas se considerara un o'stculo para admitir
la actuali+acin monetaria en Apocas de in,lacin, ,ue ,inalmente sorteado por
la /urisprudencia y especialmente por la Corte Suprema so're la 'ase de Bue la
no aceptacin de aBuella vulnera'a el derec(o de propiedad del acreedor
E>Camuso c: "erTins?, %allos0 5D.0.9.G >$alde+? y >$ieites de %ernnde+?,
%allos0 5D-0D9;8, 'ien puede sostenerse Bue la aplicacin >a ra/ata'la? del
mismo principio a las o'li*aciones en moneda extran/era, vulnera el derec(o de
propiedad del deudor, ya Bue, como lue*o veremos, Aste tam'iAn *o+a de este
derec(o.
Si se de normas de derec(o de ,ondo se trata, la ms di,cil de sortear
es el art. 9 del C.Civil, Bue consa*ra el principio de irretroactividad de las leyes,
so're todo porBue con la re,orma de la ley 2;.;22 se elimin el vie/o art. - del
11
mismo cdi*o, Bue esta'leca Bue nin*una persona:::: ::::poda tener derec(os
irrevoca'lemente adBuiridos contra una ley de orden pO'lico. En aBuella norma
se 'asa, sustancialmente, el voto de mi cole*a el !r. #a*attin P en los ,allos
sealados al comien+o 6 para ne*ar e,ectos retroactivos, tanto al primitivo texto
del art. 22 de la ley 5-.-32 como al nuevo de la ley 5-.45F, y ciertamente es un
ar*umento de peso, dado Bue desde anti*uo la Corte Suprema di/o Bue el
principio de irretroactividad de la ley, si 'ien tena ran*o le*al adBuira /erarBua
constitucional cuando a,ecta'a derec(os adBuiridos Ecaso >Norta c:
Nar*uinde*uy? de 2D55, %allos0 29;0.;8, pero aBu ya entramos al terreno del
anlisis de constitucionalidad, Bue tratarA ms adelante, dado Bue todava
estoy en el de la >inaplicabilidad?. "ero adelanto desde ya Bue, en mi opinin, si
el nuevo art. 22 en la redaccin dada por la ley 5-.45F dice con toda claridad
>haa o no mora del deudor!, el pro'lema no es de interpretacin so're la
>aplica'ilidad? de la norma sino directamente de constitucionalidad.
5.9.6 1a interpretacin teleol*ica.
Se (a invocado tam'iAn a ,avor de la tesis de la inaplica'ilidad a las
o'li*aciones en mora, la interpretacin teleol*ica. S as se (a dic(o Bue del
art. 2 de la ley 5-.-32 se desprende Bue la ,inalidad del le*islador >,ue para el
,uturo y para los contratos y o'li*aciones pendientes, y para los contratos
,inali+ados, terminados o en mora? Evoto de la !ra. &raciela Medina en el
plenario >)anoni?8.
!e/ando de lado Bue no se advierte por BuA las o'li*aciones en mora no
son >pendientes? o por BuA ra+n seran eBuipara'les a los contratos
,inali+ados, si de al*o no puede ca'er duda al*una es Bue la ,inalidad del
le*islador ,ue comprender en los alcances de la >pesi,icacin uno a uno? a todo
el universo de deudores. "ara desentraar cul es la ,inalidad de una ley el
intArprete de'e anali+ar las circunstancias ,cticas P econmicas, sociales o
polticas 6 Bue le dieron ori*enG o sea Bue impulsaron al le*islador a adoptar
determinadas medidas para o'tener ciertos ,ines. Mormalmente cuando de
leyes de emer*encia se trata, el le*islador (a tomado nota o captado un
pro'lema de la realidad y, dada su *ravedad, lo >cali,ica? de emer*encia
Eterminolo*a Bue tiene su smil evidente con la >cali,icacin? de utilidad pO'lica
12
Exp. n 108.764
Bue menta el art. 2; de la C.M.8. "ues 'ien, de eso se trata en primer lu*ar, de
desentraar cul ,ue el pro'lema Bue motiv al le*islador a cali,icarlo de tal
manera y a adoptar medidas en consecuencia.
En el caso Bue anali+amos, o'viamente, ,ue la tremenda crisis
econmica y social Econ sus *raves secuelas poltico6institucionales8 por la Bue
atravesa'a el pas en enero de 5FF5, y Bue no (a'a nacido en ese momento.
1a recesin de la economa se remonta'a a 2DD4 y se (a'a pro,undi+ado
convirtiAndose en depresin durante el ao 5FF2, con parlisis del aparato
productivo, aumento desmesurado de la desocupacin y crecimiento
desproporcionado del endeudamiento pO'lico, Bue llev al default a ,ines de
ese ao. En ese dramtico contexto, la ,inalidad del le*islador ,ue evitar Bue se
produndi+ara la de'acle de todos los deudores, consciente de Bue la crisis no
comen+a'a el da Bue la ley se sanciona'a sino Bue vena de le/os, con su
secuelas de morosidad, cesacin de pa*os, concursos y Buie'ras. #astante
tiempo antes de enero de 5FF5 (u'o proyectos le*islativos de moratoria de
todas las e/ecuciones y procesos concursales Ev.*. de los diputados Oscar
1am'erto y Mi*uel A. Homa P H.". 2F3:F2 de la N.C.!., y de Mario Ca,iero, Elisa
Carri y otros P H.". 2;-:F2 de la N.C.!. 68, Bue ,ueron los antecedentes de las
suspensiones dispuestas por la ley 5-.-39. S si la ley 5-.-32 se interpreta en::::
::::consonancia con Asta, no pueden Buedar dudas de cul ,ue la intencin del
le*islador.
!urante ms de die+ aos los ar*entinos (a'an contrado o'li*aciones
en pesos o en dlares con la *aranta de Bue por ley del Estado al momento
del vencimiento necesitaran la misma cantidad de pesos para cancelarlas en
dlares Bue al contraerlas, o viceversa. !e tal manera a diciem're de 5FF2
exista una cantidad muy importante de ciudadanos y empresas endeudados en
la divisa estadounidense, circunstancia Bue no poda ser soslayada por las
autoridades polticas. En la se*uridad de Bue ni los salarios ni los in*resos de
las personas ,sicas y /urdicas aumentaran automticamente al ritmo de la
devaluacin de la moneda, se decidi, para paliar el impacto Bue ello *enerara,
la conversin a la paridad >uno a uno? de todas las o'li*aciones pactadas en
dlares, y de esa manera amen*uar la situacin de los deudores y evitar la
13
parlisis de la actividad econmica. !e a( Bue simultneamente se dict la ley
5-.-39, Bue ya (emos reseado. Como di/o Juan JosA Casiello, >la
devaluacin condujo necesariamente a la pesificacin? Eo'. cit.8. Es Bue ,ue la
necesidad de preservar la pa+ social P optando por el mal menor 6 lo Bue
condu/o a los le*isladores a tomar la medida Eno es del caso anali+ar si ,ue
exitosa a esos ,ines, aunBue ten*o para m Bue, si 'ien el 5FF5 ,ue un ao
convulsionado, todo (ace pensar Bue (u'iera sido peor con el universo de
acreedores reclamando dlares y el de los deudores con pocas armas /urdicas
para de,enderse ,rente a una moneda Bue lle* a cuadriplicar su valor en el
transcurso de ese ao8. S si esa ,ue la ,inalidad, =por BuA motivo (a'ran
Buerido excluir a los deudores morosos, existentes por la a*uda depresin
econmica Bue vena de lar*o tiempo atrs<
"ero si de interpretar intenciones del autor de una norma se trata, una
*ua invalora'le para ello es la conducta posterior del mismo, y todo lo Bue (i+o
el Con*reso y el E/ecutivo desde entonces y (asta el da de (oy, (a sido
>prote*er? a los deudores. El decr. 52.:F5, adems de ,i/ar un pla+o de *racia
de seis meses para el pa*o de las o'li*aciones pendientes Eart. 38, esta'leci
Bue al vencimiento de Aste de'a comen+ar a aplicarse el Coe,iciente de
Esta'ili+acin de Re,erencia ECER8. "ronto a cumplirse el pla+o, como la
in,lacin en esos meses (a'a sido muy alta y tal a/uste arro/a'a Bue las
deudas se incrementaran un 5- por ciento, mientras Bue los salarios y in*resos
de la *ente no slo no (a'an aumentado sino Bue (a'an disminuido, el ".E.
dict en el mes de mayo el decr. ;35:F5, disponiendo excepciones a la
aplicacin del CER a varios tipos de prAstamos y a los contratos de locacin, a
todos los cuales de'a aplicarse el Coe,iciente de $ariacin Salarial EC$S8. 1a
ley 5-.-4D aclar Bue el tArmino de suspensin de las e/ecuciones del art. 23
de la ley 5-.-39 de'a computarse por das corridos, pla+o Bue a punto de
vencer se prorro* por DF dUas por la ley 5-.3.F. En septiem're de 5FF5 se
promul* la ley 5-.3.5, Bue poster* (asta el 9F:FD:F5 la aplicacin del CER, y
en enero de 5FF9 la ley 5-.;29 esta'leci Bue para el pa*o del a/uste por este
coe,iciente deven*ado y acumulado, el acreedor de'a otor*ar al deudor un
plan de pa*os no in,erior a cinco cuotas. Esta misma ley convalid el can/e del
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Exp. n 108.764
CER por el C$S para al*unas o'li*aciones, de'iendo en estos casos aplicarse
desde el 2:2F:F5 y no desde el 9:F5:F5. 1a ley 5-.;D3 puso un lmite temporal a
la aplicacin del C$S E2:2F:F.8. 1a ley 5-.;D4 esta'leci un sistema de
re,inanciamiento (ipotecario incluyendo a los Bue (u'ieran incurrido en mora
entre el 2:F2:F2 y el 22:FD:F9 Eart. 98. En ,in, varias normas posteriores a la
inicial ley 5-.-32, Bue ,ueron sucesivamente:::: ::::tendiendo a prote*er a los
deudores sumer*idos en la crisis econmica, Bue evidentemente no se (a'a
iniciado con la sancin de esa ley, y Bue no (acen ms Bue rati,icar lo ale/ado
de la realidad Bue es pensar Bue la intencin del le*islador ,ue excluir de la
>pesi,icacin? a los deudores incursos en mora con anterioridad a la misma.
9.6 1a ley 5-.45F.
S 'ien, lle*amos as a la ley 5-.45F pu'licada el .:25:F.. El !r. #a*attin
en su voto en las causas arri'a mencionadas se plante el interro*ante acerca
de si de'a ser considerada una le interpretativa o una le modificatoria de la
ley 5-.-32, arri'ando a esta Oltima conclusin, lo Bue, a su /uicio, si*na'a el
destino en el sentido de su no aplicacin retroactiva.
A mi modo de ver, desde el momento Bue la ley 5-.45F cam'i la
redaccin del art. 22 de la ley 5-.-32 E,undiendo 'sicamente, como veremos,
el art. 4 del decr. 52.:F5 con el primitivo texto de Asta8, evidentemente es
modificatoria, pero en cuanto a la ,rase >haa o no mora del deudor! por los
motivos Bue (e dado no ca'e duda Bue es meramente aclaratoria. En e,ecto,
sancionada en el mes de noviem're de 5FF9, el le*islador ya era conocedor del
desBuicio Bue (a'a *enerado en los tri'unales la in,eli+ ,rase >exigibles desde?
y tuvo el o'vio propsito de ponerle ,in a los pro'lemas Bue ello (a'a causado,
de la misma manera Bue antes, a mi /uicio, lo (a'a tenido el E/ecutivo con los
decr. 52. y 95F:F5. Mo ,ue, entonces P en cuanto a esa ,rase se re,iere 6 ms
Bue la de,initiva aclaracin de la intencin ori*inaria de la ley de emer*encia
econmica, como (e procurado demostrar a travAs de su anlisis desde la
interpretacin *ramatical, sistemtica y teleol*ica.
"ero es de sealar Bue, aOn cuando se insistiera en considerarla
modificatoria, la cuestin no cam'ia en cuanto a la tesis de la inaplicabilidad.
15
Su texto es claro y no admite dudas interpretativas en cuanto a la intencin del
le*islador. Es aplica'le, salvo expresa declaracin de inconstitucionalidad.
$oto, por consi*uiente, POR LA NEGATIVA.
El seor /ue+ !r. &arca por i*uales ,undamentos y consideraciones a
los expuestos por el seor /ue+ preopinante emite su voto en el mismo sentido.6
A LA TERCERA CUESTION, el seor Jue+ !r. 'arluca di/o0
.6 !escartada la >inaplica'ilidad? Bueda, entonces, por anali+ar la
constitucionalidad de la norma cuestionada, no siendo atendi'le el planteo de la
demandada de Bue la actora no lo peticion oportunamente, dado Bue 'ien
pudo entender P en consonancia con la /urisprudencia Bue (e citado P Bue las
normas de >pesi,icacin? vi*entes al deducir la demanda no a'arca'an a las
o'li*aciones en mora, y al contestar el pedido del demandado so're su
aplicacin, plante en su'sidio su declaracin de inconstitucionalidad E,s.
9-vta.8.
.6 So're la constitucionalidad del art. 22 de la ley 5-.-32 Etexto se*On
ley 5-.45F8.
!os tipos de o'/eciones constitucionales se (an e,ectuado so're las
normas de >pesi,icacin?0 a8 acerca de su valide+ ad/etiva o ,ormal, y '8 acerca
de su valide+ sustancial. Me re,erirA por separado a cada una de ellas.
2.6 So're la valide+ ad/etiva de las normas so're >pesi,icacin?.
El cuestionamiento a la valide+ ad/etiva era atendi'le en relacin al decr.
52.:F5. En e,ecto, la ley 5-.-32 ,ue una ley de dele*acin:::: ::::le*islativa, y por
ende esta'leci las bases de la dele*acin a Bue de'a su/etarse el "oder
E/ecutivo al dictar decretos de contenido le*islativo.
En ese orden, ,cil es advertir Bue el art. 4 del decr. 52.:F5 se apart de
las bases del art. 22 de la ley 5-.-32.
En e,ecto, esta norma convirti todas las o'li*aciones de dar sumas de
dinero expresadas en dlares estadounidenses u otra moneda extran/era, no
vinculadas al sistema ,inanciero, cualBuiera sea su ori*en o naturale+a, a
ra+n de >un dlar i*ual un peso?. Al mismo tiempo esta'leci Bue las
prestaciones Bue se cancelaran a esa paridad de'an entenderse como >pagos
a cuenta?, y Bue las partes de'an ne*ociar la reestructuracin de las
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o'li*aciones recprocas, procurando compartir de modo eBuitativo los e,ectos
de la devaluacin autori+ada en el art. 5. Acordadas las nuevas condiciones
de'an compensarse las di,erencias Bue eventualmente existieran, y en caso
de no mediar acuerdo las partes Bueda'an ,acultadas para iniciar los
procedimientos de mediacin y ocurrir a los tri'unales para dirimir las
di,erencias. "or Oltimo, ,acult al ".E.M. a dictar disposiciones aclaratorias y
re*lamentarias so're situaciones espec,icas, sustentadas en la doctrina del art.
22D4 del C.Civil y el principio del esfuerzo compartido#
Con posterioridad, se dict el decreto 52.:F5 Bue en su art. 4 dispuso
Bue a tales o'li*aciones ya >pesi,icadas? se les de'a aplicar un a/uste por el
Coe,iciente de Esta'ili+acin de Re,erencia ECER8 desde su sancin E9:5:F58, y
si por aplicacin de Aste, el valor resultante de la cosa, 'ien o prestacin, ,uere
superior o in,erior al del momento del pa*o, cualBuiera de las partes poda
solicitar un rea/uste eBuitativo del precio. En su parte ,inal dispuso Bue los
/ueces de'an >ar'itrar medidas tendientes a preservar la continuidad de la
relacin contractual de modo equitativo para las partes?.
1a ley 5-.-32 ,ue una ley de delegacin legislativa EArt. ;3 de la C.M.8, y
el primer pro'lema Bue se plantea es si el art. 4 de del decr. 52.:F5 se apart
de las bases esta'lecidas en el art. 22 Ey por ende, (a'ra incurrido el ".E.M. en
inconstitucionalidad8. A primera vista, pareciera Bue s, dado Bue no es lo
mismo prescri'ir Bue los pa*os e,ectuados al cam'io >2 a 2? de'en
considerarse >a cuenta? y Bue las partes de'en ne*ociar procurando compartir
de modo eBuitativo los e,ectos de la devaluacin, Bue ordenar Bue una ve+
>pesi,icadas? a esa relacin de cam'io de'en a/ustarse por un coe,iciente de
actuali+acin.
Sin em'ar*o, el tema no es tan sencillo, dado Bue 'ien podra decirse
Bue el a/uste por el CER dispuesto por el ".E. ,ue la ,orma Bue ar'itr este
poder del Estado para cumplir la orden del le*islador de dictar normas
aclaratorias y re*lamentarias sustentadas en la teora de la imprevisin y el
principio del es,uer+o compartido. En e,ecto, este mecanismo sera, 'a/o este
punto de vista, la ,orma de compensar al acreedor de los e,ectos nocivos de la
>pesi,icacin? para su crAdito, al mantener el poder adBuisitivo del mismo en
17
relacin al mercado interno, al mismo tiempo Bue prote*er al deudor del
aumento desproporcionado de la moneda estadounidense.
"or otro lado, 'ien puede sostenerse Bue el e/ercicio por el ".E. de
,acultades le*islativas dele*adas de'e interpretarse en ,orma restrictiva,
con,orme la pauta Bue se desprende de la primera parte del art. ;3 de la C.M..
Asimismo, el ".E. ,und el dictado del decr. 52.:F5 en las atri'uciones
reconocidas por el art. DD inc. 9 de la C.M. Eparte ,inal del considerando8, lo Bue
(ace pensar Bue no pretendi Bue esta'a (aciendo uso de las ,acultades
dele*adas por la ley 5-.-32. ::::
::::En este Oltimo caso, sera de aplicacin la doctrina sentada por la
Corte Suprema en el caso >"rovincia de San 1uis? Edel 9:F9:F98 en el sentido de
Bue, dentro de la misma situacin de emer*encia declarada por el Con*reso,
(a'iAndose dele*ado ,acultades le*islativas so're determinadas 'ases, no
puede el E/ecutivo (acer uso de la atri'ucin de dictar decretos de necesidad y
ur*encia, y slo puede (acerlo si una di,erente situacin ,ctica P Bue no sean
meras contin*encias de la ya contemplada por el Con*reso P con,i*ura una
nueva emer*encia, Bue encuadre en la situacin excepcional del art. DD inc. 9
de la C.M.. S al respecto, como di/o el alto tri'unal en el citado ,allo, no (a'a
una emer*encia distinta el 9:F5:F5 de la declarada por el le*islador el 3 de
enero de ese ao.
"ero estas disBuisiciones (an devenido a'stractas en la actualidad con
la sancin de la ley 5-.45F, Bue dio una nueva redaccin al art. 22 de la ley
5-.-32.
Este nuevo texto de/a de lado las previsiones ori*inales de la ley en
cuanto a la ,orma de +an/ar entre las partes los e,ectos de la devaluacin, e
incorpora las del art. 4 del decr. 52.:F5 Econ la aclaracin de Bue comprende a
las o'li*aciones >haa o no mora del deudor? y la aplicacin de la variante del
Coe,iciente de $ariacin Salarial para al*unas deudas8. As, el se*undo prra,o
es tomado textualmente de esta norma, y el tercero P al Bue lue*o me re,erirA 6
del primi*enio art. 22 de la ley 5-.-32.
"or consi*uiente, la tac(a de inconstitucionalidad sustentada en el
apartamiento del ".E. de las 'ases de la dele*acin previstas en la ley 5-.-32
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no puede sostenerse (oy en da, ya Bue P en cuanto a lo Bue al art. 4 se re,iere
P el decr. 52.:F5 (a sido rati,icado por el Con*reso. Al respecto es de sealar
Bue los decretos de necesidad y ur*encia, con,orme a la Constitucin, de'en
ser sometidos a consideracin del Con*reso de acuerdo a un mecanismo Bue
lamenta'lemente (asta el da de (oy P incumpliendo la orden constitucional P
todava el le*islador no (a re*lamentado Eart. DD inc. 98. "ero, o'viamente, si el
Con*reso sanciona una ley cuyo contenido coincide con una disposicin de un
decreto de esa naturale+a, Aste Bueda convalidada. Es Bue de lo Bue se trata
es Bue el Con*reso rati,iBue o no, y puede (acerlo tanto expresamente
Ediciendo, por e/emplo, >rati,case el decreto...?8, como por va de una ley de
i*ual contenido material.
5.6 So're el cuestionamiento a la valide+ sustantiva del art. 22 de la ley
5-.-32 Etexto se*On ley 5-.45F8.
As las cosas, la cuestin de la constitucionalidad Bueda circunscripta a
la valide+ sustantiva del art. 22 de la ley 5-.-32 con las modi,icaciones
introducidas por la ley 5-.45F.
52.6 So're la a,ectacin al derec(o de propiedad, los derec(os
adBuiridos y el principio de ra+ona'ilidad de las leyes.
Cierto es Bue, como ya adelantara, en 2D55 la Corte Suprema Macional,
en el caso >Norta c: Nar*uinde*uy? sostuvo Bue el principio de irretroactividad
de la ley, cuando se a,ecta'an derec(os adBuiridos, de/a'a de tener ran*o le*al
para adBuirir /erarBua constitucional. >...ni el legislador ni el juez pueden, en
virtud de una le nueva o de su interpretacin, arrebatar o alterar un derecho
patrimonial adquirido al amparo de la legislacin anterior# 4n ese caso, el
principio de la no retroactividad deja de ser una norma legal para confundirse
con el principio constitucional de la inviolabilidad de la propiedad###!. Esto di/o la
Corte en relacin a la aplicacin de una ley de emer*encia locativa en ,orma
retroactiva a un contrato escrito de locacin, y en la misma:::: ::::Apoca, el alto
tri'unal consa*r la concepcin P tomado de la /urisprudencia norteamericana 6
del tArmino propiedad empleado por los arts. 2. y 2; de la Constitucin, en
sentido amplio0 >todos los intereses apreciables que un hombre puede poseer
19
fuera de s+ mismo, fuera de su vida de su libertad Ecasos >#ourdie?, %allos,
2.-09F;G y >Man*o c: Hra'a?, %allos, 2..052D, am'os de 2D5-8.
"osteriormente, la Corte ,ue puliendo la nocin de derechos adquiridos
como aBuellos derechos definitivamente incorporados al patrimonio de una
persona, asentando la si*uiente doctrina0 >cuando bajo la vigencia de una le
un particular ha cumplido todos los actos obligaciones sustanciales
requisitos formales previstos en ella para ser titular de un derecho, debe
ten6rselo por adquirido, es inadmisible su modificacin por una norma
posterior sin agraviar el derecho constitucional de propiedad! E%allos, 5D30;9;G
5DD09;DG 9F90249- y 24;;G 9F;09F-8. Esta concepcin ,ue recordada por la
Corte en el ,allo >"rovincia de San 1uis?, li*ando la nocin de derec(o adBuirido
con la se*uridad /urdica, pilar ,undamental del Estado de derec(o.
!e manera Bue, si nos atenemos estrictamente a la doctrina de los
derechos adquiridos bajo un determinado r6gimen jur+dico, asistira derec(o al
actor a co'rar su crAdito en la moneda pactada en el mutuo (ipotecaria. En
e,ecto, tiene un derec(o Bue sur*e de un pa*arA a su ,avor antes de la sancin
de la ley 5-.-32, y del mismo sur*e con claridad Bue el li'rador se comprometi
a cancelarlo con dlares estadounidenses, o'li*acin Asta de dar sumas de
dinero, Bue se cumple dando la especie desi*nada el da de su vencimiento
Earts. 32; y 32D, re,ormados por la ley 59.D548.
Mo o'stante, la misma Corte a partir del caso >Avico c: de la "esa? de
2D9. E%allos, 2;50528 en cierta ,orma relativi+ la asimilacin de los derec(os
Bue sur*en de los contratos al derec(o de propiedad, al /usti,icar Bue por
ra+ones de emer*encia econmica la ley dispusiera moratorias para su
cumplimiento y re'a/as de intereses pactados. !esde ese momento en muc(os
otros ,allos el mximo tri'unal convalid ,uertes restricciones le*islativas a los
contratos pasando por encima del principio de autonoma de la voluntad
consa*rado por el art. 22D; del C.Civil, ,undadas en i*uales ra+ones E%allos0
5.90.3;G 5FD0.F-, entre otros8.
Claro Bue en esta materia la Corte siempre (i+o la distincin entre
suspensin y frustracin del derec(o de propiedad, entre postergacin de su
uso goce y quita del capital Econ,. Sa*VAs, MAstor "., >!erec(o constitucional
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Exp. n 108.764
y derec(o de emer*encia?, 1.1. 44F6!62F938. En de,initiva, entre restriccin de
su ejercicio y alteracin de su sustanciaG siendo slo esto Oltimo violatorio del
lmite impuesto al le*islador por el art. 54 de la C.M.. As, las moratorias,
esperas o repro*ramaciones de los pa*os dispuestas por ley, mientras se
respetara la inte*ridad del capital ori*inario, pasaron el ,iltro P salvo
excepciones 6 del control de control /udicial de constitucionalidad.
A(ora 'ien, de acuerdo a la 'reve resea e,ectuada, la ley 5-.-32 Ere,.
por la ley 5-.45F8, en principio no pasara el test de constitucionalidad dado
Bue, al convertir ,or+osamente o'li*aciones en moneda extran/era a pesos a
una relacin de cam'io muy in,erior a la coti+acin de aBuella en el mercado
li're, con un a/uste por in,lacin Bue no lle*a a cu'rir esta Oltima, no produce
una mera Buita o reduccin de intereses sino una Buita o alteracin del capital,
violndose la sustancia del derec(o de propiedad Earts. 2; y 54 de la C.M.8.
::::
::::Mo o'stante, a mi modo de ver, tal /uicio no es tan concluyente a poco
Bue se lo tami+a en virtud de varias consideraciones Bue no pueden soslayarse.
En primer lu*ar, muc(as veces la distincin entre suspensin y
frustracin del derec(o de propiedad acuada por la Corte, no de/ de ser un
so,isma en la realidad, ya Bue, =acaso no se a,ecta el derec(o de propiedad
cuando se can/ean ,or+osamente pla+os ,i/os por 'onos pO'licos Bue coti+an al
veinte por ciento de su valor nominal en el mercado<, =no ocurre lo mismo si se
dispone imperativamente el pa*o de deuda pO'lica por va de 'onos
cancela'les en cuotas a 23 aos< =S si el tenedor del ttulo no puede esperar
los lar*os pla+os y se ve o'li*ado a vender los 'onos< S ni (a'lar de las
prrro*as de los contratos de locacin con precios con*elados durante ms de
treinta aos de la (istoria ar*entina. #a/o el ropa/e de postergacin o
diferimiento del pa*o del capital se encu'rieron verdaderos despo/os, muc(o
mayores en la realidad Bue si se (u'iesen dispuesto pa*os inmediatos con
Buitas de capital concretas.
En se*undo lu*ar, as como la Corte convalid las intromisiones del
le*islador en los contratos, Aste P so're todo a partir de la ley 2;.;22 P autori+
a los /ueces a revisar y modi,icar clusulas pactadas por aplicacin de los
21
principios de la eBuidad, la 'uena ,e, la moral y 'uenas costum'res, el a'uso
del derec(o, el enriBuecimiento sin causa y la teora de la imprevisin Earts.
3-3, DF;, D-9, 2F;2, 22D4 C.C.8, siendo de destacar Bue estas ,acultades se
reconocieron aOn en situaciones ordinarias, o sea, no necesariamente de
emer*encia. A su ve+, en consonancia con la /urisprudencia, los autores ,ueron
ela'orando la doctrina de la revisin del contrato Eentre los ms recientes y
re,eridos al tema Bue nos ocupa0 Micolau, Moem, >1a revisin del contrato
,rente a la pesi,icacin?, 1.1. 5FF96A6.2G Nernnde+, Carlos, >1as di,erentes
mani,estaciones de la revisin contractual?, 1.1. 5FF96#62..5G #orda, Ale/andro,
>Rene*ociacin y revisin de los contratos?, 1.1. 5FF96!6223DG Ari+a, Ariel,
>Revisin /udicial de los contratos en la emer*encia econmica?, 1exis Mexis
5FF56$G $er*ara, 1eandro, >E,ectos de la devaluacin. mpacto en los
contratos?, 1.1. 5FF56E6224;8
1a Oltima y ms importante (a'ilitacin le*islativa a las ,acultades de los
/ueces (a sido por va del art. 22 de la ley 5-.-32 tanto en su redaccin
ori*inaria como en la de la ley 5-.45F, con directivas como la de Bue de'e
procurarse la continuidad de la relacin contractual de modo equitativo para las
partes, y la expresa alusin a la teora dela imprevisin y del es,uer+o
compartido, Bue, si 'ien se aluden como orientaciones al "oder E/ecutivo para
el dictado de normas re*lamentarias y complementarias, estn evidentemente
tam'iAn diri*idas a los /ueces. *ualmente, la atri'ucin de las partes de pedir el
reajuste equitativo es una (a'ilitacin a los /ueces a revisar los contratos.
En tercer lu*ar, no puede soslayarse para medir el *rado de a,ectacin
de sus derec(os Bue los acreedores de'en soportar en casos como el Bue
motiva estos autos, el anlisis de las circunstancias ,cticas Bue motivaron el
dictado de la le*islacin de emer*encia a partir de enero de 5FF5, cali,icadas
por el le*islador como de >emergencia p7blica en materia social, econmica,
administrativa, financiera cambiaria! Eart. 2 de la ley 5-.-328. Ello as porBue
es totalmente ineludi'le para e/ercer correctamente el control de ra+ona'ilidad
de las mismas.
Como ya di/era, toda ley tiene su motivacinG determinadas
circunstancias econmicas, sociales y polticas las (acen nacer. En ,uncin de
22
Exp. n 108.764
ellas, el le*islador se propone lo*rar un ,in determinado, Bue:::: ::::*eneralmente
es en,rentar una situacin pro'lemtica Bue de'e ser superada. "ara
alcan+arlo eli*e determinados medios, Bue, tratndose de una situacin
cali,icada como de >emer*encia?, conduce a Bue las medidas a adoptar sean
particularmente restrictivas de los derec(os individuales e impliBuen al*On
*rado de sacri,icio mayor Bue el ordinario. El lmite est dado por la 'arrera de
la inaltera'ilidad de los derec(os Bue consa*ra la Constitucin en su art. 54.
!e esta norma se desprende el principio de ra+ona'ilidad de las leyes,
Bue acarrea el control de ra+ona'ilidad Bue los /ueces de'en e/ercer, como una
,orma de control de constitucionalidad. "ero para (acerlo es ineludi'le Bue
analicen los tres elementos de toda norma0 las circunstancias ,cticas Bue la
motivan, el ,in propuesto y los medios ele*idos para lo*arlo.
1levado ello a la leyes cuya constitucionalidad se cuestiona, ya (e
(a'lado de la circunstancias econmico6sociales Bue dieron lu*ar a la ley
5-.-32 O'viamente, no ,ue a/eno a ello el mantenimiento ,Arreo del rA*imen de
converti'ilidad de la moneda instaurado con la ley 59.D54, durante ms de die+
aos, Bue llev a una so'revaluacin del peso en relacin a los mercados
externos, per/udicando la competitividad de la economa ar*entina. El tipo de
cam'io >2 peso i*ual 2 dlar? era ya totalmente ,icticio en los Oltimos aos de la
converti'ilidad, pero las autoridades polticas no adoptaron los recaudos a
tiempo para salir de Asta ordenadamente, y el rA*imen estall de la peor
manera lue*o de Bue, ,or+ado por la ,u*a de depsitos de las entidades
,inancieras, el *o'ierno de entonces dispuso ,uertes restricciones a la
disponi'ilidad de los mismos Edecr. 2-;F:F28. Estas medidas acentuaron la
crisis social con los tristes acontecimientos acaecidos el 2D y 5F de diciem're
de 5FF2 Bue todos recordamos. Era evidente, para entonces, Bue el peso ya no
vala un dlar. En una crisis institucional sin precedentes, renunci el
"residente, otro ele*ido por la Asam'lea 1e*islativa dur una semana, y el
tercero a pocos das de asumir anunci el a'andono de la converti'ilidad,
enviando el proyecto Bue lue*o se convertira en ley 5-.-32, autori+ando la
devaluacin de la moneda.
23
Ham'iAn ya me (e re,erido a Bue durante ms de die+ aos los
ar*entinos contra/eron o'li*aciones en dlares con la *aranta de Bue por ley
del Estado al momento del vencimiento necesitaran la misma cantidad de
pesos para cancelarlas Bue al contraerlas. Siendo mani,iestamente previsi'le
Bue ni los salarios ni los in*resos de los ciudadanos y de las empresas
aumentaran al ritmo de la divisa norteamericana, se decidi la >pesi,icacin? y
de esa manera amparar a los deudores y evitar Bue se a*ravara la recesin
econmica. !e a( Bue simultneamente se dict la ley 5-.-39, a la Bue ya me
(e re,erido. "or supuesto, no de/a de (a'er voces crticas contra la medida de
la >pesi,icacin uno a uno?, y se*uramente ser motivo del /uicio (istrico
permanente, pero no ca'e duda Bue ,ue una decisin poltica impulsada por el
"oder E/ecutivo y avalada por el Con*reso Macional, motivado por las
circunstancias econmicas y sociales Bue (e reseado y con la ,inalidad
indicada.
Existe adecuacin entre el medio tAcnico ele*ido y el ,in perse*uido
Esu'principio de adecuacin del principio de ra+ona'ilidad8. "uede ser
discuti'le Bue ,uera imprescindi'le, y Bue Bui+ se podra (a'er evitado
Esu'principio de necesidad o imprescindi'ilidad8, pero para lle*ar a esa
conclusin (a'ra Bue (acer un /uicio de comparacin con otras alternativas
(ipotAticamente posi'les Bue podran (a'erse adoptado, /uicio Bue no puede
soslayar Bue cualBuiera de esas medidas tendran Bue:::: ::::(a'er sido e,icaces
para lo*rar el mismo ,in ECianciardo, Juan >El principio de ra+ona'ilidad?, Ed.
A'aco, 5FF., p. ;D8. Como /ue+ no ten*o elementos para aseverar Bue se
de'an (a'er tomado medidas distintas a la >pesi,icacin uno a uno? para
prote*er al *ran universo de deudores en dlares y evitar la Buie'ra
*enerali+ada de las empresas y la parlisis de la actividad econmica. "ero s
ten*o la certe+a de Bue la inmensa mayora de asalariados y tra'a/adores
independientes no (u'ieran podido a,rontar de un da para el otro un aumento
de la moneda estadounidense, Bue inicialmente ,ue nada menos Bue del
cuarenta por ciento, lle* a ser de casi el trescientos y lue*o se esta'ili+ en un
doscientos por ciento, paridad a la Bue se lle*a con la li'eracin del mercado
de cam'ios, lo Bue es de por s demostrativo del atraso Bue tena la divisa en
24
Exp. n 108.764
diciem're de 5FF2. Mo existen, pues, motivos para considerar irra+ona'le la
medida dispuesta por el art. 22 de la ley 5-.-32, ya sea por inadecuacin con
su ,inalidad como por no (a'er sido imprescindi'le.
Ms discuti'le es su anlisis cuando se lo (ace respecto de su
ra+ona'ilidad >stricto sensu?G es decir, cuando se (ace un 'alance de los costos
y 'ene,icios de la medida ECianciardo, o'. cit., p. D98. En lo Bue aBu importa
ello de'e (acerse respecto de los derec(os e intereses de acreedores y
deudores. "ara los primeros implica induda'lemente un sacri,icio de su
acreencia en la misma moneda, y para los se*undos un 'ene,icio. "or ello, el
primitivo texto del art. 22 de la ley 5-.-32 6 consciente el le*islador de ello P
incentiv a las partes a (acer pa*os >a cuenta?, a reestructurar sus o'li*aciones
recprocas, procurando compartir de modo eBuitativo los e,ectos de la
modi,icacin de la relacin de cam'io Bue resultara de la devaluacin
autori+ada, a se*uir procedimientos de mediacin, y a Bue se dictaran normas
sustentadas en la teora de la imprevisin y el principio del es,uer+o compartido.
Casi un mes despuAs, el ".E. ar'itr un mecanismo para atender los
intereses de los acreedores Bue vean >pesi,icados? sus crAditos. El mismo ,ue
el a/uste de Astos por un Coe,iciente de Esta'ili+acin de Re,erencia ECER8
Earts. ., 9 y 4 del decr. 52.:F58, eu,emismo ele*ido para no decir expresamente
Bue se ar'itra'a una actuali+acin por el ndice de precios al consumidor Eya
Bue por Aste se calcula el Coe,iciente ele*idoG art. 2 de la ley 5-.;298. Mo se
trat de la eleccin de un *rupo privile*iado de acreedores Eya Bue los Bue
(a'an contratado en pesos de'an atenerse a la pro(i'icin de aplicar ndices
de actuali+acin monetaria de los arts. ; y 2F de la ley 59.D54G mantenidos en
lo esencial por la ley 5-.-328, sino de atender a aBuellos Bue se (a'an
precavido de los e,ectos de una eventual devaluacin contratando en moneda
extran/era. "ara Astos, el le*islador entendi Bue Bueda'an su,icientemente
prote*idos si se prevea un mecanismo por el cual al co'rar su crAdito, el dinero
reci'ido conserva'a i*ual poder adBuisitivo en el mercado interno, y nada me/or
para ello Bue el ndice del costo de vida. Al mismo tiempo, los deudores veran
aumentada su deuda pero en la misma medida Bue el promedio de los 'ienes
del mercado. AOn as, el decret previ Bue si por aplicacin del tal coe,iciente
25
el valor resultante de la cosa, 'ien o prestacin ,uera superior o in,erior al del
momento del pa*o, cualBuiera de las partes poda pedir un rea/uste eBuitativo
del precio. %inalmente inst a los /ueces a ar'itrar soluciones tendientes a
preservar la continuidad de la relacin contractual de modo eBuitativo para las
partes.
::::
::::1a ley 5-.45F, como (emos visto, rati,ic estas directivas tanto los de
la ley 5-.-32 como del dec. 52.:F5. O sea, la eBuidad entre las partes, la teora
de la imprevisin y el es,uer+o compartido.
$emos as Bue el le*islador no ,ue a/eno al pro'lema del sacri,icio
parcial del crAdito para una de las partes, y ar'itr mecanismos espec,icos
para paliarlo. =Se trata de un costo Bue no supera la valla del art. 54 de la
Constitucin<
"ara contestar a la pre*unta, (ay Bue responder tam'iAn si el derec(o
de propiedad es slo del acreedor o si tam'iAn lo es del deudor. Al respecto
comparto el ,allo de la Sala % de la C.M.Civ. en >$era c: $era s: consi*nacin?
del .:25:F9 EE.!. del 5.:25:F98 en el sentido de Bue el derec(o de propiedad no
es un lmite consa*rado para prote*er solo al acreedor, y as como puede ser
considerado el derec(o de Aste cuando reci'e una misma cantidad pero
depreciada en su valor tAcnico teniendo en cuenta la paridad a la Apoca del
contrato, tam'iAn puede verse conculcado el derec(o de propiedad del deudor
cuando se lo o'li*a a devolver lue*o del cese de la converti'ilidad una
cantidad mayor Bue la contratada con sustento en una ley Bue *aranti+a'a una
eBuivalencia entre el peso y el dlar, toda ve+ Bue es tan in/usto Bue un
acreedor co're menos de lo Bue se le de'e como Bue el deudor pa*ue menos
de lo Bue de'e Een i*ual sentido0 Casiello, Juan JosA, o'. cit., y y $er*ara,
1eandro, >Ar*umentos a ,avor y en contra de la pesi,icacin?, 1.1. Supl.
>"esi,icacin ?, p. 9-2, am'os citados en el ,allo8.
>Los derechos constitucionales deben ser protegidos no slo a favor de
los acreedores, sino tambi6n de los deudores que podr+an encontrar
vulnerados aqu6llos ante el mantenimiento de las pautas contractuales en un
contexto totalmente distinto e imprevisible al momento de contratar, donde los
26
Exp. n 108.764
riesgos asumidos por las partes han sido superados por los par*metros que
impone la realidad?, dice el ,allo citado, suscripto por los /ueces %ernando
"osse Sa*uier, Elena Ni*(ton de Molasco y Eduardo )annoni.
1a clave, entonces, es Bue si el acreedor tena un derec(o adBuirido
derivado de un contrato al amparo de un determinado rA*imen /urdico, tambi6n
lo ten+a el deudor Bue (a'a contratado 'a/o la vi*encia de una ley del Estado
Bue *aranti+a'a Bue un dlar siempre valdra un peso. En estas condiciones, el
sacrificio del derec(o de propiedad del acreedor es paralelo al del deudor.
#ueno es destacar Bue en los precedentes de la Corte Bue (e citado por
los cuales se construy la teora de los derechos adquiridos bajo un
determinado r6gimen jur+dico en nin*On caso (u'o del otro lado una parte Bue
(u'iese contratado 'a/o la vi*encia de una ley Bue le *aranti+a'a una
determinada coti+acin a la moneda pactada.
"or el contrario, en la (istoria /udicial ar*entina cuando (u'o rA*imen de
converti'ilidad de la moneda y se sali de ella, ante las pretensiones de los
acreedores de co'rar sus crAditos con,orme al rA*imen anterior, los /ueces
,allaron reconociendo el derec(o de los deudores a pa*ar con la nueva
moneda. As ,ue en dos oportunidades. 1a primera lue*o de 244- cuando se
a'andon el sistema de conversin con el patrn oro y plata de la moneda
nacional de curso le*al Bue se (a'a esta'lecido en 2442. 1os acreedores Bue
Buisieron co'rar sus acreencias con,orme a esa ley de conversin (icieron
cuestionamiento /udiciales, y la Corte Suprema se pronunci en dos ,allos,
de/ando esta'lecido Bue la ,acultad del Con*reso de crear moneda y suspender
los pa*os en metlico, era >un atri'uto de la so'erana /ams desconocido y de
constante aplicacin:::: ::::por los *o'iernos de todos los pases?, y desconoci
las pretensiones de aBuellos E>"osse?, %allos, 29302;; E2D4D8, y >!oldati?
E24D988. 1a se*unda se *ener cuando se de/ de lado de,initivamente el
rA*imen de converti'ilidad a oro o patrn oro, Bue, creado en 24DD, ri*i (asta
2D2., y lue*o de 2D5; a 2D5D, cerrndose la Ca/a de Conversin en 2D9-. En
esta ocasin tam'iAn los acreedores pretendieron co'rar en oro a su valor de
mercado y los deudores se resisitieron intentando pa*ar al valor nominal de
curso le*al del momento. En 2D94 la Cmara Civil "rimera de la Capital %ederal
27
dict un ,allo E>&o,,re c:Casanovas?, 1.1. 296.F38 en el Bue desconoci la
pretensin de los primeros (aciendo (incapiA en las atri'uciones del Con*reso
en materia monetaria, citando el precedente de la Corte Suprema
norteamaricana en >Morman v. H(e #altimore and O(io Railroad Company?, en
el Bue se (a'a cuestionado la constitucionalidad de la Joint Resolution del
Con*reso impulsada por el "residente Roosevelt en 2D99, Bue (a'a a'olido la
clusula oro contenida en los contratos, y la Corte aval Bue las o'li*aciones se
cancelaran a su valor nominal con independencia del valor del oro EConesa,
Eduardo, >El caos monetario y su resolucin?, 1.1. 5FF56!625F28.
En todos estos casos se (i+o (incapiA en las atri'uciones del Con*reso
para cam'iar el rA*imen de la moneda, y no se consider violatorio del derec(o
de propiedad de los acreedores Bue no se respetaran sus derec(os adBuiridos
por contratos cele'rados 'a/o el rA*imen dero*ado. AunBue los ,allos no lo
di/eron expresamente es o'vio Bue tam'iAn tuvieron en cuenta los derec(os de
los deudores Bue (a'an contratado 'a/o re*menes Bue les *aranti+a'an Bue
con determinada cantidad de moneda compra'an determinada cantidad de oro
o plata se*On el caso.
En sntesis, el principio de Bue la irretroactividad de la ley adBuiere
/erarBua constitucional cuando a,ecta derec(os adBuiridos es aplicable tanto
para los acreedores como para los deudores, que, como en el caso que motiva
el presente juicio, contrataron bajo un r6gimen jur+dico que garantizaba que &un
dlar val+a un peso!.
"or Oltimo, no puede de/ar de sealarse, como lo (an (ec(o ya distintos
,allos y autores, Bue el art. 52 de la Convencin Americana de !erec(os
Numanos *aranti+a el derec(o a la propiedad privada pero autori+a a la ley a
subordinar su uso goce al inter6s social, y el art. 5; de la misma no incluye a
tal derec(o entre los Bue 'a/o nin*On concepto puede suspenderse en caso
*uerra, peli*ro pO'lico u otra emer*encia. A mi /uicio estas disposiciones 6 de
/erarBua constitucional, art. ;- inc. 55 C.M. P de'en servir de parmetro de
interpretacin cuando de medidas de emer*encia Bue procuran a,rontar una
crisis econmica, social e institucional de extrema *ravedad apuntando al
interAs *eneral de la sociedad se trata.
28
Exp. n 108.764
5.5.6 So're la presunta a,ectacin al principio de i*ualdad ante la ley.
Mo puedo soslayar P ya Bue (a sido a'ordado por los precedentes de
esta Cmara mencionados al comien+o P la cuestin re,erente a la presunta
violacin del principio de i*ualdad ante la ley Eart. 23 C.M.8, Bue implicara la
>pesi,icacin? de las deudas en mora antes de la devaluacin respecto de los
deudores Bue cumplieron sus compromisos a tArmino. Se sostiene al respecto
Bue mientras Astos pa*aron con dlares a aBuellos se les pemite cancelar sus
deudas a una eBuivalencia con la divisa muc(o menor, lo Bue importara un
>premio? a la morosidad. ::::
::::Considero Bue la ar*umentacin es eBuivocada. Nay una diferencia
de circunstancias evidente Bue /usti,ica el tratamiento especial a los se*undos.
Qnos pudieron comprar el dlar a C 2 Eo directamente cancelar la deuda
entre*ando i*ual cantidad de pesos8, y los otros repentinamente se (allan en la
encruci/ada de tener Bue (acerlo a un valor tres veces mayor. "or supuesto
Bue si (u'iesen cumplido a tArmino no se encontraran ante esa situacin, pero
el le*islador entendi, procurando dar una respuesta *eneral para toda la
sociedad Ecomo corresponde al "oder 1e*islativo8 Bue no ,ue por desidia o
mala ,e Bue no lo (icieron sino por la pro,unda recesin econmica Bue viva el
pas desde tiempo atrs, como (e tratado de explicar.
"ero adems el deudor moroso no se (alla i*ual Bue aBuellos a Buienes
les vencieron sus o'li*aciones con posterioridad a la devaluacin. En primer
lu*ar porBue el perodo corrido desde la mora no se borra. Se de'en desde
entonces los intereses, Bue cuando estn pactados normalmente no son nada
'a/os e incluyen por lo *eneral, adems de los compensatorios, intereses
punitorios. S si no estn convenidos, se de'en los intereses le*ales Eart. 355
C.C.8, Bue, tratndose de deudas comerciales, se calculan a la tasa Bue co'ra
el #anco de la "rovincia de #uenos Aires para operaciones de descuento de
documentos a 9F das Etasa activa8, lo Bue est expresamente contemplado por
la ley en el caso de letras de cam'io y pa*arAs Eart. -3- C.Com.G arts. -5 y
2F9 dec.ley -D3-:39G esta Sala causas nJ 2F4.5D., 2FF.54-, 2FF.9;F, 2F;.294
entre otras8, Bue tampoco son 'a/os.
29
En se*undo lu*ar, porBue esos intereses se calculan so're el capital
a/ustado por el CER Ea/uste desde el 9:F5:F58, y no so're el capital >pesi,icado?
ori*inal.
En suma, el deudor moroso de una suma en dlares anterior a la
devaluacin no es un privile*iado0 de'e los intereses convencionales, le*ales o
/udiciales desde la mora so're un capital a/ustado por el CER.
Otra o'/ecin sustentada en el principio de i*ualdad se 'asa en Bue
existe un trato desi*ual respecto de los depositantes del sistema ,inanciero a
Buienes se les >pesi,icaron? sus a(orros al cam'io de C 2,.F. Entiendo Bue
tam'iAn es eBuivocada. 1a comparacin de'e (acerse respecto de los
acreedores6entidades ,inancieras, a Buienes se les >pesi,icaron? sus activos al
cam'io de C 2 Eart. 3 de la ley 5-.-328, al i*ual Bue al resto de los acreedores
privados. "ero aOn cuando se insistiera con la comparacin, (ay datos
di,erenciales trascendentes. Respecto de los a(orros en el sistema ,inanciero el
Con*reso Macional en el mes de a*osto de 5FF2 sancion la ley 5-..33 de
>intan*i'ilidad de los depsitos? por la cual el Estado se comprometi no slo a
no alterar las condiciones pactadas sino tam'iAn a respetar >la moneda de
origen?, cali,icando los derec(os *aranti+ados por la ley como derechos
adquiridos. Esta circunstancia particular ,ue especialmente sealada por la
corte Suprema en los ,allos >Smit(? y >San 1uis?, a*re*ando en este Oltimo Bue
particular relevancia adBuira en la especie la aplicacin del art. DF5 del C.C. a
las entidades ,inancieras en su relacin con sus clientes, norma Asta Bue,
naturalmente, la mayor parte de las veces no es aplica'le a la parte deudora en
el resto de los contratos privados. Adems es de destacar Bue en el se*undo
,allo mencionado (u'o de parte de la Corte P en todos los votos Bue
con,ormaron la mayora 6 especial preocupacin por de/ar sentado Bue la
solucin a la Bue se arri'a'a Bueda'a >circunscripta? a la situacin planteada
en el caso, como para Bue Buedara claro Bue no era extensi'le a los otros
vnculos entre particulares. !e (ec(o, pese a Bue (a::::: ::::transcurrido ms de
catorce meses desde el ,allo >San 1uis? el alto tri'unal no se (a expedido en
nin*uno de los recursos lle*ados a sus estrados con cuestiones
constitucionales como la Bue motiva la presente sentencia.
30
Exp. n 108.764
5.9.6 So're el esfuerzo compartido y el mecanismo de solucin Bue
atienda tanto al derec(o del acreedor como del deudor.
A(ora 'ien, =cmo de'e resolverse una situacin en Bue tanto acreedor
como deudor pueden encontrar sus derec(os adBuiridos cercenados si se
'rinda la solucin Bue satis,ace a una sola de las partes< El le*islador
esta'leci pautas importantes0 la eBuidad, la teora de la imprevisin y el
es,uer+o compartido.
!escartado Bue en la especie el crAdito de'a a/ustarse por el C$S, dado
Bue no se trata de un >prAstamo personal? Eart. 5 de la ley 5-.;298, es aplica'le
el CER Eart. 2 de la misma ley8.
A(ora 'ien, =satis,ace las directivas indicadas la sola aplicacin del
CER a las deudas >pesi,icadas? como mecanismo de compensacin al
acreedor< En estos momentos dic(o coe,iciente implica una compensacin
para el acreedor del .4,; W, todava le/ano al casi 5FF por ciento de
devaluacin del peso.
A mi /uicio no puede de/ar de evaluarse para estimar el nivel de
compensacin Bue reci'e el acreedor, el rol Bue, en la especie /ue*uen los
intereses a aplicarse.
En materia de pa*arAs, ri*e el art. -5 del dec.ley -D3- Epor remisin del
art. 2F98, Bue esta'lece Bue de'en aplicarse los intereses estipulados y en
de,ecto de ellos, >al tipo corriente en el #anco de la Macin a la ,ec(a del pa*o?,
norma Bue, a su ve+, de'e interpretarse de acuerdo al art. -3- del C.Comercio,
Bue prescri'e Bue siempre Bue la ley (a'la de >intereses de pla+a o intereses
corrientes, se entiende los Bue cobra el #anco Macional?. En nuestra provincia,
se aplican los Bue co'ra el #anco de la "rovincia de #uenos Aires por prctica
/urisprudencial pac,ica.
Resta aclarar Bue no son aplica'les las tasas previstas en en el punto 5
de la Com. A 9.-F; del #.C.R.A. del 29:F9:F5 Et.o. por Anexo de Com. A 9.4F38
P Bue esta'lece tasas entre un mnimo del 9,- y un 4 por ciento anual 6, a las
Bue remiten los arts. 4 y D de la ley 5-.;29, dado Bue Astas complementan los
arts. 3 y ; Bue se re,ieren a las o'li*aciones con el sistema ,inanciero Elo Bue es
co(erente con lo prescripto por el art. ; del decr. .2F:F58 Econ,. C.C. y C. de
31
San s., Sala , >!a+ #lasco, Omar c: #el, Jor*e y ot.? del 29:F5:F5 G causa nJ
DF.;DD, J.A. 5FF966-DD8.
1le*o a tal conclusin aOn conociendo el valioso plenario de la Cmara
Civil y Comercial de A+ul Een autos >Mira*lia, CAsar c: Moya, "a'lo y ot. s:
co'ro e/ecutivo? del 59:F5:F., pu'. en 1exis Mexis EJ.A.8 del ;:F.:F.8, Bue
resolvi por mayora P si*uiendo el voto del !r. $ctor "eralta Reyes P Bue las
tasas de tal norma del #anco Central de'an aplicarse por analo*a al resto de
las o'li*aciones contradas ,uera del sistema ,inanciero a/ustadas por el CER
en virtud del principio de i*ualdad EaunBue slo respecto de los intereses
compensatorios8.
Ad(iero, por el contrario, al voto en minora del !r. &uillermo CAspedes,
Buien sostuvo Bue de'a aplicarse la tasa activa toda ve+ Bue compensa'a
me/or los e,ectos de la >pesi,icacin? dispuesta, aclarando Bue no de'a
perderse de vista Bue la previsin del CER no (a'a tenido por o'/eto paliar la
depreciacin monetaria, dado Bue si as (u'iese sido se lo (u'iese
contemplado tam'iAn para las o'li*aciones en pesos, y slo se lo previ para
las pactadas en moneda extran/era como una ,orma de compensar a Buienes
(a'an contratado de esa manera para precaverse:::: ::::de una eventual
devaluacin. Asimismo, ar*ument Bue no poda perderse de vista Bue las
entidades ,inancieras acreedoras, desde la ley 5-.-32 (a'an reci'ido un
distinto tratamiento respecto del resto de los acreedores en moneda extran/era,
consistente en una compensacin por la llamada >pesi,icacin asimAtrica?,
sistema Bue se complet con la ley 5-.;D3 Bue contempla una compensacin a
las entidades ,inancieras por el can/e del CER por el C$S para determinadas
o'li*aciones. !esde esta realidad, sostuvo Bue no poda aplicrsele al resto de
los acreedores particulares la misma solucin ar'itrada para aBuellos respecto
de los intereses, destacando Bue no de'a extremarse el >,avor de'itoris? para
los deudores Bue (a'an contratado en moneda extran/era, ya Bue 'astante
'ene,icio (a'an tenido con la >pesi,icacin?.
A mi /uicio, en la compensacin Bue reci'en las entidades ,inancieras
Ecuestin ya sealada por esta Sala en la causa nJ 2F4.;29 >#anco de la
"rovincia de #uenos Aires c: %ernnde+ de #runo, Mora s: prep.. de va
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e/ecutiva?, ,allada el 5D:F.:F.8 reside la /usti,icacin de la no aplicacin
anal*ica.
"or otro lado, como (a resuelto la Sala de la Cmara de San sidro en
la causa >!a+ #lasco? arri'a citada Einvocada tam'iAn por el !r. CAspedes en
el voto reseado8 los intereses de'en servir como un mecanismo de
compensacin al acreedor Bue en su momento contrat en moneda extran/era.
Es de recordar al respecto Bue la tasa de interAs siempre ,ue un mecanismo
admitido como sustituto de a/ustes, indexaciones o actuali+aciones monetarias
EAlterini, Atilio, >!esindexacin. El retorno al nominalismo?, A. "errot, 2DD98, y lo
es (oy en da en Bue, mantenida la pro(i'icin de estos correctores pese a la
in,lacin (a'ida desde enero de 5FF5, se recurre a ella para paliar tal e,ecto. S
si ello siempre (a sido as, no veo ra+n al*una para Bue no se recurra a la
misma para amorti*uar las >pArdidas? de los acreedores causadas por la
>pesi,icacin?.
Mo o'stante, no puedo de/ar de advertir Bue una revisin de la tasa
activa desde ,e'rero de 5FF5 (asta el presente me lleva a ci,ras Bue pueden
deseBuili'rar el principio del es,uer+o compartido entre acreedor y deudor, Bue
es una directiva prevista por el le*islador desde el primitivo texto del art. 22 de
la ley 5-.-32 mantenido con la ley 5-.45F, para solucionar el con,licto *enerado
por la salida del rA*imen de la converti'ilidad Ey aplicado con distintas variantes
por los tri'unales, ver Santarelli, %ulvio, >El es,uer+o compartido...?, 1.1. 5FF96
E62.-28.
En e,ecto, si tomamos, por e/emplo, el perodo transcurrido entre el
.:F5:F5 y el .:F.:F., la tasa activa arro/a un 45 por ciento, el Bue aplicado a un
peso EC 28 a/ustado por el CER por i*ual perodo, da0 $ 2,6.
Si el acreedor co'rara su acreencia en dlares con ms los intereses al
3 por ciento anual Etasa aceptada por la /urisprudencia para deudas en dlares
en Apocas de coti+acin li're8 en i*ual perodo Etomando una coti+acin de C
5,D.8, reci'ira C 9,9. por unidad. O sea, el acreedor tendra una >pArdida? del
orden del 5F por ciento.
Si comparamos con lo Bue pa*ara el deudor si lo (iciera con ms los
intereses Bue pa*an los deudores Epersona ,sicas8 del sistema ,inanciero con,.
33
a la Com. A 9.-F; del #.C.R.A. E- W anual8 6 C 2,35 por unidad P Epunto de vista
ms ,avora'le al deudor8, nos da Bue para el mismo perodo su,re un
incremento del orden del 3. por ciento.
"or ello, estimo Bue para cumplirse con la directiva le*al del principio del
>es,uer+o compartido?, a la tasa activa del #anco "rovincia de'e imponArsele
un tope0 Bue no supere el 9F por ciento anual. ::::
::::Con este tope, arri'amos a Bue un dlar >pesi,icado 2 a 2? a/ustado
por el CER ms los intereses por el perodo Bue (emos considerado como
re,erencia de anlisis, arro/a0 C 5,.5, Bue si*ue siendo ,avora'le al acreedor si
tomamos en cuenta los C 9,9. Bue estimamos como ms 'ene,icioso para Al, y
los C 2,35 Bue consideramos como ms ,avora'le para el deudor.
Esta solucin estimo Bue es la ms /usta y la Bue se compati'ili+a con
la ley vi*ente EArt. 22 de la ley 5-.-328, por las si*uientes ra+ones0 a8 cumple
con la directiva le*al del principio del >es,uer+o compartido? de am'as partesG '8
al aplicarse la tasa activa se compensa me/or al acreedor Bue vio >pesi,icado?
su crAditoG c8 al ponerse a esta tasa un lmite del 9F por anual, se res*uarda al
deudor de una excesiva onerosidad no Buerida por el le*isladorG d8 en los aos
5FF5 y 5FF9 con ese lmite se lle*a aproximadamente al promedio entre la tasa
activa y la pasivaG e8 se corresponde con el lmite Bue esta Sala (a'a impuesto
a los intereses pactados en los precedentes anteriores a enero de 5FF5.
Mo se me escapa Bue puede existir un cuestionamiento a la ,i/acin de
un tope a la tasa de interAs aplica'le por prescripcin le*al, pero a mi /uicio
de'e tenerse en cuenta Bue tanto el art. -3- del C.Com. como el art. -5 del
dec. ley -D3-:39 parten de la 'ase de un capital sin actuali+ar, y, en cam'io,
aBu se est aplicando so're un crAdito actuali+ado, Bue es lo Bue *enera la
distorsin. "or otro lado es evidente Bue Asta se *enera por la partircular
situacin vivida en el ao 5FF5 en Bue la tasa activa lle* a extremos
demasiado altos Een /ulio6a*osto lle* al 25F por ciento anual8 de'ido a los
picos a Bue lle* la coti+acin de la divisa y a la incertidum're poltico6
econmica de ese ao. Si 'ien, como di/e, no es /usto aplicar las tasas
mnimas previstas para los crAditos ,inancieros, tampoco pueden aplicarse
tasas Bue distorsionen el ,in 'uscado por el le*islador en el sentido de Bue el
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deudor no sea expoliado. Si la tasa activa 'a/a P como viene ocurriendo desde
el 5FF9 P el tope Bue se su*iere ser meramente lrico, pero, al menos en este
momento, ante la realidad de los nOmeros entiendo /usto y ra+ona'le su
,i/acin.
5...6 1a posi'ilidad del rea/uste eBuitativo del precio.
1a posicin ,avora'le al test de constitucionalidad de las normas
cuestionadas Bue (e desarrollado se ,ortalece si se tiene en cuenta Bue,
receptando lo Bue previera el art. 4 del dec. 52.:F5, la ley 5-.45F incorpor al
art.22 de la ley 5-.-32 la posi'ilidad de Bue cualBuiera de las partes solicite
/udicialmente un rea/uste eBuitativo si por aplicacin del CER, el valor resultante
de la cosa, 'ien o prestacin, ,uere superior o in,erior al momento del pa*o.
1a ley, al prever el a/uste por el CER, (a procurado Bue el acreedor
manten*a el poder adBuisitivo de su crAdito Bue ,ue lo Bue intent al contratar
en dlares, pero aOn as se le 'rinda la oportunidad demostrar Bue si el 'ien
o'/eto de la transaccin (a aumentado su valor ms all de lo Bue tal
coe,iciente arro/a, puede solicitar un rea/uste eBuitativo. En de,initiva, esta
disposicin termina de res*uardar adecuadamente el derec(o de propiedad del
acreedor.
Como (a resuelto la Sala de la Cmara de San sidro en el caso >!a+
#lasco? citado Ey en autos >"ardo de Rui+? del 5F9:F9 y >Jor*e, %rancisco? del
2-:F.:F9, este Oltimo en 1.1. #s. As. de nov. de 5FF98, en caso de (acerse uso
de tal ,acultad de'er contemplarse la tasa de interAs aBu ,i/ada.
::::
::::"or todo lo expuesto, en relacin a la cuestin planteada, con las
salvedades propuestas en relacin a la aplicacin del CER y la tasa de interAs,
VOTO POR LA AFIRMATIVA.
El seor /ue+ !r. &arca por i*uales ,undamentos y consideraciones a
los expuestos por el seor /ue+ preopinante emite su voto en el mismo sentido.6
A LA CUARTA CUESTION, el seor Jue+ !r. 'arluca di/o0
!e acuerdo a la ,orma en Bue (an Buedado votadas las cuestiones
anteriores, propon*o Bue se revoBue parcialmente la sentencia apelada en el
sentido de Bue se manda llevar la e/ecucin adelante por la suma de C
35
9.4D3,9;, a/ustados por el CER desde el 9:F5:F5, con ms los intereses Bue
perci'e el #anco de la "rovincia de #uenos Aires en sus operaciones de
descuento de documentos a treinta das Etasa activa8 desde la mora E5F:2F:F28
(asta el e,ectivo pa*o, con el lmite de Bue no pueden superar la tasa del 9F
por ciento anual.
"ropon*o Bue se con,irmen las costas de primera instancia a car*o del
demandado por (a'er dado lu*ar al presente /uicio al incurrir en mora EArts. 34
y ;F C.".C.C.8, y las de se*unda instancia por su orden, atento al rec(a+o de
la apelacin en relacin a la excepcin de pa*o, y por versar el resto de los
a*ravios a cuestiones controvertidas en doctrina y /urisprudencia Eart. ;2
C."roc.8.
ASI LO VOTO.6
El seor /ue+ !r. &arca por i*uales ,undamentos y consideraciones a
los expuestos por el seor /ue+ preopinante emite su voto en el mismo sentido.6
Con lo Bue se dio por terminado el acto ,irmando los seores /ueces.6


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Exp. n 108.764
Mercedes, 2 de Junio de 5FF..6
S $SHOS0 Considerando Bue en el Acuerdo Bue precede y en virtud de
las citas le*ales, /urisprudenciales y doctrinales, (a Buedado resuelto0
.8 @ue la sentencia de ,s. 93:9; es /usta en cuanto rec(a+a la excepcin
de pa*o total opuesta.6 ::::
::::.8 @ue la misma no es /usta en cuanto desestima la aplicacin de las
normas so're >pesi,icacin? y manda llevar adelante la e/ecucin por el capital
reclamado en dlares estadounidenses.6
.8 @ue las normas so're >pesi,icacin? son constitucionales.6
POR ELLO y dems ,undamentos consi*nados en el acuerdo Bue
precede0 2I8 Revcase parcialmente la sentencia apelada en el sentido de Bue
se manda llevar la e/ecucin adelante por la suma de C 9.4D3,9;, a/ustados por
el CER desde el 9:F5:F5, con ms los intereses Bue perci'e el #anco de la
"rovincia de #uenos Aires en sus operaciones de descuento de documentos a
treinta das Etasa activa8 desde la mora E5F:2F:F28 (asta el e,ectivo pa*o, con el
lmite de Bue no pueden superar la tasa del 9F por ciento anualG 5I8 Con,rmase
las costas de primera instancia a car*o del demandado EArts. 34 y ;F C.".C.C.8,
e impnense las de se*unda instancia por su orden Eart. ;2 del C.".C.8. NOT. !
DEV.-
%irman !res. Emilio A. 'arluca
$icente %. &arca.
&raciela 1. de Rossello 6 Secretaria
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