LA SOCIOLOGA DEL DERECHO

Sumilla del curso

Objetivos del curso
Contenido del Curso
Fundamentos de la sociologa jurdica, diferencias con la sociologa general y
el Derecho
Aspectos internos en las fases tericas de la racionalidad
Aspectos externos en las fases tericas de la racionalidad
Conceptos fundamentales en el anlisis socio-jurdico
Modernidad, posmodernidad y pluriculturalidad
Sumilla del curso
La asignatura tiene por objeto el desarrollo de los fundamentos, conceptos y teora que
conforman la sociologa jurdica o del derecho como un campo de investigacin y
formacin profesional. Su desarrollo se har considerando preferentemente la realidad
nacional.
OBJETIVOS DEL CURSO
El curso debe procurar los siguientes logros en el estudiante:
*Que comprenda los fundamentos e importancia de la sociologa jurdica.
* Que conozca los campos de aplicacin de esta disciplina y,
* Que conociendo los instrumentos bsicos del anlisis sociojurdico est en capacidad
de aplicarlo en el ejercicio profesional y en la investigacin.
Contenido del Curso
Conforme a sus objetivos el curso tiene previsto tres unidades donde se expondrn los
principales conceptos de esta disciplina contrastndolos con la realidad inmediata y
una unidad donde los estudiantes expondrn los resultados de una investigacin, a
nivel de ensayo, sobre cualquier tema socio jurdico.
I PARTE
FUNDAMENTOS DE LA SOCIOLOGA JURDICA, DIFERENCIAS CON LA
SOCIOLOGA GENERAL Y EL DERECHO
Fundamentos de la sociologa jurdica
1.- EL CONCEPTO DEL DERECHO: Principios y reglas que regulan las relaciones
sociales entre individuos y grupos en una sociedad y que a su vez descansan en la
creencia de:
El carcter legtimo de la autoridad.
El carcter superior de las normas y su correspondencia con los valores de la
sociedad (justicia, paz, etc.)
El carcter obligatorio
La necesidad y legitimidad de una sancin, as como de la autoridad que la aplica.
Es imposible ubicar al derecho, conforme al concepto antes expuesto, fuera de la
sociedad y de su funcionamiento y las preguntas a discutir son:
Dnde se encuentra el derecho? En el Estado, en la Sociedad o en ambas?
Hay un sistema o subsistema jurdico?
2.- LA EVOLUCION DE LA SOCIEDAD Y EL DERECHO:
De los usos y costumbres a las convenciones y las normas jurdicas.
De la funcin del derecho frente al desarrollo de una nueva economa.
De la funcin del derecho en el desarrollo poltico.
De la funcin del derecho frente al movimiento y el cambio social.
3.- LA EXISTENCIA DE UN CAMPO JURDICO QUE UNE DERECHO Y SOCIEDAD:
El campo jurdico y sus componentes: jueces, abogados, litigantes, etc.
La aplicacin de la normatividad jurdica y sus implicancias sociales.
La discrecin y autoridad de los jueces frente a los justiciables
Fundamentos de la sociologa jurdica: Conclusin
En conclusin, lo que podemos afirmar es que el derecho y, desde luego su ejercicio,
est ntimamente vinculado a la sociedad; el propio concepto de derecho, su evolucin
y aplicacin son suficiente fundamento para sostener tal cosa.
En virtud de ello, surge la sociologa jurdica o sociologa del derecho, una disciplina a
travs de la cual se trata de estudiar los diversos aspectos en que se vinculan la
sociedad y el derecho.
Definicin de sociologa jurdica
Por lo general la sociologa jurdica tiende a ocuparse de:
*Las causas y efectos sociales de las normas jurdicas.
* Del contenido de las normas, no de su interpretacin o descripcin, en tanto trata de
definirse a quienes o a que propsito sirven.
* La calidad o caractersticas de los operadores jurdicos, dentro de los cuales, el
fundamental es el hombre o profesional del derecho.
Diferencias con la sociologa general y el derecho
Frente a la sociologa general que se ocupa de las relaciones entre individuos y grupos
que se dan en una sociedad determinada, respecto de la naturaleza de esa sociedad,
del medio ambiente y de la cultura en la cual se desarrolla, la sociologa jurdica slo
se ocupa de las relaciones entre la sociedad y el derecho.
La sociologa jurdica no busca reemplazar o desplazar al derecho como una disciplina
cientfica, pues, el campo del derecho se encuentra debidamente delimitado en el
estudio e interpretacin de las normas jurdicas. La sistematizacin de las normas
conforme a un orden jurdico es tema del derecho.
Pero, cuando se buscan causalidades y efectos que van ms all de la norma se
ingresa al terreno de la sociologa jurdica que deviene en una disciplina que apoya o
sirve al derecho.
Causas y efectos de las normas jurdicas
En relacin a este aspecto cabe destacar que dentro de las causas lo que tiene ms
relieve son por una parte, las causalidades sociales inmediatas y, por otra, las de
orden poltico, pues, las decisin sobre la generacin, modificacin de leyes etc. son
de carcter poltico. Es ms, el poder del derecho se mantiene por la fuerza coercitiva
que le proporciona el Estado.
En lo relativo a los efectos se destaca lo siguiente:
* La eficacia de la norma, es decir en que proporcin su aplicacin cumple con los
objetivos contenidos en ella.
* La eficiencia, esto es la relacin costo beneficio, en el sentido que debe haber una
proporcionalidad entre el costo de aplicacin de una norma y los resultados de la
misma.
* El impacto social en el sentido que las resoluciones jurdicas frente a cualquier
problema afectan las expectativas de los ciudadanos, de grupos sociales o de la
opinin pblica en general.
El contenido de las normas
Las normas jurdicas no se dan al margen de la existencia y presencia de grupos de
inters y de presin, los mismos que de una u otra forma buscan influir en los aparatos
decisorios del Estado. Los partidos polticos presentes en el poder legislativo, no son
ajenos a determinadas ideologas y ellas se trasladan para beneficio o perjuicio de
algunos a las normas legales.
Los operadores jurdicos
Su estudio es fundamental, pues en el campo jurdico son stos, en especial los
abogados, los que interpretan y aplican la ley. La forma en que interpretan y aplican la
misma va a tener efectos inmediatos sobre la sociedad. El extremado formalismo del
cual se acusa a nuestros operadores jurdicos, puede hacer perder de vista el acto de
justicia que debe repararse conforme a ley
Sociologa jurdica: diferencias son la sociologa general y el derecho
* En relacin con la sociologa que tiene por objeto lo social, esto es la relacin entre
los individuos y grupos en una sociedad determinada, frente a la sociedad misma, el
medio ambiente y la cultura; la sociologa jurdica tiene por objeto el estudio de las
relaciones entre el derecho y la sociedad.
* En relacin con el derecho, mientras ste estudia e interpreta las normas jurdicas
desde el punto de vista de la dogmtica, la sociologa jurdica debe conocer las
normas pero slo para determinar sus mltiples relaciones con la sociedad.
Evolucin de la sociologa y de la sociologa jurdica
* Del positivismo a la sociologa comprensiva de Weber
* El estructural funcionalismo, el marxismo y el anlisis sistmico.
* El anlisis contemporneo, aproximaciones entre el neomarxismo y el anlisis
sistmico
* La relativa autonoma del campo jurdico y el anlisis sociojurdico: Actores, poder y
procesos
Los aportes de Max Weber: La mirada occidental
Weber, quien es el que mayores aportes tericos hace al desarrollo de la sociologa
jurdica, toma como base el estudio sistemtico e histrico de la forma cmo ha
evolucionado la sociedad y el derecho en el mundo occidental en la creencia que, en
forma natural, todas las sociedades iban a llegar al modelo que se desarrollaba en el
denominado occidente. Quizs esto ltimo sea la gran limitacin de la teora
Weberiana que no alcanz a ver la importancia que tenan las dinmicas ajenas a
occidente y que marcaban distintos derroteros.
Weber: la racionalidad en el desarrollo del derecho
La racionalidad es uno de los conceptos fundamentales de Weber en el estudio
histrico y comparativo que hace del desarrollo del derecho, pues, observa que la
evolucin de ste se orienta progresivamente a una mayor racionalidad, esto es, hacer
del derecho un trabajo sistemtico basado, cada vez ms, en conocimientos
cientficos.
Aspectos internos en las fases tericas de la racionalidad:
I.-El derecho por revelacin carismtica
1.- Es irracional y esencialmente formal (ritos, procesos) y no requiere de pruebas
procesales. Todo descansa en los poderes divinos conferidos al profeta.
2.- No existe diferencia entre el derecho, la magia y la religin.
3.- Lo positivo es que se sustituye la venganza y da lugar a que se instituya en forma
progresiva el derecho como una cuestin especial en la sociedad.
II.-El derecho por honoratiores jurdicos
1.- Es un derecho fundamentalmente emprico y casustico y surge en la medida que
va desapareciendo la creencia en los poderes mgicos y carismticos.
2.- El derecho comienza a ser un oficio especializado, pues el crecimiento de las
causas y el desarrollo de la urbe demanda, como garanta de justicia, que se consulte
a los que conocen las normas existentes.
3.- El movimiento econmico y el desarrollo poltico contribuyen a separar la religin y
el derecho.
4.- Comienza la contradiccin entre los denominados "practicos" y los "tericos"
III. El Derecho por el imperium profano y los poderes teocrticos
1.- El derecho es fundamentalmente material y trata de expresar lo intereses de
quienes se encuentran en el Estado o dominan la economa.
2.- Los derechos patrimoniales y los privilegios que son posibles bajo los regmenes de
corte feudal son un ejemplo de lo anterior.
3.- Bajo estas condiciones el derecho no consigue su autonoma respecto, sobre todo,
del poder poltico.
IV. El Derecho sistemticamente estatuido y aplicado por juristas especializados
1.-Busca conciliar formalismo jurdico con imperativos colectivos, no obstante se da
una contradiccin constante entre los principios formales y materiales.
2.-Su desarrollo est asociado a los intereses del capitalismo que requiere
previsibilidad, formalidad, libertad e igualdad jurdica y poca o nula discresionalidad de
los jueces.
3.-Dentro de la modernidad, sea por la protesta de los particulares que no entienden el
lenguaje jurdico o por la ideologa de los prcticos, va ganado terreno lo material e
irracional.
Aspectos externos en las fases tericas de la racionalidad
1.- Las condiciones econmicas, las mismas que no son determinantes pero
condicionan la generacin de nuevos procedimientos y normas que garanticen el
desarrollo, en la modernidad, del capitalismo.
2.- Las condiciones polticas, las que influyen directamente sobre el derecho, pues,
aqu se encuentra su principal fuente de poder. Las formas del derecho estn
asociadas a los tipos de regmenes polticos.
El Estado moderno racional y el Derecho
Se consideran las siguientes caractersticas:
Es legal, esto es que su constitucin y funcionamiento se rige por leyes en las que se
ha puesto de acuerdo la sociedad.
Es legtimo, en el sentido que todos se someten a l en la creencia de su legalidad.
Es burocrtico, en el sentido que existen aparatos especializados que permiten la
gestin del Estado en todos sus mbitos por expertos o profesionales.
Los aportes de Max Weber: El Estado moderno y la racionalidad jurdica
Entendiendo que la racionalidad supone un ordenamiento cientfico-profesional del
derecho al que no es ajeno el movimiento social, sta da lugar a los siguientes tipos de
tensin:
* Entre los operadores jurdicos tericos y prcticos
* Entre la racionalidad formal y material y,
* Entre lo que se consideran lmites de lo racional y lo irracional en el Estado moderno.
El neomarxismo: Pierre Bourdieu
A diferencia del marxismo clsico que tena entre sus principios considerar la
superestructura, dentro de ella la jurdica, como resultado o consecuencia de la
estructura econmica, Pierre Bourdieu postula la relativa autonoma de esas
estructuras, coincidiendo con Weber en el sealamiento de la influencia que puede
ejercer el orden social sobre el orden jurdico y viceversa.
El neomarxismo: Pierre Bourdieu: Poder, Clases Sociales y Derecho
A pesar de esa y otras coincidencias con Weber, Pierre Bourdieu plantea un esquema
de anlisis que parte por reconocer la relacin existente entre el poder, varias formas
de poder, las clases sociales y el derecho.
En ese sentido, sostiene que detrs del poder simblico (el del derecho) hay un
conjunto de relaciones sociales y de poder que se expresan en su desarrollo.
Pierre Bourdieu: El campo social de lo jurdico
a) Posicin de los agentes: operadores jurdicos
b) Capital especfico. Condiciones de entrada
c) La negociacin y produccin del capital simblico: los diversos poderes.
d) Relativa autonoma del Campo Jurdico: su poder, relaciones de dominio y red de
coaccin.
e) Todos participan en la creencia de un inters que motiva las diversos tipos de
accin jurdica (la justicia, la verdad).
En sntesis, el campo jurdico es el lugar de emergencia de la razn jurdica donde se
disputa, adems, por diversos agentes, la interpretacin y la jurisprudencia del
derecho bajo el supuesto inters comn del derecho.
Pierre Bourdieu: El Habitus
Se llama as al conjunto de disposiciones y prcticas de los agentes definidas por el
entorno social y que a su vez generan en forma sistemtica prcticas, en este caso,
socio-jurdicas.
Estas disposiciones o prcticas son productos de varios niveles o factores de
socializacin, la familia, la escuela, clases o grupos sociales.
Pierre Bourdieu: El Habitus y el Cambio
Pero el hbitus, fundamental en la conducta de los operadores o agentes jurdicos no
es inmutable. Este puede cambiar en la medida de que los propios agentes,
conscientes de las limitaciones que ste puede significar en sus funciones, se decidan
a modificarlos y adquirir otros.
II PARTE
CONCEPTOS FUNDAMENTALES EN EL ANLISIS SOCIO-JURDICO
Conceptos fundamentales de sociologa jurdica: La Libertad
Es difcil entender que una sociedad se desarrolle armoniosamente si no logra
conjugar principios fundamentales como el de la libertad, la justicia y la igualdad.
Qu se entiende por Libertad? Alude a la cualidad de cada persona, resume los
derechos individuales de una persona respecto del todo. La construccin de este valor
ha dado lugar, bajo diversas formas a las doctrinas liberales.
Sin embargo, la libertad no es ningn tiempo irrestricta, sta se encuentra sujeta al
orden jurdico que la sociedad ha establecido para que su ejercicio sea compatible con
los otros derechos y aspiraciones de las personas.
Tipos de Libertad
Dentro de ese concepto se entienden los siguientes tipos de libertad:
a) Negativa, en el sentido de la libertad de obrar sin que exista la construccin o el
sometimiento de otro u otros hombres. Nadie debe ser obligado a hacer algo y ser
libres respecto de...
b) Positiva, en el sentido que la voluntad y decisiones personales no estn sometidas
a la voluntad de otros. El hombre es autnomo
Libertades positiva y negativa
Las libertades positiva y negativa no pueden ir separadas. Las libertades individuales
como las de opinin, organizacin etc. que son libertades negativas no pueden
ejercerse si acaso no hay libertad (positiva) para orientar mi voluntad y mis decisiones
en ese sentido.
Debemos tener la libertad de intervenir o no en poltica, pero si optamos por lo primero
deben haber condiciones que aseguren las libertades de ideas, de reunin,
organizacin etc.
Libertad positiva y libertad colectiva o de las naciones
La libertad positiva en el mundo moderno ya no se restringe a la persona, a la
autonoma de sta, sino que se ha extendido a la autonoma que deben tener las
naciones para ejercer su voluntad y tomar libremente sus decisiones.
De hecho es difcil que la libertad o el conjunto de libertades individuales sea
libremente ejercida en una nacin cuyas decisiones estn atadas a las voluntades de
otras.
Conceptos fundamentales de sociologa jurdica: Igualdad
La Igualdad, aunque de por s no es un valor, muchos lo consideran as, s es una
condicin necesaria para el desarrollo armnico de la sociedad, pues con ello se trata
de establecer una relacin en la cual se defina en qu o respecto de qu debemos ser
iguales. Este concepto o idea ha dado lugar a las doctrinas igualitaristas
Igualdad de todos en todo?
La igualdad de todos en todo es imposible, por eso existe la tendencia a aceptar
universalmente que los hombres sean tratados como iguales respecto de aquellas
cualidades que, segn diversos estudios, son esenciales al hombre: a) el libre uso de
la razn, b) la capacidad jurdica, c) la libertad de poseer y d) la dignidad social.
De lo que se trata es de eliminar no son las desigualdades naturales, sino las sociales.
Expresiones de igualdad
1.- Igualdad ante la ley, que implica que por encima de las desigualdades no existe
discriminacin por estamentos o castas lo que debe asegurar imparcialidad frente a la
justicia.
2.- Igualdad en derechos e igualdad jurdica.- Lo primero supone que los derechos
fundamentales (civiles y polticos) consignados en la constitucin alcanzan a todos los
ciudadanos por igual, lo segundo se refiere a la igualdad de todos ante la ley
3.-Igualdad de oportunidades que implica fundamentalmente una democracia social
donde se corrigen desigualdades en el acceso a la educacin, la salud, la vivienda,
cuestiones que afectan el ejercicio de los derechos ciudadanos.
4.-Igualdad de hecho respecto de los bienes materiales y de los ingresos econmicos.
Avances en la Igualdad
En relacin a las desigualdades:
* De Raza
* Sexo y,
* Socioeconmicas
Conceptos fundamentales de sociologa jurdica: Justicia
La justicia es un valor y un bien social, a travs del cual la sociedad busca la armona
o el equilibrio entre las partes. Este equilibrio se sustenta fundamentalmente en la
igualdad, por eso es comn hablar de justicia y libertad o igualdad y libertad por el
hecho que el valor justicia requiere de la igualdad como condicin necesaria para la
armona o equilibrio entre las partes.
Situaciones de justicia
* Conmutativa o retributiva que es igual a la relacin entre las partes: mercanca y
precio, salario y trabajo, dao e indemnizacin, delito y castigo.
* Distributiva o Atributiva que es igual a la relacin entre el todo y las partes o
viceversa. Consiste en el problema de asignar ventajas o desventajas, beneficios o
gravmenes, derechos o deberes a una pluralidad de individuos pertenecientes a una
determinada categora: Deberes y derechos de las mujeres y el marido, estado jurdico
de obreros y empleados.
Criterios de Justicia
Establecer la igualdad o las situaciones de justicia parte por definir con qu criterios de
vamos a actuar:
* Delito y castigo iguales en el sufrimiento
* Ley del talin
* Salario segn las necesidades, el esfuerzo, los mritos etc.
Reglas de Justicia
Establecidos los criterios de justicia cules son sus reglas?
a) Tratar a los iguales de modo igual y a los desiguales de manera desigual.
b) Aplicacin escrupulosa e imparcial de la ley en tanto no sea reemplazada por otra
siguiendo los canales de legalidad.
Lo anterior demanda, a su vez, lealtad respecto del legislador, de los criterios y reglas
de justicia.
Justicia, igualdad y libertad
* Una accin es justa si se ajusta a la ley y, si sta representa un orden en el cual se
ha definido el lugar de cada quien y s se acta por restablecer ese orden que no
puede ser otro que el del equilibrio entre las partes.
* El equilibrio en toda sociedad est asociado a la igualdad deseable y en tanto la
justicia mantiene ese equilibrio se relaciona con la igualdad y sta con lo justo.
* De otra parte el equilibrio entre las partes no est garantizado si acaso no funcionan
las libertades individuales y las de orden colectivo.
Otros conceptos sociojurdicos
* La norma.
* La sancin
* Deberes
* Derecho subjetivo: confianza y seguridad jurdica (predecibilidad)
* Incertidumbre
* Derechos fundamentales (a la vida, seguridad jurdica, vida pblica y privada,
ciudadanos)
* Valores: Justicia (libertad e igualdad, DDHH, seguridad jurdica etc).
* Control social y anomia o desviaciones de conducta
III PARTE
MODERNIDAD, POSMODERNIDAD Y PLURICULTURALIDAD
El Derecho Moderno
El Derecho en la modernidad:
* Slo reconoce el derecho occidental, en tanto fundado en la razn, desaparecen
privilegios y jerarquas estamentales y de castas.
* Desaparece la pluralidad de regmenes normativos. Todos se rigen por las mismas
reglas.
* Deviene autoritario pues no acepta o impide la diversidad.
Se expresa en: una sola fuente de produccin normativa, un sistema nico de
administracin del derecho y en un Estado unitario. Desconoce el derecho
consuetudinario.
El derecho en la posmodernidad
Derecho posmoderno:
En un contexto en el cual existe un desencanto de la modernidad y su racionalidad, de
sus mega-teoras, se produce en el derecho una tendencia a una organizacin no
totalitaria, no lineal y no mecnica, a la vez que se busca el orden dentro de la
diversidad o al revs diversidad dentro del orden.
Esto resulta compatible con la nocin de libertad y desde luego con la de igualdad.
Cabe indicar que el derecho posmoderno no pretende renunciar a la unidad de un
sistema jurdico, lo que pretende es que esa unidad se construya y se desarrolle de
modo que de cavidad a la diversidad y a la pluriculturalidad y, a la vez, a las
cuestiones de inters general, de donde se entiende que debe haber un equilibrio
entre el derecho del todo y el de las partes.
Desde otra ptica, en el derecho posmoderno se enfrentan la globalizacin y el
multiculturalismo de modo que ambos procesos, uno desde fuera y otro desde dentro,
minan la identidad nacional.
1.- Desde el multiculturalismo:
a) Crece la conciencia del derecho que les asiste a todas la comunidades para
autoafirmarse frente a las otras en igualdad de condiciones.
b) Se rechaza que la cultura occidental trate de hacer pasar sus parmetros de
racionalidad por las condiciones universales de definicin de la realidad, vinculantes
para todos.
2.- Desde la globalizacin:
a) Se establecen estructuras sociales sistmicas de dimensin planetaria que no son
necesariamente consensales y que tienden a reproducir formas de dominio de unos
pases sobre otros.
b) Se desarrollan relaciones virtuales por medio de las nuevas tecnologas que
independientemente de las nacionalidades pueden contribuir a diversas formas de
solidaridad.
Globalizacin y multiculturalidad
Ante la globalizacin y la multiculturalidad es necesario que se encuentren canales
globalizantes para recuperar la solidaridad que reclaman los multiculturalistas y formas
de participacin democrtica para permitir el ejercicio de la tolerancia como medio de
convivencia pacfica.
Globalizacin y multiculturalidad: De la confrontacin al consenso
Es conveniente tener en cuenta que uno y otro proceso, el de globalizacin y el de la
multiculturalidad puede o da lugar a fundamentalismos que tienen intereses diversos y
que no aportan a la convivencia pacfica.
Por ello es necesario, tomando los argumentos de unos y otros encontrar los puntos
de unidad o de inters general a partir de los cuales se de un equilibrio entre la
multiculturalidad y la globalizacin. Esto es algo que an est por hacerse.
El pluralismo jurdico
Se admite la existencia de pluralismo jurdico all donde coexisten normas que
reclaman obediencia en un mismo territorio y que pertenecen a sistemas distintos.
Dentro de este pluralismo puede reconocerse en Amrica Latina la existencia de dos
formas, una que busca derrotar la hegemona del derecho oficial y otro que aparece
como derecho alternativo sin esa pretensin.
Formas de pluralismo jurdico en Amrica Latina
* El derecho consuetudinario de los pueblos indgenas, andinos y nativos.
* El derecho y la informalidad
* El derecho y los grupos subversivos