Ao de Restituio de Quantia Paga c/c

Reparao de Danos Materiais e Morais e

Pedido de Antecipao dos Efeitos da Tutela
Restituio da quantia empregada na compra de um aparelho celular, o qual, no prazo
da cobertura da garantia, apresentou defeitos, sendo que, estes, no obstante o
aparelho ter sido destinado autorizada por duas vezes, no foram sanados.
Texto enviado ao JurisWay em 13/5/2009.
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EXCELENTSSIMO SR. DR. JUIZ(A) DE DIREITO DO(A) COMARCA DE _______.








Ao de Restituio de Quantia Paga c/c Reparao de Danos Materiais e Morais e
Pedido de Antecipao dos Efeitos da Tutela.




(nome qualificao, endereo e n do CPF), por intermdio de seu advogado
devidamente constitudo, vem presena de V. Exa., com fulcro nos artigos 186 e
927 do Cdigo Civil Brasileiro, na Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor),
bem como no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, propor a presente de AO
RESTITUIO DE QUANTIA PAGA c/c REPARAO POR DANOS
MATERIAIS E MORAIS c/c PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA
TUTELA contra a empresa contra a empresa ......, com sede na cidade de ....,
inscrita no CNPJ/MF sob o n .., em vista das razes de fato e de direito a seguir
esposadas:

1.0 - DOS FATOS:

O autor adquiriu da empresa (...), no dia (...), um aparelho telefnico de celular, marca (...),
modelo (...),conforme se verifica da nota fiscal n (...), pela quantia de R$ (...) para seu uso
prprio.

O aparelho, insigne magistrado, alguns meses aps sua aquisio, veio a apresentar
defeitos, eis que esse no estava funcionando o seu carto de memria, ensejando,
destarte, quando da leitura dos arquivos neles contidos, a paralisao de suas atividades
essenciais.

O autor envidou todos os esforos no sentido de remeter o aparelho defeituoso para a
assistncia tcnica mais prxima, seguindo, para tanto, os ditames requestados pela
empresa promovida.

Outrossim, impende destacar, que s aps reiteradas tentativas, ou seja, aps frustradas
ligaes, as quais no surtiram efeito prtico algum, tendo em vista a existncia de
diversas falhas no sistema de auto-atendimento da empresa promovida, consegui remeter
meu aparelho para a autorizada mais prxima no dia (...), consoante se infere da Ordem de
Servio n (...).

Em torno de 15 dias aps o envio, Excelncia, o autor recebeu o aparelho que, teoricamente,
deveria est consertado, porquanto ainda estava protegido pelo manto da garantia.

Todavia, nobre julgador, da mesma forma que foi enviado o aparelho, ou seja, com os vcios
que ensejaram a sua remessa loja autorizada acima mencionada, ele foi ao autor
devolvido, isto , sem ter sido sequer tentado o seu conserto.

Quando do ingresso, pela segunda vez, na prestadora de servio autorizado, avaliao, a
ttulo de Ordem de Servio, foi dado o n (...).

Para surpresa do autor, Excelncia, no obstante a prestadora de servio autorizado
asseverar que solucionou completamente o problema que motiva esta ao, o aparelho
eletrnico viciado, desde seu retorno, no funciona normalmente, permanecendo,
destarte, o problema que o acomete, porquanto no foi sanado em momento algum.

Como se v, o autor adquiriu o aparelho em questo para seu uso, eis que exere funo que
dele depende, constantemente, para angariar novos contratos, ficando, assim, sem poder
usufruir do mesmo por um perodo, proporcional, de nada menos do que 40 (quarenta) dias,
sem contar o aborrecimento, os transtornos, a perda de tempo, que aquele teve para levar
o celular para a assistncia tcnica.

A acionada, por sua vez, apesar da garantia que diz oferecer no aparelho, sempre se
recusou a trocar o aparelho por um novo, sempre devolvendo o mesmo por mim adquirido,
mas com defeito, que tornou impossvel seu uso, o que perdura at a presente data, no
atendo sido solucionado o problema reclamado.

2.0 - DO DIREITO

Descumpridas, foram, portanto, as disposies do cdigo de Defesa do consumidor. O
pargrafo 1 do art. 18 de tal dispositivo prev:

"Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo,
durveis ou no durveis, respondem solidariamente
pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ou
inadequadas ao consumo a que se destinam, ou
mensagem publicitria, respeitadas as variaes
decorrente de sua natureza, podendo o consumidor
exigir a substituio das partes viciadas.
1. No sendo o vcio sanado no prazo mximo de (30)
dias, podendo o consumidor exigir, alternativamente, e
sua escolha:
I - a substituio do produto por outro da mesma
espcie, em perfeitas condies de uso;
II, - a restituio imediata da quantia paga
monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais
perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo.".
evidente que o produto adquirido tornou-se inadequado ao fim destinado, caracterizando-
se assim, a impropriedade do mesmo (pargrafo 6 do art. 18 do CDC).
Resta, portanto, ao autor postular a restituio do valor que pagou pelo aparelho,
devidamente corrigido monetariamente desde a compra.
Em sede de doutrina Zelmo Denari em sue Cdigo Brasileiro de Defesa do consumidor.
Comentado pelos autores do anteprojeto, Rio de Janeiro, Forense Universitria, 2001, p.
186, escreveu que:
"Embora o art. 18 faa referencia introdutria s duas
espcies de vcios (qualidade e quantidade), seus
pargrafos e incisos disciplinam, exclusivamente, a
responsabilidade dos fornecedores pelos vcios de
qualidade dos produtos, ou seja, por aqueles vcios
capazes de torn-los imprprios, inadequados ao
consumo ou lhes diminuir o valor. A propsito, vejamos
quais so as sanes previstas nos aludido dispositivo,
para reparao dos vcios de qualidade dos produtos.
Em primeira inteno, o dispositivo concede ao
fornecedor a oportunidade de acionar o sistema de
garantia do produto e reparar o defeito no prazo de
30 dias. No sendo sanado o vicio no prazo legal, o
consumidor poder exigir, sua escolha, trs
alternativas:
I - a substituio do produto ou outro da mesma
espcie em perfeitas condies de uso;
II - a restituio imediata da quantia paga,
monetariamente atualizada, sem prejuzos de
eventuais perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo. Quanto
segunda alternativa do consumidor, que determina "a
restituio imediata da quantia paga". Tenha presente
que o conceito de imediatismo relativo e, sendo certo
que numa conjuntura inflacionaria, essa restituio
deve ser corrigida monetariamente prevalecendo a
data-base do efetivo pagamento do produto."
Alm da restituio em apreo, pretende o autor a reparao dos danos pelos fatos ento
mencionados.
Estamos diante de uma relao de consumo, cujos direitos outorgados ao autor so aqueles
constantes do Cdigo de Defesa do Consumidor, pelo que pede o autor que se aplique aqui a
regra da inverso do nus da prova (art. 6, VIII, do CDC), de modo que os direitos do
autor sejam respeitados.
O aparelho pelo autor adquirido apresentou defeito acobertado pelo manto da garantia
contratual, o que fez lev-lo assistncia tcnica por diversas vezes, ficando privado do
uso do aparelho por vrios dias desde, prejudicando sobremaneira meus negcios, devendo
se levar em conta, ainda a perturbao, o desconforto, as ofensas, o desgaste emocional
com tal situao, o que gerou dano moral suscetvel de indenizao, tal como assegura o art.
5, V da Constituio Federal de 1998 e o art. 6, VI, do Cdigo de Defesa do consumidor.
SLVIO DE SALVO VENOSA escreveu:
"Os danos projetados nos consumidores, decorrente
da atividade do fornecedor de produtos e servios,
devem ser cabalmente indenizados. No nosso sistema
foi adotado a responsabilidade objetiva no campo do
consumidor, sem que haja limites para a indenizao.
Ao contrrio do que ocorre em outros setores, no
campo da indenizao aos consumidores no existe
limitao tarifada". (Direito Civil, Responsabilidade
Civil, So Paulo, ED. Atlas, 2004, p. 206).

2.1 Do pleito indenizatrio
O autor pretende uma indenizao ttulo de danos morais, considerando os fatos aqui
narrados, de modo que seja compensada pelos prejuzos que me foram e esto sendo
causados, e que haja uma punio empresa suplicada, pela desdia, pela falta de cuidado e
ateno para seus produtos e especialmente para seus cliente, de modo que seja coibido tal
atitude por parte da suplicada.

O Des. Pinheiro Lago, na ocasio do julgamento da apelao Cvel n. 90.681/8, no TJMG,
com muita propriedade asseverou em seu voto que
"no se pode perder de vista que o ressarcimento por dano moral no objetiva
somente compensar pessoa ofendida o sofrimento que experimentou pelo
comportamento do outro, mas tambm, sobre outra tica, punir o infrator, atravs da
imposio de sano de natureza econmica, em beneficio da vtima, pela ofensa
ordem jurdica alheia."
Em sede de jurisprudncia j se entendeu que:
"CIVIL - CDC - DANOS MORAIS COMPROVADOS - RESPONSABILIDADE OBJETIVA
DA PRESTADORA DE SERVIOS DE TELECOMUNICAES - INDENIZAO DEVIDA -
VALOR FIXADO DENTRO DOS PARAMNTROS DETERMINADOS PELA DOUTRINA E
JURISPRUDNCIA, A SABER: COMPENSAO E PREVENO I Restando patentes os
danos morais sofridos e o nexo causal entre a leso e a conduta negligente da instituio
prestadora de servios, esta tem responsabilidade civil objetiva na reparao dos mesmos,
conforme determina a lei n. 8.078/90 (CDC). II - correta a fixao de indenizao
por danos morais que leva em conta os parmetros assentados pela doutrina e pela
jurisprudncia, mormente os que dizem respeito compensao pela dor sofrida e
preveno, este com carter educativo a fim de evitar a repetio do evento
danoso; III - Recurso conhecido e improvido. Sentena mantida". (Ac. 1 Turma Recursal
dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do DF, na Ap. Cv. 20020110581572, j. 12.08.03).
2.2 Da antecipao dos efeitos da tutela:

Requeiro, com amparo no art. 273 do Cdigo de Processo Civil, considerando-se os fatos
aqui narrados e o prejuzo j experimentado por mim, que me encontro at a presente data,
impossibilitado de utilizar todas as funes do aparelho adquirido, se digne V. Exa.,
antecipar os efeitos da tutela, de modo que imediatamente seja a suplicada instada a pagar
o valor reclamado, frisando-se estarem presentes aqui os requisitos para tanto. Uma vez
concedido o presente pedido, que aqui ao se proferir sentena de mrito, que se confirmem
os efeitos da tutela antecipada, na forma e para os fins de direito.
LUIZ GUILHERME MARIONI, Manual do Processo de Conhecimento. Ed. RT, 2004, p. 234,
escreveu a respeito:
"A tutela antecipatria pode ser concedida no curso do processo de conhecimento,
constituindo verdadeira arma contra os males que podem ser acarretados pelo tempo do
processo, sendo vivel no apenas para evitar um dano irreparvel ou de difcil reparao
(art. 273, I, CPC), mas tambm para que o tempo do processo seja distribudo entre as
partes litigantes na proporo da evidencia do direito do autor e da fragilidade da defesa
do ru (art. 273), II e 6, CPC. Em ltima analise, correto dizer que a tcnica
antecipatria visa apenas a distribuir o nus do processo. preciso que os operadores do
direito compreendam a importncia do novo instituto e o usem de forma adequada. No h
motivos para timidez no seu uso, pois o remdio surgiu para eliminar um mal que j est
instalado, uma vez, que o tempo do processo sempre prejudicou o autor que tem razo.
necessrio que o juiz compreenda que no pode haver efetividade sem riscos. A tutela
antecipatria permite perceber que no s a ao( o agir, a antecipao) que pode causar
prejuzo, mas tambm a omisso. O juiz que se omite to novio quanto o juiz que julga
mal. Prudncia e equilbrio no se confundem com medo, e a lentido da justia exige que o
juiz deixe de lado o comodismo do antigo procedimento ordinrio de um novo juiz, de um
juiz que trata dos "novos direitos" e que tambm tem responsabilidade social - que as novas
situaes carente de tutela no podem, em casos no raros, suportar o mesmo tempo que
era gasto para a realizao dos direitos de sessenta anos atrs, poca em que foi publicada
a clebre obra de CALAMANDREI, sistematizando as providncias cautelares."
3.0 DO PEDIDO:

vista do exposto, requer:
a) A citao da suplicada, por via postal, no endereo
mencionado, para contestar querendo, os termos da presente
ao, acompanhando-a at final deciso, quando a presente
haver de ser julgada como procedente, para o fim de
condenar a mesma a indenizar-me na razo de R$ (...)
acrescido de juros de mora, referente ao preo pago do
aparelho, alm de indenizao pelos danos na ordem de R$
(...).

b) A antecipao dos efeitos pretendidos na tutela inicial,
nos moldes do art. 273 do Cdigo de Processo Civil.

c) A inverso do nus da prova, tratando-se de relao
de consumo amparada no CDC.

Protesto por provar o alegado por todos os meios de provas
admitidas pelo Direito.

D-se a causa o valor de R$ (...).

Nestes termos,
Pede deferimento.
(local e data)
(assinatura e n. da OAB do advogado)