4/7/2014 ConJur - Busca da verdade no Processo Penal: para alm da ambio inquisitorial

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LIMITE PENAL
04 de julho de 2014, 08:01h
Por Aury Lopes Jr e Alexandre Morais da Rosa
Em pleno 2014, h gente que defende
que a verdade real buscada no
Processo Penal. Recm lanada pela
editora Atlas, a obra A busca da verdade
no Processo Penal fruto da tese de
doutorado em Cincias Criminais de
Salah H. Khaled Jr, professor da
Faculdade de Direito e do Mestrado em
Direito e Justia Social da Universidade
Federal do Rio Grande (FURG). Dividida
em quatro captulos totalizando 624
pginas, no resta dvida de que se trata de um trabalho de peso, em muitos
sentidos.
Trata-se de uma obra multidisciplinar, que trata da temtica em questo de
forma rica, aprofundada e condizente com a trajetria acadmica do autor,
que tambm mestre em Histria pela UFRGS. Salah no s dialoga com a
dogmtica processual penal contempornea e clssica (passando por
Goldschmidt. Bulow, Calamandrei, Carnellutti, Aragoneses Alonso, Fazzalari e
muitos outros) como conecta o tema com Heidegger, Gadamer, Ricoeur, Morin,
Prigogine, Bachelard, Nietzsche e outros pensadores. As citaes so
abundantes, de modo que o livro acaba sendo tambm um convite para
conhecer autores e obras com que os juristas normalmente tomam pouco
contato. Nesse sentido, cuida-se de uma oportunidade inestimvel, no s para
discusso do tema proposto, como para rompimento do monlogo jurdico e da
cegueira normativa que ele provoca.
Salah enfrenta a grande questo do Processo Penal: a busca da verdade.
Denuncia o que chama de ambio de verdade expresso que
Busca da verdade no Processo Penal
para alm da ambio inquisitorial
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posteriormente foi adotada tambm por seu orientador, Aury Lopes Jr que
para ele designa uma ideologia que conforma um Processo Penal do inimigo,
manifestamente contrrio ao nosso cenrio democrtico-constitucional. Para
ele, a escolha clara: temos que defender o Processo Penal democrtico
fundado na presuno de inocncia e lutar contra o Processo Penal do inimigo,
fundado na ambio de verdade.
Salah destaca que para muitos autores, o que caracteriza o Processo Penal e
que por excelncia o distingue do processo civil a busca pela verdade. Ele
aponta que so duas as correntes doutrinarias que designam ao Processo
Penal essa funo. De um lado, uma corrente que estrutura o Processo Penal
em torno do principio da verdade real e que assume que a verdade deve
implacavelmente ser perseguida pelo juiz. De outro lado, uma corrente que
relativiza essa busca, considerando que a verdade no pode ser integralmente
atingida pelo magistrado, o que faz com que a atuao do juiz no que se refere
gesto da prova deva ser tida como complementar.
Para Salah, apesar da aparente diferena, as duas correntes relegitimam a
ambio de verdade inquisitria, pois uma ideologia de busca da verdade
mesmo relativizada inevitavelmente conforma um Processo Penal do
inimigo, manifestamente contrario ao sistema acusatrio delineado pela
Constituio Federal de 1988. nesse sentido que Salah afirma que o livro
parte de um compromisso fundamental: a conformidade constitucional do
direito processual penal e a rejeio explicita ideologia inquisitria, que
conforma violenta e insacivel ambio de verdade.
No primeiro captulo encontramos uma histria dos sistemas processuais
penais, que pela riqueza da abordagem, poderia se sustentar por si s: a mais
completa sntese da faceta histrica dos sistemas processuais em lngua
portuguesa. Para os alunos da graduao, trata-se de uma contribuio
inestimvel. Afinal, todos estamos cansados de trabalhos de concluso de
curso que trazem uma parte histrica completamente incipiente, que depe
contra o conjunto do TCC. Mas essa anlise que tambm contempla a
polmica em torno do carter acusatrio, misto ou inquisitrio do sistema
processual penal brasileiro apenas uma introduo para a contribuio
significativa que o autor traz nos captulos posteriores.
Salah sustenta, na esteira de Rui Cunha Martins, que a verdade no Processo
Penal uma questo de lugar. Portanto, no se trata de expulsar a verdade,
mas de definir qual o regime de verdade adequado para o Processo Penal.
Nesse sentido, na introduo ele refere Ferrajoli, que aponta que sem uma
adequada teoria da verdade, da verificabilidade e da verificao processual,
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toda a construo do direito penal do iluminismo [...] termina apoiada na
areia; resulta desqualificada, enquanto puramente ideolgicas as funes
polticas e civis a ela associadas.[1]
Mas a discusso proposta no se contenta com a mera reproduo do que
props Ferrajoli. Pelo contrrio. Salah afirma que Ferrajoli e Taruffo
permaneceram presos aos limites discursivos da verdade correspondente, que
para ele inteiramente inadequada para definir o horizonte de sentido da
verdade no Processo Penal. A proposta ousada: discutir o regime de verdade
do Processo Penal para alm do que propuseram os autores que romperam
parcialmente com a verdade absoluta (real, material, substancial, etc.) mas
que para Salah apenas matizaram o conceito, preservando sua estrutura como
verdade correspondente relativa. Para ele, argumento da verdade
correspondente relativa permanece sendo utilizado para sustentar a busca da
verdade pelo juiz, conformando um inaceitvel ativismo judicial, que rompe
com a estrutura acusatria do devido processo legal.[2]
Salah demonstra no segundo captulo como a cientificidade moderna
reestruturou e refundou de forma velada a epistemologia inquisitria. Para ele,
entre inquisidor (que busca implacavelmente a verdade) e sujeito do
conhecimento (que atinge a verdade atravs da aplicao de um mtodo) no
h uma relao de afastamento e sim de proximidade. Como autntico
discpulo da professora Ruth Gauer (historiadora que coordena o renomado
Programa de Ps-Graduao em Cincias Criminais da PUCRS), Salah analisa a
questo no mbito da histria das ideias e demonstra como a cincia assumiu
para si uma funo outrora desempenhada pela religio: a revelao da
verdade.
Ao longo da obra e de forma decidida a partir do terceiro captulo, Salah
argumenta que a verdade produzida analogicamente no Processo Penal
atravs de uma narrativa sustentada em rastros do passado. Isso faz da
verdade algo contingente, demonstrando a necessidade de nfase nas regras
do jogo do devido processo legal em detrimento de qualquer ambio de
verdade.
No temos aqui a pretenso de discutir a tese do autor, por evidentes restries
de espao. Mas podemos mencionar que dizer que a verdade produzida
muito diferente de afirmar que ela encontrada: ela produzida como artefato
narrativo exteriorizao textual da convico do juiz, enquanto ser-no-
mundo e sustentada em rastros do passado, o que permite afirmar que o
regime adequado ao Processo Penal o da analogia e no o da
correspondncia. Para Salah, se o Processo Penal deve ser concebido a partir
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de uma conexo com o direito penal, reside a uma pertinente provocao, j
que o direito penal probe a analogia e as condenaes so fundamentalmente
analgicas. Nesse sentido, sempre restar uma irredutvel margem de
incerteza em todas as condenaes, mesmo nas que so aparentemente
inequvocas. Por isso o sistema somente pode encontrar qualquer legitimao
como conteno do poder punitivo e da ambio de verdade, restringindo os
espaos potestativos de discricionariedade. Depois da leitura quem acredita em
Verdade Real no entendeu o livro ou est de m vontade.
No h como enfrentar aqui toda a riqueza de sentidos da obra. Sem dvida
um trabalho nico no mercado editorial brasileiro. Com isso no se quer dizer
que o melhor, ou que traga a resposta definitiva sobre a questo Salah
explicitamente rejeita essa possibilidade no final do livro, afirmando que todo
conhecimento biodegradvel mas de uma obra fundamentalmente
diferente do que costumamos encontrar. Um texto que provoca e exige do
leitor mais do que ele est acostumado a dar e que por excelncia se insurge
contra a barbrie nas prticas punitivas contemporneas. Um texto como eu
gosto de ler. Sinta-se convidado a fazer o mesmo. Forte abrao!
[1] FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002. p.39.
[2] KHALED JR, Salah H. A Busca da verdade no Processo Penal: para alm da
ambio inquisitorial. So Paulo: Atlas, 2013. p.2.
Aury Lopes Jr doutor em Direito Processual Penal, professor Titular de Direito
Processual Penal da PUC-RS e professor Titular no Programa de Ps-Graduao
em Cincias Criminais, Mestrado e Doutorado da PUC-RS.
Alexandre Morais da Rosa juiz em Santa Catarina, doutor em Direito pela
UFPR e professor de Processo Penal na UFSC.
Revista Consultor Jurdico, 04 de julho de 2014, 08:01h