La ley, y en general cualquier norma jurdica, posee un tiempo de duracin o si se
quiere determinado periodo de vida, el cual comienza con su entrada en vigencia y concluye con el trmino de la vigencia de la misma. En doctrina para referirse a esta ltima situacin, esto es, a la cesacin de vigencia de la ley, suele distinguirse entre causas intrnsecas y causas extrnsecas de cesacin de vigencia de ley a) !ausales intrnsecas o internas de cesacin de vigencia de la ley. Estas causales de trmino de vigencia de la ley se encuentran dentro de ella misma, es decir al interior de la propia ley. Lo anterior sucede con las denominadas leyes temporales, caso en el cual la propia ley esta"lece un plazo o "ien la ocurrencia de una determinada circunstancia que indicar# $asta cuando regir# la ley. b) !ausales extrnsecas o externas de cesacin de vigencia de la ley. Estas son aquellas que resultan de un factor externo a la ley. %entro de esta clase la doctrina suele distinguir tradicionalmente dos categoras el desuso o desuetudo y la derogacin, a las que actualmente $a"ra que agregar la declaracin de inconstitucionalidad atendido lo dispuesto en el artculo &' () * de la !onstitucin. ".+, El desuso o desuetudo: Es una forma de poner trmino a la vigencia de la ley de"ido al $ec$o o circunstancia de que ella no se aplica. En este caso la ley no $a sido formalmente derogada, sino que simplemente, en los $ec$os no se cumple ni se aplica. Esta forma de poner trmino a la vigencia de la ley no se admite en nuestro ordenamiento ni en los ordenamientos de la mayora de los pases, no o"stante ello, puede d#rsele valor en aquellos pases y ordenamientos jurdicos donde el derec$o consuetudinario -la costum"re, tiene una mayor importancia como fuente del derec$o ".., La derogacin: La conceptualizaremos como el modo de poner trmino a la vigencia de una ley mediante otra ley posterior a ella. %e esta forma se $a"la de una ley derogada -la que pierde su vigencia, y una ley derogatoria -la que pone trmino a la vigencia de la primera,. /ara que este modo de poner trmino a la vigencia de la ley El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ pueda operar, es necesario que cada vez que se derogue una determinada norma esa derogacin de"a efectuarse por otra norma jurdica de igual o superior jerarqua. Lo anterior implica que, por ejemplo trat#ndose de la ley esta slo pueda ser derogada por otra ley o por una norma constitucional, pero nunca por un decreto o un reglamento. !lases de derogacin La derogacin puede clasificarse de diversas maneras, pero la doctrina jurdica c$ilena propone las siguientes clasificaciones +.0 %erogacin expresa y tacita ..0 %erogacin total y parcial '.0 %erogacin org#nica. 1.0 %erogacin por va de consecuencia. +.0 %erogacin expresa y tacita La derogacin de las leyes es expresa cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua. /or su parte es t#cita cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior. En el caso de la derogacin expresa la nueva ley se2ala explcitamente cual es el precepto o preceptos que deroga, por ejemplo si se dicta una ley que deroga el artculo +3&4 del !digo !ivil. En cam"io no es tan sencillo determinar cuando se produce la derogacin t#cita, puesto que de"emos comparar el texto de la nueva ley con el de la antigua y mediante una la"or interpretativa determinar, en definitiva, si sus preceptos son inconcilia"les o no. (ormalmente cuando dos normas tienen textos contradictorios se dice que son inconcilia"les. ..0 %erogacin total y parcial La derogacin es total cuando se eliminan todas las disposiciones de una ley determinada, esto es, la ley derogatoria deroga la totalidad de ley derogada. /or su parte es parcial cuando la nueva ley deja vigente en la ley anterior todo aquello que no pugne con ella, es decir slo se deroga una parte de la ley. El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ '.0 %erogacin org#nica Esta clase de derogacin es aquella que se produce cuando se dicta una nueva ley que regula de una manera distinta toda una materia que antes regula"a otra, pero sin contener disposiciones inconcilia"les con ella. En otros trminos, la nueva ley no deroga t#citamente a la antigua, pues no son normas inconcilia"les con las de sta, ni tampoco la deroga expresamente, sino que slo regula de distinta manera todas las materias que la misma reglamenta"a. 1.0 %erogacin por va de consecuencia 5#sicamente esta clase de derogacin ocurre cuando se deroga una norma -o conjunto de normas, del ordenamiento jurdico que constituye el supuesto para que otra tenga sentido y pueda ser aplicada. %e este modo que si se deroga una norma o ley que constituye el soporte de la existencia de otra, entonces necesariamente por va de consecuencia se considera derogada esta segunda. /or ejemplo al derogarse la pena de muerte, todas las normas que tenan como supuesto de aplicacin a esta clase de pena quedaron derogadas 67u sucede si deroga la ley derogatoria8 9n pro"lema que se presenta en la pr#ctica es sa"er que sucede con la ley derogada si se deroga la ley derogatoria. :lgunos autores se $an preguntado si esta situacin $ace recuperar su vigencia a la antigua ley deroga. La respuesta casi un#nime, tanto de doctrina como de jurisprudencia, es que la derogacin de la ley derogatoria no $ace reco"rar su vigencia a la antigua ley derogada. ".', %eclaracin de inconstitucionalidad de una ley. ;e trata de una causal extrnseca de vigencia de ley y se produce con la declaracin de inconstitucionalidad de una ley por el <ri"unal !onstitucional en conformidad con lo dispuesto en el artculo &' () * de la !onstitucin. El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ C) LA COST!"#E CO!O $ENTE $O#!AL% En primer lugar definiremos la costum"re jurdica como la repeticin constante y uniforme de una regla de conducta por los miem"ros de una comunidad o grupo social unida a la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. ;o"re la "ase de la definicin que formulamos de costum"re jurdica, podemos distinguir en ella dos elementos el elemento o"jetivo o externo y el elemento su"jetivo o interno. 0El elemento o"jetivo o externo est# constituido por un conjunto de actos que practica una comunidad. %entro de l podemos distinguir los siguientes su"elementos i, /luralidad de actos. ="viamente para que determinados actos $umanos puedan ser constitutivos de una costum"re jurdica, no de"e tratarse de actos aislados y ocasionales, sino que $an de ser mltiples, por ello $a"lamos de una pluralidad de actos. ii) Los actos constitutivos de la costum"re de"en repetirse por un perodo prolongado de tiempo. Esto tam"in resulta o"vio, pues para que ciertos actos llevados a ca"o por los $om"res puedan, en definitiva, ser considerados como costum"re jurdica de"en repetirse a lo largo del tiempo. Los actos que se repiten durante un "reve periodo de tiempo induda"lemente no pueden transformarse en costum"re. iii, 9niformidad de los actos. Los actos constitutivos de la costum"re de"en ser "#sicamente los mismos o si se quiere del mismo tipo, eso $ace que se constituyan en costum"re. iv, /u"licidad de los actos. Los actos constitutivos de la costum"re de"en ser p"licos, conocidos por los miem"ros de la sociedad que son regulados por ella. v, >eneralidad. Los actos constitutivos de la costum"re, para que efectivamente se constituyan en costum"re jurdica, tienen que ser practicados por todos o por la inmensa El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ mayora de los miem"ros de la sociedad a la que rige. /or el contrario si la practica una persona aislada o un grupo reducido, no $a"r# costum"re jurdica. 0 El Elemento su"jetivo o interno. Este lo extraemos de la ltima parte de la definicin anteriormente dada, es decir, es la ?conviccin de que responde a una necesidad jurdica@. !on l quiere significarse, simplemente que la costum"re es o"ligatoria como norma jurdica, porque la conducta que se reitera, se realiza de"ido a que existe la certeza que de"e ser realizada, ya que es jurdicamente o"ligatoria. !lasificacin de la costum"re La costum"re puede ser clasificada atendiendo a diversos criterios. (osotros consideraremos los siguientes i, ;egn la posicin que la costum"re tenga con respecto de la ley. ii, ;egn el sector que a"arca. iii, ;egn las personas que la o"servan. iv, :tendiendo al car#cter popular o tcnico que tenga la costum"re. i, ;egn la posicin que tenga con respecto a la ley. !onsiderando la posicin, o si se quiere, la relacin en que la costum"re puede encontrase con respecto de la ley, vamos a distinguir tres tipos de costum"re costum"re segn la ley, costum"re fuera de la ley o en silencio de la ley, y costum"re contra ley o contra legem. La costum"re segn la ley es aquella en que la ley se remite a la costum"re. Es la propia ley la que se2ala los casos en que la costum"re tiene fuerza o"ligatoria. En nuestro ordenamiento esta costum"re la encontramos consagrada en el artculo .) del !digo !ivil el cual expresa ?La costum"re no constituye derec$o sino en los casos en que la ley se remite a ella@. Aespecto de El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ esta clase de costum"re se $a discutido si es realmente una autntica fuente formal o lo es la ley que le otorga fuerza o"ligatoria. ;e refuta este argumento, sosteniendo que la costum"re es una verdadera fuente formal, toda vez que de llegar a posiciones tan extremas como esta podra sostenerse entonces que la nica real fuente formal sera la !onstitucin pues todas las restantes fuentes encuentran su origen en ella. !ostum"re en silencio de la ley. Es aquella en la que ley nada dice acerca de la fuerza o"ligatoria que posee la costum"re. En este caso no estamos ante una costum"re segn la ley, pues esta no se remite a ella, por el contrario nada se2ala. !ostum"re contra ley o contra legem Es aquella en la cual la costum"re se encuentra en contradiccin a la ley. Esta clase de costum"re no tiene valor en nuestro ordenamiento salvo un caso muy especfico previsto en la ley indgena que a"ordaremos m#s adelante. ii) !lasificacin de la costum"re segn el sector que a"arca !uando nos referimos a esta clasificacin estamos considerando un criterio de car#cter territorial. !onforme a l podemos distinguir entre costum"re general, que es aquella que tiene vigencia en todo el territorio de un estado o pas, y costum"re local, que es aquella que tiene vigencia en un determinado sector o parte del territorio de un pas. iii) !lasificacin de la costum"re considerando las personas que la o"servan. %e acuerdo a este criterio la costum"re puede ser clasificada en costum"re comn y costum"re particular. !ostum"re comn es aquella o"servada por la generalidad de las personas cualquiera sea su condicin dentro de la sociedad. /or su parte costum"re particular es aquella que practica exclusivamente un grupo o clase social determinado. iv) !lasificacin de la costum"re atendido su car#cter popular o tcnico. En "ase a esta clasificacin podemos distinguir entre costum"re popular, que es aquella que, como su nom"re lo indica es practicada por la generalidad de los ciudadanosB y costum"re El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ especializada o tcnica que es aquella que practican exclusivamente los juristas o mejor an, los conocedores o expertos del derec$o. !aractersti cas de la costum"re : la costum"re como fuente formal suelen atri"ursele las siguientes caractersticas +.0 ;urge espont#neamente, esto es no es fruto de una actividad reflexiva, sino de una voluntad popular expresada natural y espont#neamente. ..0 Es de formacin lenta '.0 (o tiene un autor conocido. 1.0 <iene cierto grado de imprecisin, en cuanto est# constituida por elementos que tiene algn grado de incertidum"re. C.0 <iende a ser particularista y localista, toda vez que surge de pr#cticas sociales de los miem"ros de una comunidad determinada, que la tienen como una costum"re jurdica y que con posterioridad se va generalizando. Dalor de la costum"re en el ordenamiento jurdico !$ileno. /ara determinar el valor de la costum"re distinguiremos entre las diversas ramas del derec$o, toda vez que por ejemplo no es igual el valor que tiene la costum"re en el derec$o civil que aquel que tiene en el derec$o penal. <eniendo en vista lo anterior examinaremos el valor de la costum"re en las principales ramas del derec$o i, En el %erec$o civil el valor de la costum"re en esta rama del derec$o est# dada por el artculo .) del !digo !ivil el cual prescri"e ?La costum"re no constituye derec$o sino en los casos en que la ley se remite a ella@. !onforme a esta norma en esta rama del derec$o slo se admite o tiene valor la costum"re segn la ley. El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ ii) En el derec$o comercial En esta rama del derec$o por la aplicacin supletoria que tienen las normas del !digo !ivil en materia comercial, rige el artculo . del !digo !ivil, por lo que tiene valor la costum"re segn la ley. :$ora trat#ndose de la costum"re en silencio de la ley, es el propio !digo de !omercio en su artculo 1) el que le reconoce valor a esta clase de costum"re al se2alar ?Las costum"res mercantiles suplen el silencio de la ley cuando los $ec$os que las constituyen son uniformes, p"licos, generalmente ejecutados en la Aep"lica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar# prudencialmente por los juzgados de comercio@. !umpliendo estos requisitos la costum"re en silencio de la ley tiene valor en el derec$o comercial. /or ltimo en materia mercantil la costum"re contra legem no tiene ningn valor. iii, En el derec$o !onstitucional En esta rama del derec$o rige el principio que se2ala que en derec$o p"lico slo puede $acerse lo que la ley permite, de esta suerte la costum"re no tiene ninguna clase de valor. iv) En el derec$o penal <ampoco tiene valor la costum"re en este #m"ito, lo anterior por dos razones la primera es que esta rama, al igual que el derec$o constitucional, pertenece al campo del derec$o p"lico, por lo que rige el mismo principio antes indicado para esta #rea del derec$o. En segundo lugar, pues en materia penal rige el principio de reserva o legalidad, por el cual no $ay delitos sin ley que sancione expresamente dic$as conductas ni otras penas que las que se2ale una ley promulgada con anterioridad a la perpetracin del $ec$o (Nullum crimen nulla poena sine legem scrita, stricta y previa) v, En la ley indgena En esta ley encontramos una norma que da amplia acogida a la costum"re como fuente del derec$o, m#s que en cualquier otro sector del ordenamiento jurdico. ;e trata del artculo C1 que dispone ?La costum"re $ec$a valer en juicio entre indgenas pertenecientes a una misma etnia, constituir# derec$o, siempre que no sea incompati"le con la !onstitucin /oltica de la Aep"lica. En lo penal se la considerar# cuando ello pudiera servir de antecedente para la aplicacin de una eximente o atenuante de responsa"ilidad@. !omo puede apreciarse, cumplindose los requisitos que se2ala esta ley se admite valor a la costum"re segn la ley, en silencio de la ley e incluso contra legem. La El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ nica clase de costum"re que expresamente queda excluida es la contraria a la !onstitucin. D) LA &#IS'#DENCIA CO!O $ENTE $O#!AL% El trmino jurisprudencia posee diversas acepciones. :s desde un punto de vista $istrico se puede se2alar que en derec$o romano $aca alusin al derec$o de los prudentes, esto es, al derec$o ela"orado por los jurisconsultos romanos a quienes se les designa"a con este nom"re. %e aqu entonces la denominacin de iuris prudentia o lo que es lo mismo derec$o de los prudentes. :$ora "ien, el concepto de jurisprudencia como fuente formal es aquel que $ace alusin a los fallos de los <ri"unales. En este sentido el trmino puede encontrar un significado amplio y uno restringido. En el significado amplio entenderemos por jurisprudencia al conjunto de fallos de los <ri"unales de Eusticia y de otros rganos jurisdiccionales so"re cualquier materia y en cualquier sentido en que $ayan sido pronunciados. /or otro lado en un sentido restringido, la pala"ra jurisprudencia se refiere a un conjunto de fallos dictados slo por los <ri"unales de Eusticia en una misma clase de materias y en un mismo sentido. Aespecto de la jurisprudencia se $a discutido si es realmente una autntica fuente formal o por el contrario lo es slo la ley que se interpreta o aplica a travs de la sentencia. ;e refuta este argumento, sosteniendo que la jurisprudencia es una verdadera fuente formal, toda vez que de llegar a posiciones tan extremas como esta podra sostenerse entonces que la nica real fuente formal sera la !onstitucin, pues todas las restantes fuentes encuentran su origen en ella. En todo caso el punto es discutido y dice relacin con reconocer a la jurisprudencia una funcin slo declarativa -de la ley, o "ien creadora de derec$o. E) LA DOCT#INA CO!O $ENTE $O#!AL El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ La doctrina est# constituida por las opiniones, comentarios y en general por los tra"ajos de los autores, juristas, relativos a materias de derec$o. En la actualidad, respecto de esta fuente, se sostiene mayoritariamente que la doctrina jurdica no es una fuente formal del derec$o, sino m#s "ien una fuente material. -Aecordar concepto, en cuanto influye en la creacin y el contenido de normas jurdicas. $) LOS ACTOS &#IDICOS CO!O $ENTE $O#!AL En varias oportunidades dentro del desarrollo del curso $emos se2alado que los actos jurdicos constituyen una fuente formal del derec$o. Los actos jurdicos los podemos definir como manifestaciones de voluntad destinadas a crear, modificar o extinguir derec$os y o"ligaciones. Esta fuente formal tiene un alcance muy limitado, ya que por regla general o"ligan nicamente a las partes que los cele"ran y por excepcin a terceros. Los actos jurdicos que con mayor frecuencia constituyen fuente formal del derec$o son +) Los contratos y en general las convenciones, y .) Los testamentos y actos jurdicos unilaterales. G) LOS T#ATADOS INTE#NACIONALES CO!O $ENTE $O#!AL. Los tratados internacionales segn el /rofesor ;antiago 5enadava los podemos definir como ?un acuerdo cele"rado entre dos o m#s estados regidos por el derec$o internacional y destinado a producir efectos jurdicos. En seguida este autor precisa que si "ien los tratados se cele"ran generalmente entre estados, esto no significa que sean slo ellos quienes puedan acordarlos y cele"rarlos, pues tam"in se encuentran $a"ilitados a este efecto otros sujetos de derec$o internacional, como lo son las diversas organizaciones y entidades que operan en este #m"ito, tales como la =rganizacin de (aciones 9nidad, la 9nin Europea, la 9(E;!= entre otras. El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ 9n elemento esencial para que nos encontremos frente a un tratado es que el respectivo acuerdo, tal como lo explica el profesor 5enadava, de"e estar regido por el derec$o internacional p"lico, de tal manera que si se encuentra regido por el derec$o privado no estamos frente a un tratado internacional. Fases en el proceso de formacin de los tratados +.0 (egociacin y adopcin del texto Las partes que proyectan cele"rar un tratado, que pueden ser estados u otros sujetos de derec$o internacional, negocian los trminos del mismo. /ara ello designan a los miem"ros de las respectivas comisiones con poderes suficientes, que llevar#n a ca"o esta tarea. En el caso c$ileno de acuerdo a lo dispuesto en el artculo '. () +C de la !onstitucin /oltica el responsa"le de estas negociaciones es el /residente de la Aep"lica, quien a travs del Ginistro de Aelaciones Exteriores nom"ra a los miem"ros de las aludidas comisiones. 9na vez que los negociadores llegan a un acuerdo, adoptan el texto del tratado. :simismo $ay que destacar que los plenipotenciarios lo firman como manera de certificar su autenticidad y de manifestar la intencin de o"ligarse con los tr#mites posteriores, para lo cual lo $acen llegar a sus respectivos go"iernos. ..0 Ganifestacin del consentimiento en o"ligarse. Esta etapa se efecta mediante un acto que segn la forma que revista puede llamarse manifestacin o ad$esin. La manera en que cada estado manifiesta su voluntad vara de un ordenamiento jurdico en otro, aunque la mayora de los estados esta"lecen como tramite la apro"acin de sus respectivos parlamentos. (osotros aludiremos a continuacin slo a lo que dispone el ordenamiento jurdico c$ileno. En nuestro pas segn dispone el artculo '. () +C de la !onstitucin /oltica corresponde al /residente de la Aep"lica conducir las relaciones polticas con las potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a ca"o las negociacionesB concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del pas, los que de"er#n ser sometidos a la apro"acin del !ongreso (acional conforme al artculo C1 ()+. : su vez este precepto esta"lece como atri"ucin exclusiva del !ongreso +, apro"ar o desec$ar los tratados internacionales que les presentare el /residente de la El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ Aep"lica antes de su ratificacin. La apro"acin de un tratado requiere, en cada !#mara, de los qurum que corresponda, en conformidad al artculo 33, y se someter#, en lo pertinente a los tr#mites de una ley. 9na vez apro"ado por el !ongreso es enviado al <ri"unal !onstitucional para el pertinente control de constitucionalidad. Luego de esta apro"acin por parte del !ongreso y declarado conforme a la !onstitucin por el <ri"unal !onstitucional, el /residente proceder# a su ratificacin y ad$esin. Esta se consigna en un instrumento sellado y firmado, por medio del cual se acepta el tratado y se promete cumplirlo. '.0 !anje o depsito de los tratados. El canje consiste en la entrega a la otra parte del instrumento en que consta el tratado. /or su parte el depsito consiste en la entrega del tratado a un depositario. El canje se emplea en tratados "ilaterales -dos partes, y el depsito en tratados multilaterales -m#s de dos partes,. 1.0 Aegistro de los tratados !onsiste en el registro del tratado en la =rganizacin de (aciones 9nidas. Este no es un requisito de existencia o validez del tratado -no es necesario para que el tratado exista o sea valido, pero si se quiere recurrir con el tratado a la =(9 ste de"e estar registrado. C.0 Entrada en vigencia En la gran mayora de los casos es el propio tratado el que esta"lece la oportunidad en que comenzar# a regir. ;i nada se esta"lece la !onvencin de Diena dispone que los tratados entrar#n en vigencia cuando efectivamente conste que las partes que los cele"raron tienen la intencin de o"ligarse por ellos. Aango normativo de los tratados en el ordenamiento jurdico c$ileno. En principio se $a pensado que poseen el rango de una ley comn porque ellos siguen en el !ongreso para su apro"acin la tramitacin propia de un proyecto de ley. /ero existen algunas opiniones que afirman que ciertos tratados, especficamente los relativos a los derec$os fundamentales o derec$os $umanos, tendran el mismo rango que la !onstitucin. El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ () LOS '#INCI'IOS GENE#ALES DEL DE#EC(O CO!O $ENTE $O#!AL% Los principios generales del derec$o pueden ser conceptualizados como las pautas o directrices que informan y orientan a todo un ordenamiento jurdico. !omo ejemplos de estos principios es posi"le mencionar entre muc$os otros al principio de la "uena fe, a la autonoma de la voluntad, a la reparacin del enriquecimiento sin causa entre otros. Aespecto de estos principios generales del derec$o dos son las grandes formas de entenderlos o conce"irlos, la posicin ius naturalista y la ius positivista. /ara el ius naturalismo estos principios generales del derec$o en el fondo no son otra cosa que el propio derec$o natural, en otras pala"ras, seran un conjunto de principios anteriores y superiores a todo ordenamiento jurdico positivo, a los cuales este ordenamiento de"e sujetarse. Los positivistas por el contrario, al prescindir del derec$o natural como algo racionalmente cognosci"le, no van a encontrar en l principios generales, sino que los extraer#n del propio derec$o positivo. ;o"re este particular, se suele destacar la diferencia de mtodo de o"tencin de los principios generales del derec$o que se da entre ius naturalistas y ius positivistas. Los ius naturalistas los o"tienen mediante deduccin, es decir, partiendo de grandes premisas del derec$o natural deducen los principios generales. Los positivistas, en cam"io, los o"tienen por induccin, es decir, partiendo de normas particulares concretas del derec$o positivo, extraen los principios generales. La deduccin va de lo general a lo particular, la induccin en cam"io de lo particular a lo general. En nuestro ordenamiento jurdico los principios generales del derec$o se encontraran recogidos, segn lo que tradicionalmente $a entendido la doctrina, en el artculo .1 del !digo !ivil. Este artculo inserto en las normas de interpretacin de ley dispone ? En los casos en que no pudieran aplicarse las reglas de interpretacin precedente se interpretaran los pasajes o"scuros y contradictorias del modo que m#s conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural@. (uestro ordenamiento no emplea la expresin principios generales del derec$o, pero se $a entendido que los referidos principios se encontraran en la expresin ?espritu general de la legislacin@. El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$ I) LA E)IDAD NAT#AL CO!O $ENTE $O#!AL% La nocin de equidad se encuentra ligada a la idea de justicia. :ristteles $izo notar que la justicia implica tratar a todos los $om"res de igual manera, pero este tratamiento igual para todos, o"serv, en algunas ocasiones en lugar de conducir a la justicia puede llegar a la comisin de actos injustos. :s por ejemplo de"emos regirnos por el principio de que todos los alumnos de"en ser tratados de igual manera. Esto implica que, entre otras cosas, todos los alumnos de"en rendir sus evaluaciones en la misma fec$a. /ero puede suceder que el da de una evaluacin un alumno se encuentre enfermo, entonces ocurrir# que si a este alumno le damos un tratamiento igual podemos cometer una injusticia. En este caso ser# necesario por tanto adaptar el caso a las circunstancias. /or ello entonces diremos que la equidad es la justicia para el caso concreto. En nuestro ordenamiento la equidad encuentra consagracin como fuente formal en el ya citado artculo .1 del !digo !ivil y en el artculo +*H () C del !digo de /rocedimiento !ivil. Esta ltima norma esta"lece entre los requisitos de la sentencias ?C) la enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronunci el fallo@.
El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$
El presente apunte no constituye ms que una simple adaptacin para los alumnos de Introduccin al Derecho de la Carrera de Ingeniera Comercial de las enseanzas del profesor Jess Escandn lomar consignadas en su li!ro "Curso de Introduccin al Derecho#$