Prof.

Paulo Borba Casella

Por Giselle Viana


Sala XII 185
1
o
Bimestre
2013
Direito Internacional Publico
Direito Internacional Publico Giselle Viana 2

Sumrio
NOO, OBJETO E MTODO 3
DEFINIO 3
TRANSFORMAES 3
DESENVOLVIMENTO HISTRICO 5
FUNDADORES DO DIREITO INTERNACIONAL 5
Francisco de Vitria 5
Francisco Suarz 6
Alberico Gentili 8
Richard Zouch 8
Hugo de Grotius 8
EVOLUO PS TRATADOS DE WESTFALIA 10
O CONGRESSO DE VIENA 11
A PRIMEIRA GUERRA MUNDIAL 13
FONTES E FUNDAMENTOS DO DIREITO INTERNACIONAL 19
FUNDAMENTOS 19
FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL 20
Fontes Primrias 21
Fontes Secundrias 23
Outras Fontes 24
ESTADO COMO SUJEITO DE DIREITO INTERNACIONAL 25
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DO ESTADO 25
Povo 25
Territrio 26
Governo 27
Capacidade 27
RECONHECIMENTO INTERNACIONAL 28
Pasquale Mancini 30
R. W. Erich 31
H. Thierry 31
NASCIMENTO DE ESTADOS 32
Ps Primeira Guerra Mundial 32
Ps Segunda Guerra Mundial 33
Ps Guerra Fria 34
O Princpio do Uti Possidetis 35
Concluso 35





As citaes feitas ao longo do texto so referentes obra: H. ACCIOLY, P. B. CASELLA, G. E. DO NASCIMENTO
E SILVA, Manual de Direito Internacional Pblico, 14
a
ed., So Paulo, Saraiva, 2000.
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Noo, Objeto e Mtodo

Definio
H toda uma discusso conceitual e valorativa acerca do objeto do direito internacional, e
as definies adotadas variam muito. Vamos adotar a definio segundo a qual o Direito
Internacional o conjunto de normas jurdicas que regulam as relaes mtuas dos Estados e,
subsidiariamente, as das demais pessoas internacionais, como determinadas organizaes, e
dos indivduos.
So, portanto, normas internacionais que podem ter como escopo relaes de comrcio
internacional, entre pessoas, entre pases, etc.

Transformaes
O sistema internacional, durante uma boa parte do sculo XIX e XX, era composto por
cerca de 40 Estados. Hoje em dia h mais de 200. Principalmente no ps-1945, com o processo
de descolonizao, houve um grande incremento no nmero de Estados, o que consistiu numa
grande transformao. Houve, assim, uma mutao horizontal, quanto ao nmero de
participantes do sistema, mas tambm uma ampliao vertical, quanto ao nmero de matrias
que so consideradas de direito internacional.
Sobre a ampliao vertical da agenda, o sistema internacional de proteo aos direitos
fundamentais foi criado basicamente depois da 2
a
Guerra Mundial, com alguns dados que
remontam ao final do sculo XIX e comeo do XX. O direito internacional do meio ambiente, da
mesma forma, praticamente no existia at a conferncia de Estocolmo de 1972 e seguintes.
Os ramos do direito que mais se desenvolveram nos ltimos 100 anos foram os
relacionados a temas como crime organizado, poluio, trfico de pessoas, doenas, etc. So
temas que no respeitam as fronteiras polticas dos Estados! O que torna necessrio sua
regulao por normas compartilhadas, implementadas de forma uniforme, que funcionem
de maneira equivalente em todos os Estados.
O direito internacional, portanto, um direito que enfatiza a necessidade de
interdependncia e de convivncia interligada. A soberania um conceito relativizado no
direito internacional: absoluta nunca foi, mas tem sido menos ainda nas ltimas dcadas. No
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apenas no que concerne a casos com o da Unio Europeia, mas tambm porque impensvel
que cada Estado fixe seus prprios parmetro em certos temas.
H matrias intrinsecamente internacionais, que obrigam por sua prpria natureza que
se tenham todo um conjunto operacional interligado. As organizaes internacionais so
justamente uma forma de organizar a convivncia em matrias especificas. O desenvolvimento
do conjunto institucional das organizaes internacionais comeou na segunda metade do
sculo XIX pra regular servios postais e transmisso de telgrafos, pela instituio de um
enorme feixe de acordos que regulam toda a comunicao por satlite num conjunto normativo
controlado pela UIC.
Essa institucionalizao da convivncia cria um espao institucionalmente organizado,
permeado por padres normativos que vinculam os Estados mesmo sem, as vezes, uma
concordncia expressa por parte de cada um.
Outra tendncia no direito internacional nas ltimas dcadas a mudana do foco dos
Estados para o ser humano. Isso pode ser observado na internacionalizao da proteo dos
direitos fundamentais. Essa proteo deixou de ser somente de direito interno
1
. Assim, o ser
humano passou a ser sujeito de direitos estipulados pelo Direito Internacional, que por sua vez
tambm passou a tipificar delitos cujo sujeito o indivduo. Assim, o ser humano tornou-se
sujeito tanto de direitos quanto de obrigaes tipificadas pelo direito internacional, que, apesar
de ainda girar muito em torno dos Estados, deixou de ser mero conjunto de normas entre eles.
O Direito Internacional est hoje passando por uma grande expanso e ao mesmo tempo
por um importante processo de mutao conceptual. um processo de transformao e ajuste
atual realidade mutvel, com o deslocamento, no que concerne relao entre os Estados, da
premissa de convivncia pontual e isolada de um conjunto de relaes de interdependncia,
solidariedade e integrao.
Hoje, em todos os campos do direito existe um pouco, ou muito, do direito internacional.
Alias, muitas leis adotadas no ordenamento interno no passam de tradues de normas
internacionais. Por isso, entender os tratados, ou seja, como so assinados, incorporados, como
criam direitos e deveres entre os pases participantes e no participantes, etc., importante
pois eles tm desdobramentos em todos os campos do direito.

1
O Brasil, nesse sentido, vinculou-se ao sistema interamericano, pelo qual teve em 2006 sua primeira
condenao, e ao sistema da ONU de proteo ao direito humanos (pactos de 1966 e outras convenes
internacionais),
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Desenvolvimento Histrico

O Direito Internacional existe desde o registro da escrita. O fenmeno de surgimento
desse direito aparece sempre que h mais de um centro de poder poltico independente, e tais
centros de poder precisam conviver.
Existe um sistema de convivncia internacional propriamente dito desde a Idade Mdia, e
esse sistema passou por muitas transformaes no desenrolar dos sculos. Mas no houve
grandes rupturas entre um perodo e outro, e muitos princpios originados em um perodo
subsistiram nos subsequentes, apesar de modificados.
H quatro perodos em que se pode dividir a evoluo histrica do Direito Internacional:






poca do descobrimento da Amrica, j havia diversos Estados independentes, cujas
relaes precisavam ser reguladas tendo em vista a conciliao de interesses conflitantes [p. 8].
Diante desse contexto, o Direito Internacional pblico comeou a ter relevncia crescente, e a
ser tratado inclusive como cincia, mesmo que ainda no sistematizada.

Fundadores do Direito Internacional

FRANCISCO DE VITRIA (1480-1546)
Francisco de Vitria foi professor de teologia da universidade de Salamanca, ou seja, a
principal universidade da principal potncia da poca, a Espanha. No final do sculo XV e
comeo do XVI, sucederam as descobertas da Amrica e a reforma protestante, o que expressa
um contexto de grande transformao global.
Da Antiguidade at
os Tratados de
Vesteflia
De 1648 at a
Revoluo Francesa
e o Congresso de
Viena de 1815
Do Congresso de
Viena at a primeira
guerra mundial
De 1918 aos dias de
hoje
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A frente de expanso para o novo mundo trouxe algumas questes inditas, que
precisavam ser enfrentadas. Algumas das consideraes de Vitria, como no poderia deixar de
ser, tinham o escopo justamente de enfrentar esses problemas importantes de seu tempo: como
o rei deveria administrar as novas extenses de terra anexadas? Como os europeus deveriam
relacionar-se com os ndios? At que ponto havia competncia do papa para conceder poder a um
rei e no a outro sobre determinadas terras descobertas? Etc.
Vitria dizia que o fato da descoberta da Amrica pelos espanhis no os autorizada a
fazer o que quisessem. Segundo o telogo, se por um lado os ndios eram gente e como tal
deveriam ser tratados, por outro lado o ius comunicationis
2
era um dever natural de todos os
povos. Assim, se tal dever no fosse observado, isto , se houvesse resistncia livre
comunicao dos europeus, haveria a necessidade de interveno armada.
Outro conceito tratado por Vitria foi o de direito entre os povos. Os romanos criaram a
ideia de um ius gentium, e Vitria, partindo dessa fonte romana, a adaptou ao contexto de sua
poca criando o conceito de ius inter gentium, ou seja, um direito entre os povos.
Francisco de Vitria um marco na evoluo do direito internacional pois as respostas
que deu aos problemas de seu tempo, apesar de no constiturem um curso de direito
internacional, foram uma contribuio inovadora e importante que foi retomada e discutida
posteriormente por muitos autores. No geral, a tradio europeia do direito internacional teve
desdobramentos em todas as partes do mundo.

FRANCISCO SUARZ (1548-1617)
Uma gerao depois de Vitria, o direito internacional encontrou novo expoente em
Francisco Suarz, outro sacerdote espanhol, que professava teologia em Coimbra. Suarz
desenvolveu uma srie de matrias, inclusive algumas que dizem respeito ao que hoje
consideramos de direito internacional. Assim como Vitria, Suarz buscou responder algumas
relevantes questes de seu tempo.
Em defesa da f catlica, questionou por exemplo o direito divino dos reis. Essa questo
era muito importante na poca, pois permeava os ingleses uma discusso sobre se o rei teria
direito de obrigar a um voto de fidelidade. Esse direito afetaria principalmente os sditos

2
Esse conceito parte da ideia de que haveria uma sociedade natural entre todos os povos, e
consequentemente um direito de livre circulao e comunicao inerente ao homem. A Corte
Internacional de Justia retomou esse conceito ao julgar um caso recentemente, o que mostra a
influencia de Vitria nos dias de hoje.
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catlicos que viviam na Inglaterra. Suarz, em resposta, dizia que o rei podia exigir fidelidade
poltica, mas exigir a submisso da conscincia j seria um abuso de poder. Defendia, assim,
uma esfera individual de convico que no se subordinaria ao poder poltico.
Suarz, em estudo sobre a guerra, mais que inovar, fixou um parmetro de anlise do
tema at o ponto em que tinha chegado em sua evoluo. No que concerne ao direito
internacional, apesar de no ser seu foco principal, Suarz desenvolveu e estruturou melhor,
filosfica e conceitualmente, o que Vitria j tinha comeado.
Assim como Vitria, Suarz trouxe uma importante contribuio para o desenvolvimento
do direito internacional no sentido de enfrentar esse quadro de regulao da convivncia
internacional. Falava de um direito internacional que estava fora de lei, que no seria s uma
questo de costume, ou aceito s porque a comunidade internacional deixava que assim fosse,
mas que teria fora de lei. E essa fora no se impunha pela autoridade da Igreja ou da f, pois
no vinha de Deus. Era, na verdade, um direito humano criado para regular a convivncia
entre comunidades humanas.
Destarte, podemos ver que Suarz j criava uma clara distino de reas de competncia
e atuao entre o direito das gentes, isto , entre as comunidade politicamente organizadas, e o
direito posto por Deus, o direito interno. No fundo, qualquer sistema jurdico serve para
resolver problemas de convivncia de maneira organizada, evitando a guerra constante entre os
homens. Seja tratando dos conflitos no interior das comunidades, seja dos conflitos entre
comunidades distintas.
Ao tratar da guerra, o telogo parte da constatao de que h momentos em que no d
pra se resolver as coisas de maneira civilizada. Contudo, mesmo entre inimigos no contexto de
guerra existiriam limites ao que se pode fazer: deve-se respeitar civis, comerciantes, etc.
3

Ademais, dever-se-ia evitar a destruio de fontes que eram de todos, como os rios, e de cultos,
por exemplo.
Apesar de j haver na poca essa ideia de que abusos deveriam ser coibidos durante a
guerra, at que ponto se conseguia coibir esses abusos era uma questo em aberto. Hoje, a ideia
que apesar de impossvel evitar totalmente abusos do tipo durante a guerra, deve-se ao menos
responsabilizar os agentes depois.

"
Nas consideraes de Suarz acerca da guerra preciso considerar o contexto. Com efeito, a guerra
na Antiguidade, at o fim do sculo XVIII, era geralmente entre exrcitos profissionais, muitas vezes
pequenos e mercenrios. As guerras eram muito frequentes, tambm. Nesse cenrio, a vida da sociedade
civil flua de maneira muito mais extensa que durante guerras como a mundiais do sculo passado.
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ALBERICO GENTILI (1552-1608)
Gentili outro autor contemporneo ao Suarz, e escreveu sobre o direito diplomtico,
sobre o direito da guerra. Alguns temas de que tratou continuam em discusso at hoje.
No direito da guerra, o autor deu um passo a mais no que seria considerado um estudo de
direito internacional. Elaborou um tratado que trouxe uma poro de dados acerca da
ordenao da convivncia de sociedades politicamente organizadas. Uma das ideias que trouxe
foi a de resguardo das diferenas de convico: a tolerncia aos que tenham ideias e princpios
diferentes
4
.

RICHARD ZOUCH (1590-1661)
Um dos sucessores de Gentili o autor do primeiro livro sistemtico de direito
internacional: Richar Zouch. Em sua obra, traz vrios itens relativos s questes dinsticas por
exemplo.
Zouch deu mais espao e ateno para a contribuio da prtica dos Estados. Assim,
trouxe um vis mais emprico sua obra, diferenciando-se de seus predecessores. Enquanto
esses deduziam consequncias prticas a partir de princpios, Zouch enfrentava as questes
prticas e concretas, buscando solues em autores antigos. Sua obra tambm destaca-se por
apresentar um maior detalhamento em relao a dos outros autores que vimos.

HUGO DE GROTIUS (1583-1645)
Hugo de Grotius, ou Hugo Grcio, foi uma grande personalidade do seu tempo, e escreveu
a principal obra da era moderna sobre direito internacional, alm de diversas outras obras
sobre outros temas de direito. O Direito da Guerra e da Paz, publicado em 1625, foi sua
principal obra.
O perodo de 30 anos que os holandeses passaram no Brasil foi decisivo para a obra de
Grcio, nascido na Holanda. O autor viveu num perodo em que a Holanda estava tentando
definir o que ser independente, isto , como delimitar claramente seu povo, atribuindo a si
prpria uma identidade nacional.

4
Destoando dos outros dois autores, Gentili era protestante e no catlico. Alias, era um protestante
que vivia nos estados pontifcios, e teve que refugiar-se na Inglaterra para escapar da Inquisio. Tendo
em vista esse contexto pessoal, natural que defendesse a tolerncia.
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Essa uma das questes enfrentadas por Grcio, que estava ligado a uma corrente
poltica e religiosa mais tolerante e favorvel a um tratado de paz com a Espanha.
Grcio encara tambm a questo da liberdade de navegao dos oceanos, defendendo
que tal navegao deveria ser sim livre. Essa perspectiva, naturalmente, favorecia os
holandeses, em detrimento das potncias dominantes da poca: Portugal e Espanha.
Esse debate foi to significativa que se prolongou at recentemente, cessando apenas
quando a matria foi regulada pela Conveno das Naes Unidas sobre os direitos do mar em
1982. Nessa, a tese de livre navegao, associada limitao da soberania dos Estados, foi
traduzia no direito internacional vigente.
Grcio, no que concerne metodologia, mostrou uma grande preocupao em
fundamentar a sua argumentao, procurando diversos exemplos na histria (grega, romana,
bblica) e em pensadores antigos. Procura um direito fundamentado na justa razo, na hectas
ratio, que deveria ser o que norteia a regulao da convivncia entre os homens. Nesse sentido,
as normas de direito internacional deveriam corresponder ao que sensatamente acertado.
Para Grocius o direito natural no baseado na vontade divina, pois tem valor
prprio. Segundo ele, consiste em certos princpios de razo s (est dictatum
recta e rationes), que nos fazem conhecer quando uma ao moralmente
honesta ou desonesta, segundo sua conformidade ou desconformidade com
uma natureza razovel e socivel.
Dizia-se que Grcio foi o pai do direito internacional. E de fato ele foi um autor
importantssimo pra consolidar o direito internacional moderno, e considera-se inclusive que
inaugurou uma nova fase nesse direito como cincia autnoma. Mas cabe observar que, mais
que inovar, ele consolidou uma longa tradio que o precedia, dando maior solidez e
coerncia a esse conjunto. Sua obra at hoje um livro crucial no direito internacional.
Uma ressalva que se pode fazer obra dos autores mencionados relativa sua limitao
ao contexto europeu. Nesse sentido, Luhmann sustentou a tese de que era preciso pensar um
modelo que fosse intercivilizacional, comportando os modelos e vises de mundo das diversas
culturas e civilizaes, no se restringindo ao europeu. Assim, dizia que Grcio tinha uma sria
preocupao com a proclamao da independncia da Holanda, e essa preocupao pautava
sua obra, o que a tornava muito ligada ao contexto europeu e mais especificamente holands.
Consequentemente, sua construo no comportava todas as civilizaes.
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Evoluo ps Tratados de Westfalia
Na metade do sculo XVII o direito internacional ganha um novo marco, recebendo uma
nova configurao consolidada nos tratados de Westfalia
5
.
H muita discusso no que concerne representatividade desse marco como parte do
processo de evoluo do direito internacional. Cabe ento determinar o que foi caracterstico
desse momento: era preciso uma maneira de conviver de forma pacfica, e os tratados de
Westflia consistiram justamente na instaurao de um sistema internacional que politizava,
e assim neutraliza, as guerras de religio, por meio de uma regulao de direito
internacional.
1648 pe fim a 30 anos de guerra e fixa a ideia de que os prncipes no poderiam acabar
com as minorias de outra religio no seus pases. Resolve-se o problema regulando o direito
dessas minorias, internacionalizando essa proteo e criando um sistema de controle de cada
potncia sobre a outra. Nessa altura, j havia deixado de existir uma unidade religiosa na
Europa, o que justificava a tolerncia diversidade religiosa.
Na Idade Mdia no havia soberania, mas a suserania, pela qual existia diferentes duques,
reis, bares, etc., que se reportavam todos ao papa. Era um sistema hierrquico e organizado de
convivncia, no qual havia um poder central (papa) que arbitrava os conflitos entre as
autoridades locais. Era um imprio, que tinha uma fora poltica significativa. Mas esse imprio
deixa de ter a representatividade que tinha, pois o sistema antigo deixou de dar conta de
gerenciar a convivncia internacional organizada.
1648 foi, de fato, um marco significativo, mas no se deve exagerar a importncia da
contribuio da paz de Westfalia para a fundao de um sistema de direito internacional
moderno. Apesar de ser um marco, 1648 no foi o ponto zero do direito internacional!
Nesse processo de consolidao do direito internacional, ainda no sculo XVII, destacou-
se a obra de Samuel Puffendorf (1632-1694). A partir da contribuio principalmente de
Grcio, Puffendorf representa uma etapa a mais na fundao de um direito internacional
organizado. Sua concepo consistiu em um direito internacional que se situava entre a ideia
de um direito natural e um direito criado pelos homens.

5
Os tratados de Westfalia cessaram a Guerra de Trinta Anos, inaugurando uma nova era na histria
poltica europeia, na qual prevaleceu o princpio da igualdade jurdica dos Estados e do equilbrio
europeu. Cabe observar que foram dois tratados, um assinado entre os prncipes catlicos e outro pelos
protestantes.
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Na primeira metade do sculo XVIII, contribuiu para esse processo de evoluo o jurista
holands Cornelius von Bynkershoek (1673-1743). Em sua obra Questes de Direito Pblico, o
autor aborda uma questo naval de extrema importncia: cabvel entender que o Estado exera
seu poder sobre uma determinada faixa de mar territorial?
Em resposta a essa indagao, Bynkershoek faz uma formulao que foi repetida por mais
de dois sculos: o poder do Estado deveria ir at onde alcanasse a fora de suas armas. O
alcance seria, portanto, de um tiro de canho. Isso foi por certo tempo aceito como uma norma
costumeira, e s muda na Conveno de Genebra sobre Mar Territorial de 1958. Contudo,
apenas em 1982 adotou-se a formulao utilizada hoje
6
.
Alm de questes navais, Bynkershoek tambm escreveu sobre o direito de legao e
sobre questes de direito pblico com relevncia em aspectos internacionais.
Georg Friedrich von Martens (1756-1821) figura como o ltimo grande autor nesse
processo de evoluo histrica do direito internacional. Inaugurou a chamada escola histrica
do direito internacional, que buscava um olhar reflexivo, com o objetivo de analisar coletneas
de normas feitas pelos Estados ao longo do tempo. Fecha-se com a obra de Martens a fase dos
grandes nomes dos fundadores do direito internacional.







O Congresso de Viena
Nessa poca, mais especificamente em 1815, temos outro marco, de importncia
comparvel de 1648, na evoluo do direito internacional.

6
A questo do mar territorial muito importante, inclusive no Brasil atual, com as discusses acerca do
pr-sal e da Amaznia azul.
Importncia do
Tratado de
Westfalia
Ps termo Guerra dos 30
Anos
Internacionalizou a
proteo s minorias
religiosas
Igualdade jurdica dos
Estados e Princpio do
equilbrio europeu
Direito Internacional Publico Giselle Viana 12

Em 1815 foi criado o Concerto Europeu, sistema que dura at o comeo da Primeira
Guerra Mundial. As dinastias reinantes tinham interesse em restabelecer o funcionamento da
Europa aps as guerras de Napoleo. Mas, apesar dessa questo de contexto, algumas normas
fixadas nesse perodo tm aplicabilidade at hoje. o caso da base da regulao dos
representantes diplomticos e consulares: como eles deveriam ser tratados pelas diferentes
jurisdies? Quais seus direitos e imunidades? A que regimes jurdicos esto submetidos? As
Convenes de Viena, sobretudo, consolidaram os usos e prticas habitualmente aplicados
pelos Estados.
Alm desse ponto, foi tratada tambm a regulao do regime dos rios internacionais
(exemplo: Reno, Danbio). O princpio geral que rege essa matria seria o da liberdade,
comportando tratados especficos.
Outra evoluo importante consistiu no incio da condenao do trfico de escravos.
Com efeito, comeou-se a se falar em uma represso internacional s a partir do Congresso de
Viena. Nesse tema, o Ato Geral da Conferncia de Bruxelas, de 1889, representou um
importante marco ao condenar definitivamente o trfico de escravos como um ilcito
internacional.
O Concerto Europeu recebe muitas crticas pela doutrina, que diz ter havido nele uma
preocupao sobretudo de matrias de interesse interno da Europa. Mas foi sem dvidas um
marco de reformulao do direito internacional, levando renovao de matrias importantes
que continuam a ser usadas at hoje.







No curso do sculo XIX houve uma significativa ampliao do sistema internacional.
Alguns eventos que marcaram essa ampliao horizontal, isto , pela insero de novos sujeitos
Importncia do
Congresso de Viena
Consagrou a queda de
Napoleo, estabelecendo
uma nova ordem poltica
Proibio do tr!co dos
escravos e liberdade de
navegao em rios int.
Instituio de um regime
aos agentes diplomticos
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de direito internacionais, foram a independncia dos Estados Unidos em 1776, e de quase todas
as colnias da Espanha e Portugal entre 1810 e 1821, alm das posteriores independncias na
sia.
Em 1825 foi selado o Tratado de Lisboa, com o qual houve o reconhecimento da
independncia do Brasil por Portugal. A partir desse tratado se d a aceitao da independncia
do Brasil, e ele portanto representa um marco da sua insero internacional. Mas a ao
internacional do Brasil comea j em 1815, mesmo antes da independncia, com a participao
no Congresso de Viena na condio de Reino Unido.
Importante observar que o direito internacional nessa poca, apesar das transformaes
no cenrio mundial, repousava sobre as mesmas bases que antes, que continuavam
intrinsecamente as mesmas. O que mudou foi a abrangncia desse sistema, ampliada com o
aumento quantitativo de Estados independentes.

A Primeira Guerra Mundial
A primeira Guerra Mundial colocou fim ao perodo do Concerto Europeu. Ao seu final
houve a criao da Sociedade das Naes e da Corte Permanente de Justia Internacional
7
. O
sistema que tinha funcionado durante um sculo, portanto, acaba e feita uma nova
restruturao do direito internacional, tendo em vista a criao de mecanismos que evitassem
a ecloso de novos conflitos.
Aps a Primeira Guerra houve a criao da OIT, o que significou a transferncia da
competncia para regular as condies mnimas de trabalho: da competncia interna para a
internacional. Os Estados, portanto, delegam parte da sua soberania pra uma comunidade
internacional, que passa a ter a competncia de regular essas condies por meio de
instrumentos de direito internacional. Essa transferncia de competncia representa uma
grande transformao.
A institucionalizao prpria dessa restruturao criava a possibilidade de soluo de
controvrsias sem apelo guerra, evitando que o que havia acontecido se repetisse.
A criao da Europa das nacionalidades , tambm, fruto desse perodo. Cada Estado,
segundo esse princpio, deveria corresponder a uma nao. Com base nessa ideia, que tornou-se
um critrio de ordenao da Europa, foi redesenhado o mapa europeu.

7
Substitudas hoje, respectivamente, pela ONU e pela Corte Internacional de Justia.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 14

Essa tendncia apresentou consequncias no que concerne proteo de minorias. O fato
que dentro desses territrios atribudos a uma determinada nacionalidade, havia
contingentes de populao de outras etnias minoritrias, que precisavam ser protegidas e
no podiam ficar merc dos governos locais. Diante disso, iniciou-se um processo de
internacionalizao da proteo das minorias tnicas.
Depois de Westfalia, as minorias religiosas passaram a ser protegidas por uma norma
internacional. Depois da primeira Guerra Mundial, internacionalizou-se a proteo das minoria
tnicas, ou seja, os direitos dessas minorias passam a ser tutelados por normas de direito
internacional.
Um caso que marcou essa internacionalizao foi o das escolas minoritrias na Albnia,
julgado pelo TPDI. Ficou determinado nesse julgamento o princpio de que o direito interno
no se pode sobrepor a uma obrigao internacionalmente pactuada. Isso, em 1969, foi
positivado nos artigos 26 e 27 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados. Na prtica,
significa que o Estado no pode invocar o direito interno para com isso descumprir uma
obrigao resultante de tratado. Isso resolve em grande parte a discusso sobre a relao entre o
direito internacional e o interno.









No tratado de Versalhes, que ps fim guerra entre a Alemanha e as potencias
vencedoras, foi inaugurada a ideia de responsabilidade internacional por atos de guerra. Dois
artigos no referido tratado, nesse sentido, previam as responsabilidades penais e internacionais
Importncia da
Primeira Guerra
Europa das nacionalidades e
internacionalizao da
proteo das minoria tnicas
Ideia da prioridade de
tratados em detrimento de
normas internas
Ideia de responsabilidade
internacional por atos de
guerra
Internacionalizao de reas
antes consideradas de
competncia interna
Questo da e!ccia
Questo da
operacionalidade
Direito Internacional Publico Giselle Viana 15

do antigo imperador alemo. A responsabilidade internacional, a partir de ento, deixou de ser
mera questo de Estados e passou a ser atribuvel a indivduos.
Essa ideia, inaugurada aps a primeira guerra, evoluiu muito ao longo das ltimas
dcadas. Nos anos 1990, por exemplo, foram criados tribunais penais internacionais para julgar
a antiga Iugoslvia, Ruanda, Serra Leoa, etc.
O Brasil, alis, participou da negociao e ratificou o estatuto de Roma, acrescentando na
constituio federal uma previso de expresso reconhecimento da constitucionalidade da
jurisdio dos tribunais penais internacionais
8
.
Alm da enorme ampliao do contexto internacional os fundadores da ONU foram 51
Estados e atualmente a ONU tem cerca de 200 outro dado de transformao da agenda
internacional foi a ampliao dos campos considerados de direito internacional, sobretudo
por uma questo de operacionalidade.
Por exemplo, a questo ambiental surge em 1972 na agenda internacional. A conferncia
de Estocolmo lanou a ideia de que a internacionalizao da proteo ao meio ambiente
fundamental para sua eficcia. A Rio 1992, Johanesburgo de 2002, etc., so outros marcos dessa
proteo. Observa-se que o direito ambiental uma rea inteira do direito internacional que
simplesmente no existia at 1972, e tornou-se desde ento um campo que permite uma
especializao. O que percebemos que essa internacionalizao foi, acima de tudo, uma
necessidade operacional imperativa. Isso porque questes ambientais exigem, muitas vezes,
um tratamento que extrapole as fronteiras nacionais, pela simples razo de que fenmenos
ambientais no se restringem s fronteiras. A poluio, por exemplo, no para na fronteira
entre dois Estados. Sendo assim, se no se tem um patamar mnimo internacionalmente
acordado, se deixa-se essas questes a cargo exclusivo dos Estados, a proteo torna-se
totalmente ineficaz.
H, no geral, questes tcnicas que comeam de uma maneira aparentemente muito
simples mas que se tornam grandes corpos de normas internacionais. tambm o exemplo da
comunicao postal e por telgrafo internacional. Na virada para o sculo XX, com a
descoberta das ondas de rdio, agregou-se uma nova dimenso s telecomunicaes. Criou-se,
diante disso, um grande feixe de tratados para regular as comunicaes por satlite, e foi

8
A ratificao do Estatuto de Roma possibilita que o Estado entregue um indivduo para ser julgado no
Tribunal Internacional. Mas essa entrega no equivalente extradio por questes polticas, que
vedada no ordenamento brasileiro.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 16

formada a Unio Internacional de Telecomunicaes. outro grande campo que funciona
necessariamente, por suas caractersticas inerentes, no campo do direito internacional.
Pode-se citar tambm o campo da aviao civil. Assim como o das telecomunicaes,
comea com uma inovao tecnolgica, ensejando enormes reflexos no campo jurdico em
mbito internacional. O Tratado de Paris de 1919 iniciou o tratamento da questo e a
Conveno de Chicago de 1944 estabeleceu, por sua vez, o regime que at hoje aplicado, a toda
a aviao civil internacional do mundo. A internacionalizao desse regime, cabe observar, no
suscita qualquer contestao, afinal seria impossvel o funcionamento da aviao internacional
se cada pas tivesse suas normas regulando a matria.
A falta de soluo para o problema da guerra, alis, se d no pela incapacidade da
regulao internacional, mas porque os Estados no dotam as organizaes de direito
internacional de competncia pra resolver esses problemas, isto , no concedem a essas
organizaes atribuio suficiente pra que um mecanismo internacional resolva.
Outro campo incorporado pelo direito internacional que cabe destacar a proteo da
sade. A importncia de se ter um regime uniforme na classificao de doenas e
procedimentos tcnicos no sentido de garantir eficincia ao combate a uma nova epidemia
que pode ter uma difuso muito rpida e fugir do controle de um pas. Essa uniformizao,
portanto, uma forma eficaz de se dirimir o combate de epidemias.
Ao lado das relaes bilaterais entre Estados h cada vez mais a necessidade de atuao
junto s organizaes internacionais. A diplomacia parlamentar cada vez mais necessria ao
lado da tradicional diplomacia bilateral. Essa multipolarizao do sistema internacional um
dado irreversvel.







Tendncias do
Direito
Internacional
Multipolarizao do
sistema internacional
Ampliao da
presena de normas
int. no direito interno
Crescente incluso do
ser humano como
sujeito de direitos int.
Foco em valores e
princpios
compartilhados
(cogentes)
Reestruturao
contempornea
Direito Internacional Publico Giselle Viana 17

H campos do direito em que h um nmero crescente de normas de direito
internacional, que convivem com norma de direito interno. Todas as reas hoje tm um certo
grau de presena, que cada vez mais capilar e ampliada, de normas de direito
internacional, inclusive em campos que eram antes considerados de domnio reservado dos
Estados. Hoje pode-se dizer que as normas de direito internacional permeiam todos os campos
de atuao humana.
Outro campo de enorme mudana da proteo internacional dos direitos fundamentais.
Como vimos, a evoluo dessa ideia comea em Westflia com a proteo das minorias
religiosas, e depois procede com a proteo das minorias tnicas no ps-Primeira Guerra,
culminando mais tarde com a Declarao Universal dos Diretos do Homem. uma grande
mudana, j que essa questo era antes considerado competncia exclusiva dos Estados, e
passa cada vez mais a ser regulada por meio de instrumentos internacionais. O direito
internacional dos direitos humanos tornou-se uma disciplina inteira que inclui a questo dos
refugiados, das formas de combate discriminao, dentre outras. Um Estado que viola no
plano interno essas normas pode ser responsabilizado internacionalmente.
No contexto nacional, em matria de direitos fundamentais, observa-se que houve uma
mudana significativa do posicionamento do Brasil nos ltimos anos. O pas era antes
relutante em se vincular aos pactos de proteo dos direitos humanos internacionais, e s
aceita a jurisdio da conte interamericana de direitos humanos em 1992.
A dado central do direito internacional, como podemos ver nesse panorama, ser um
sistema em constante reestruturao. Uma das grandes transformaes estruturais das
ltimas dcadas o papel crescente do ser humano como sujeito de direitos no regime
internacional. Esse papel deve ser considerado no apenas do ponto de vista das protees e
direitos, mas tambm dos deveres. Nessa linha, diversos delitos, cujos agentes so seres
humanos, foram tipificados por tratados nos ltimos anos. So os crimes de guerra, contra a
humanidade, de genocdio, por ex.. Assim, tanto a proteo dos direitos fundamentais por meio
de mecanismos internacionais, quanto a tipificao de delitos por tratados, caracterizam uma
crescente incluso do ser humano como sujeito de direitos e obrigaes de direito
internacional.
Como dito, isso uma grande mudana estrutural no sistema internacional. Apesar desse
sistema continuar sendo em grande medida operado por Estados, cujas condutas naturalmente
geram efeitos no plano do direito internacional, eles perderam a exclusividade como sujeitos de
direito internacional.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 18

Outra mudana conceitual importante foi na tnica do contedo do direito internacional.
Por uma boa parte de sua existncia, foi a de evitar a interveno de um Estado em outro. Isso
deixou, em muitas situaes, de ser o foco, dando-se uma nova nfase em valores e princpios
compartilhados que devem se tutelados internacionalmente.
Essa adoo do ser humano como o foco central do sistema, e de valores e princpios
como a tnica, muda a caracterizao do sistema internacional clssico. H no apenas uma
grande ampliao de suas reas de atuao, como tambm um intenso desenvolvimento dos
procedimentos de aplicao, ou seja, de mecanismos que garantam que as norma de
internacionais sejam aplicadas e respeitadas. Afinal, com a ampliao do nmero de pases e da
abrangncia temtica da agenda internacional, faz-se mister dotar o sistema internacional de
mecanismos adequados.
Alias, a principal preocupao do sistema atualmente garantir que funcione o que j foi
aceito como princpio pela implementao como procedimento. Afinal, se no se traduz as
normas em procedimento de implementao adequado, elas padecem de falta de efetividade,
restringindo-se a formulaes vagas sem efeitos na prtica.
Tem havido uma crescente atuao de instituies, com a criao de cada vez
subsistemas dentro do sistema internacional. Esse dado ensejou uma discusso sobre a sua
unidade sistmica e o risco de fragmentao do DInt. Teoricamente esse risco existe, mas na
prtica as instituies de DInt. demonstram um preocupao muito grande de coerncia do
conjunto normativo. Assim, mesmo tribunais regidos por diferentes convenes, e que no
possuem nenhuma ligao ou hierarquia entre si, tomam o cuidado de garantir certa coerncia
ao decidir questes que j tenham sido tratadas em outros tribunais.
Em suma, apesar da ampliao do conjunto de instituies trazer um risco terico de
fragmentao, a coerncia do sistema tem sido preservada na prtica.





Direito Internacional Publico Giselle Viana 19

Fontes e Fundamentos do Direito Internacional

Fundamentos
O estudo do fundamento do DIP busca explicar a sua obrigatoriedade. (...) So
inmeras as doutrinas que procuram explicar a razo de ser do DIP, mas
verifica-se que todas podem ser filiadas a duas correntes, ou seja, a voluntarista
e a positivista. Para os defensores das doutrinas voluntaristas, ou do direito
positivo, a obrigatoriedade do DIP decorre da vontade dos prprios Estados;
para a outra corrente, a obrigatoriedade baseada em razes objetivas, isto ,
acima da vontade dos Estados.
No que concerne aos fundamentos do DInt., h teorias que afirmam que ele criado pela
vontade dos Estados, mas isso insustentvel hoje em dia. Ao lado da vontade dos Estado h
um conjunto de normas cogentes que vo muito alm dessas vontades. Essa noo de normas
cogentes, que j era colocada por Vitria, diz respeito a normas que no seriam passveis de
derrogao mesmo que houvesse consenso entre os Estados. A ideia que norteia esse
conceito a de que existem direitos que so inalienveis, universais e indivisveis.
Essa ideia muda toda a natureza do sistema, pois muda a premissa sobre a qual ele se
assenta.




Podemos ver o prevalecimento do segundo conceito, por exemplo, na criao da Corte
Internacional de Justia. Em matria de proteo dos direitos fundamentais, no vigora s uma
dimenso contratual, tambm uma questo de valores e interesses da comunidade
internacional como um todo que precisam ser tutelados. Tanto que o no adimplemento de
uma parte, quando fala-se em obrigaes internacionais, no exime as demais partes de
cumprir sua obrigao, como acontece nos contratos em geral.
Autodelimitao da
soberania dos
Estados pelo
consenso
Existncia de valores e
princpios no passveis
de derrogao
Direito Internacional Publico Giselle Viana 20

A noo de DInt. como valores compartilhados que tm que ser implementados pelo
conjunto da comunidade internacional cria uma obrigao de solidariedade entre os Estados e
necessria quando consideramos essas questes.
Em matria de DInt. do meio ambiente, outra inovao a ideia de interesse comum da
humanidade: h questes que podem no estar especificamente tipificadas em uma conveno
mas nem por isso deixam de ser vinculantes e obrigatrias para a comunidade internacional
como um todo, pois consistem em interesses comuns da humanidade. Essa construo no
cabe na logica westfaliana de no interveno dos Estados uns nos outros. Essa lgica,
portanto, foi substituda pela nfase na necessidade de cooperao e de atuao conjunta que
possibilitem a persecuo de interesses comuns com maior efetividade.

Fontes do Direito Internacional
nas fontes do direito internacional que devemos procur-lo quando ele precisa ser
aplicado.
Por fontes do DIP entendemos os documentos ou pronunciamentos dos quais
emanam os direitos e os deveres das pessoas internacionais; so os modos
formais de constatao do direito internacional.











Fontes
Primrias
Tratados
Costumes
Principios
Secundrias
Jurisprudncia
Doutrina
Equidade
Outras
Atos das organizaes
int.
Atos unilaterais dos
Estados
Direito Internacional Publico Giselle Viana 21

As fontes do DInt. encontram-se elencadas no art. 38 do Estatuto da CIJ de 1920, que,
apesar de em parte obsoleto, determina os elementos aplicveis para a deciso de controvrsias
internacionais:
Artigo 38
1. A Corte, cuja funo seja decidir conforme o direito internacional as
controvrsias que sejam submetidas, dever aplicar;
2. As convenes internacionais, sejam gerais ou particulares, que estabeleam
regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes;
3. O costume internacional como prova de uma prtica geralmente aceita
como direito;
4. Os princpios gerais do direito reconhecidos pelas naes civilizadas;
5. As decises judiciais e as doutrinas dos publicitrios de maior competncia
das diversas naes, como meio auxiliar para a determinao das regras de
direito, sem prejuzo do disposto no Artigo 59.
6. A presente disposio no restringe a faculdade da Corte para decidir um
litgio ex aequo et bono, se convier s partes.

FONTES PRIMRIAS
As trs fontes primrias so hierarquicamente equivalentes: tratados, costumes e
princpios. H uma ordem em que se procuram solues, mas o que justifica essa ordem no
uma questo de hierarquia, mas de especificidade. Se houver um tratado mais fcil
determinar o contedo daqueles direitos e obrigaes. Se, por outro lado, no h um tratado, a
Corte busca uma norma no escrita, um costume, que por sua prpria natureza dotado de
certa especificidade. Por fim, pode-se recorrer aos princpios gerais do direito.





A forma bsica de criar normas so os tratados, que tm o papel fundamental de, alm de
criar normas, refletir o que foi acordado entre os Estados. Alguns criam direitos e obrigaes
Tratados Costumes Princpios
Fontes Subsidirias (Jurisprudncia, Doutrina, Equidade)
O rde m de aplic a o: e s pe c ific idade
O
r
d
e
m

d
e

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l
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c
a

o
:

h
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e
r
a
r
q
u
i
a

Direito Internacional Publico Giselle Viana 22

entre os Estados signatrios, alguns exprimem valores da comunidade internacional como um
todo. Tratados servem tanto pra pequenas questes operacionais, como para criar novas
entidades
9
de atuao muito abrangente, como a ONU.
Por tratado entende-se o ato jurdico por meio do qual se manifesta o acordo
de vontades entre duas ou mais pessoas internacionais.
Por costume entende-se uma prtica reiterada acompanhada da opinio iures, ou seja, a
convico da juridicidade (acredita-se que aquilo corresponde ao direito). Assim, alm do
elemento material, constitui-se tambm por um elemento imaterial, que a opinio juris, ou seja,
a convico da juridicidade, de que embora no esteja escrito, corresponde o direito.
Com o progresso da cincia e da tecnologia, as modificaes se verificam mais
rapidamente, com uma repercusso no conceito de costume. Em outras
palavras, o fator tempo exigido para a sua formao perdeu importncia
cedendo opinio juris, a tal ponto que surgiu a expresso instant customary
international law. Sem endossar esta noo, cito dizer que, desde que se
comprove que uma prtica consequente e generalizada, nenhuma durao
requerida.., uma prtica prolongada no necessrio (Ian Brownlie).
Lembrando que o direito internacional por definio tem muito mais lacunas que o
direito interno, e portanto os costumes so muito mais aplicados no seu mbito. Afinal,
preciso uma soluo mesmo que no haja uma regra escrita, e distintamente dos direitos
internos, que tm a pretenso de serem orgnicos e coesos, procurando abarcar todas as
situaes no ordenamento escrito, o direito internacional apresenta muitas lacunas. Isso enseja
uma maior utilizao de normas no escritas como as costumeiras. As matrias no reguladas
por tratados tambm fazem parte do sistema internacional e aparecem com muita frequncia.
A ltima fonte a qual deve-se recorrer so os princpios gerais do direito, aceitos na
comunidade internacional como um todo. Tais princpios tm importncia como fonte na
medida em que o objetivo da Corte encontrar regras para solucionar todos os casos que vem
sua jurisdio, evitando o non liquet, e eventualmente ainda restam lacunas aps se recorrer aos
tratados e aos costumes.

9
As competncias das entidades internacionais so estipuladas em sua carta constitutiva. Assim, a
criao dessas entidades anloga criao de sociedades. Enquanto essas so criadas entre pessoas e
regidas por seu estatuto social, aquelas so seladas entre Estados e regidas por tratados.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 23

Dentre as fontes do DIP enumeradas no Estatuto da CIJ, os princpios gerais do
direito so os mais vagos, os de mais difcil caracterizao, tanto que alguns
autores negam o seu valor, outros julgam que se trata, em ltima anlise, de
um aspecto do costume internacional, ao passo que para alguns, como Accioly,
so chamados de fonte real, por ser a verdadeira ou fundamental, e a que pode
fornecer elementos para a interpretao dos tratados e dos costumes, as duas
grandes fontes incontestadas do Dl positivo, que seriam as fontes formais ou
positivas.

FONTES SECUNDRIAS
Se nenhuma dessas 3 hipteses for suficiente para a soluo do caso, h as fontes
acessrias de DInt.: a jurisprudncia, a doutrina e a equidade.
Cabe observar que a jurisprudncia no s do tribunal que est julgando o caso. Pode
ser, tambm, de outros tribunais internacionais e at mesmo de tribunais internos.
A doutrina aqui surge no em seu papel histrico, mas como grupos de especialistas que
tentam codificar e apontar solues, de forma colegiada portanto. Tais grupos so compostos
por pessoas de Estados diferentes, que no atuam como representantes dos seus respectivos
Estados mas como especialistas que se renem com o escopo de propor estudos e codificaes.
Dessa forma, o papel da doutrina como fonte de DInt. no mais individualmente como foi no
processo de evoluo histrica, mas como grupos colegiados que se renem e apontam em
relatrios encaminhamos possveis pra uma determinada matria.
Por fim, a utilizao da equidade como fonte est condicionada a uma prvia
concordncia entre as partes. Por isso, alguns autores questionam se de fato uma fonte de
DInt (Casella entende que sim). Seu fundamento consiste na constatao de que as vezes,
para uma soluo justa, necessrio uma interpretao praeter, contra ou infra legem.
A equidade em DIP um meio supletivo que visa ao preenchimento de lacunas
do direito positivo. (...) embora controvertida, a equidade tem tido uma
aceitao cada vez maior, com o objetivo de garantir uma justia pautada nos
conceitos de justia e tica.

Direito Internacional Publico Giselle Viana 24

OUTRAS FONTES
H mais duas categorias que no esto nessa lista: os atos emanados das organizaes
internacionais e os atos unilaterais dos Estados. As normas adotadas no mbito das
organizaes internacionais, apesar de no figurarem no artigo 38, so consideradas fontes.
Um exemplo disso o princpio da autodeterminao dos povos, que foi criado no mbito da
ONU atravs de sua aplicao num conjunto de determinaes, levando a uma consolidao
nas ltimas dcadas e atual condio de um dos principais contedos do direito
internacional.
Os atos unilaterais dos Estados so a forma pela qual os Estados se manifestam ou se
omitem em relao a determinadas questes. Essas manifestaes criam direitos
internacionais. Por exemplo, na dcada de 1970, a Nova Zelndia e a Austrlia protestaram
contra os testes nucleares franceses no Pacfico. Diante disso, houve declaraes de
representantes da Frana no sentido de que o governo no mais faria tais testes. A Corte, ao
julgar o caso, deliberou que o problema j havia sido resolvido, pois a parte j havia se
comprometido. Todo processo tem como escopo fazer valer um direito, e na medida que a
Frana disse que no faria mais testes, no havia mais um processo pois no haveria mais um
pretenso resistida.










Direito Internacional Publico Giselle Viana 25

Soberano, isto , .
no subordinado .
a autoridades
externas
De assumir
direitos e
obrigaes no
plano internacional
Base fsica na qual
se assenta a iden-
tidade poltica
do Estado
Populao humana
estabelecida
naquele
territrio
Povo Territrio
Capaci-
dade
Governo
Estado como Sujeito de Direito Internacional

O fenmeno do Estado tem uma dimenso interna mas tambm possui uma dimenso
internacional, e essa a premissa que pautar nossa anlise.
O Estado o sujeito por excelncia do DIP, embora no seja o nico. O Estado
tal como o conhecemos hoje em dia o resultado de longa evoluo, mas o DI
dele s se ocupa a partir de sua incorporao comunidade internacional, ou
seja, a partir do momento em que passa a ter direitos e deveres internacionais.
Pode-se definir o Estado como sendo um agrupamento humano, estabelecido
permanentemente num territrio determinado e sob um governo
independente.

Elementos Constitutivos do Estado









1) POVO;
Povo um conceito aparentemente simples mas possui uma srie de desdobramentos.
Com a consolidao do princpio da autodeterminao dos povos, temos um conceito que no
propriamente jurdico, mas que tem diversas repercusses no direito.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 26

Povo, em suma, uma populao humana estabelecida em um determinado territrio.
Todo Estado tem um elemento humano para dar base ao elemento jurdico. Para o direito
internacional, importa no conceito de povo que se tenha uma unidade humana mais ou menos
estabelecida naquele territrio que se governa segundo determinados critrio, que podem
variar bastante. Percebe-se que o conceito de povo um critrio que vai alm do direito, mas
que tem consequncias tanto no direito interno quanto no direito internacional.
Cabe observar que a ideia de uma populao no necessariamente de uma populao
sedentria. Com efeito, uma populao pode ser tambm nmade. Todavia, apesar de
dispensvel uma vinculao esttica a um territrio, essa comunidade humana tem que ter
algum vnculo entre si, preciso que ela se identifique como povo. Esses elos normalmente no
tm um contedo jurdico que possa ser especificado. um dado extrajurdico.

2) TERRITRIO;
A ideia de territrio visa a estabelecer uma populao em uma determinada rea. O
territrio pode estar totalmente delimitado, mas no necessariamente. O fato de uma parte
estar ainda sujeita a controvrsias no descaracteriza o territrio como tal. A importncia que
seja uma base fsica sobre a qual se estabelece a identidade poltica do Estado e sobre a qual se
assenta aquele povo que caracteriza o governo como Estado nacional.
Na Antiguidade, a ideia de territrio ia muito mais no sentido de rotas e centros
comerciais, do que no sentido de Estados demarcados com linhas de fronteiras bem
delimitadas e protegidas. Consequentemente, at 1500 s 20% da superfcie do planeta tinha
uma demarcao estrita territorial.
Na era moderna, porm, com a ideia de soberania, isso mudou, pois o conceito de
soberania implicava uma base territorial delimitada.
Mais recentemente, ainda, houve um processo uma desmaterializao do territrio, que
passou de um conceito esttico para um conceito dinmico. Essa ideia traz inovaes
conceituais como a ideia do automar como patrimnio comum da humanidade. Esse um
conceito que no cabia na caracterizao de uma soberania territorial estrita.
Da mesma forma que o povo, o territrio indispensvel para caracterizar o Estado no
plano interno, e tambm relevante pra caracterizar no plano internacional, mas est em
constante transformao. Isso porque a soberania e os conceitos que a compem um conceito
historicamente condicionado e muito sujeito a mudanas e relativizaes.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 27

3) GOVERNO;
O terceiro e o quarto elementos constitutivos do Estado governo e
capacidade de manter relaes com os demais Estados se completam. Em
outras palavras, necessria a existncia de um governo soberano, isto , de
um governo no subordinado a qualquer autoridade exterior e cujos nicos
compromissos sejam pautados pelo prprio DI.
O Estado tem uma dimenso interna, podendo ser um Estado unitrio, como a Frana,
ou federativo, como o Brasil.
Na conceituao clssica, a soberania continha a ideia de domnio reservado dos Estados
e no interferncia dos outros Estados nos seus assuntos internos. Na medida em que se
internacionaliza a proteo dos direitos fundamentais, porm, o Estado passa a poder ser
responsabilizado por violaes dentro do prprio seu territrio, realizadas contra seus prprios
cidados, e condenado em um tribunal penal internacional.
Isso mostra que atualmente, no que concerne ao governo, deixou-se de ter a ideia de que a
soberania implica poder fazer o que quiser dentro do seu territrio e o governo passa a ser cada
vez mais responsvel pelos seus atos internos. Um Estado que cause dano ao meio ambiente,
por exemplo, pode ser responsabilizado internacionalmente.
O governo como um dos atributos do Estado importante, mas tem tambm que ser
pensado em sua insero internacional.

4) CAPACIDADE;
O Estado ento pode ser visto como o conjunto de um povo sobre um determinado
territrio, que se rege por determinado regime de governo e que pode assumir direitos e
obrigaes no plano internacional. Essa assuno d-se por meio da assinatura de tratados,
bilaterais ou multilaterais (por exemplo, a Carta da ONU, acordos de bitributao do Brasil,
etc.), aes e omisses (atos unilaterais dos Estados tambm criam direitos e obrigaes,
independentemente vnculos formais), diplomacia, etc.
A participao da comunidade internacional cria tambm efeitos no plano jurdico, por
exemplo, com a criao de costumes: ao se comportar de uma determinada maneira um Estado
pode corroborar ou contrariar um costume internacional.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 28

H muita discusso sobre o Estado de direito como um princpio do direito internacional.
uma ideia que pode ser colocada como uma tendncia, mas que ainda no est totalmente
caracterizada como um princpio vigente de direito internacional.
A estrutura interna do Estado pode variar, e alm dela h uma srie de outros fatores que
podem ser utilizados pra caracterizar o Estado como sujeito de direito internacional. A
assuno de direitos e obrigaes no direito internacional tambm dialoga com o direito
interno.
Os Estados so os atores por excelncia no sistema internacional, mas existe tambm
uma srie de atos internacionais que um estado federado pode praticar, e at mesmo que
municpios podem. A capacidade de assumir direitos e obrigaes no plano internacional,
portanto, no restrita aos Estados. Essa atuao por entes federados, no Brasil, est prevista
na Constituio Federal. Nela, est determinado que quando esses atos puderem resultar em
nus para o tesouro nacional, ficam sujeitos aprovao do Senado para que o vnculo seja
lcito. Esse filtro de suma importncia, afinal, um estado inadimplir um financiamento
internacional, a Unio pode ser cobrada subsidiariamente.

Reconhecimento Internacional






O tratado uma das principais formas pela qual o Estado insere-se no plano
internacional. Alm de celebrar tratados, a primeira coisa que um Estado independente deve
fazer ser reconhecido como tal, e isso se d pelo envio e recebimento de representantes
diplomticos, atravs do que o Estado estabelece canais institucionais de dilogo com outro
Estados. O reconhecimento exprime-se tambm pela admisso em organizaes internacionais,
como a ONU, alm de uma srie de outras organizaes mais especficas. Nessas organizaes,
h uma enorme pauta de matrias que dizem respeito a todos os Estados. Cabe observar que a
Celebrar
Tratados
Receber e
enviar
represen-
tantes
Participar de
Organiza-
es Int.
Tasks pra
Insero no
sistema
internacional
Direito Internacional Publico Giselle Viana 29

atribuio de cada organizao, suas competncias, esto expressa na respectiva carta
constitutiva.
Cabe aqui, no que concerne ao envio e recebimento de representantes, ressaltar a
distino entre representao diplomtica e consular
10
. As relaes diplomticas so relaes
de Estado a Estado, e se do pelas embaixadas. O consulado, por sua vez, uma extenso do
servio pblico de um Estado no territrio de outro. Nele praticam-se atos de registro publico
do Estado que envia aqueles representantes atos como o registro nascimentos, casamentos,
bitos, etc.
Essa dualidade da representao pode ensejar algumas dvidas. Por exemplo, por que
existe o consulado de Taiwan em So Paulo, mas no existe a embaixada? O consulado existe
porque h cidados e interesses econmicos que tornam necessria sua existncia. Entretanto,
no h reconhecimento de Estado a Estado em relao a Taiwan, e por isso no h embaixada.
Disso, podemos concluir que h uma independncia das relaes consulares, pois podem ser
estabelecidas mesmo com Estados no reconhecidos como tal, e, consequentemente, a ruptura
de relaes diplomticas no necessariamente acarreta a ruptura de relaes consulares.
H de se considerar que h uma variedade de situaes, desde situaes extremas de
Estados no reconhecidos praticamente por nenhum outro, at situaes intermedirias de
maior ou menor aceitao.
O reconhecimento de um Estado de direito pode ter uma srie de efeito sobre o campo
operacional, sim. Mas resta saber se, desse reconhecimento, h um efeito constitutivo no mbito
do governo ou no. Cabe aqui uma distino entre o reconhecimento de Estado e de governo. O
reconhecimento de Estado aplica-se a um Estado que surge, isto , acontece no contexto do
fenmeno dos novos Estados independentes. O reconhecimento de governo, por outro lado, d-
se quando ocorre uma ruptura na ordem interna institucional de um Estado e a instaurao
de um novo regime, de uma nova organizao poltica. Essa nova ordem pode ter seu
reconhecimento controvertido, mas o Estado como tal no tem nesse processo seu
reconhecimento questionado.
Por exemplo, o Tratado de Lisboa de 1825, como vimos, selou o reconhecimento pela
antiga metrpole do Brasil como Estado independente
11
. Trata-se de um reconhecimento de
Estado. Mais tarde, quando acontece a proclamao da repblica, ningum questionou se

10
Esto reguladas, respectivamente, pela Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 e
pela Conveno de Viena de Relaes Consulares de 1963.
##
Antes disso, o Brasil s era reconhecido como independente pelos EUA, pela Argentina e pelo Mxico.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 30

haveria desaparecido o Estado brasileiro como tal. Houve a, portanto, um reconhecimento de
governo, e no de Estado.
Houve vrias doutrinas no contexto interamericano, como as doutrinas Estrada e Brum,
cuja razo era buscar estabilidade poltica da regio tendo em vista a frequncia com que essas
rupturas aconteciam. Nessas rupturas no se questiona a existncia do sujeito de direito
internacional, mas se aquele governo um governo que dialoga, que assina tratados
internacionais, que envia e recebe representantes, etc.
Mas esse reconhecimento, seja de Estado ou de governo, tem uma natureza constitutiva
ou declaratria? Em outras palavras, o reconhecimento do Estado simplesmente o
reconhecimento duma situao que j existe ou o reconhecimento do Estado cria, modifica e
extingue direitos? Casella considera um exagero dizer que esse reconhecimento de natureza
constitutiva.
Um exemplo Taiwan, que apesar de no ser reconhecido por muitos Estados, atua em
muitos negcios, tem participao em vrias organizaes internacionais
12
e, de fato, participa
da comunidade internacional, embora isso seja contestado e enfrente objees do governo de
Pequim.
No entanto, como vemos, embora no seja exatamente constitutivo, o reconhecimento do
Estado pela comunidade internacional ou no tem efeitos constitutivos.

PASQUALE MANCINI (1851)

O Estado nasce em decorrncia da reunio de determinados elementos
constitutivos, conforme foi visto. A simples reunio desses elementos no
acarreta a formao de fato do Estado; necessrio que haja um elemento de
conexo entre eles, isto e!, que haja condies propcias de afinidades.
Em 1851, no contexto da unificao italiana, Mancini sustentou sua tese da
nacionalidade como fundamento do direito internacional. O elemento da nacionalidade,
segundo o autor, seria o dado de vinculao com um determinado grupo humano e,

12
O fato de participar duma mesma organizao internacional no implica o reconhecimento daquele
Estado. Por exemplo, Israel e os demais Estados do Oriente Mdio participam da ONU, e ainda assim
alguns desses pases rabes no reconhecem Israel.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 31

consequentemente, seria a base imaterial para a caracterizao do Estado. Seria a
nacionalidade, portanto, o elemento de conexo entre os elementos constitutivos do Estado.
A nacionalidade est relacionada sensao de estar ligado a determinado grupo
poltico, e pode ser tomada como um dado tcnico e poltico, mas pode tambm ser levada a
um exagero, transformando-se em nacionalismo.
Nacionalismo, portanto, uma forma excessiva da ideia de nacionalidade. Os dois ltimos
pases a lanarem o Estado nacional foram pases em que houve uma nfase excessiva na
configurao da nacionalidade, que se torna um problema quando assume a forma de
nacionalismo. Isso tambm aconteceu no Brasil, logo aps a independncia, com a nfase numa
nacionalidade distinta em relao metrpole. Essa nfase foi retomada, por exemplo, na Era
Vargas e no regime militar. O dado da nacionalidade necessrio, mas pode ser facilmente
desviado.

R. W. ERICH (1926)
O Estado a base com que se constri um sistema de convivncia poltica entre iguais,
mas, ao mesmo tempo, preciso colocar limites aos Estados para que funcione o sistema
internacional.
Erich tratou do nascimento e reconhecimento do Estado. Alm dos elementos
materiais, falou tambm de elementos conceituais, que indiquem o elemento de coeso ou de
consentimento.
R. W. Erich ensinava que os diversos elementos que contriburam para a
criao de novos Estados depois da guerra de 1914-1918 eram complexos e
muitos complicados: clculo das potncias estrangeiras que se esforaram
para tirar proveito das aspiraes dos elementos nacionais descontentes;
esforo das minorias nacionais para se emanciparem do jugo estrangeiro;
movimentos revolucionrios de ordem social e poltica; desmoronamento de
potncias importantes mas heterogneas etc.

H. THIERRY (1991)
na medida em que se pe limites aos Estados que se constri um sistema
internacional, afinal, sem a existncia de tais limites insustentvel o funcionamento de um
sistema de convivncia internacional. Na prtica, percebe-se que onde os Estados conservam
Direito Internacional Publico Giselle Viana 32

sua discricionariedade intacta (nos pases fundamentalistas, por exemplo) h um grau menor
de funcionamento do sistema.
Da criao da ONU pra c, no que concerne limitao atuao dos Estados, h uma
grande linha divisria. Para a existncia de um sistema internacional organizado, os Estados
so necessrios, mas imprescindvel a imposio de limitaes a eles.
Nessa afirmao, coloca-se no apenas uma premissa de base, mas tambm uma questo
recorrente e inevitvel: onde se pe o limite discricionariedade do Estado?
Nos primrdios do direito internacional havia a ideia de que o Estado estaria vinculado
na medida do seu consentimento. Isso exprime um vis contractualista do direito
internacional, que foi em grande parte superado em sua evoluo mais recente. Efetivamente,
de algumas dcadas pra c, ganhou fora a ideia de que o direito internacional seria composto
por valores e princpios que, por serem compartilhados por toda a comunidade internacional,
deveriam ser seguidos por todos os Estados independentemente de sua participao em
determinado tratado. Essa ideia restringe muito a discricionariedade dos Estados, pois
dispensa em vrios casos seu consentimento.

Nascimento de Estados

PS PRIMEIRA GUERRA MUNDIAL
Tanto aps a Primeira Guerra Mundial quanto aps a segunda, houve momentos de
intensa reformulao do sistema internacional, mas tais momentos guardam algumas
diferenas entre si.
primeira Guerra Mundial, como vimos, sucedeu-se a criao da Sociedade das Naes,
com base na ideia de que era preciso reformular a comunidade internacional depois da ruptura
do sistema.
Nessa reformulao houve nfase na chamada Europa das nacionalidades, cuja
consequncia natural era o fim dos imprios supranacionais. Em outras palavras, tentou-se
ordenar a comunidade internacional conforme o princpio da nacionalidade, segundo o qual a
cada Estado deveria corresponder uma nao e a cada nao deveria ser atribudo um Estado.
O problema que essa ideia encontrava obstculos na prtica: ao delimitar-se esses Estados
nacionais, apareceram em seus territrios diversas minorias tnicas.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 33

Diante desse fato surgiu a necessidade de se criar vrios tratados com o escopo de
proteger esses grupos humanos minoritrios, que apesar de estabelecidos dentro do territrio
de determinado Estado nacional, no eram da mesma nacionalidade da maioria.
Esse perodo que se sucedeu Primeira Guerra, portanto, foi marcado no s pela
reformulao significativa do mapa europeu, pautada pelo principio da nacionalidade, mas
tambm pela consequente nfase na internacionalizao da proteo das minorias tnicas, por
meio de tratados.

PS SEGUNDA GUERRA MUNDIAL
Aps a Segunda Guerra Mundial houve um intenso processo de descolonizao. Assim,
nos 15 anos seguintes guerra, mais de uma centena de Estados tornou-se independente,
ingressando no sistema internacional.
O direito internacional transforma-se constantemente, adaptando-se s mudanas de
contexto. Mas interessante observar que apesar desse grande nmero de nascimento de
Estados, todos se engajaram em participar e em se inserir nas bases do direito internacional, ou
seja, enviando e recebendo representantes, assinando tratados, participando de organizaes
internacionais, etc. Tais bases, destarte, sofreram muito poucos ajustes.
Em matria de sucesso de Estados h duas concepes, a da sucesso universal e a
doutrina da tbua rasa. Segundo a doutrina da sucesso universal, o Estado criado seguiria
todos os vnculos do anterior. Todavia, num primeiro momento os novos Estados se
posicionam no sentido de recusar essa sucesso, pois no se viam obrigados a seguir as regras
de um sistema internacional do que no participaram nas decises e na formao em geral.
A doutrina oposta a da tbua rasa, segundo a qual nada subsistiria: o Estado novo, ao
ingressar no sistema internacional, teria uma ficha limpa e deveria manifestar sua aceitao
sobre cada um dos princpios e normas. Essa doutrina insustentvel na prtica, sem contar
que no condizia com as novas orientaes do direito internacional. Ora, na medida em que o
direito internacional passou a ser entendido como o conjunto princpios e valores
compartilhados pela comunidade internacional como um todo, e que por isso algumas normas
deveriam ser observadas por todos independentemente de consentimento, a doutrina da tbua
rasa deixa de ter sentido, por se basear numa ideia ultrapassada de contratualismo estrito.
Afinal, mesmo em relao a Estados no integrantes das organizaes havia regras gerais que
poderiam ser impostas.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 34

O fato que, na prtica, houve muito mais aceitao e continuidade do que se teria
imaginado.
Com o fim da segunda Guerra Mundial houve uma evoluo relevante do direito
internacional: ganhou fora a ideia de autodeterminao dos povos, segundo a qual cada povo
teria o direito de se autodeterminar. Tanto os EUA quanto a Unio Sovitica apoiaram isso, mas
sobretudo por razes polticas: esse princpio significava, em ltima instncia, o fim dos
imprios ingls e francs. Essa questo aparece refletida no parecer da ONU sobre o Kosovo em
2010.







Essas transformaes mudam a dinmica da sociedade internacional. Se antes o sistema
internacional girava em torno de cerca de 50 Estados, hoje h cerca de 200. Isso transforma o
modo de operar desse sistema: h uma agenda multilateral cada vez maior, mais extensa, na
qual todos os Estados precisam se inserir e participar. E essa dimenso multilateral, como
vimos, tem ganhado cada vez mais peso ao lado da dimenso tradicional de relaes bilaterais
entre Estados. De fato, tem havido um nmero cada vez maior de acordos multilateralizados,
dotados de uma dimenso intrinsecamente internacional.

PS GUERRA FRIA
Outra leva de criao de Estados se deu com o fim da Guerra Fria: a fragmentao da
Unio Sovitica resultou na criao de vrios Estados. Cabe observar que nesse perodo ocorreu
tambm a unificao da Alemanha e do Imen. Diante dessas mudanas no cenrio global,
houve tambm uma reformulao do direito internacional.
Importncia da
Segunda Guerra
Mundial
Criao de um grande
nmero de Estados
Princpio da
autodeterminao dos
povos
Ampliao da agenda de
diplomacia parlamentar
dos Estados
Direito Internacional Publico Giselle Viana 35

Houve duas convenes de Viena com o escopo de regular essas sucesses: uma em torno
de tratados internacionais, e outra em matria de dvidas e bens pblicos, em 1963 e 1983
13

respectivamente.
Essa reformulao foi um novo ajuste do sistema internacional que se desdobrou de
forma pacfica e planejada no caso da Tchecoslovquia, por exemplo. Nela, a sucesso pelos
Estados da Repblica Tcheca e da Eslovquia foi feita de maneira absolutamente civilizada, e a
participao de ambos foi mantida em todos os tratados multilaterais de que fazia parte a
Tchecoslovquia, e boa parte dos bilaterais.
Em suma, quando se fala em sucesso de Estados em matria de tratados, observa-se uma
continuidade, uma transferncia de titularidade de direitos e obrigaes.

O PRINCPIO DO UTI POSSIDETIS
O princpio do uti possidetis, consagrado no artigo 13 da Conveno de Viena sobre
direitos dos tratados, mas de origem no Tratado de Madri de 1750, foi uma das principais
contribuies brasileiras ao direito internacional.
Segundo esse princpio, com a ruptura da ordem poltica deve-se manter as fronteiras que
eram administrativamente divises internas. Haveria ento a caracterizao de uma base que
no seria derrubada por uma independia de Estados. Esse conceito fixa um parmetro que veio
a nortear um grande nmero de casos de sucesso de Estados, sobretudo no movimento de
descolonizao. Foi aplicado em diversos casos, ademais, pela Corte Internacional de Justia e
pela Corte Permanente.
Contrape-se ao princpio, defendido por alguns, do uti possidetis iuris. Esse consiste na
afirmao de que posse deve ser jurdica. Todavia, isso uma contradio: ora, se trata-se de
uma indicao de posse, no tem muito cabimento falar em jurdico, pois a posse uma
questo de fato e no de direito.

CONCLUSO
A concluso nessa matria de reconhecimento de Estados e de sucesso de Estados e
governos, que consiste num campo do direito internacional onde complicado formular

13
A Conveno de 1983 no entrou em vigor at hoje, no tendo a eficcia que se teria desejado quando
foi criada.
Direito Internacional Publico Giselle Viana 36

linhas tericas gerais, pois a prtica pode enveredar por caminhos diversos. Com efeito, h um
grande nmero de situaes de fato que podem levar a acomodaes jurdicas distintas e
especficas.
O importante, em geral, a manuteno da paz. Nos acordos de no proliferao nuclear,
por exemplo, houve uma transferncia de direitos e obrigaes da URSS para a Rssia, mas era
preciso tambm ter algum controle sobre o arsenal nuclear dos outros pases. Foi preciso uma
transio pacifica e jurdica sem criar lacunas que poderiam criar riscos pra toda a comunidade
internacional.
Ao se falar em sucesso, a consequncia principal no no plano interno dos Estados,
mas a repercusso no plano internacional como um todo, no qual h uma necessidade de
garantia de continuidade do sistema com os eventuais ajustes que precisem ser feitos.

Fim...
Boa Prova!