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CAPTULO 6 - OBRIGAO TRIBUTRIA. FATO GERADOR.

SUJEITO ATIVO
E SUJEITO PASSIVO. SOLIDARIEDADE. CAPACIDADE. DOMICLIO
6.1. Intro!"#o
Isolando, para fins meramente didticos, cada fase de apurao e cobrana dos
tributos podem ser fixados 5 (cinco) grandes marcos temporais na chamada
dinmica de constituio e exigibilidade do crdito tributrio.
primeiro momento, rumo ! cobrana at mesmo "udicial do crdito, consiste na
#eiculao legal de uma hip$tese de incid%ncia ou fato gerador abstrato como
elemento mediato necessrio ao surgimento da relao "ur&dico'tributria. (er a
situao de fato ou de direito descrita na lei )ue desencadeia, com sua #erificao
concreta, o nascimento da obrigao tributria. *rata'se de um elemento
puramente normati#o, sendo o mundo "ur&dico seu habitat natural.
segundo passo nessa escalada consiste "ustamente na reali+ao,
concreti+ao ou efeti#ao da)uela pre#iso normati#a chamada de hip$tese de
incid%ncia. ,sse o denominado fato gerador ou, mais precisamente, fato gerador
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concreto. (endo fato "ur&dico fa+ nascer a obrigao tributria conse)-ente como
o #&nculo necessrio )ue liga o contribuinte lato sensu ao .isco. / partir da&,
tambm, " se identifica o de#er de pagar tributo e o direito, por outro lado, de
receb%'lo.
terceiro estgio, " nascida a relao "ur&dica entre o .isco e o contribuinte lato
sensu, implica especificar ou )uantificar o #olume de recursos pecunirios a serem
transferidos para os cofres p0blicos. 1essa oportunidade, por meio de ato (ou
procedimento, conforme o caso) administrati#o denominado lanamento, surge o
crdito tributrio. /ssim, como afirma a mais abali+ada doutrina, o lanamento
declara ou reconhece a exist%ncia da obrigao tributria e constitui ou )uantifica
o crdito tributrio.
1o extinto o crdito tributrio, pelo pagamento ou )ual)uer das outras hip$teses
pre#istas em lei, imp2e'se ! /dministrao *ributria conformar um t&tulo
extra"udicial para aparelhar a execuo da d&#ida pendente de satisfao. 3ara
tanto, fa+'se a inscrio do crdito em d&#ida ati#a, conferindo ao mesmo li)uide+
e certe+a.
/ certido de inscrio (certido de d&#ida ati#a) ser o t&tulo extra"udicial hbil
para perseguir em "u&+o, mediante uma srie de atos espec&ficos (citao, penhora
e leilo, entre outros), a reali+ao do crdito p0blico.
3ortanto, para reali+ar a tributao, recolhendo os tributos de#idos pelos
contribuintes, o ,stado'.isco precisa percorrer um caminho pre#iamente fixado
pelo ordenamento "ur&dico'tributrio. 1essa linha, como muito bem destaca 456
7, 89I* :/;4/7
<
, a relao de tributao no simples relao de poder ou
mera manifestao da soberania estatal. =, sobretudo, relao "ur&dica, na medida
em )ue a tributao utili+a o instrumental do direito para sua efeti#ao.
corre )ue a relao "ur&dico'tributria, #&nculo abstrato formado entre a .a+enda
30blica e o contribuinte lato sensu, assim como )ual)uer relao "ur&dica, o
ponto de chegada, e no o ponto de partida, do chamado fen>meno ou
fenomenologia da "uridici+ao. / relao "ur&dico'tributria surge como efeito
pr$prio da concreti+ao do fato gerador. ,sse, por sua #e+, somente existe
por)ue uma norma "ur&dica contemplou a)uela situao como necessria e
suficiente para desencadear conse)-%ncias tributrias espec&ficas.
1
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. 21. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 3.
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1essa linha, uma das acep2es mais comuns da pala#ra tributo como ob"eto da
prestao presente na relao "ur&dico'obrigacional de dar decorrente de lei (ou ex
lege). 9epresentado graficamente ter'se'ia?
6.$. D%&'o&%"()& *)r+%&
#&nculo abstrato (relao "ur&dica) nascido no exato instante da ocorr%ncia do
fato gerador, comportando um de#er e um direito em torno de um ob"eto
(prestao), pode ser uma?
a) obrigao tributria principal (obrigao de dar), tendo por ob"eto o pagamento
de tributo ou penalidade pecuniria@
b) obrigao tributria acess$ria (obrigao de fa+er ou no'fa+er), tendo por
ob"eto presta2es positi#as ou negati#as no interesse da arrecadao eAou
fiscali+ao. (o exemplos de obriga2es tributrias acess$rias? reali+ar matr&cula
no cadastro de contribuintes, emitir nota fiscal, apresentar declara2es ao .isco,
permitir a fiscali+ao dos li#ros e documentos fiscais, entre outras do g%nero.
/ obrigao acess$ria, pelo simples fato da sua inobser#ncia, ense"a o
nascimento de uma obrigao principal relati#amente ! penalidade pecuniria.
1esse particular, o ;$digo *ributrio 1acional encerra uma impropriedade ao
consignar, no art. <<B, pargrafo terceiro, )ue a obrigao acess$ria con#erte'se
em obrigao principal pela sua inobser#ncia. ,m #erdade, o desatendimento de
uma gera a outra e, a partir da&, as duas coexistem.
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(egundo o (*C, a instituio de obriga2es acess$rias no depende da edio de
lei (,/9,sp n. 5DE.FGE). ,m outras pala#ras, as normas tributrias infra'legais
podem criar esse tipo de obrigao.
6.,. F+to *)r+or
fato gerador da obrigao principal, como fato "ur&dico, a situao de fato ou
de direito, com conte0do econ>mico, necessria e suficiente para desencadear, a
partir de sua #erificao concreta, o surgimento da obrigao tributria como
relao "ur&dica.
(o tr%s as espcies de fato gerador? a) instantneo H )uando a situao pre#ista
em lei ocorre num instante 0nico e identificado no tempo. ,xemplos? I;:( (9,sp
n. BI.BFF), I. e I*8I@ b) peri$dico (m0ltiplo, complexo ou Jcomplexi#oK) H )uando
a situao pre#ista em lei corresponde a um con"unto de fatos considerados num
determinado inter#alo de tempo. ,xemplo? I9 e c) continuado H )uando a situao
pre#ista em lei definida por essa num momento espec&fico, embora permanea
ou continue indefinidamente a mesma em sua conformao bsica. ,xemplos?
I3L/, I3*5 e I*9.
C fato gerador da obrigao acess$ria , segundo a lei, )ual)uer situao )ue
imponha a prtica ou a absteno de ato )ue no configure obrigao principal.
,stabelece o ;$digo *ributrio 1acional )ue, sal#o disposio de lei em contrrio,
considera'se ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos (nascimento da
obrigao tributria)? a) tratando'se de situao de fato, desde o momento em )ue
se #erifi)uem as circunstncias materiais necessrias a )ue produ+a os efeitos
)ue normalmente lhe so pr$prios (exemplo? sa&da de mercadoria do
estabelecimento comercial) e b) tratando'se de situao "ur&dica, desde o
momento em )ue este"a definiti#amente constitu&da, nos termos do direito
aplic#el.
(e a situao "ur&dica esti#er relacionada com atos ou neg$cios "ur&dicos
condicionais (dependentes de e#entos futuros e incertos), esses se reputam
perfeitos e acabados? a) sendo suspensi#a a condio, desde seu implemento, e
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b) sendo resolut$ria a condio, desde o momento da prtica do ato ou da
celebrao do neg$cio.
;om essas considera2es, ganha sentido o disposto no art. <D5 do ;$digo
*ributrio 1acional ao afirmar )ue a legislao tributria aplica'se imediatamente
aos fatos geradores pendentes. (o "ustamente as hip$teses dependentes do
implemento de uma condio.
/ Mei ;omplementar n. <DF, de NDD<, introdu+iu um dispositi#o important&ssimo no
;$digo *ributrio 1acional ao fixar )ue Oa autoridade administrativa poder
desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de
dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos
constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem
estabelecidos em lei ordinriaO. *rata'se de uma norma #oltada para combater a
eliso tributria, ou se"a, os procedimentos -./%to& dos contribuintes para, por
intermdio de escolhas cuidadosamente estudadas, no reali+arem explicitamente
os fatos geradores ou hip$teses de incid%ncia pre#istos na legislao tributria
N
.
.iguremos um exemplo, admitindo )ue a doao isenta de imposto de renda e
os rendimentos com locao de im$#eis so tribut#eis. 1essas condi2es, para
escapar da tributao, um im$#el poderia ser dado em comodato (emprstimo
gratuito pelo pra+o de um ano) e o seu proprietrio receber, ao longo do ano, uma
doao de #alor id%ntico a soma dos aluguis.
2
!e"to: #or$a geral a%tielisi&a 'art. 11(, par)gra*o +%i,o do C!#-: Co%stitu,io%alidade e outros aspe,tos
rele&a%tes. Autor: Alde$ario Arau.o Castro. Dispo%/&el e$: http:00111.alde$ario.ad&.2r0%ga.pd*.
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fato gerador como instituto "ur&dico'tributrio no guarda obedi%ncia ! chamada
teoria das nulidades do direito pri#ado. ,m outras pala#ras, as solenidades e
formalismos pr$prios dos atos "ur&dicos pri#ados no afetam o nascimento da
obrigao tributria. /ssim, no importa, para a configurao do fato gerador, a
circunstncia de eles consistirem num ato ou neg$cio nulo ou anul#el. 7uas
conse)-%ncias de extremo rele#o decorrem dessas considera2es?
a) pago o tributo, a super#eni%ncia de anulao ou decretao de nulidade do ato
"ur&dico em )ue consistia o seu fato gerador no dar lugar ! repetio ou
de#oluo do indbito@
b) embora o fato gerador no possa ser um il&cito, se ocorrer em circunstncias
il&citas desencadear o surgimento normal da obrigao tributria. (ignifica di+er
)ue se as ati#idades il&citas, criminosas ou imorais implicarem a reali+ao de
fatos geradores tributrios, as exa2es correspondentes so de#idas (4;A(*. n.
EE.5BD e 4;A(*C n. E.FFF).
6.0. S!1)%to +t%2o ) &!1)%to '+&&%2o
;omp2em a obrigao tributria nascida com a ocorr%ncia do fato gerador um
su"eito ati#o e um su"eito passi#o. su"eito ati#o ser a pessoa "ur&dica,
normalmente de direito p0blico, titular do direito sub"eti#o de exigir a prestao
pecuniria (tributo ou penalidade) ou a prestao no'pecuniria positi#a ou
negati#a. C a pessoa natural ou "ur&dica, pri#ada ou p0blica, de )uem se exige o
cumprimento da prestao pecuniria (tributo ou penalidade) ou a prestao no'
pecuniria positi#a ou negati#a, denomina'se su"eito passi#o.
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(al#o disposio de lei em contrrio, a pessoa "ur&dica de direito p0blico, )ue se
constituir pelo desmembramento territorial de outra, sub'roga'se nos direitos
dessa, cu"a legislao tributria aplicar at )ue entre em #igor a sua pr$pria.
/ssim, a exigibilidade dos crditos tributrios no sofre interrupo. *ambm no
se produ+ um indese"#el #a+io normati#o.
(egundo o ;$digo *ributrio 1acional, precisamente no artigo <N<, existem N
(dois) tipos de su"eito passi#o da obrigao tributria principal. contribuinte,
tambm conhecido como su"eito passi#o direto, ser a)uele )ue tenha relao
pessoal e direta com a situao )ue constitua o fato gerador da obrigao. ,m
outras pala#ras, o contribuinte retira pro#eito econ>mico da situao definida como
fato gerador. C o respons#el, tambm chamado de su"eito passi#o indireto,
a)uele )ue no contribuinte, portanto, no mantm relao pessoal e direta com
o fato gerador, mas sua obrigao de adimplir a obrigao decorre de disposio
expressa de lei.
Importa destacar )ue o respons#el possui uma relao ou #inculao com o fato
gerador, at por)ue, um terceiro, completamente alheio ao nascimento da
obrigao tributria, no pode ser chamado a pagar o tributo de#ido. 3orm, a
relao ou #inculao mantida pelo respons#el com o fato gerador no pessoal
e direta.
3odem'se, ! lu+ da legislao tributria em #igor, arrolar os seguintes exemplos
de su"eitos passi#os na condio de respons#eis?
a) a fonte pagadora da renda ou pro#entos tribut#eis (salrios, remunera2es,
ganhos de capital, etc.) responde pela reteno do imposto de renda e
recolhimento posterior aos cofres p0blicos@
b) o ad)uirente de bens responde pelos tributos de#idos pelo bem ad)uirido@
c) o esp$lio (patrim>nio de algum depois da morte) responde pelos tributos
de#idos pelo falecido (de cujus) at a data do $bito@
d) a pessoa "ur&dica de direito pri#ado )ue resultar de fuso, transformao ou
incorporao de outra ou em outra responde pelos tributos de#idos at a data do
ato pelas pessoas "ur&dicas de direito pri#ado fusionadas, transformadas ou
incorporadas@
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e) a pessoa natural ou "ur&dica de direito pri#ado )ue ad)uirir de outra, por
)ual)uer t&tulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou
profissional, e continuar a respecti#a explorao, responde pelos tributos, de#idos
at a data do ato, pelo fundo ou estabelecimento ad)uirido, se o alienante cessar
a explorao do comrcio, ind0stria ou ati#idade.
s particulares podem pactuar ou contratar licitamente o )ue )uiserem, mas no
podero, por essa #ia, modificar a definio legal do su"eito passi#o das
obriga2es tributrias, sal#o disposio de lei em contrrio.
Importa frisar no serem irregulares, nulas ou il&citas as clusulas contratuais
definidoras da responsabilidade pelo pagamento de tributos em pessoa distinta
da)uela fixada na legislao tributria. /penas, tais clusulas no pre#alecem
contra o .isco competente, podendo esse simplesmente ignorar, no momento da
cobrana, a exist%ncia da)uela disposio.
6.3. So-%+r%)+)
(olidariedade a ocorr%ncia de mais de um credor, ou mais de um de#edor, na
mesma relao obrigacional, cada )ual com direito ou obrigado ! d&#ida toda.
/ solidariedade tributria passi#a ocorre )uando?
a) as pessoas tenham interesse comum na situao )ue constitua o fato gerador
da obrigao principal. ,xemplo? tr%s irmos )ue so co'proprietrios de um
im$#el rural so, tambm, co'de#edores solidrios do Imposto *erritorial 9ural '
I*9@
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b) as pessoas obrigadas so expressamente designadas em lei. (*C,
exatamente com esse fundamento, reconheceu a responsabilidade solidria dos
s$cio'cotistas pre#ista no art. <B da Mei n. I.GND, de <PPB (9,sp n. G<<.BPG).
/ solidariedade tributria passi#a no comporta o chamado benef&cio de ordem,
por intermdio do )ual um co'obrigado tem o direito de re)uerer se"am
executados, num primeiro momento, os bens do de#edor principal (9,sp n.
F<D.<DF). 4a#endo o tal benef&cio de ordem, os seus bens somente sero
executados se, para saldar a d&#ida, inexistam ou se"am insuficientes os bens do
de#edor principal. (egundo a pre#iso do art. <NF, pargrafo 0nico, do ;$digo
*ributrio 1acional, a .a+enda 30blica competente pode escolher o de#edor mais
sol#ente segundo a con#eni%ncia de melhor reali+ao do crdito tributrio.
s efeitos da solidariedade, sal#o disposio em contrrio, so?
a) o pagamento efetuado por um dos obrigados apro#eita aos demais@
b) a iseno ou remisso de crdito exonera todos os obrigados, sal#o se
outorgada pessoalmente a um deles, subsistindo a solidariedade pelo saldo@
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c) a interrupo da prescrio, em fa#or ou contra um dos obrigados, fa#orece ou
pre"udica os demais.
6.6. C+'+/%+)
;omo a situao definida em lei como fato gerador da obrigao tributria
principal necessria e suficiente para o nascimento do #&nculo entre o su"eito
ati#o e o contribuinte lato sensu, a capacidade tributria passi#a, ou se"a, a
possibilidade de figurar como su"eito passi#o da obrigao, independe de
incapacidade ci#il (menoridade, loucura, etc), medidas )ue importem pri#ao ou
limitao do exerc&cio de ati#idades ou da administrao de bens ou neg$cios e
irregularidade na constituio de pessoa "ur&dica.
/s ra+2es de ordem prtica para a exist%ncia dessas regras so e#identes. (e
fosse poss&#el utili+ar esses defeitos ou #&cios contra o .isco, in0meras pessoas
naturais ou empresas criariam as condi2es para suas ocorr%ncias com o ob"eti#o
de escapar !s obriga2es tributrias. 1o custa lembrar )ue a #ontade
irrele#ante na conformao da obrigao tributria, assim como pre#isto na pr$pria
definio de tributo presente no art. B
o
do ;$digo *ributrio 1acional.
Importa, por fim, no confundir compet%ncia tributria com capacidade tributria. /
primeira significa a )ualificao constitucional da pessoa "ur&dica de direito p0blico
(ente estatal) para criar ou instituir tributos, segundo pre#iso expressa. C a
capacidade tributria (ati#a ou passi#a) consiste na aptido para figurar como
su"eito na relao "ur&dico'tributria, portanto, titulari+ar direitos ou obriga2es
tributrias.
6.4. Do5%/.-%o
7omic&lio tributrio o lugar em )ue a pessoa natural ou "ur&dica estabelece o
centro de suas ati#idades habituais. *odas as comunica2es e procedimentos
fiscais sero dirigidos !)uele lugar.
/s regras pertinentes ao assunto podem ser assim resumidas?
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a) existem tributos cu"a legislao espec&fica exclui ou restringe a faculdade de
escolha, pelo su"eito passi#o, de seu domic&lio tributrio@
b) nos demais tributos, #igora a liberdade de escolha@
c) a liberdade de escolha no pode ser usada para impedir ou dificultar a
arrecadao ou a fiscali+ao do tributo, pois nesse caso poder ser recusado o
domic&lio escolhido (9,sp n. FBE.BIB)@
d) ocorrendo essa recusa, o domic&lio tributrio ser o do lugar da situao dos
bens ou da ocorr%ncia dos atos ou fatos )ue deram origem ! obrigao@
e) na falta de escolha ou eleio, o domic&lio de#er ser? para as pessoas f&sicas ou
naturais, a resid%ncia habitual ou centro habitual das ati#idades, se incerta ou
desconhecida a resid%ncia@ para as pessoas "ur&dicas de direito pri#ado e firmas
indi#iduais, o lugar da sede ou de cada estabelecimento, em relao aos atos ou
fatos )ue derem origem ! obrigao e para as pessoas "ur&dicas de direito p0blico,
)ual)uer das reparti2es no territ$rio da entidade tributante.
tema domic&lio tributrio ganha importncia crucial )uando #isto sob a $tica das
comunica2es ou notifica2es dirigidas pelo .isco ao contribuinte. ;om efeito, a
legislao tributria federal reputa feitas as intima2es fiscais por #ia postal na
data do recebimento da correspond%ncia no domic&lio tributrio do contribuinte.
1os termos da lei federal, para fins de intimao, considera'se domic&lio tributrio
do su"eito passi#o? a) o endereo postal por ele fornecido, para fins cadastrais, !
administrao tributria e b) o endereo eletr>nico a ele atribu&do pela
administrao tributria, desde )ue autori+ado pelo su"eito passi#o.
/ lei federal pre#% )uatro formas de intimao do contribuinte no mbito do
processo administrati#o fiscal. (o elas? a) pessoal@ b) por #ia postal@ c) por meio
eletr>nico e d) por edital. s tr%s primeiros meios de intimao no esto su"eitos
a ordem de prefer%ncia para utili+ao. C o edital somente de#e ser utili+ado
)uando Jresultar improfcuo um dos meiosK referidos anteriormente.
(*C, no "ulgamento do 9,sp n. E5I.FBP, entendeu )ue existe a presuno de
recebimento da notificao, en#iada pelo correio, no caso de lanamento do I3*5.
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;abe ao contribuinte, portanto, pro#ar o no'recebimento da notificao do
lanamento (retratado no Jcarn%K).
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