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LAS CARGAS Y GRAVAMENES SOBRE LAS PARTICIPACIONES

a) El usufructo y la prenda

Qu es un usufructo?

El usufructo (del latn usus fructus, uso de los frutos) es un derecho real de goce o disfrute
de una cosa ajena. El usufructuario posee la cosa pero no es de l (tiene la posesin, pero
no la propiedad). Puede utilizarla y disfrutarla (obtener sus frutos, tanto en especie como
monetarios), pero no es su dueo. Por ello no podr enajenarla ni disminuirla sin el
consentimiento del propietario.

La propiedad de la cosa es del nudo propietario, que es quien puede disponer de ella,
gravndola, enajenndola o mediante testamento.

Puede afirmarse que el usufructo se presenta como una desmembracin temporal del
dominio; pues mientras una persona, el usufructuario, obtiene las utilidades de alguna
cosa, el dueo conserva la propiedad, en tanto que derecho, pero sin poder usar ni gozar
de lo suyo, en una expectativa de goce futuro, que lleva a denominarlo, por la disminucin
de sus facultades de goce, "nudo propietario".


El usufructo en las participaciones

En caso de usufructo , corresponde al propietario los derechos de socios, y al
usufructuario, los derechos al dividendo durante el plazo del usufructo, salvo que las
partes establezcan otro acuerdo , como el que corresponda al usufructuario los
dividendos pagados en acciones de propia emisin que toquen al propietario durante el
plazo de usufructo de participaciones se rige al igual de lo dispuesto para el usufructuario
de acciones .











Otras caractersticas del usufructo de participaciones o acciones

* En los casos de aumento del capital de la sociedad, si el nudo propietario no hubiere ejercitado
o enajenado el derecho de asuncin o de suscripcin preferente 10 das antes de la extincin del
plazo fijado para su ejercicio, estar legitimado el usufructuario para proceder a la venta de los
derechos o a la asuncin o suscripcin de las participaciones o acciones. Pueden darse diferentes
situaciones:
- Cuando se enajenen los derechos de asuncin o de suscripcin, bien por el nudo
propietario, bien por el usufructuario, el usufructo se extender al importe obtenido por la
enajenacin.

- Cuando se asuman nuevas participaciones o se suscriban nuevas acciones, bien por el
nudo propietario, bien por el usufructuario, el usufructo se extender a las participaciones
o acciones cuyo desembolso hubiera podido realizarse con el valor total de los derechos
utilizados en la asuncin o suscripcin, calculado por su valor terico.

El resto de las participaciones asumidas o de las acciones suscritas pertenecer, en plena
propiedad, a aquel que hubiera desembolsado su importe.

Si durante el usufructo se aumentase el capital con cargo a los beneficios o
reservas constituidas durante el mismo, las nuevas participaciones o acciones
correspondern al nudo propietario, pero se extender a ellas el usufructo.
En la sociedad annima, el usufructuario tendr los mismos derechos en los casos de
emisin de obligaciones convertibles en acciones de la sociedad.

El ttulo constitutivo del usufructo de participaciones podr establecer reglas distintas a las
comentadas en apartados anteriores.

Cuando el usufructo recayese sobre acciones no liberadas totalmente, el nudo
propietario ser el obligado frente a la sociedad a efectuar el pago de la parte no
desembolsada. Efectuado el pago, tendr derecho a exigir del usufructuario, hasta el
importe de los frutos, el inters legal de la cantidad invertida.

Si no hubiere cumplido esa obligacin 5 das antes del vencimiento del plazo fijado para
realizar el pago, podr hacerlo el usufructuario, sin perjuicio de repetir contra el nudo
propietario al terminar el usufructo.




Liquidacin del usufructo

Finalizado el usufructo, el usufructuario podr exigir del nudo propietario el incremento
de valor experimentado por las participaciones o acciones usufructuadas que
corresponda a los beneficios propios de la explotacin de la sociedad, integrados durante
el usufructo en las reservas que figuren en el balance de la sociedad, cualquiera que sea la
naturaleza o denominacin de las mismas.

Si la sociedad se disuelve durante el usufructo, el usufructuario podr exigir del nudo
propietario una parte de la cuota de liquidacin equivalente al incremento de valor de las
participaciones o acciones usufructuadas previsto en el apartado anterior. El usufructo se
extender al resto de la cuota de liquidacin.

Si las partes no llegaran a un acuerdo sobre el importe a abonar en los supuestos
previstos en los dos apartados anteriores, ste ser fijado, a peticin de cualquiera de ellas
y a costa de ambas, por un auditor de cuentas, distinto al auditor de la sociedad, que
designe a tal efecto el Registro Mercantil.

El ttulo constitutivo del usufructo de participaciones podr disponer reglas de liquidacin
distintas a las previstas en este artculo.

Problemtica de la liquidacin

En el caso general, el usufructuario es el que obtiene los beneficios econmicos de la
buena marcha de la empresa a travs de la obtencin de los dividendos acordados por la
Junta General.

Pero, y si la Junta decide llevar los beneficios a reservas, en vez de repartirlos? Cul es el
sentido de constituir un usufructo por parte del usufructuario, si en realidad se trata de un
usufructo vaco?

Generalmente los jueces protegen al usufructuario recurriendo al abuso de derecho. Pero
el sentido de dicha proteccin depende de quin ostente el derecho de voto, porque
generalmente esa cualidad es a favor del nudo usufructuario, sin embargo, puede ocurrir
que en el acuerdo de constitucin se otorgue al usufructuario.

En este ltimo caso, qu ocurre si el usufructuario vota como socio minoritario, no
ejerciendo el peso suficiente para que salga adelante el reparto de beneficios?

Pues ocurrira que no se podra hablar de abuso de derecho, sino de mala negociacin en
la constitucin del usufructo.

Qu es la prenda?

Es el acto jurdico por el cual el propietario de un bien mueble constituye sobre l,
prenda mediante su entrega fsica o jurdica, para asegurar el cumplimiento de cualquier
obligacin, sea propia o de terceros.

La prenda en las participaciones
Al igual q con el usufructo lo mismo sucede con la prenda de participaciones en donde el socio
conserva sus derechos, y el acreedor garantizado debe permitir o facilitar el ejercicio de dichos
derechos.
b) Medidas cautelares

La participacin social, tambin, puede ser materia de medida cautelar. En estos casos, la
resolucin judicial que ordene la venta de la participacin debe ser notificada a la
sociedad. La sociedad tendr un plazo de diez das contados a partir de la notificacin para
sustituirse a los posibles postores que se presentaran al acto del remate, y adquirir la
participacin por el precio base que se hubiese sealado para dicho acto.

As, una vez adquirida la participacin por la sociedad, el gerente proceder en la forma
indicada anteriormente en el caso del ejercicio del derecho de adquisicin preferente. Si
ningn socio se interesa en comprar, se considerar amortizada la participacin, con la
consiguiente reduccin de capital.

Las medidas cautelares y gravmenes y su levantamiento se registran mediante un oficio o
testimonio judicial con la transcripcin del acto o medida del caso y la orden expresa de su
registracin, con firmas olgrafas del Juez o Secretario del Tribunal y la legalizacin
pertinente, en su caso. En dicho instrumento deben constar debidamente individualizados
la sociedad, el socio en relacin a cuya participacin (cuotas, partes de inters o partes de
capital comanditado) se debe anotar la traba o el levantamiento de la medida y el monto
(capital, intereses y costas) de sta. Se debe acompaar la documentacin con el
Formulario correspondiente.

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