Syllabus Del Derecho Procesal Constitucional

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Syllabus de Derecho Procesal Constitucional
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Serie: Teora Procesal Constitucional
Director: Gerardo Eto Cruz

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GERARDO ETO CRUZ

SYLLABUS DE DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
(Segunda edicin corregida y reestructurada sobre la base de la edicin
publicada por los profesores Jos F. Palomino Manchego, Edgar Carpio
Marcos y Luis R. Senz Dvalos)

Estudio Preliminar de
JAVIER TAJADURA TEJADA

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
CENTRO DE ESTUDIOS CONSTITUCIONALES
LIMA, 2009

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Syllabus de Derecho Procesal Constitucional
Segunda edicin: Lima, mayo de 2009.

Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca
Nacional del Per N
ISBN:
Impreso en Per / Printed in Peru
Tiraje: 1500 ejemplares

Fotos de Portada:

John Marshall, creador de la doctrina de la judicial review
en el caso Marbury vs. Madison de 1803 (izquierda)

Hans Kelsen, mentor de la creacin del Tribunal
Constitucional de Austria de 1920 (derecha)

Del Estudio Preliminar
Javier Tajadura Tejada

Tribunal Constitucional del Per
Centro de Estudios Constitucionales
Los Cedros N 205-209 San Isidro
www.cec.tc.gob.pe.

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NDICE

Presentacin de Gerardo Eto Cruz.

Estudio Preliminar Teoras y fundamentos en torno a la defensa de la Constitucin por
Javier Tajadura Tejada.

SYLLABUS DE DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

Sumilla ..................................................................................................................................
Objetivos ..............................................................................................................................
Evaluacin ............................................................................................................................

Contenido temtico

LIMINARES
1. Teoras y fundamentos en torno a la defensa de la Constitucin ......................

INTRODUCCIN
EL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
2. El derecho procesal constitucional como derecho procesal ...............................
3. El proceso constitucional como objeto de estudio del derecho procesal
constitucional. Concepto y finalidad
4. Derecho procesal constitucional y jurisdiccin constitucional ...........................
5. Desarrollo histrico (1823-1979) y presente (1993-2008) de la jurisdiccin
constitucional en el Per...........................................................................................
6. El Cdigo Procesal Constitucional del Per (Ley N 28237). Antecedentes
y estructura..................................................................................................................
7. La magistratura constitucional .................................................................................
8. La interpretacin constitucional .............................................................................
9. La interpretacin de los derechos fundamentales.................................................
8
10. Precedente vinculante ..............................................................................................

PRIMERA PARTE
LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES DE LA LIBERTAD
11. Principios estructurales (disposiciones generales).................................................
12. Proceso de hbeas corpus .......................................................................................
13. Proceso de amparo ...................................................................................................
14. Proceso de hbeas data ............................................................................................
15. Proceso de cumplimiento ........................................................................................

SEGUNDA PARTE
LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES ORGNICOS
16. Principios estructurales (disposiciones generales).................................................
17. El proceso de inconstitucionalidad ........................................................................
18. El proceso de accin popular .................................................................................
19. El proceso competencial .........................................................................................

BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA
A. Legislacin y jurisprudencia constitucionales .......................................................
B. Jurisdiccin supranacional .......................................................................................
C. Filosofa y Teora del Derecho ...............................................................................
D. Derecho Constitucional ...........................................................................................
E. Derecho Procesal ......................................................................................................
F. Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva .............................................................

REVISTAS ESPECIALIZADAS
A. Per
B. Espaa ........................................................................................................................
C. Otras ...........................................................................................................................

APNDICE
A. Sitios web con informacin bibliogrfica ..............................................................
B. Sitios web con informacin jurisprudencial ..........................................................

9

PRESENTACIN

El trabajo que tiene en manos el lector es un documento que la pedagoga
universitaria le denomina syllabus. Y, a partir de ste, tanto el estudiante universitario al
cual est fundamentalmente dirigido como el profesional ya cuajado (profesor, abogado,
funcionario o magistrado) puede recorrer las rutas mnimas del conocimiento de esta
formidable disciplina cuyos orgenes histricos se ubican en los aos 20 del pasado siglo a
travs de la magnfica creacin de la jurisdiccin constitucional por el que hoy, sin disputa,
puede ser considerado como su mentor y el ms grande jurista del siglo XX: Hans Kelsen;
an cuando los primeros delineamientos cientficos de la disciplina deben ser atribuidos al
maestro Hctor Fix-Zamudio, quien hoy es reconocido en la academia como el sumo
pontfice del Derecho Procesal Constitucional.

El presente syllabus es una segunda edicin, totalmente reestructurada de la primera
edicin (Cuadernos de la Asociacin Peruana de Derecho Constitucional, Lima, 2003).
Dicha edicin estructur el contenido temtico bajo los marcos de la Ley 23506, Ley de
Hbeas Corpus y Amparo, cuyo periplo de vigor fue de 1983 al 2004, es decir un lapso de
21 aos, donde regul los procesos de nuestra compleja jurisdiccin constitucional.

Hoy, sin embargo, nos rige un cuerpo sistematizado que ha incorporado todos los
procesos constitucionales presentes en la Constitucin de 1993, y que est contenido en la
Ley 28237, Cdigo Procesal Constitucional, que, a la sazn, es el primer cuerpo normativo
de esta naturaleza en el mundo, considerando que el Cdigo Procesal Constitucional de la
Provincia de Tucumn en Argentina tiene una vigencia slo regional y no nacional. Con
todo, en nuestro pas la regulacin del Derecho Procesal Constitucional debe
complementarse tambin con la Ley 28301, Ley Orgnica del Tribunal Constitucional.
Sobre la base de esta normatividad vigente era necesario darle un aggiornamento a la primera
versin del syllabus, y es as que ahora presentamos al pblico lector esta nueva edicin.

El syllabus viene, en primer lugar, precedido por un estupendo trabajo del profesor
vasco, Javier Tajadura Tejada, cuya lectura resulta relevante para entender las actuales bases
y fundamentos histricos de la defensa de la Constitucin. Enseguida, encontramos el
contenido temtico del syllabus, donde se ha tratado de mantener el diseo y perfiles de la
tcnica de la pedagoga universitaria. A cada captulo del syllabus se la ha dotado, en los
acpites donde corresponde, de una seccin de jurisprudencia bsica e indispensable,
adems de la correspondiente bibliografa, a la que sigue posteriormente una bibliografa
complementaria dividida en diversas secciones. Luego vienen dos acpites adicionales, una
sobre las revistas especializadas en la materia y otro, bajo el rubro de un apndice, donde
se han seleccionado los sitios web ms importantes en nuestra disciplina, donde se podr
encontrar no slo informacin bibliogrfica, alguna de ellas con acceso a textos completos
en lnea, sino tambin informacin jurisprudencial de los portales de los tribunales, cortes o
salas constitucionales a nivel mundial, y que al ms avezado acadmico le da vrtigo toda la
10
red de informacin con que hoy se cuenta en el mundo globalizado del conocimiento.

Con la publicacin de este trabajo, una vez ms, el Centro de Estudios
Constitucionales que por hoy dirigimos, intenta cumplir con la relevante tarea de
divulgacin y formacin en esta rama del Derecho Procesal que sirve de base para la
afirmacin de los fines encargados a este Colegiado Constitucional: la vigencia efectiva de
los derechos fundamentales y la supremaca de la Constitucin.

Agradecemos las sugerencias que nos han hecho llegar los autores de la primigenia
edicin de este syllabus y esperamos que este trabajo llene un vaco desde el enfoque de los
contenidos mnimos que las facultades de Derecho deben tener en la imparticin de esta
asignatura que cada vez va in crescendo, y con presencia casi unnime en los programas de
estudio de las universidades en nuestro pas.

Gerardo Eto Cruz
Director General del Centro de Estudios Constitucionales

Lima, 08 de abril de 2009.
Mircoles de ceniza.

11

ESTUDIO PRELIMINAR

TEORAS Y FUNDAMENTOS EN TORNO A LA DEFENSA
DE LA CONSTITUCIN

Javier Tajadura Tejada

El desarrollo de la justicia constitucional es, ciertamente, el
acontecimiento ms destacado del Derecho Constitucional europeo de la
segunda mitad del siglo XX.

Louis Favoreu

I. La defensa de la Constitucin como respuesta a situaciones de crisis
constitucional: Carl Schmitt (1888-1985)

Fue Carl Schmitt quien, sagazmente, advirti que la demanda de un protector de la
Constitucin, suele ser un sntoma que evidencia situaciones crticas para la propia
Constitucin
1
. As fue desde que, en el contexto de los procesos revolucionarios liberal-
burgueses de finales del siglo XVIII, surgieron los primeros textos que podemos calificar
de constitucionales en sentido moderno, tcnico y actual. No deja de ser sintomtico que
en el propio proceso revolucionario francs, cuando las fuerzas de la reaccin, nobleza y
alto clero, unieron sus energas en una campaa dirigida a acabar con la revolucin, surgiera
un peridico titulado Le dfenseur de la Constitution. Tampoco puede dejar de advertirse que la
polmica de mayor altura intelectual y cientfica en torno a quin debe ser el guardin de la
Constitucin? sostenida por Hans Kelsen (1881-1973) y Schmitt tuviera lugar en la poca
en que sobre el constitucionalismo europeo se cernan las ms sombras perspectivas de
toda su historia.

Ahora bien, en los doscientos aos largos de evolucin histrica del
constitucionalismo, los ataques a la Constitucin no procedieron siempre de la misma
fuente. Ello determin el surgimiento, en la teora y en la prctica, de muy distintos modos
y formas de arbitrar su defensa.

1
SCHMITT, Carl: La defensa de la Constitucin, Editorial Tecnos S.A., Madrid, 1983, p. 27.
12

En la historia constitucional europea, siguiendo al profesor De Vega
2
, podemos
distinguir tres situaciones poltico-ideolgicas perfectamente diferenciables, en las que la
temtica de la defensa de la Constitucin se orienta por caminos diversos:

a) La primera etapa se corresponde con el momento mismo en que hacen su aparicin
en la realidad y en la historia de Europa los primeros textos constitucionales. En aquella
poca, los ataques a la Constitucin se configuraban como impugnaciones polticas, totales
y globales, a los nuevos valores que el constitucionalismo expresaba. Porque se niegan la
igualdad y la libertad, la soberana popular y la democracia, los textos constitucionales son
objeto del ms absoluto de los rechazos. Las Considertions sur la France de Joseph de Maistre
constituyen en el plano terico una muy significativa expresin del pensamiento absolutista,
conservador y contrarrevolucionario. Pensamiento, por denominarlo de alguna manera, que
dar cobertura a toda clase de conspiraciones e intrigas tendentes a poner fin al nuevo
estado de cosas y a restaurar el poder absoluto del monarca.

Frente a los ataques de esa naturaleza fue como surgi la idea de que el nico
guardin de la Constitucin capaz de defenderla es el propio pueblo. Con meridiana
claridad y evidente acierto lo expres Robespierre cuando escribi: En medio de las
tormentas promovidas por las innumerables facciones a quienes se concedieron medios y
tiempo suficiente para fortificarse; en medio de las divisiones intestinas prfidamente
combinadas con la guerra exterior, fomentadas por la intriga y la corrupcin, favorecidas
por la ignorancia, por el egosmo y por la ingenuidad, es preciso que los buenos ciudadanos
tengan un punto de apoyo y una seal de alistamiento. Ese punto y esa seal no pueden ser
otros que la defensa de la Constitucin
3
. Ser, en definitiva, esta circunstancia, la de
configurar al pueblo como guardin de la Constitucin, la que impedir atribuir a los jueces,
leales servidores del antiguo rgimen, la defensa de la Constitucin y por tanto el control de
constitucionalidad de las leyes. Por esta razn, el control de constitucionalidad en cuanto
funcin del parlamento, revestir en los orgenes del constitucionalismo europeo un
acusado carcter poltico.

No hace falta recordar que la Constitucin norteamericana nunca fue objeto de tales
ataques e impugnaciones, por lo que configurado el Poder Judicial como un poder estatal
ms, anlogo al Ejecutivo y al Legislativo, pudo asumir sin dificultad alguna, mediante la
clebre sentencia del juez John Marshall, y como consecuencia inevitable de la pura lgica
del sistema, la funcin de velar por su coherencia interna.

b) La segunda etapa o momento histrico de los antes aludidos es la correspondiente al
largo siglo XIX, esto es a la centuria en la que el liberalismo doctrinario, negando el
principio democrtico en virtud del cual el titular del poder constituyente es el pueblo,
acab haciendo inviables tambin el principio liberal y el de supremaca constitucional,
desvirtuando as el constitucionalismo autntico hasta el punto de convertirlo en un
seudoconstitucionalismo ficticio que, como ha subrayado el profesor Ruiprez, slo sirvi
para enmascarar situaciones de dictadura ms o menos encubierta
4
.

2
DE VEGA, Pedro: Jurisdiccin constitucional y crisis de la Constitucin en Revista de Estudios Polticos, N
7, Madrid, 1979, p. 99.
3
DE VEGA, Pedro: Jurisdiccin constitucional..., op. cit., pp. 99-100.
4
RUIPREZ, Javier: La Constitucin europea y la problemtica del poder constituyente, Biblioteca Nueva, Madrid,
2000, p. 134.
13
No es este es el momento de analizar y exponer la teora y la prctica del
seudoconstitucionalismo continental decimonnico. Por lo que a nuestra exposicin se
refiere, baste con recordar que fue mrito de Benjamn Constant el de haber recuperado la
vieja nocin romana de la auctoritas para construir su teora del pouvoir neutre, intermdiaire y
rgulateur. Ahora bien, si el genio jurdico de Roma atribuy la auctoritas al Senado, el
liberalismo doctrinario la aplic al Monarca y, de esta forma, consigui integrar al Rey en la
estructura del Estado Constitucional. Insisto en que no se trata de analizar como dicha
integracin, al rechazar la distincin entre el poder constituyente y los poderes constituidos,
supuso la ruptura de la lgica del Estado Constitucional, sino solamente de poner de
manifiesto que va a ser, en definitiva, el Rey el que en cuanto titular de ese poder
moderador va a ser configurado como el guardin de la Constitucin.

Ahora bien, en el plano de la realidad, la atribucin al Rey de la funcin protectora de
la Constitucin slo reviste una finalidad simblica. En modo alguno se concibe al
Monarca como un defensor poltico de la Constitucin y ello porque dicha Constitucin
liberal en cuanto expresin de una sociedad homognea (la limitada por el sufragio
censitario) carece de enemigos que la impugnen. Ms evidente resulta todava el hecho de
que no se trata de un defensor jurdico que vele por la coherencia interna del sistema.

Por ello ha podido afirmar el profesor De Vega que el constitucionalismo
decimonnico opera, una vez salvados los escollos iniciales, desde la creencia de que su
construccin es tan perfecta que no necesita guardin de ningn tipo
5
. Hubo que esperar a
que la historia se encargara de poner de manifiesto las contradicciones y falacias de dicho
sistema, para que el pensamiento constitucional se percatara de la necesidad de buscar un
protector efectivo y no meramente simblico de la Constitucin. Fue entonces, tras la
primera guerra mundial y el definitivo derrumbamiento de la civilizacin liberal, cuando por
obra del eximio jurista viens Hans Kelsen, se cre en Austria, en la Constitucin de 1. de
octubre de 1920, el primer Tribunal Constitucional. Con l se inicia una nueva etapa, la
tercera y ltima, caracterizada por una nueva forma de entender la defensa de la
Constitucin: una defensa jurdica.

La Justicia Constitucional surge histricamente como respuesta a una crisis
generalizada del concepto de Constitucin motivada por una impresionante quiebra de los
principios organizativos sobre los que se construy el formidable edificio del liberalismo
decimonnico. Quizs no sea ocioso recordar, al menos a grandes rasgos, cmo se produjo
esa crisis.

El constitucionalismo liberal se construy sobre la base de una radical separacin
entre la sociedad y el Estado. Hasta tal punto esto fue as que se atribuy a cada uno de los
trminos de dicha relacin un estatuto jurdico diferente, y una valoracin tambin distinta.
Surgi as la Constitucin como estatuto jurdico del Estado y el Cdigo Civil como
estatuto jurdico de la sociedad. Las fronteras entre el Derecho Pblico y el Derecho
Privado quedaban as perfectamente delimitadas.

Se configur as la sociedad como el mbito de la libertad frente a un Estado
potencialmente enemigo de esa libertad y al que haba que limitar en su actuacin y
poderes. En ltima instancia es esta separacin entre Estado y sociedad la que da sentido al
dualismo caracterstico del constitucionalismo liberal clsico. La pugna entre el principio
democrtico y principio monrquico, encarnados respectivamente en el Parlamento y en el

5
DE VEGA, Pedro: Jurisdiccin constitucional..., ob. cit., p. 102.
14
Gobierno monrquico, se fundamenta en la consideracin de que el Parlamento es la
representacin de la sociedad burguesa y el Rey expresin del poder estatal. El sentido
ltimo de la reserva de ley aparece igualmente vinculado a esta distincin: la ley es superior
al reglamento porque traduce la voluntad de la sociedad mientras que este ltimo expresa la
voluntad del Estado.

Por lo que se refiere al reino de la libertad, a esa arcadia feliz denominada sociedad, y
a su estatuto jurdico, es preciso subrayar que toda la legislacin privada se articul en torno
a estos tres principios: la generalidad de la ley, la igualdad ante la ley y la autonoma de la
voluntad. El liberalismo sostuvo que mediante la satisfaccin y el cumplimiento de esos
principios se realizaba y garantizaba la libertad de los individuos. Como nos recuerda el
profesor Pedro de Vega, con razn, iusprivatistas notables (Thieme y Wieacker), han
hablado del contenido materialmente constitucional de la codificacin privada, en la
medida en que el Cdigo Civil daba vida a un complejo de relaciones entre seres libres,
autnomos e iguales, que contemplaban su normativa como la mejor tutela y amparo de la
libertad de los hombres
6
.

Cuando esos tres grandes dogmas jurdicos del liberalismo clsico entraron en crisis,
sta afect al modelo de sociedad liberal e, irremediablemente, repercuti sobre la idea de
Constitucin a la que aquella serva de base y fundamento:

1. La generalidad de la ley se hizo inviable en sociedades fragmentadas y cada vez
ms corporatistas. Los mltiples y variados grupos e intereses presentes en la
sociedad determinan que las normas concebidas en abstracto como normas
generales para todos los individuos, se conviertan en normas ad hoc dictadas
para satisfacer a grupos determinados. A esta quiebra de uno de los
fundamentos del constitucionalismo liberal alude Otto Bachof cuando se
pregunta: Qu tienen an en comn con el concepto clsico de ley, por dar
slo un par de ejemplos, las leyes de ayuda a la inversin o los preceptos sobre
fomento de la industria pesquera del arenque.

2. La igualdad formal ante la ley no pudo impedir que en sociedades fragmentadas
en grupos sociales como las descritas, el individuo quedara frecuentemente
subordinado al grupo. Si reparamos en las dos facetas, ad intra y ad extra, en las
que todo grupo social opera, fcilmente se comprender esta realidad. La
preeminencia del grupo se concreta en su dimensin interna en la posibilidad de
imponer sanciones a las conductas de los individuos que en l se integran; y en
su dimensin externa esa supremaca se evidencia en la imposicin de
condiciones a las que otros sujetos, individuos o grupos, han de someterse. Las
clusulas exorbitantes de los contratos de adhesin son un muy significativo
ejemplo de esto ltimo.

3. Finalmente, de la anterior quiebra del principio de igualdad se deriva la crisis del
principio de la autonoma de la voluntad. Dicho principio se basaba en el
entendimiento de las relaciones entre particulares en trminos de igualdad,
paridad y simetra. Ahora bien, frente a las ensoaciones liberales de una
sociedad de individuos libres e iguales en derechos, la realidad nos muestra una
pluralidad de situaciones de disparidad y asimetra y en este contexto el dogma
de la autonoma de la voluntad pierde su justificacin y su fundamento.

6
DE VEGA, Pedro: Prlogo a El recurso de amparo de Angela Figueruelo, Biblioteca Nueva, Madrid, 2001,
p. 15.
15

De todo lo anterior se desprende, sin dificultad, una conclusin indiscutible: la
sociedad liberal era una pura ficcin. Quizs no estuviera de ms recordar que tampoco el
Estado liberal, como Estado mnimo o dbil, existi y ello por la razn evidente de que
durante todo el siglo XIX el Estado goz de una fortaleza envidiable, hizo guerras,
construy imperios, reprimi con dureza las protestas sociales y alcanz en virtud de los
adelantos tcnicos un poder de una magnitud nunca vista. La imagen de un Estado liberal
como un Estado abstencionista y dbil es eso, slo una imagen de algo que nunca existi
en la realidad.

Si la sociedad liberal era una pura ficcin y el Estado liberal una simple imagen, no
puede sorprendernos que los cimientos sobre los que se haba edificado la arquitectura
constitucional liberal se vinieran abajo. La consecuencia lgica e inmediata de ello fue,
como ya se ha dicho, una crisis generalizada del concepto de Constitucin.

Ocurre sin embargo, y esta es una matizacin trascendental para nuestro tema que
como con claridad y acierto ha subrayado el profesor De Vega, la impresionante quiebra
histrica de los principios organizativos en que descansaba el viejo orden liberal, no implica
en modo alguno la quiebra de los valores que ese orden pretenda realizar
7
. Esos valores
son la libertad y la democracia. Y para que esas nobles ideas desplieguen sus efectos en la
realidad y en la historia son imprescindibles las Constituciones. De lo que se trata, por
tanto, no es de negar los supuestos que fundamentan el constitucionalismo, sino de
procurar que los mismos no queden convertidos en letra muerta de la ley. Para cumplir
esta noble misin escribe el profesor De Vega en un universo poltico descompuesto y
catico, es para lo que precisamente aparece la justicia constitucional
8
.

c) En ltima instancia podemos decir que fue el reconocimiento del sufragio universal,
esto es, la realizacin efectiva del principio democrtico, el que hizo necesario plantearse
desde una nueva perspectiva la problemtica de la defensa de la Constitucin. Fue el
sufragio universal el que condujo a los Parlamentos a los partidos socialistas, y entre ellos y
los partidos liberal-conservadores aparecan alternativas radicales para la reforma del
Estado. La democracia era entonces un compromiso entre fuerzas polticas y sociales
antagnicas, cada una de las cuales tema que la victoria electoral de la otra le proporcionara
una mayora parlamentaria suficiente para cambiar la normativa fundamental del Estado.
Fue esa circunstancia la que determin que las nuevas constituciones se hicieran rgidas y
fue a partir de esa rigidez donde el control de constitucionalidad de las leyes como
problema terico y prctico comenz a tener sentido. La rigidez constitucional, que impide
la modificacin de la Constitucin por una ley y exige procedimientos mucho ms difciles,
era un presupuesto necesario para que pudiera nacer el control de constitucionalidad de las
leyes.

En este dramtico contexto de crisis de la civilizacin liberal, tuvo lugar una de las
polmicas de mayor altura y trascendencia del Derecho Constitucional contemporneo. En
definitiva, en ella subyacen y convergen los principales problemas que aqul ha de afrontar,
y se sintetizan en la legitimidad, titularidad y alcance de la funcin de Defensa de la
Constitucin. El gran interrogante al que haba que dar respuesta no era otro que este: Quin
debe ser el guardin de la Constitucin?

7
DE VEGA, Pedro: Jurisdiccin constitucional... op. cit., p. 108.
8
DE VEGA, Pedro: Jurisdiccin constitucional..., op. cit., p. 108.
16
La polmica tuvo como protagonistas de excepcin a dos brillantes juristas del
mundo germnico: Hans Kelsen y Carl Schmitt. Las respuestas que ambos dieron a los
grandes interrogantes planteados por la crisis del liberalismo fueron totalmente opuestas.

II. La respuesta democrtica: la justicia constitucional de Hans Kelsen

La lectura del no por breve menos brillante y sugerente opsculo Esencia y valor de la
democracia nos confirma, sin ningn gnero de dudas, que toda la formidable construccin
jurdica kelseniana, a pesar de su formalismo, acepta como un dato previo e indiscutible la
legitimidad democrtica y los valores fundacionales del constitucionalismo moderno y
autntico.

En este contexto el problema no reside en defender ideolgicamente la idea liberal de
Constitucin, sino en lograr su realizacin efectiva. Y esto supone que toda la problemtica
relativa a la defensa de la Constitucin adquiera una nueva dimensin. Si en el pasado se
pretendi defender la legalidad constitucional con mtodos polticos, ahora de lo que se
trata es de defender la legitimidad constitucional (esto es, valores polticos) por medios
jurdicos.

Las tesis de Hans Kelsen aparecen clara y sintticamente expuestas en su clebre
artculo La garanta jurisdiccional de la Constitucin (La Justicia constitucional) traducido
del alemn al francs por Charles Eisseman y publicado en la prestigiosa Revue du Droit
public et de la science politique en France et ltranger, (nm. 45, Pars, 1928). Tesis formuladas
desde su condicin de insigne jurista, autor de una moderna teora de la democracia y del
Derecho, a la que haba que aadir su experiencia de varios aos como magistrado del
Tribunal Constitucional de Austria. Se trata de una de las aportaciones ms innovadoras y
relevantes para el constitucionalismo democrtico de cuantas se realizaron a lo largo del
pasado siglo. Aunque algunas de las ideas all contenidas derivan claramente de la
experiencia austriaca, su estudio se configura como una contribucin con pretensin de
valor general para todos los Estados democrticos. La aportacin de Austria a la Justicia
Constitucional europea no proviene tanto de su implantacin en 1920 que no admiti la
presentacin de un recurso de inconstitucionalidad por parte de una minora parlamentaria
hasta 1975 como de la teorizacin realizada por el eximio jurista viens varios aos
despus. Como ha subrayado el profesor Aja probablemente desde Montesquieu no ha
existido un autor tan ligado a una teora constitucional como Kelsen a la formulacin de la
Justicia Constitucional como legislador negativo
9
.

A) Regularidad y anulabilidad

La garanta jurisdiccional de la Constitucin escribe Kelsen es un elemento del
sistema de los medios tcnicos que tienen por objeto asegurar el ejercicio regular de las
funciones estatales
10
.

Tomando como punto de partida su celebrrima teora de la estructura jerarquizada
del ordenamiento jurdico, formulada en su conocida Teora Pura del Derecho, Kelsen
definir la regularidad como la relacin de correspondencia entre un grado inferior y un
grado superior del orden jurdico: La idea de regularidad se aplica a cada grado en la

9
AJA, Eliseo: Prlogo a Las tensiones entre el Tribunal Constitucional y el legislador en la Europa actual, Ariel,
Barcelona, 1998, p. XVIII.
10
KELSEN, Hans: La garanta jurisdiccional de la Constitucin (La Justicia Constitucional), UNAM, Mxico, D.F.,
2001, p. 10.
17
medida en que cada grado es aplicacin o reproduccin del Derecho (...). No es nicamente
en la relacin entre los actos de ejecucin material y las normas individuales decisin
administrativa y sentencia o, en la relacin entre estos actos de ejecucin y las normas
generales legales y reglamentarias, en donde puede postularse la regularidad y las garantas
propias a asegurarla sino tambin en las relaciones entre el reglamento y la ley y entre la ley
y la Constitucin. Las garantas de la legalidad de los reglamentos y las de la
constitucionalidad de las leyes son, entonces, tan concebibles como las garantas de la
regularidad de los actos jurdicos individuales
11
. En este contexto queda claro que
garantas de la Constitucin son por tanto garantas de la regularidad de las normas
inmediatamente subordinadas a la Constitucin; es decir esencialmente garantas de la
constitucionalidad de las leyes
12
.

La construccin de un sistema tal de garantas, advierte acertadamente Kelsen,
presupone una nocin clara de Constitucin. Para el jurista viens, como quiera que se
defina, la Constitucin es siempre el fundamento del Estado, la base del orden jurdico que
pretende conocerse (...) un principio donde se expresa jurdicamente el equilibrio de fuerzas
polticas en un momento determinado. Y, sobre todo, es la norma que regula la
elaboracin de las leyes
13
. En este ltimo sentido encuentra Kelsen la nocin de
Constitucin en sentido amplio: las constituciones modernas contienen, no solamente
normas sobre los rganos y el procedimiento de legislacin, sino, adems, un catlogo de
derechos fundamentales de los individuos o libertades individuales. Es por ello que la
Constitucin seala principios, direcciones y lmites, para el contenido de las leyes
futuras
14
. Dicho con otras palabras, la Constitucin no es slo una regla de
procedimiento, sino adems, una regla de fondo
15
.

Lo anterior permite a Kelsen distinguir dos tipos de inconstitucionalidad: una ley
puede ser inconstitucional en razn de una irregularidad de procedimiento en su
confeccin, o en razn de que su contenido contraviene los principios o direcciones
formulados en la Constitucin. Ahora bien, para Kelsen la distincin entre
inconstitucionalidad formal y material slo puede admitirse con una reserva. La
inconstitucionalidad material es tambin un tipo de inconstitucionalidad formal habida
cuenta que una ley cuyo contenido estuviera en contradiccin con las prescripciones de la
Constitucin dejara de ser inconstitucional si fuera votada como ley constitucional
16
.

Establecido lo anterior, Kelsen realiza una exposicin y clasificacin de las garantas
de la regularidad: preventivas o represivas, personales u objetivas: La organizacin en
forma de tribunal del rgano de creacin del Derecho es, no slo la garanta preventiva
ms caracterstica de la regularidad de los actos sino, incluso la primera del grupo de
garantas que llamamos personales. Las otras son la responsabilidad penal y la
responsabilidad disciplinaria, as como la responsabilidad civil del rgano que ha realizado
un acto irregular. Las garantas objetivas, que tienen al mismo tiempo un carcter represivo
acentuado, son la nulidad o anulabilidad del acto irregular
17
.

11
KELSEN, Hans: La garanta jurisdiccional..., op. cit., p. 14.
12
13
14
15
En modo alguno se puede atribuir a Hans Kelsen una concepcin meramente procedimental de la
democracia constitucional. A pesar de su formalismo, Kelsen no puede reducir la Constitucin a
procedimientos y reconoce con claridad y contundencia que es tambin una regla de fondo. KELSEN,
Hans: La garanta jurisdiccional..., op. cit., p. 23.
16
17
18

Sobre la base de la anulacin de los actos irregulares va a construirse el sistema de
justicia constitucional concentrada. La distincin entre nulidad y anulabilidad es por ello
relevante para la configuracin futura de la Justicia Constitucional como garante de la
regularidad: la nulidad significa que un acto que pretende ser acto jurdico, y en especial,
acto estatal, no es tal objetivamente porque es irregular; es decir, no responde a las
condiciones que le prescribe una norma jurdica de grado superior. Al acto nulo le falta de
antemano el carcter jurdico, de manera que no es necesario, para retirarle su cualidad
usurpada de acto jurdico, otro acto jurdico. Por el contrario, si un acto fuera necesario se
estara en presencia no de una nulidad sino de una anulabilidad
18
. Fcilmente se desprende
de esa distincin la conclusin de que, desde el punto de vista del Derecho Positivo, esto
es, de la autoridad que decide sobre el supuesto acto nulo, no existe ms que anulabilidad y
en este sentido es que puede presentarse la nulidad como un caso lmite de la anulabilidad,
una anulacin con efecto retroactivo
19
. La anulabilidad del acto irregular significa la
posibilidad de hacerlo desaparecer con sus consecuencias jurdicas. Segn Kelsen esta
anulacin presenta diversos grados en cuanto a su alcance y en cuanto a sus efectos
temporales.

En cuanto a su alcance la anulacin puede limitarse a un caso concreto. Se
sobreentiende que es as cuando objeto de la anulacin es un acto individual, pero no
cuando se trata de una norma general. En este punto Kelsen realiza una crtica implcita y
certera a los problemas que plantea la jurisdiccin constitucional difusa tal y como se haba
configurado en los Estados Unidos. La cita es larga pero oportuna puesto que en ella se
responde al porqu del carcter concentrado de la justicia constitucional: Las
imperfecciones y la insuficiencia de una anulacin limitada al caso concreto son evidentes.
Sobre todo la falta de unidad de las soluciones y la inseguridad que desagradablemente se
hacen sentir cuando un tribunal se abstiene de aplicar un reglamento, o incluso, una ley por
irregulares, mientras que otro tribunal hace lo contrario (...). La centralizacin del poder
para examinar la regularidad de las normas generales, se justifica ciertamente en todos los
aspectos. Pero si se resuelve en confiar este control a una autoridad nica, entonces es
posible abandonar la limitacin de la anulacin para el caso concreto en favor del sistema
de la anulacin total, es decir, para todos los casos en que la norma hubiera tenido que ser
aplicada. Se entiende que un poder tan considerable no puede ser confiado sino a una
instancia central suprema
20
.

Respecto a la segunda de las cuestiones planteadas, esto es la relativa a los efectos
temporales de la anulacin, Kelsen propugna, en nombre de la seguridad jurdica, que no se
atribuya efecto alguno a la anulacin de una norma irregular ms que a partir de dicha
anulacin, aunque reconoce que en ciertas circunstancias y en casos excepcionales puede
ser necesaria una anulacin retroactiva.

Con las premisas anteriores Kelsen est ya en condiciones de exponer y nosotros de
asumir su tesis principal: la anulacin del acto inconstitucional es la garanta principal y ms
eficaz de la Constitucin. Dicho con mayor claridad y contundencia: la Constitucin slo se
encuentra garantizada en la medida en que la anulacin de los actos inconstitucionales es
posible. Que dicha anulacin no puede quedar confiada al propio autor del acto irregular es
obvio: No es pues el Parlamento mismo con quien puede contarse para realizar su
subordinacin a la Constitucin. Es un rgano diferente a l, independiente de l, y por

18
19
20
KELSEN, Hans: La garanta jurisdiccional..., op. cit., pp. 43-44.
19
consiguiente, tambin de cualquier otra autoridad estatal, al que es necesario encargar la
anulacin de los actos inconstitucionales, esto es, a una jurisdiccin o tribunal
constitucional
21
.

B) El legislador negativo

El propio Kelsen se anticipa a las objeciones que dicho sistema pueda plantear.
Reconoce que la relativa a la posible incompatibilidad del mismo con el principio de
separacin de poderes es la principal de ellas. No en vano, como veremos despus, Schmitt
centrar en este punto algunas de sus ms fundamentadas crticas.

Es aqu cuando, sobre la base de la distincin entre funcin legislativa consistente en
crear normas generales y funcin jurisdiccional generadora de normas individuales, el
insigne jurista viens formula su celebrrima teora del Tribunal Constitucional como
legislador negativo: Anular una ley equivale a establecer una norma general, puesto que la
anulacin de una ley tiene el mismo carcter de generalidad que su confeccin. No siendo,
por as decirlo, ms que una confeccin con signo negativo, la anulacin de una ley es,
entonces, una funcin legislativa y el Tribunal que tiene el poder de anular las leyes es, por
consiguiente, un rgano del Poder Legislativo
22
. La anulacin por parte del Tribunal
Constitucional de una ley no se configura as como una violacin del Poder Legislativo sino
como una reparticin del mismo.

Que el titular de esta facultad de legislacin negativa sea un Tribunal es para Kelsen
algo indiscutible: Su independencia frente al Parlamento como frente al Gobierno es un
postulado evidente puesto que son, precisamente, el Parlamento y el gobierno, los que
deben estar, en tanto que rganos participantes del procedimiento legislativo, controlados
por la jurisdiccin constitucional
23
.

Adems existe una gran diferencia entre la confeccin y la anulacin de una ley, que
es la que, en definitiva, permite atribuir esta ltima a un Tribunal: La anulacin de una ley
se produce esencialmente en aplicacin de las normas de la Constitucin. La libre creacin
que caracteriza a la legislacin prcticamente no se presenta en la anulacin. En tanto que el
legislador no est vinculado a la Constitucin ms que en relacin con el procedimiento y
solamente de manera excepcional en cuanto al contenido de las leyes que debe dictar (...) la
actividad de la jurisdiccin constitucional, por el contrario, est absolutamente determinada
por la Constitucin. Es precisamente por ello que su funcin se asemeja a la de cualquier
otro tribunal en general, constituye principalmente aplicacin del Derecho, y solamente en
una dbil medida, creacin del Derecho; su funcin es, por tanto, verdaderamente
jurisdiccional
24
.

En este contexto, el problema que no puede dejar de plantearse es el referido al
riesgo de que en tanto que legislador negativo, el Tribunal Constitucional acabe
suplantando al Parlamento. Kelsen no eludi el tema y propugn como remedio preventivo
a la discrecionalidad de los jueces constitucionales, la eliminacin de las clusulas vagas,
genricas e imprecisas de los textos constitucionales. Imprescindible resulta aqu reproducir
el razonamiento kelseniano. Sus palabras plantean en toda su crudeza las limitaciones de la
Justicia Constitucional. La vigencia y actualidad de los problemas en ellas mencionados

21
22
23
24
20
confirma la apreciacin de Pedro de Vega de que la problemtica jurdico-poltica
fundamental de los Tribunales Constitucionales sigue constituyendo uno de los caballos de
batalla del Derecho Constitucional contemporneo
25
.

La existencia de frmulas vagas en los textos constitucionales, sostiene Kelsen, puede
desempear una funcin peligrosa cuando se trata de controlar la constitucionalidad de las
leyes. Si la Constitucin invita al legislador a desarrollar su actividad conforme a la justicia,
la libertad, la equidad, la moralidad, etc., se podran entrever en estas palabras directrices
determinantes del contenido de las leyes futuras. Sin embargo, de directrices slo se puede
hablar cuando la Constitucin establece un mandato concreto, un criterio objetivo claro. El
lmite, no obstante, entre esas frmulas vagas y la normal definicin del contenido de las
leyes futuras en el catlogo de los derechos fundamentales y de libertad puede ser
impreciso. Por todo ello el propio Kelsen reconoce que no es imposible que un Tribunal
Constitucional, llamado a decidir sobre la constitucionalidad de una ley, la anule en razn
de que es injusta, siendo la justicia un principio constitucional que l debe, en consecuencia,
aplicar. Pero el poder del tribunal sera tal que devendra insoportable. La concepcin de la
Justicia de la mayora de los jueces de este tribunal podra estar en oposicin completa con
la concepcin de la mayora de la poblacin, y por tanto, con la de la mayora del
Parlamento que ha votado la ley. Es obvio contina el insigne jurista austriaco que la
Constitucin no ha querido, al emplear una palabra tan imprecisa y equvoca como la de
justicia o cualquier otra parecida, hacer depender la suerte de toda ley votada por el
Parlamento de la buena voluntad de un colegio de jueces compuesto de una manera ms o
menos arbitraria, desde el punto de vista poltico, como sera el Tribunal Constitucional
26
.

Para evitar precisamente el traslado del poder del Parlamento a un rgano situado
fuera de l y que puede convertirse en expresin de fuerzas polticas distintas de las que en
el propio Parlamento se expresan, Kelsen anticipa como remedio preventivo el siguiente:
la Constitucin debe (...) abstenerse de ese gnero de fraseologa, y si quiere establecer
principios relativos al contenido de las leyes, deber formularlos de una manera tan precisa
como sea posible
27
. He aqu expuesto por el propio creador del modelo de jurisdiccin
constitucional concentrado el principal problema y limitacin del mismo.

El antiguo magistrado del Tribunal Constitucional de Austria concluye su sugerente y
riguroso trabajo afirmando que una Constitucin a la que le falte la garanta de la
anulabilidad de los actos inconstitucionales no es puramente obligatoria en su sentido
tcnico
28
. Dicho con otras palabras, la Constitucin slo puede ser concebida como la
norma jurdica suprema del ordenamiento en la medida en que existe la posibilidad de
anular los actos inconstitucionales. Esta es la razn de ser de la Justicia Constitucional.

III. La respuesta antidemocrtica: el Jefe del Estado como defensor de la
Constitucin segn Carl Schmitt

Nadie podr negar a Carl Schmitt el mrito indiscutible de haber realizado una de las
ms lcidas exposiciones de la Teora constitucional liberal. Basndose en sus fundamentos
axiolgicos y en sus objetivos histricos, Schmitt llevar a cabo una sublimacin de los
principios de la democracia liberal, principios sobre los que reposa la legitimidad de la
teora poltica y constitucional del liberalismo.

25
DE VEGA, Pedro: Prlogo a La defensa de la Constitucin de Carl Schmitt, op. cit., p. 22.
26
27
28
21

El formidable modelo terico as construido fue confrontado con la realidad y la
praxis poltica de la Repblica de Weimar. El contraste entre los fundamentos ideales y los
supuestos empricos del liberalismo permiti as a Schmitt proclamar la definitiva
descomposicin del mundo liberal: Porque las condiciones fcticas y los supuestos
empricos no se adaptan al modelo terico previamente elaborado, los fundamentos ideales
en que dicho modelo se apoya no pasan de ser meros encubrimientos ideolgicos de una
prctica desdeable. Con lo cual, la teora constitucional liberal, se puede concluir sin
exageracin, queda relegada a una simple ficcin
29
.

El profesor Pedro de Vega ha puesto de manifiesto los excesos en que incurre la
crtica schmittiana al haber franqueado los lmites que separan una crtica inmanente de una
trascendente: Desde una perspectiva inmanente a la concepcin liberal la crtica de Schmitt
hubiera resultado plenamente legtima. Toda realidad poltica muestra discordancias con el
tipo ideal con arreglo al cual pretende conformarse. Denunciar la contraposicin entre el
modelo terico y la realidad emprica, con objeto de intentar eliminar o paliar las
diferencias entre ambos, es una tarea necesaria y plausible. Ahora bien, no es esto lo que
hizo Schmitt. Carl Schmitt concluy que porque la realidad no se corresponda con el
modelo era este el que deba ser condenado. Atacando y rechazando el modelo y los
fundamentos legitimadores del liberalismo, Schmitt se situ en la rbita de la crtica
trascendente, rbita en la que su pensamiento muestra todas sus limitaciones.

Las crticas de Schmitt que desde un punto de vista inmanente son perfectamente
vlidas, resultan inadmisibles desde una perspectiva trascendente porque como subraya
Pedro de Vega, los mismos argumentos que sirven a Schmitt para condenar los principios
liberales como una simple ideologa y relegar al Derecho Constitucional liberal al mundo de
la ficcin, se pueden emplear contra l entendiendo su obra cientfica como mera
elaboracin ideolgica al servicio del Estado totalitario
30
. As lo advertir Kelsen, con la
implacable e impecable lgica que caracteriza a su pensamiento, en su rplica a la
impugnacin de Schmitt, que analizaremos despus.

De lo anterior se deduce que hay que distinguir dos dimensiones o facetas en la obra
de Schmitt: a) Su faceta de jurista crtico del Estado liberal burgus, en dilogo con la
concepcin liberal del mundo cuya grandeza ltima no deja de reconocer; y b) su faceta de
terico poltico que opone a la legitimidad democrtica una nueva forma de organizar el
Estado basada en formas plebiscitarias de legitimacin del Estado total de Fhrer.

Es este el contexto en el que hay que valorar la respuesta de Schmitt al interrogante
que nos ocupa: Quin debe ser el guardin de la Constitucin? Reacciona Schmitt contra
la construccin kelseniana: ningn Tribunal de Justicia puede desempear dicha funcin.
La exposicin de Schmitt se divide en tres partes. En la primera, toda su argumentacin
tendr por objetivo demostrar la contradiccin intrnseca entre la funcin de defensa de la
Constitucin y la funcin de la Justicia en el marco de una Constitucin liberal. En la
segunda parte, Schmitt expone la situacin constitucional de la poca y en ella realiza una
crtica contundente al Estado pluralista de partidos en la que subyace una opcin poltica
claramente antidemocrtica. Su enemigo es el pluralismo, su obsesin, la unidad. En la
tercera y ltima parte de su exposicin, como consecuencia de lo anterior y retomando las
formulaciones de Benjamn Constant sobre el poder neutro sostendr que nicamente el
Jefe del Estado puede ostentar el honroso ttulo de protector o defensor de la Constitucin.

29
DE VEGA, Pedro: Prlogo a La defensa de la Constitucin de Carl Schmitt, op. cit., pp. 12-13.
30
22

A) Legislacin y jurisdiccin

La impugnacin de Schmitt tomar como punto de partida los esquemas propios de
la teora constitucional clsica. Es precisamente por ello por lo que resulta de inters
recordar la motivacin de tales crticas habida cuenta que los ecos de la misma (las
tensiones entre el Tribunal Constitucional y el legislador y los riesgos de la politizacin de
la Justicia) nunca han dejado de resonar por completo.

Segn el principio orgnico de la distribucin del poder de la teora constitucional
clsica, a cada uno de los tres poderes del Estado le corresponda una funcin distinta. En
ese esquema, la funcin judicial se caracterizaba por la decisin de casos en virtud de leyes.
Es propio de la naturaleza de la decisin judicial escribe Schmitt que pueda ser derivada
materialmente de la norma que le sirve de fundamento (...). Cuando la norma se vaca de
contenido y deja de hacer posible la subsuncin fctica (...) desaparece la base de una
posible forma judicial. Dicho con otras palabras: cuando el juez abandona el terreno en
que realmente es posible una subsuncin bajo normas generales y, como consecuencia, una
sujecin concreta a la ley, deja de ser un juez independiente
31
.

Todo lo anterior se agudiza a la hora de confrontar segn el esquema kelseniano la
ley ordinaria con la ley constitucional. El hecho de que el Tribunal Constitucional pueda
dictaminar sobre la validez o invalidez de una ley aunque su decisin se adopte conforme
a un procedimiento judicial implica, en palabras de Schmitt, una invasin clara de la
justicia en la legislacin que a lo nico que conduce es a la destruccin del principio
orgnico de distribucin del poder. Ninguna ficcin, por extrema que fuese concluir
Schmitt podra impedir que cualquier persona considerara semejante Tribunal como una
instancia poltica, y lo valorara como tal
32
. Dicho con otras palabras: con el control de
normas la Jurisdiccin Constitucional transgrede los lmites de la propia funcin
jurisdiccional; sta tiene que interpretar normas generales que le vienen dadas por un
legislador vinculante, en tanto que un juicio sobre las mismas leyes simplemente a causa
de la indeterminacin de las normas constitucionales es una decisin poltica.

Por todo ello para Schmitt resulta meridianamente claro que la determinacin precisa
del contenido de un precepto constitucional dudoso en cuanto a su contenido es, en
concreto, materia de la legislacin constitucional, no de la Justicia. El ncleo de la crtica
schmittiana a la construccin de Kelsen va a girar, por tanto, en torno al dogma de la
separacin de poderes, y, en concreto, a la necesaria e imprescindible diferenciacin entre
legislacin y Justicia: Cabe otorgar (...) al juez una cierta libertad, pero no es posible
transferirle la decisin en materia poltica, que es propia del legislador, sin alterar su
posicin constitucional
33
.

La distincin entre ley y sentencia es esencial en el Estado de Derecho: Una ley no
es lo mismo que una sentencia judicial, ni una sentencia judicial es lo mismo que una ley,
sino la decisin de un caso sobre la base de una ley. La posicin especial del juez en el
Estado de Derecho, su objetividad, su situacin por encima de las partes, su independencia
e inamovilidad, todo ello descansa sobre el hecho de que falla sobre la base de una ley, y su

31
SCHMITT, Carl: La defensa de la Constitucin..., op. cit., p. 53.
32
33
23
decisin se deriva, en cuanto al contenido, de otra decisin definida y conmensurable, que
se halla ya contenida en la ley
34
.

Con estas premisas Schmitt va a impugnar no slo el modelo kelseniano de Justicia
Constitucional sino tambin su fundamento, esto es, la estructura jerrquica del
ordenamiento. Para el ilustre jurista alemn una jerarqua de las normas es una
antropomorfizacin insensata y confusa de la norma, y una improvisada alegora
35
. Segn
Schmitt no existe ni puede existir justicia alguna de una norma sobre otra. La
argumentacin de Schmitt es la siguiente: La aplicacin de una norma a otra norma es algo
cualitativamente distinto de la aplicacin de una norma a un contenido real, y la subsuncin
de una ley bajo otra ley (si es que acaso resulta imaginable) es algo esencialmente distinto de
la subsuncin del contenido concreto regulado, bajo su regla. Si se comprueba la existencia
de una contradiccin entre la ley simple y la ley contenida en la Constitucin, y se declara
invlida la primera, no puede decirse que realizamos una aplicacin de la ley formulada en
la Constitucin a la ley simple, en el mismo sentido que diramos que existe aplicacin
judicial de la ley al caso concreto. En el primer caso se comparan las normas unas con
otras, y cuando se producen colisiones y contradicciones que son posibles por causas muy
distintas, una de las normas elimina a la otra. En el segundo caso, cuando la ley se aplica
judicialmente a un contenido real determinado, se subsume un caso concreto bajo los
conceptos generales
36
.

La conclusin que Schmitt extrae de todo lo anterior es clara: Toda instancia que
pone fuera de duda y resuelve autnticamente el contenido dudoso de una ley, realiza, de
manera efectiva, una misin de legislador. Y si resuelve de modo indudable el contenido
dudoso de una ley formulada en la Constitucin, procede como legislador constitucional
37
.

Esta crtica, a pesar de su aparente brillantez, pierde su consistencia si nos
percatamos de que no slo puede utilizarse contra un Tribunal Constitucional sino tambin
contra cualquier Tribunal de Justicia. Adems, como el propio Kelsen advertir, y nosotros
examinaremos despus, desde la perspectiva decisionista de Schmitt segn la cual toda
sentencia es decisin, no deja de ser una pura contradiccin.

Es, en cualquier caso, en la segunda parte de la obra, donde Schmitt, a partir de unas
premisas certeras y agudas, va a formular unos juicios claramente polticos con un disfraz
aparentemente cientfico-jurdico.

B) El antiparlamentarismo

Recuerda el jurista alemn los fundamentos filosfico-polticos de la construccin
liberal, a saber, el dualismo Estado-Sociedad y la diferente valoracin de cada uno de los
elementos del binomio: Sociedad era un concepto esencialmente polmico, y que se
consideraba como idea opuesta a la del Estado concreto, monrquico, militarista y
burocrtico entonces existente: frente a l, lo que no perteneca a este Estado se llamaba
sociedad (...). El hecho de que en general se haya construido como dualista el Estado de la
monarqua constitucional alemana, con sus contraposiciones de prncipe y nacin, Corona
y Cmaras, Gobierno y representacin nacional, es slo expresin de un dualismo
fundamental y ms genrico, el de Estado y Sociedad. La representacin nacional, el

34
35
SCHMITT, Carl: La defensa de la Constitucin..., op. cit., p. 83, nota 58.
36
SCHMITT, Carl: La defensa de la Constitucin..., op. cit., pp. 84-85.
37
24
Parlamento, la corporacin legisladora se imaginaba como el escenario sobre el cual
apareca la Sociedad y se manifestaba frente al Estado
38
.

Para Schmitt ese dualismo liberal o equilibrio entre el Estado de Gobierno y Estado
legislador es la penltima etapa de una larga evolucin histrica que desde el Estado
medieval como Estado de jurisdiccin, pasando por el Estado absoluto como Estado de
tipo ejecutivo y gubernamental, ha desembocado en el momento presente en un Estado
democrtico como Estado legislativo. Estado legislativo que viene a coincidir con el Estado
total. Analizando el papel del Estado en la vida econmica, Schmitt se percata de la enorme
transformacin que ha sufrido respecto a los postulados liberales del Estado mnimo o
abstencionista, transformacin profundsima que puede considerarse como eslabn de
una evolucin dialctica que se desarrolla en tres estadios: desde el Estado absoluto de los
siglos XVII y XVIII, por mediacin del Estado neutro liberal del siglo XIX, hasta el Estado
total que identifica Estado y sociedad
39
. En esta fase final la distincin entre Estado y
sociedad deja de tener sentido y el Estado se convierte en autoorganizacin de la
sociedad: organzase la sociedad misma en Estado: el Estado y la sociedad deben ser
fundamentalmente idnticos: con ello todos los problemas sociales y econmicos se
convierten en problemas polticos
40
.

La respuesta, por tanto, a nuestro interrogante acerca de quien deba ser el defensor
de la Constitucin, debe partir segn Schmitt del contexto de un Estado total configurado
como Estado legislativo. No es de extraar escribe el autor de la Teora de la Constitucin
que la protesta contra semejante expansin del Estado aparezca, en primer lugar, como
defensa contra aquella actividad poltica que en un momento tal determina precisamente la
modalidad del Estado, es decir como defensa contra el Estado legislativo
41
.

Hasta aqu bsicamente los anlisis schmittianos son esclarecedores. El diagnstico,
por decirlo de alguna manera, parece acertado, y, adems, sugerente y brillantemente
formulado. Ahora bien, frente a los problemas descritos, esto es la amenaza de un
legislador omnipotente ante la continua expansin de los fines estatales, el remedio
prescrito no podr ser ms inoportuno y ello desde las propias premisas de la
argumentacin schmittiana. Y ello porque, como veremos despus, Schmitt no es
coherente con sus propios postulados. Frente a esos problemas, reitrese, Schmitt anticipa
lo siguiente: no es precisamente la Justicia, sino acaso el Gobierno, quien puede arbitrar
soluciones
42
.

Imprescindible resulta aqu reproducir la reflexin de Schmitt sobre la contradictoria
victoria de la institucin parlamentaria: El Parlamento, el cuerpo legislativo, titular y
centro del Estado legislador, desde el mismo momento en que su triunfo pareca ser
completo, se convierte en una estructura que encierra en s misma una contradiccin, que
viene a negar sus premisas y las premisas de su victoria. Su situacin y su superioridad
actual, sus ansias de expansin frente al Gobierno, su avance en nombre del pueblo, todo
esto presupone una distincin entre Estado y sociedad, distincin que dej de existir, por lo
menos en esa forma, despus de la victoria del Parlamento. Su unidad, y hasta su identidad
consigo mismo, estaba hasta entonces determinada por su partenario poltico en el interior,

38
39
40
41
42
25
el antiguo Estado monrquico, militarista y burocrtico. Cado ste, el Parlamento se
desintegr tambin, por decirlo as
43
.

En cualquier caso, las razones ltimas y verdaderas en las que reside el rechazo de
Schmitt al Parlamento son de ndole ideolgica. Para l, la Constitucin es expresin de la
voluntad de la unidad del pueblo, y el Parlamento amenaza la Constitucin en cuanto pone
en peligro esa unidad. Identificada la Constitucin con la unidad del pueblo, el pluralismo
se convierte en un peligro potencial. Ese peligro se concreta en el momento en que el
Parlamento, institucin que traduce polticamente ese pluralismo social, se manifiesta
incapaz de lograr el acuerdo. Ese es el peligro que hay que conjurar. Habida cuenta que se
trata de una amenaza muy distinta a la planteada por Kelsen, no puede tampoco sorprender
que los mecanismos de defensa propuestos sean tambin diferentes.

De lo expuesto hasta ahora, podemos extraer algunas conclusiones. La Constitucin
tiene que ser defendida principalmente del Parlamento legislador, pero no tanto del hecho
de que ste no se cia a los lmites materiales y formales que aquella le impone, como
advirtiera Kelsen, sino de la circunstancia de que el pluralismo en l representado le impida
adoptar las necesarias medidas para el funcionamiento del Estado total. Por todo ello, no
cabe atribuir al legislador la funcin de proteccin de la Constitucin. Y es ahora cuando
comprendemos la reiterada insistencia de Schmitt en negar la posibilidad de configurar a la
Justicia como defensora de la Constitucin: si no cabe atribuir la defensa a la Constitucin
ni al Parlamento ni a la Justicia, la errnea y falsa conclusin a la que el jurista alemn
quiere conducirnos se presenta como evidente: es preciso acudir al Gobierno, y dentro de
l al Jefe del Estado como nico defensor, real y eficaz, de la Constitucin del Estado. Si el
Parlamento no puede decidir, que decida el Jefe del Estado encarnacin de la unidad del
Pueblo. No tiene sentido atribuir esta facultad a un Tribunal de Justicia.

Expuesto as el problema y la solucin, fcilmente nos percatamos de que Kelsen y
Schmitt hablan de cosas distintas. La problemtica aludida por Schmitt nada tiene que ver
con la defensa jurdica de la Constitucin. Se trata de un problema particular subsumible en
una categora de defensa de la Constitucin entendida en un sentido amplio. El problema
relativo a qu mecanismos arbitrar para evitar la parlisis del Estado en los supuestos de
que una fragmentacin extrema del Parlamento impida a ste legislar. La racionalizacin del
Parlamento parece en este sentido un expediente ms adecuado para resolver ese problema.
En cualquier caso, lo cierto es que la respuesta de Schmitt deja sin resolver la cuestin de
quin defiende la Constitucin de una posible violacin imputable al Jefe del Estado. Y no
la resuelve porque segn sus premisas esa hiptesis no puede plantearse. La razn de esa
imposibilidad es la enorme ficcin en la que fundamenta su tesis: el Jefe del Estado
plebiscitado por el pueblo encarna la unidad de dicho pueblo y la Constitucin es expresin
de esa unidad. En ltima instancia el pensamiento de Schmitt identifica, en cierto modo y
aunque expresamente no lo formule as, al Jefe del Estado con la Constitucin misma.

C) La gran ficcin

Schmitt presenta esta opcin del Jefe del Estado como defensor de la Constitucin
como la nica alternativa posible a la ficticia solucin kelseniana. Alternativa, por un
lado, coherente, segn l, con la propia lgica interna del edificio liberal, y su fundamento,
la separacin de poderes. Por otro lado efectiva y real, pues Schmitt pondr en tela de
juicio la efectividad de la Justicia Constitucional en el contexto de un Estado de partidos. Y,

43
26
finalmente, lo que no deja de ser sorprendente, como alternativa ms democrtica, pues
Schmitt, frente al intento de establecer un Tribunal Constitucional subrayar tambin las
dificultades para que un rgimen democrtico ceda tan fcilmente a las decisiones de la
aristocracia de la toga la definicin de los valores polticos fundamentales del sistema.

En definitiva, para evitar la politizacin de la Justicia y mantener vigente el principio
de distribucin del Poder, Schmitt propondr atribuir la funcin de defensa de la
Constitucin al Jefe del Estado plebiscitado directamente por el pueblo e independiente de
los partidos. A la hora de buscar un defensor de la Constitucin, no se aspira tanto a una
instancia judicial como a una instancia neutral e independiente, pues slo se desea utilizar el
carcter judicial como el medio ms seguro y evidente de conseguir una independencia
garantizada por los preceptos constitucionales
44
. Esa instancia independiente y neutral ya
existe. La encarna el Jefe del Estado plebiscitado por el pueblo y encarnacin de su unidad.
De esta manera las acerbadas crticas al formalismo kelseniano y a sus ficciones concluyen,
paradjicamente, con una ficcin ms peligrosa que ninguna, a saber, la de que el Jefe del
Estado representa la unidad del pueblo. Segn Schmitt, nadie considerara neutral e
independiente a un Tribunal de Justicia integrado por elementos polticos. Por el contrario:
El Presidente del Reich se halla en el centro de un sistema construido sobre
fundamentos plebiscitarios de neutralidad e independencia respecto de los partidos
polticos. A l est condicionada la ordenacin poltica del actual Reich alemn, en la misma
medida en que las tendencias del sistema pluralista dificultan y aun llegan a hacer imposible
un normal funcionamiento del Estado legislativo
45
.

Schmitt plantea un problema real: el riesgo de que un Tribunal Constitucional se
configure y funcione con arreglo a criterios partidistas, pero ofrece una alternativa
fantstica: un Jefe de Estado plebiscitado, y por ello independiente, como garante de la
Constitucin. Ahora bien, garante frente a un problema distinto al que nos preocupa.
Porque el que nos ocupa, tal y como Kelsen expuso con claridad no es otro que el que un
rgano del Estado viole la Constitucin y ese rgano bien puede ser el Jefe del Estado. En
ltima instancia, Schmitt lleva razn en su crtica pero esta parece ms dirigida contra sus
propias tesis que contra las de su adversario intelectual. Cmo sino entender esta
afirmacin, que es premisa central de toda su construccin?: Parece oportuno en un
Estado de Derecho que diferencia los poderes, no confiar la misin precitada (garantizar la
Constitucin) a uno de los poderes existentes, porque en tal caso podra tener un
predominio sobre los dems y sustraerse a su vez a todo control, convirtindose como
consecuencia en rbitro de la Constitucin
46
. La brillantez de su estilo, y la agudeza de sus
juicios, a lo que en ningn modo puede llegar es, a convencernos de que el Jefe del Estado
plebiscitado por el pueblo, no es precisamente uno de los poderes de ese Estado.

IV. La rplica de Kelsen a Schmitt

La rplica de Kelsen a la acerba crtica de Schmitt a la Justicia Constitucional apareci
en 1931. En ella Kelsen vino a demostrar que, como en una ocasin o decir al profesor
Pedro de Vega, en la obra de Schmitt nos encontramos con un pensamiento que se
destruye asimismo.

Kelsen comienza recordando algo tan obvio como que Defensor de la Constitucin
significa, en el sentido originario del trmino, un rgano cuya funcin es defender la

44
45
46
27
Constitucin contra las violaciones. Que estas pueden provenir tanto del Parlamento como
del Gobierno resulta igualmente indiscutible. Tan indiscutible como el principio de que
nadie puede ser juez de su propia causa. En este contexto la tesis del Jefe del Estado como
defensor de la Constitucin desempea hoy la misma funcin que cumpli cuando fue
alumbrada por los idelogos del principio monrquico: Lo que en realidad se pretenda -
advierte lcidamente Kelsen- era impedir una eficaz garanta de la Constitucin, al menos
contra su violacin por parte de quien principalmente la pona en peligro, esto es, del
monarca; ms precisamente, del Gobierno, es decir, del Monarca junto con los ministros
que refrendaban sus actos
47
. Para Kelsen resulta paradjico que Schmitt, tras exponer las
profundas transformaciones experimentadas por el Estado Constitucional, termine
exhumando del desvn del teatro constitucional el trasto ms viejo, a saber: que el Jefe de
Estado, y ningn otro rgano, sera el defensor natural de la Constitucin
48
.

La realidad, hoy como ayer, no se corresponde con esas afirmaciones. En las
monarquas constitucionales decimonnicas el peligro de una violacin de la Constitucin
provena del Gobierno por lo que la tesis del monarca como poder neutro defensor de la
Constitucin era radicalmente falsa. Tan falsa, recordar Kelsen, como lo es hoy, porque el
Gobierno y el Jefe del Estado en el seno del Estado democrtico siguen configurndose
como poderes del Estado susceptibles de incurrir en violaciones constitucionales.

Rechazada as la alternativa propuesta por Schmitt, Kelsen procede a defender su
construccin de una jurisdiccin constitucional concentrada. Las objeciones planteadas son
rechazadas en los siguientes trminos:

La primera y gran objecin de Schmitt a la Justicia Constitucional consista, como
hemos visto, en la reiterada afirmacin de que declarar inconstitucional una ley no es
misin de un Tribunal, porque no se trata de una funcin jurisdiccional sino de una funcin
poltica. Kelsen rechaza el fundamento mismo de tal afirmacin, esto es la existencia de una
contradiccin esencial entre jurisdiccin y poltica, puesto que segn l entre el carcter
poltico de la legislacin y el de la jurisdiccin hay slo una diferencia cuantitativa no
cualitativa. El carcter poltico de la Justicia es tanto ms fuerte cuanto ms amplio sea el
poder discrecional que la legislacin general le otorga. Por ello, escribir Kelsen: Lo que
puede afirmarse es slo lo siguiente: que la funcin de un Tribunal Constitucional tiene un
carcter poltico en una medida mucho mayor que la funcin de los otros Tribunales, y
quienes han salido en defensa de la instauracin de un Tribunal Constitucional, nunca han
desconocido ni negado el significado poltico de la sentencia de un Tribunal
constitucional
49
. En definitiva, Kelsen subraya que la sentencia de un Tribunal
constitucional, por ser un acto de legislacin (negativa), no deja de ser un acto de
jurisdiccin, y que ambos tienen carcter poltico. En ltima instancia, y aunque ahora no
quiera reconocerlo, a ello conduce tambin el decisionismo de Schmitt segn el cual en
toda sentencia de un tribunal existe un elemento de pura decisin que no puede ser
derivado del contenido de la norma.

En segundo lugar, Kelsen rechaza el concepto de jurisdiccin de Schmitt en cuanto
funcin vinculada a normas claras. Lo cierto es ms bien lo contrario, y ello no slo en el
caso de la jurisdiccin constitucional sino en el de cualquier otra: La jurisdiccin comienza
una vez que las normas, en cuanto a su contenido, se tornan dudosas y discutibles, pues de

47
KELSEN, Hans: Quin debe ser el defensor de la Constitucin?, Editorial Tecnos, S.A., Madrid, 1995, pp. 5-6.
48
KELSEN, Hans: Quin debe ser el defensor...?, op. cit., p. 9.
49
28
otro modo se tratara slo de disputas sobre hechos y nunca propiamente de disputas sobre
el derecho
50
.

Respecto a la imposibilidad alegada por Schmitt de que exista jurisdiccin de una
norma sobre otra, Kelsen recuerda para explicar la funcin del Tribunal constitucional la
diferencia entre la ley como norma y la generacin de la ley como hecho concreto: Una
norma debe ser anulada en su validez individual o general en razn de que el hecho
concreto de su generacin se encuentra en contradiccin con la norma que regula ese
hecho concreto, y que por ello es una norma superior
51
.

Llegados a este punto y relativizado as el problema de la jurisdiccin, Kelsen se
pregunta por qu es tan importante para Schmitt establecer que la Justicia Constitucional
no es jurisdiccin, sino legislacin cuando de su propia visin se sigue que puede y debe ser
simultneamente ambas cosas. Tan importante que, como hemos visto, Schmitt llega a
incurrir en contradicciones evidentes. La razn est clara: de lo que se trata es de negar la
posibilidad de encomendar la defensa de la Constitucin a un colegio de jueces
independientes. Esto es, porque el control de la constitucionalidad no es jurisdiccin sino
legislacin, no puede ni debe ser encomendada a un Tribunal. En este punto Kelsen le
recuerda a Schmitt que no debera olvidar un dato incontrovertible: existe un Estado,
Austria, en el que durante ms de diez aos ha funcionado y funciona un Tribunal
Constitucional.

Kelsen reconoce abiertamente, como vimos al analizar su exposicin inicial, el riesgo
de que el Tribunal Constitucional como legislador negativo pueda suplantar al Parlamento,
y en ese sentido admite que no se puede negar que la pregunta lanzada por Carl Schmitt
acerca de los lmites de la jurisdiccin, en general, y de la jurisdiccin constitucional en
particular, es totalmente legtima. Y en este sentido, y ante esta cuestin, recuerda, una vez
ms, que si se desea restringir el poder de los Tribunales, y con ello el carcter poltico de
su funcin, debe limitarse lo ms posible el espacio de la libre discrecionalidad que las leyes
conceden en su aplicacin. Traducido lo anterior al plano constitucional, Kelsen insistir en
que las normas constitucionales en especial aquellas con las que se establece el contenido
de las futuras leyes, como las determinaciones de los derechos fundamentales y otras
semejantes, no deben ser formuladas en trminos demasiado generales, no deben emplear
terminologa difusa, como libertad, igualdad, justicia, etc.. De lo contrario, advierte el
insigne jurista viens, existe el peligro de un desplazamiento del poder del Parlamento, no
previsto por la Constitucin
52
. Ahora bien, este no es un problema especfico de la
jurisdiccin constitucional; es asimismo vlido para las relaciones entre la ley y los
tribunales civiles, penales y administrativos que las aplican.

Kelsen somete a crtica tambin algunas de las principales afirmaciones o juicios de
ndole histrico-poltico formulados por Schmitt. As, por ejemplo, respecto a la
descripcin del Reich alemn como Estado Total en el que la distincin entre Estado y
Sociedad ha dejado de tener sentido, Kelsen afirma sagazmente: No hay que ser
necesariamente un adepto de la concepcin materialista de la historia, para reconocer que
un Estado, cuyo orden jurdico garantiza la propiedad privada de los medios de
produccin, que mantiene la produccin econmica y la distribucin de los productos
como una funcin fundamentalmente no-estatal, y que relega esta tarea, quizs la ms

50
51
52
29
significativa, a un mbito que slo como Sociedad puede ser diferenciado del Estado, no
puede ser un Estado total
53
.

Ocurre, segn Kelsen que la teora schmittiana del Estado total tiene un objetivo
muy claro. Rechazar la distincin entre Estado y sociedad lleva a Schmitt a negar la
oposicin entre Parlamento y Gobierno, y sobre la base de esa negacin es posible rechazar
la necesidad de establecer un tercer rgano neutral e independiente de ellos (el Tribunal
Constitucional) que vele porque no vulneren los lmites que la Constitucin les ha marcado.
Dicho con otras palabras, al no haber oposicin entre Gobierno y Parlamento, si el
Gobierno el Jefe del Estado y sus ministros se presenta como defensor de la
Constitucin para protegerla contra leyes anticonstitucionales, el control de la Constitucin
no es una instancia que pueda ser considerada como parte en causa
54
. Frente a dichos
postulados Kelsen afirma que en el Estado moderno el antagonismo entre Gobierno y
Parlamento ha desaparecido tan poco como el antagonismo entre Estado y Sociedad, con
el que no es en absoluto idntico: No ha perdido su significacin, sino que la ha
modificado; dicha oposicin no expresa ya ms el antagonismo entre los sectores sociales
representados en la mayora parlamentaria frente a los grupos de inters que se afirman en
el monarca y su gobierno, sino que expresa la oposicin entre la minora parlamentaria y la
mayora parlamentaria de la que el Gobierno es su representante
55
.

Kelsen va a concluir su rplica atacando el punto ms dbil de las tesis de Schmitt,
esto es, la consideracin del Jefe del Estado como generador de la unidad del mismo y del
pueblo. Cuando la Constitucin instituye un Tribunal Constitucional escribe no es una
ficticia judicialidad sino una institucin real (...) si algo hay que puede ser caracterizado de
ficticio es precisamente aquella unidad del pueblo
56
. El representar de forma visible la
unidad del Estado es, sin ninguna duda, la funcin que desempea el titular de la Jefatura
del Estado segn todas las constituciones que establecen tal rgano. Ahora bien, con
meridiana claridad y acierto pleno advierte Kelsen que es ideologa, en lugar de realidad,
cuando se ve en la institucin del Jefe del Estado no slo un smbolo tico-poltico
postulado por la unidad del Estado, sino el producto o generador real de dicha unidad, en
el sentido de una efectiva solidaridad de intereses
57
. Esa ficcin slo aparentemente
democrtica podra formularse de la siguiente manera: el pueblo que conforma el Estado es
un todo colectivo homogneo portador, por tanto, de un inters colectivo unitario, y se
expresa tambin mediante una voluntad colectiva unitaria. Esta voluntad que se sita ms
all de todos los antagonismos de intereses y, con ello, sobre los partidos polticos, no es
generada por el Parlamento; este es el escenario de la contraposicin de intereses, de la
atomizacin pluralista, de la fragmentacin poltico-partidista. El generador de dicha
voluntad es el Jefe del Estado plebiscitado por el pueblo. El carcter ideolgico de una tal
interpretacin, advertir Kelsen con acierto, es manifiesto.

Presentar al Jefe del Estado como una instancia independiente y neutral cualificada
para actuar como defensor de la Constitucin es otra ficcin ms. Su eleccin democrtica
tendr lugar bajo la presin de los partidos y ello no garantiza en modo alguno su
independencia. Y aqu, una vez ms, Kelsen no puede menos que advertir el hecho de que
Schmitt concluye con unas afirmaciones que parecen dirigidas contra sus propias tesis.
Estamos de nuevo ante el pensamiento que se niega asimismo, porque cuando Schmitt

53
54
55
KELSEN, Hans: Quin debe ser el defensor...?, op. cit., pp. 56-57.
56
57
30
defiende la esencia de la neutralidad que debe ser el presupuesto de la funcin de un
defensor de la Constitucin, se adapta precisamente a un Tribunal Constitucional y est
orientada contra el Jefe del Estado. Y ello por la razn evidente de que el Jefe del Estado ni
es ni puede ser una instancia diferente de uno de los poderes existentes, cualidad que si es
predicable de un Tribunal creado ad hoc.

Establecido que el Jefe del Estado no es ms neutral e independiente que un colegio
de jueces, Kelsen mantendr, con igual firmeza, que tampoco desde un punto de vista
democrtico ofrece ventaja alguna: Por qu razn un Tribunal Constitucional puede ser
un defensor antidemocrtico de la Constitucin, menos democrtico que el jefe de
Estado?
58
. Las objeciones relativas a la aristocracia de la toga de la que hablaba Schmitt
desaparecen simplemente con el hecho de que un Tribunal Constitucional elegido por el
pueblo o slo por el parlamento representa algo totalmente distinto de una tal aristocracia.

En ltima instancia ocurre que toda la construccin de Schmitt est viciada de raz.
Como afirma Kelsen, toda su obra est saturada por la tendencia a ignorar la posibilidad de
una violacin de la Constitucin por parte del Jefe del Estado o del Gobierno. Desde el
momento en que Schmitt realiza la afirmacin, indemostrada e indemostrable, de que el
Tribunal Constitucional se opone slo al Parlamento, desvirta la funcin de defensa de la
Constitucin y la transforma en la funcin de contrapeso del Parlamento. Y sta otra
funcin, que nada tiene que ver con el control de la constitucionalidad de los actos
estatales, le corresponde, cierto es, segn la Constitucin de Weimar al Jefe del Estado.

Con meridiana claridad sintetizar Kelsen los fundamentos filosficos, y las
consecuencias polticas de los mismos, subyacentes en la construccin de Schmitt.
Fundamentos y consecuencias, unos y otras incompatibles con el Estado Constitucional en
la medida que, en ltima instancia, implican la negacin de la democracia representativa y la
afirmacin de una slo aparentemente democrtica forma de organizar el Estado
plebiscitariamente. En lugar del concepto iuspositivista de Constitucin escribe Kelsen
se desliza la unidad como un ideal iusnaturalista. Con la ayuda de ese concepto puede
concebirse el sistema pluralista, cuyo escenario es el Parlamento, y con ello la funcin de
este titular de la Constitucin como una ruptura de la unidad, dado que destruye o pone en
peligro esa unidad que pasa a ocupar el lugar de la Constitucin; y puede concebirse la
funcin del Jefe del Estado como una defensa de la Constitucin dado que restaura o
defiende esa unidad
59
.

Efectivamente, toda la construccin de Schmitt puede reducirse a un simplificado y
falso escenario en el cual, de los dos titulares del poder del Estado designados por la
Constitucin, uno acta como enemigo del Estado y otro como amigo del mismo. Uno
pretende destruirlo, es decir, destruir su unidad; el otro, generador de dicha unidad, lo
defiende de su destruccin. El destructor y el defensor de la Constitucin; esta es
apostillar Kelsen con atavos del Derecho Pblico la leyenda de Ormuz y Ahrimn
60
.

V. El triunfo del modelo kelseniano en el trnsito del constitucionalismo liberal
al constitucionalismo social

La trgica experiencia histrica de la Repblica de Weimar se encarg de demostrar
como la conversin del Jefe del Estado en defensor de la Constitucin, no slo no

58
59
60
31
contribuy al mantenimiento y defensa de los valores constitucionales, sino que, para lo
nico que sirvi fue para precipitar su destruccin.

Efectivamente el presunto defensor de la Constitucin se encarg de destruir a su
hipottico enemigo. El Jefe del Estado aniquil al Parlamento alemn y a los partidos
polticos que encarnaban el pluralismo. Y con la desaparicin de los partidos y del
Parlamento, innecesario resulta recordarlo, la Constitucin qued destruida. En este
sentido, resulta incuestionable que las tesis de Schmitt partan de una opcin ideolgica tan
clara como nefasta.

Ahora bien, el que dicha ideologa totalitaria haya sido felizmente sepultada en el
basurero de la historia, y que la respuesta de Schmitt a nuestro problema haya sido por ello
tambin definitivamente descartada, no quiere decir que algunas de las crticas formuladas a
la construccin de Kelsen no dejen de revestir una grandsima actualidad. En ltima
instancia se trata de objeciones que, como vimos anteriormente, ya haban sido anticipadas
por el propio Kelsen.

Estas objeciones tericas no tardaron en manifestarse en la prctica, habida cuenta
que, la consolidacin y posterior expansin del modelo kelseniano coincide en el tiempo
con el trnsito del constitucionalismo liberal clsico al constitucionalismo social
contemporneo. Como es sabido, la segunda mitad del siglo pasado se caracteriza por el
establecimiento de los Estados sociales a travs de constituciones normativas y por el auge
y expansin de los Tribunales Constitucionales. Tribunales Constitucionales, reitrese, que
tal y como he pretendido mostrar en las pginas anteriores, surgieron histricamente como
respuesta a la crisis de la concepcin liberal de la Constitucin, y, por ello mismo, fueron
concebidos por su creador Hans Kelsen como instrumentos de defensa jurdica, de
garanta, de la Constitucin liberal. Por esa razn, el trnsito del constitucionalismo liberal
al constitucionalismo social implica necesariamente una adecuacin de la Justicia
Constitucional que no puede seguir configurndose ya segn el estricto marco kelseniano.
Y precisamente esta expansin de la Justicia Constitucional provoca que las crticas
subyacentes en la impugnacin schmittiana cobren de nuevo vigor.

Fue efectivamente a partir de la segunda guerra mundial cuando surgen dos nuevas
caractersticas que permiten diferenciar las nuevas constituciones de las anteriores: el
pluralismo social de los poderes constituyentes y la funcin transformadora de los nuevos
textos constitucionales. Veamos cada uno de estos caracteres.

En primer lugar, la ambigedad de sus declaraciones dogmticas fruto del pluralismo
reflejado en los nuevos poderes constituyentes: Es claro que, como consecuencia del
sufragio restringido, que opera a lo largo del siglo XIX, escribe Pedro de Vega al tener
slo acceso a las Asambleas Constituyentes una clase social nica y homognea, las
constituciones podan presentarse como una especie de programa poltico nacional, en el
que sin excesivo utopismo cabra predicar esa claridad que reclamaba Kelsen para sus
formulaciones dogmticas. Naturalmente, al extenderse el derecho de sufragio, y al acceder
a las Asambleas Constituyentes representantes de clases sociales diversas, las
Constituciones no hayan podido por menos de ser el resultado de un consenso, en el que
confluyen intereses dispares, y a consecuencia del cual surge, como lgico correlato, una
buena dosis de ambigedad en el enunciado de bastantes de sus principios ordenadores
bsicos
61
.

61
32

En segundo lugar, la conversin de un constitucionalismo garantista y asegurador de
esferas de accin privada frente al poder en un constitucionalismo transformador de las
estructuras sociales y econmicas. La Constitucin ya no se configura slo como un
instrumento protector del individuo frente al poder. La clusula Lellio Basso del artculo 3 de
la Constitucin italiana, trasladada al artculo 9.2 de la Constitucin espaola de 1978
representa un claro ejemplo de ello.

De todo lo expuesto hasta ahora se puede concluir sin dificultad lo siguiente: Kelsen
configura su modelo de Justicia Constitucional concentrado como el supremo sistema de
defensa jurdica de unas constituciones liberales garantistas y limitadoras de la accin de los
poderes pblicos. En ltima instancia, su noble y loable propsito no era otro que
garantizar la supervivencia de una idea de Constitucin que como hemos expuesto
anteriormente atravesaba una dramtica crisis global.

Ahora bien, el xito de la construccin kelseniana coincide en el tiempo con el
trnsito del seudoconstitucionalismo liberal al constitucionalismo social. El dilema de la
Justicia Constitucional contempornea aparece as formulado por Pedro de Vega, con todo
su dramatismo: Cmo se puede compaginar la Justicia Constitucional, como Guardan de
la Constitucin, que requiere y presupone segn las propias palabras de Kelsen una
normativa constitucional clara y precisa, con estas caractersticas que son comunes a los
nuevos y ms modernos ordenamientos constitucionales?
62
.

Desde un punto de vista terico, el profesor Pedro de Vega nos advierte cmo frente
al dilema expuesto slo caben dos alternativas: o bien considerar que los Tribunales
Constitucionales, como guardianes y supremos intrpretes de la Constitucin asumen con
independencia absoluta la interpretacin de una normativa ambigua, en cuyo caso, en
cuanto legisladores negativos, en buena medida pasan a ocupar el lugar del Parlamento, lo
que el mismo Kelsen criticaba con dureza; o bien entender que los Tribunales
Constitucionales, condicionados por presiones polticas, o autolimitados por renuncias
propias, establecen un modus operandi de compromiso con el resto de los poderes del
Estado, en cuyo supuesto su condicin de rganos independientes y de guardianes de la
Constitucin queda definitivamente lastimada
63
.

La historia de los ltimos cincuenta aos se ha encargado de resolver el dilema, y lo
ha hecho de una forma notablemente satisfactoria, aunque planteando, a su vez, nuevos y
complejos problemas. La Justicia Constitucional ha contribuido a la consolidacin de
numerosos regmenes democrticos y ha permitido configurar de forma real y efectiva los
textos constitucionales como autnticas normas jurdicas supremas. Ahora bien, para
alcanzar dichos resultados los Tribunales Constitucionales han abandonado hace ya mucho
tiempo su condicin de legislador negativo. Los Tribunales Constitucionales son hoy
legisladores positivos en la medida en que a travs de lo que comnmente se conoce como
sentencias intermedias, crean autnticas normas jurdicas.

VI. El surgimiento, consolidacin y expansin de la justicia constitucional en
Europa

62
63
33
Expuesta la teora de la Justicia Constitucional en el pensamiento de su creador, Hans
Kelsen, procede examinar el surgimiento histrico y la posterior evolucin de los
Tribunales Constitucionales en Europa.

El control constitucional de las leyes se acab introduciendo en Europa como
frmula para resolver los conflictos que enfrentaban a la Federacin y los Estados all
donde la Constitucin estableca un sistema federal. De la misma forma que el control
difuso de la constitucionalidad de las leyes surge en los Estados Unidos de Norteamrica
ntimamente vinculado a la forma federal de la organizacin territorial del Estado, los
primeros sistemas de justicia constitucional aparecen en Europa en el seno de Estados
Federales.

En 1874, en Suiza se aprueba una Constitucin que establece un sistema confederal
que evolucionar progresivamente hacia el Federalismo. En ese contexto, y para asegurar la
supremaca de la Federacin sobre los Cantones, se introdujo la posibilidad de que una Sala
del Tribunal Supremo anulara las leyes cantonales. Esta tcnica fue recogida tambin en
Alemania en la Constitucin de Weimar de 1919.

En Austria, al elaborar la Constitucin de 1920, se plantea igualmente la conveniencia
de crear un Tribunal que pudiera anular las leyes de los Lnder que fueran contrarias a la
Constitucin. Pero en este pas se da un paso ms y desde una comprensin ms acertada
del fenmeno federal, se admite que ese Tribunal anule no slo leyes de los Lnder sino
tambin las leyes de la Federacin si no respetaban el rgimen de distribucin de
competencias establecido por la Constitucin. Y, finalmente, el constituyente austriaco
permiti al Tribunal Constitucional enjuiciar las leyes cuando en cualquier proceso del que
entendiera tuviera que aplicar una ley inconstitucional.

Como ha recordado el profesor Aja este, y no la imitacin del sistema americano es
el origen del control de las leyes en los Estados europeos. Suiza (desde 1874), Alemania
(1919), Austria (1920), todos ellos sistemas federales, admitieron la anulacin de las leyes de
los Cantones y los Lnder y en Austria tambin de la Federacin cuando resultaran
contrarias a la distribucin de competencias realizada por la Constitucin
64
. El control
corresponda a un solo Tribunal, y no a los jueces ordinarios porque stos seguan
sometidos al principio de legalidad, y los nicos rganos legitimados para recurrir las leyes
eran los gobiernos de la Federacin o de los Lnder o Cantones.

En ese contexto, en el periodo de entreguerras tuvo lugar la dramtica crisis de la
Constitucin ya analizada, y se desarroll la polmica entre Kelsen y Schmitt tambin ya
examinada.

Fue entonces cuando se extendi la idea de atribuir a los Tribunales Constitucionales
la facultad de anular toda ley que fuera contraria a la Constitucin, por cualquier razn y no
slo por vulnerar la distribucin de competencias. En las propuestas de Justicia
Constitucional escribe Aja resonaban los ecos de la tradicin americana y tambin de
antiguas doctrinas europeas, ahora renacidas, sobre la ley injusta, pero sobre todo pesaba la
ventaja de contar ya con Tribunales especficos nacidos por exigencias del federalismo, a
los que poda encomendarse una nueva misin, la proteccin de toda la Constitucin frente
a las mayoras parlamentarias
65
.

64
AJA, Eliseo: Prlogo a Las tensiones..., op. cit., p. XV.
65
AJA, Eliseo: Prlogo a Las tensiones..., op. cit., p. XVI.
34
El profesor Cruz Villaln, ex-Presidente del Tribunal Constitucional de Espaa, ha
examinado minuciosamente en un libro ya clsico los tres sistemas de Justicia
Constitucional experimentados en Europa con anterioridad a la Segunda Guerra Mundial.
La experiencia austriaca fue dbil y breve. El Tribunal Constitucional de Austria sucumbi
bajo los ataques del totalitarismo nazi en 1933. Un Tribunal semejante, creado en
Checoslovaquia en 1920, no lleg a funcionar efectivamente. Y, finalmente, la vida del
Tribunal de Garantas Constitucionales fue tan efmera como la de la II Repblica
Espaola
66
.

Ahora bien, a pesar de estos fracasos iniciales, la propuesta de Kelsen no cay en
saco roto, y reforzada por razonamientos semejantes realizados por la doctrina
constitucional ms consecuente, dio lugar a la generalizacin en la Europa de la segunda
postguerra de un nuevo sistema de control constitucional de las leyes, diferente del
americano, y mucho ms ambicioso que el establecido en Austria en 1920.

Fue as como, con los precedentes de los Tribunales Constitucionales checoslovaco
(1920), austriaco (1920) y espaol (1931), a partir de la Segunda Guerra mundial el modelo
de defensa de la Constitucin ideado por Kelsen, esto es, un Tribunal Constitucional
configurado como legislador negativo, se impuso definitivamente en la mayor parte de los
Estados democrticos europeos. La idea de un Tribunal Constitucional como rgano de
control de las leyes contrarias a la Constitucin recibi una gran aceptacin a raz de las
experiencias totalitarias que, en Alemania, Italia, Austria y otros pases, haban puesto de
manifiesto como las leyes pueden vulnerar los derechos y acabar destruyendo el propio
Estado de Derecho.

Por ello, la primera y principal preocupacin de las nuevas constituciones era la de
establecer garantas de su aplicacin y del respeto de su contenido por el legislador. Con el
restablecimiento de la Constitucin austriaca en 1945 se recuper su Tribunal
Constitucional. Las nuevas constituciones democrticas de Italia (1948) y Alemania (1949)
establecieron Tribunales Constitucionales que podan anular las leyes contrarias a las
normas constitucionales de cualquier tipo.

La expansin de la Justicia Constitucional atraviesa en Europa distintas etapas a las
que la doctrina francesa encabezada por el profesor Favoreu se refiere metafricamente
con el trmino de olas (vagues)
67
.

En esa primera etapa a la que ya hemos hecho referencia y cuyos hitos centrales son
la creacin del Tribunal Constitucional de la Repblica Federal de Alemania y la Corte
Constitucional italiana, se incluira en cierto modo Francia (1958) y aunque no puedan
homologarse plenamente como Estados Constitucionales, a los Tribunales Constitucionales
de Turqua (1961) y Yugoeslavia (1963).

La siguiente ola, o segunda fase de expansin de la Justicia Constitucional en Europa,
tiene lugar en la dcada de los setenta y primeros ochenta con la creacin de los Tribunales
Constitucionales de Portugal (1976), Espaa (1978), Blgica (1983) y tambin, en cierto
sentido, el Tribunal Especial Superior de Grecia (1975).

66
CRUZ VILLALON, Pedro: La formacin del sistema europeo de control de constitucionalidad (1918-1939), Centro de
Estudios Constitucionales, Madrid, 1987.
67
FAVOREU, L.: Los Tribunales Constitucionales, Ariel, Barcelona, 1994, p. 4.
35
Finalmente, la ltima etapa comprendera la dcada final del siglo pasado que con el
precedente de Polonia (1985) y tras la cada del Muro de Berln, vera el establecimiento de
Tribunales Constitucionales en la mayor parte de los Estados que haban pertenecido al
bloque sovitico. Como ha destacado el profesor Fernndez Rodrguez, la influencia
germana ha sido determinante a la hora de configurar los tribunales de esta ltima ola, unos
tribunales que estn llamados a desempear un papel esencial en la consolidacin
democrtica de dichos Estados
68
.

En todo caso, lo que importa subrayar es una constante de las sucesivas oleadas
expansivas de la Justicia Constitucional: la estrecha conexin entre justicia constitucional y
democracia. La experiencia histrica comparada nos muestra cmo casi siempre la salida de
regmenes autoritarios supone la implantacin de un Tribunal Constitucional.

De todo lo anterior cabe deducir que no puede, en modo alguno, ser considerada
hiperblica la siguiente afirmacin realizada por el insigne jurista francs Louis Favoreu, y
que figura como cita introductoria del presente estudio: El desarrollo de la justicia
constitucional es, ciertamente, el acontecimiento ms destacado del Derecho
Constitucional europeo de la segunda mitad del siglo XX
69
.

La referida expansin de los Tribunales Constitucionales por casi todos los
ordenamientos europeos constituye la ms significativa expresin del xito del modelo
kelseniano. Quizs no est de ms traer a colacin algunos muy autorizados testimonios
acerca del significado y alcance de la Justicia Constitucional.

En la Repblica Federal de Alemania, referente indiscutible de la Justicia
Constitucional europea, la labor del Tribunal Constitucional ha sido valorada muy
positivamente: No es concebible una Ley Fundamental en la que desapareciera el Tribunal
Constitucional, con sus amplias competencias, sin que aquella sufriera una reforma en su
esencia. El Tribunal Constitucional se ha evidenciado como el ms importante garante del
respeto por el resto de los rganos estatales al Derecho Constitucional. La consiguiente
contencin de poder poltico en beneficio de la normatividad de la Constitucin ha hecho
arraigar el importante significado de la Ley Fundamental en la conciencia social y ha
contribuido considerablemente a la consolidacin del nuevo orden poltico
70
. Son palabras
suscritas por cuarenta miembros de la Asociacin Alemana de Derecho Poltico en el
Prefacio al libro consagrado al XXV Aniversario del Tribunal Constitucional. Los juicios
son semejantes en el resto de la doctrina que se ha ocupado de la Jurisdiccin
Constitucional como de ningn otro rgano del Estado. Tambin en los sondeos
peridicos de opinin el Tribunal Constitucional ha gozado siempre de una posicin
predominante en la confianza popular.

Por lo que se refiere al Tribunal Constitucional de Espaa, el que fuera su Presidente,
el profesor Rodrguez Piero, en la presentacin del libro dedicado a los quince aos de
experiencia de la Justicia Constitucional espaola, formul en 1995 el siguiente juicio:
Nadie pone en duda la importante contribucin que las sentencias constitucionales han
supuesto para la consolidacin del sistema democrtico y del Estado de las Autonomas y
para la efectividad de los derechos fundamentales y libertades pblicas, pero tampoco se

68
FERNANDEZ RODRIGUEZ, Jos Julio.: La Justicia Constitucional europea ante el siglo XXI, Editorial
Tecnos S.A., Madrid, 2002, p. 30.
69
FAVOREU, Louis: Los Tribunales Constitucionales, Ariel, Barcelona, 1994, p. 13.
70
SIMON, Helmut: La Jurisdiccin constitucional en Benda y otros, Manual de Derecho Constitucional, Marcial
Pons-IVAP, Madrid, 1996, p. 823.
36
debe desconocer que la jurisprudencia constitucional ha transformado tambin el modo de
entender y de aplicar la normativa jurdica
71
.

En los dems Estados europeos dotados de Tribunal Constitucional, este rgano, de
manera anloga a lo sealado para los casos alemn o espaol, se ha convertido en pieza
fundamental e imprescindible de su sistema jurdico-poltico. Ahora bien, en ese proceso de
consolidacin y expansin, la Justicia Constitucional ha adquirido en Europa una
legitimidad propia, que le ha permitido incluso superar los estrechos mrgenes en que la
teora kelseniana del legislador negativo la haba encorsetado.

71
RODRIGUEZ PIERO, Miguel: Presentacin en AA.VV.: La jurisdiccin constitucional en Espaa, Centro
de Estudios Constitucionales, Madrid, 1995, p. 10.
37

SYLLABUS
DE
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

SUMILLA:

El Derecho Procesal Constitucional es una disciplina jurdica que forma parte del
Derecho Procesal en general, encargada de cultivar y estudiar los conocimientos tericos y
prcticos para la debida comprensin, interpretacin y aplicacin de las normas procesales
constitucionales destinadas a regular el inicio, desarrollo y culminacin de los procesos
constitucionales.

En consecuencia, estudia los procesos constitucionales en una doble vertiente: a) en
su enfoque terico; y b) en su concrecin prctica. A ello se suma una dimensin axiolgica
o valorativa que envuelve el thelos finalista que persigue: afirmar los valores superiores y/o
constitucionales que encarna la norma constitucional.

OBJETIVOS:

a) Del Curso:

- Comprender la importancia del Derecho Procesal Constitucional, dentro del
marco que proporciona el concepto jurdico y valor normativo de toda
Constitucin.
- Analizar cada uno de los procesos constitucionales, destacando sus singularidades
y los aspectos procesales y sustantivos ms relevantes.

b) Para el Alumno:

- Identificar los principios vertebradores que informan a los procesos
constitucionales.
- Hallarse en la capacidad de advertir las peculiaridades que ofrece el Derecho
Procesal Constitucional, as como la de los procesos constitucionales.
- Comprender la estructura del contradictorio de los diversos procesos
constitucionales.
38
- Familiarizarse con los casos jurisprudenciales que se desarrolle en clase,
criticando, interpretando y asumiendo una postura personal.

EVALUACIN:

Comprende un examen parcial y un examen final, respectivamente.

Asimismo, es obligatoria la presentacin en forma individual de un trabajo
monogrfico sobre cualquier punto del syllabus, siguiendo la metodologa explicada en la
clase inaugural. Por ello, adems de la bibliografa que se incluye en el syllabus al finalizar
cada clase se dar una bibliografa adicional, segn el inters del alumno por el tema que
desee investigar.

De igual forma, se evaluarn a los alumnos mediante controles de lecturas y el anlisis
de casos prcticos, haciendo, para el efecto, uso del aula virtual.

CONTENIDO TEMTICO

LIMINARES

1. Teoras y fundamentos en torno a la defensa de la Constitucin.
1.1. La posicin de Hans Kelsen: La garanta jurisdiccional de la Constitucin.
1.2. La posicin de Carl Schmitt: El decisionismo poltico del Poder Ejecutivo. El
Ejecutivo como poder neutral.
1.3. Balance y perspectivas en torno a la polmica Kelsen-Schmitt: Quin debe ser
el defensor de la Constitucin?
1.4. La concepcin contempornea de la defensa de la Constitucin: El planteo
terico de Hctor Fix-Zamudio.

Bibliografa
1. AA.VV.: La garanta constitucional de los derechos fundamentales. Alemania, Espaa, Francia
e Italia, Antonio Lpez Pina (Coordinador), Universidad Complutense de Madrid
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(Compiladores), Ediciones Coyoacn, Mxico, 1997.
3. AA.VV.: Defensa de la Constitucin. Garantismo y controles, Vctor Bazn (Coordinador),
Ediar, Buenos Aires, 2003.
4. AA.VV.: La Constitucin y su defensa (Algunos problemas contemporneos). Ponencias peruanas
al VIII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional, Domingo Garca Belaunde
(Coordinador), Grijley, Lima, 2003.
5. AA.VV.: Garantismo. Estudios sobre el pensamiento jurdico de Luigi Ferrajoli, Miguel
Carbonell y Pedro Salazar (Editores), Trotta, Madrid, 2005.
6. Bidart Campos, Germn J.: El derecho de la Constitucin y su fuerza normativa, Ediar,
Buenos Aires, 1995.
39
7. Ferrajoli, Luigi: Derechos y garantas. La Ley del ms dbil, 2. edicin, Trotta, Madrid,
2001.
8. Fix-Zamudio, Hctor: La garanta jurisdiccional de la Constitucin mexicana (Ensayo de una
estructuracin procesal del Amparo), Facultad de Derecho de la UNAM, Mxico, 1955.
9. Fix-Zamudio, Hctor: La proteccin jurdica y procesal de los derechos humanos ante las
jurisdicciones nacionales, UNAM Civitas, Madrid, 1982.
10. Fix-Zamudio, Hctor: Introduccin al estudio de la defensa de la Constitucin en el
ordenamiento mexicano, UNAM, Mxico, 1998.
11. Fix-Zamudio, Hctor: La defensa de la Constitucin en el ordenamiento mexicano, 2. edicin,
Porra, Mxico, 2006.
12. Garca de Enterra, Eduardo: La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional,
Editorial Civitas, Madrid, 1985.
13. Kelsen, Hans: Quin debe ser el defensor de la Constitucin?, Editorial Tecnos, Madrid,
1995.
14. Kelsen, Hans: La garanta jurisdiccional de la Constitucin (La justicia constitucional),
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15. Pea Freire, Antonio Manuel: La Garanta en el Estado Constitucional de Derecho, Prlogo
de Tomas-Ramn Fernndez Rodrguez, Trotta, Madrid, 1997.
16. Schmitt, Carl: Teora de la Constitucin, Alianza Editorial, Madrid, 1982.
17. Schmitt, Carl: La defensa de la Constitucin, Editorial Tecnos S.A., Madrid, 1983.

INTRODUCCIN
EL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

2. El derecho procesal constitucional como derecho procesal.
2.1. Los orgenes histricos del derecho procesal constitucional como disciplina
autnoma orgenes constitucionales u orgenes procesales? El aporte de Hans
Kelsen.
2.2. Teora general del proceso y derecho procesal constitucional.
2.3. Contenido temtico del derecho procesal constitucional: a) accin, b)
jurisdiccin, y c) proceso constitucionales. La triloga estructural.
2.4. La naturaleza jurdica del derecho procesal constitucional.
2.4.1. Derecho constitucional procesal y derecho procesal constitucional. La
posicin de Hctor Fix-Zamudio y de Domingo Garca Belaunde:
juego de palabras?
2.4.2. La posicin original de Eduardo J. Couture. Los planteamientos
actuales de Hctor Fix-Zamudio.
2.4.3. El derecho procesal constitucional como derecho constitucional
concretizado. (La postura de Peter Hberle).
2.4.4. El derecho procesal constitucional como derecho dctil. (La
postura de Gustavo Zagrebelsky).
2.4.5. El derecho procesal constitucional como derecho procesal. La
posicin de Domingo Garca Belaunde).
2.4.6. La tesis mixta de Nstor Pedro Sags.
2.5. La particularidad del derecho procesal constitucional. Caracterizacin especfica
y finalidad tuitiva.
40
2.6. La creacin jurisprudencial del derecho procesal constitucional. La autonoma
procesal del Tribunal Constitucional.

Jurispurdencia

- Expediente N 0025-2005-PI/TC, 0026-2005-PI/TC acumulados,
Resolucin de Admisibilidad (Naturaleza y particularidad del Derecho
Procesal Constitucional, f. 15).

Bibliografa

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Corporacin Editora Nacional, Quito, 2005.
10. AA.VV.: Derecho Procesal Constitucional, Pablo Luis Manili (Coordinador), Editorial
Universidad, Buenos Aires, 2005.
11. AA.VV.: Elementos de Derecho Procesal Constitucional, 2 tomos, Editorial Advocatus,
Crdoba, 2005.
12. AA.VV.: Derecho Procesal Constitucional, Mario Masciotra (Director) y Enrique Carelli
(Coordinador), Ad-hoc, Buenos Aires, 2006.
13. AA.VV.: El Derecho Procesal Constitucional Peruano. Estudios en Homenaje a Domingo Garca
Belaunde, 2 tomos, Jos F. Palomino Manchego (Coordinador), Liminar de Luis
Cervantes Lin, 2. edicin, Universidad Inca Garcilaso de la Vega, Grijley e
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Zamudio en sus cincuenta aos como investigador del derecho, Eduardo Ferrer Mac-Gregor y
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea (Coordinadores), Tomo I Teora General del
Derecho Procesal Constitucional, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM,
Instituto Mexicano de Derecho Procesal Constitucional y Marcial Pons Editores,
Mxico, 2008 (La obra est compuesta en total por XII tomos).
41
17. AA.VV.: Aspectos del Derecho Procesal Constitucional. Estudios en homenaje a Hctor Fix-
Zamudio en sus cincuenta aos como investigador del derecho (Colaboraciones Peruanas), Eduardo
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42
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Porra e Instituto Mexicano de Derecho Procesal Constitucional, Mxico, 2006.
40. Garca Belaunde, Domingo: El Derecho Procesal Constitucional en perspectiva, Porra e
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Derecho Procesal Constitucional N 24, Mxico, 2008.
41. Garca Morelos, Gumesindo: Introduccin al Derecho Procesal Constitucional, Prlogo de
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42. Gimeno Sendra, Vicente: Constitucin y proceso, Tecnos, Madrid, 1988.
43. Gonzlez lvarez-Bulgallal, M. Cristina y Medina Rubio, Ricardo: Apuntes de Derecho
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44. Gonzlez Montenegro, Rigoberto: Curso de Derecho Procesal Constitucional, 2. edicin,
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45. Gonzlez Prez, Jess: Derecho Procesal Constitucional, Editorial Civitas, Madrid, 1980.
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cuidado de Domingo Garca Belaunde. Nota Liminar de Joaqun Brage Camazano;
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54. Landa Arroyo, Csar: Estudios sobre derecho procesal constitucional, Porra e Instituto
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56. Morello, Augusto: Constitucin y proceso. La nueva edad de las garantas jurisdiccionales,
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62. Rodrguez Robles, Sebastin: Derecho Procesal Constitucional panameo, Universidad de
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64. Sags, Nstor Pedro y Serra, Mara Mercedes: Derecho Procesal Constitucional de la
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65. Sags, Nstor Pedro: Derecho Procesal Constitucional. Logros y obstculos; Prlogo de Julio
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66. Torres Toro, Alejandro: Derecho Procesal Constitucional. Manual terico-prctico. Edit.
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67. Zagrebelsky, Gustavo: Derecho Procesal Constitucional? Y otros ensayos de justicia
constitucional, Fundap, Mxico, 2004.
68. Zavaleta C., Wilver: Derecho Procesal Constitucional, Editorial Manuel Cha Lu, Lima,
1997.

3. El proceso constitucional como objeto de estudio del derecho procesal
constitucional. Concepto y finalidad.

3.1. Nocin de proceso constitucional.
3.2. El proceso constitucional como garanta (jurisdiccional) de la Constitucin.
3.3. Elementos del proceso constitucional.
3.4. La doble dimensin de los procesos constitucionales.
3.5. Naturaleza jurdica y peculiaridades de los procesos constitucionales frente a los
procesos ordinarios.
3.6. Pluralidad de procesos constitucionales.
3.7. Los procesos constitucionales de la libertad, los procesos constitucionales
orgnicos, la inter-relacin de procesos constitucionales.

Jurisprudencia

- Expediente N 0020-2005-PI/TC, 0021-2005-PI/TC acumulados (Doble
dimensin de los procesos constitucionales, f. 16-18).

Bibliografa

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18. Serra, Mara Mercedes: Procesos y recursos constitucionales, Depalma, Buenos Aires, 1992.

4. Derecho procesal constitucional y jurisdiccin constitucional.
4.1. Los presupuestos jurdicos y polticos de la jurisdiccin constitucional: La
Constitucin normativa (norma normarum).
4.1.1. El carcter fundamental de la Constitucin.
4.1.2. El carcter normativo de la Constitucin.
4.2. Control constitucional. Supremaca constitucional. Rigidez constitucional.
Concepto, relaciones y diferencias.
4.3. Precisiones epistmicas y diferencias entre jurisdiccin constitucional y justicia
constitucional.
4.3.1. Jurisdiccin constitucional o justicia constitucional? Posicin de
Hans Kelsen, Mauro Capelletti, Hctor Fix-Zamudio y Domingo
Garca Belaunde.
4.4. Sistemas, bases o modelos de jurisdiccin constitucional.
4.4.1. Sistema difuso o americano (judicial review). Evolucin y caractersticas.
El influjo de John Marshall.
4.4.2. Sistema concentrado o europeo. Evolucin y caractersticas. El influjo
de Hans Kelsen.
4.4.3. Sistema poltico y/o socialista: Un modelo en franca retirada.
Evolucin y caractersticas.
4.4.4. El control constitucional en Amrica Latina. Evolucin y
caractersticas.
4.4.4.1. Mxico.
4.4.4.2. Colombia.
4.4.4.3. Argentina.
45
4.5. La mixtura o hibridacin de los actuales sistema jurisdiccionales de control de la
constitucionalidad.
4.6. Nuestro modelo de jurisdiccin constitucional. La posicin de Domingo Garca
Belaunde: Modelo dual o paralelo.
4.7. mbitos y/o contenidos de la jurisdiccin constitucional.
4.7.1. Jurisdiccin constitucional de la libertad.
4.7.2. Jurisdiccin constitucional orgnica.
4.7.3. Jurisdiccin constitucional supranacional.

Bibliografa (Sobre la jurisdiccin constitucional y el control constitucional)

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Chile, 1988-1989.
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50
5. Desarrollo histrico (1823-1979) y presente (1993-2008) de la jurisdiccin
constitucional en el Per.
5.1. Periodificacin de la defensa de la Constitucin en el Per. Valor e importancia.
5.2. La defensa poltica de la Constitucin: Congreso, Poder Conservador y el
Consejo de Estado (1823-1979).
5.3. La defensa jurdica de la Constitucin.
5.3.1. Antecedentes.
5.3.2. La revisin judicial (judicial review) de las leyes y normas reglamentarias
(1933-1979).
5.3.3. El modelo de la jurisdiccin constitucional en la Constitucin de
1979: Poder Judicial y Tribunal de Garantas Constitucionales.
5.3.4. El camino previo a la situacin actual.
5.3.5. Qu dice la Constitucin de 1993?
5.3.6. Comisin de Estudio de las Bases de la Reforma Constitucional (julio
de 2001).
5.3.7. Anteproyecto de Ley de Reforma de la Constitucin (5 de abril de
2002).
5.3.8. Proyecto de Ley de Reforma de la Constitucin (julio de 2002).
5.3.9. El Anteproyecto del Cdigo Procesal Constitucional elaborado por
un grupo de Juristas (2003).

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6.1. Cdigo Procesal Constitucional: Antecedentes
6.1.1. Ley de Jurisdiccin Constitucional de Costa Rica, Ley 7135.
6.1.2. Cdigo Procesal Constitucional de la Provincia de Tucumn.
6.1.3. El ter legislativo del Cdigo Procesal Constitucional.
6.1.4. La elaboracin del anteproyecto por un grupo de juristas.
6.1.5. El debate en el Congreso de la Repblica.
6.1.6. Las innovaciones del Cdigo Procesal Constitucional.
6.1.7. El Cdigo Procesal Constitucional (Ley N 28237): Balance global.
6.2. La Exposicin de Motivos. Concepto, contenido e importancia.
6.3. El Ttulo Preliminar. Concepto, valor e importancia. Su originalidad.
6.3.1. Alcances.
6.3.2. Fines de los procesos constitucionales.
6.3.3. Principios procesales.
6.3.4. rganos competentes.
6.3.5. Interpretacin de los derechos constitucionales.
6.3.6. Control difuso e interpretacin constitucional.
6.3.7. Precedente vinculante.
6.3.8. Juez y Derecho.
6.3.9. Aplicacin supletoria e integracin.

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7. La Magistratura Constitucional.
52
7.1. Concepto. Los aportes de Nstor Pedro Sags.
7.2. Estructura dual de la magistratura constitucional en el Per: tertium genus?
7.3. El Tribunal Constitucional. Concepto. Marco legal: Ley N 28301.
Antecedentes: El Tribunal de Garantas Constitucionales.
7.3.1. La naturaleza jurisdiccional del Tribunal Constitucional. Los aportes
de Hans Kelsen.
7.3.2. El Tribunal Constitucional en el marco general de las funciones del
Estado.
7.3.3. El Tribunal Constitucional como rgano supremo de interpretacin
y control de la constitucionalidad.
7.3.4. Procedimiento de eleccin de los magistrados del Tribunal
Constitucional.
7.3.5. Estatus jurdico de los magistrados del Tribunal Constitucional.
7.3.6. Estructura orgnica.
7.3.7. Las salas del Tribunal Constitucional. El influjo de la experiencia
fornea.
7.3.8. La actual Ley Orgnica del Tribunal Constitucional: Ley N 28301.
7.3.8.1. Organizacin y atribuciones.
7.3.8.1.1. Definicin.
7.3.8.1.2. Competencia.
7.3.8.1.3. Atribucin exclusiva.
7.3.8.1.4. Iniciativa legislativa.
7.3.8.1.5. Qurum.
7.3.8.1.6. Eleccin de Presidente y Vicepresidente.
7.3.8.1.7. Atribuciones.
7.3.8.2. Magistrados del Tribunal Constitucional.
7.3.8.2.1. Conformacin.
7.3.8.2.2. Duracin del cargo.
7.3.8.2.3. Aviso anticipado.
7.3.8.2.4. Requisitos.
7.3.8.2.5. Impedimentos.
7.3.8.2.6. Dedicacin exclusiva.
7.3.8.2.7. Privilegios inherentes a la funcin.
7.3.8.2.8. Derechos y prerrogativas.
7.3.8.2.9. Vacancia.
7.3.8.2.10. Eleccin de nuevo Magistrado.
7.3.8.2.11. Juramento.
7.3.8.3. Del personal al servicio del Tribunal Constitucional.
7.3.8.3.1. Rgimen laboral.
7.3.8.3.2. Gabinete de asesores.
7.3.8.4. Del Centro de Estudios Constitucionales.
7.3.8.5. Disposiciones finales.
7.3.8.6. Disposicin derogatoria.
7.4. El Poder Judicial. Concepto. Independencia. La propuesta de los rganos
especializados. Avances y retrocesos.
7.4.1. rganos judiciales competentes.
7.4.2. La regulacin jurdica del control judicial de constitucionalidad.
(Procesos ordinarios y procesos constitucionales).
7.5. Las relaciones entre Poder Judicial y Tribunal Constitucional en el ejercicio del
control de constitucionalidad de las leyes. Significado y alcance.
53
7.6. Las relaciones entre Poder Judicial y Tribunal Constitucional a propsito de la
aparicin del precedente constitucional vinculante y su aplicacin obligatoria.

Jurisprudencia

- Expediente N 0030-2005-PI/TC (Tribunal Constitucional como intrprete
supremo de la Constitucin, f. 38-49).
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8.1. De la interpretacin jurdica a la interpretacin constitucional.
8.2. Concepto y concepciones de la interpretacin constitucional.
8.2.1. Concepciones de Constitucin y concepciones de interpretacin.
8.3. En el origen de la polmica sobre la interpretacin de la Constitucin:
Originalismo vs. Constitucin viviente.
8.4. De la interpretacin jurdica a la interpretacin constitucional.
8.5. Caracteres de la norma constitucional en el marco del proceso interpretativo.
8.6. Momentos de la interpretacin constitucional: la interpretacin de la
Constitucin y la interpretacin constitucional de la ley.
8.3. Criterios o estndares de la interpretacin constitucional.
8.3.1. Presuncin de constitucionalidad.
8.3.2. Razonabilidad.
8.3.3. Previsin de consecuencias.
8.3.4. Preferencia por los derechos: in dubio pro homine o favor libertatis.
8.3.5. Magisterio constitucional.
8.3.6. Frmula poltica.
8.4. Principios de la interpretacin constitucional.
8.4.1. Principio de unidad de la Constitucin.
8.4.2. Principio de concordancia prctica.
8.4.3. Principio de correccin funcional.
8.4.4. Principio de funcin integradora.
8.4.5. Principio de fuerza normativa de la Constitucin.
56
8.5. Modelos de interpretacin como actividad de construccin de significados.
8.5.1. Interpretacin de la Constitucin como espejo de la realidad: Peter
Hberle y el pluralismo interpretativo.
8.5.2. La teora de la interpretacin como croncrecin: Konrad Hesse.
8.5.3. La interpretacin como teora de la argumentacin: Robert Alexy.
8.5.4. La interpretacin y la tpica: Theodor Viehweg.
8.5.5. La interpretacin como acto de intermediacin entre realidad fctica y
realidad normativa: Gustavo Zagrebelsky.
8.5.6. Teora analtica de la interpretacin constitucional: Riccardo Guastini
y Jos Juan Moreso.
8.6. La interpretacin constitucional de la ley.
8.6.1. La interpretacin conforme o la interpretacin desde la Constitucin.
8.6.2. La base conceptual: la distincin entre disposicin y norma.
8.6.3. La justificacin: el principio de conservacin de la ley y el horror
vacui.
8.6.4. Consecuencia prctica del principio de interpretacin conforme a la
Constitucin: las sentencias interpretativas.

Jurisprudencia

- Expediente N 5854-2005-AA/TC (Principios de interpretacin
constitucional, f. 12).
- Expediente N 0004-2004-CC/TC (Tipologa de sentencias interpretativas,
f. 2-4).
- Expediente N 0030-2005-PI/TC (Legitimidad de las sentencias
interpretativas y sus lmites, f. 50-61).

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Ezquiaga Ganuzas y Juan Igartua Salaverra, 1. reimpresin, Distribuciones
Fontamarra, Mxico, 2003.

9. La interpretacin de los derechos fundamentales.
9.1. Los derechos fundamentales: delimitacin conceptual.
9.2. Procesos evolutivos de los derechos fundamentales.
9.2.1. El proceso de positivacin.
9.2.2. El proceso de generalizacin.
9.2.3. El proceso de internacionalizacin.
9.2.4. El proceso de especificacin.
9.3. La estructura de las disposiciones de derechos fundamentales.
9.4. La distincin entre normas regla y normas principio.
9.5. Los derechos fundamentales como principios. Los principios como mandatos
de optimizacin. Su interpretacin. La tesis del Tribunal Constitucional.
9.6. El contenido esencial de los derechos fundamentales.
9.6.1. Teora absoluta.
9.6.2. Teora relativa.
9.7. El conflicto entre derechos fundamentales. Teoras coherentistas vs. Teoras
conflictivistas.
9.8. El principio de proporcionalidad como estrategia para la aplicacin de los
derechos fundamentales.
9.9. Legitimidad y racionalidad del test de proporcionalidad. Su crtica.
9.10. Estructura del test de proporcionalidad.
9.10.1. El sub-principio de legitimidad constitucional.
9.10.2. El sub-principio de idoneidad.
9.10.3. El sub-principio de necesidad.
9.10.4. El sub-principio de proporcionalidad en sentido estricto. La
ponderacin y la frmula del peso.
9.11. Criterios o estndares de la interpretacin de los derechos fundamentales.
9.11.1. El principio pro homine o favor libertatis.
59
9.11.2. El principio de interpretacin progresiva.
9.11.3. El principio de interaccin.
9.11.4. El principio de promocin.
9.11.5. El principio de indivisibilidad.
9.12. La interpretacin de los derechos fundamentales en el Cdigo Procesal
Constitucional.
9.12.1. La posicin sentada en el artculo V del Titulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional.
9.12.2. La Corte Interamericana de Derechos Humanos como intrprete
supra-constitucional.
9.13. Problemas especficos en la interpretacin de los derechos fundamentales.
9.13.1. Los derechos sociales.
9.13.1.1. Fundamento.
9.13.1.2. Estructura y exigibilidad de los derechos sociales.
9.13.1.3. Estrategias de aplicacin jurisprudencial de los derechos
sociales
9.13.2. Los derechos de grupos minoritarios.
9.13.2.1. La perspectiva de gnero y los derechos de las mujeres.
9.13.2.2. El multiculturalismo y los derechos de las minoras tnicas,
religiosas y culturales. El problema de los derechos
colectivos.
9.13.2.3. Los derechos de los nios, adultos mayores y personas con
capacidades especiales.
9.13.2.4. Los derechos de los inmigrantes. El problema de la
participacin poltica. Ciudadana o residencia?
9.13.2.5. El problema de las acciones afirmativas y la fundamentacin
de las acciones positivas.

Jurisprudencia

- Expediente N 1417-2005-AA/TC (Derechos de sustento constitucional
directo, derechos de configuracin legal, eficacia de los derechos
fundamentales, contenido constitucionalmente protegido de los derechos
fundamentales, estructura de los derechos fundamentales, f. 9-27).
- Expediente N 0050-2004-AI/TC, 0051-2004-AI/TC, 0004-2005-AI/TC,
0007-2005-AI/TC, 0009-2005-AI/TC acumulados (Teoras sobre el
contenido esencial de los derechos fundamentales, f. 104).
- Expediente N 0012-2006-PI/TC (Test de proporcionalidad).
- Expediente N 0007-2006-PI/TC (Test de proporcionalidad).
- Expediente N 0007-2007-PI/TC (Interpretacin de derechos
fundamentales a la luz de los tratados internacionales de proteccin de los
derechos humanos y las decisiones de los tribunales internacionales, f. 12-
24).

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40. Prieto Sanchs, Luis: Estudios sobre derechos fundamentales, Debate, Madrid, 1990.

10. El precedente vinculante.
10.1. Origen del precedente en el sistema del common law: Inglaterra y la especial
configuracin de un derecho judicial por casos.
10.2. Caracteres y funcionamiento del precedente vinculante en el derecho
norteamericano.
10.2.1. La doctrina del stare decisis et non quieta movere y la posicin de la
Suprema Corte en el sistema judicial norteamericano.
10.2.2. Los leading case de la Suprema Corte y el precedente constitucional.
10.2.3. Obiter dicta y ratio decidendi o holding.
10.3. Antecedentes del precedente vinculante en nuestro ordenamiento jurdico.
10.4. La recepcin del precedente en el Cdigo Procesal Constitucional: la identidad
de nuestro precedente constitucional.
10.5. Precedente vinculante y doctrina jurisprudencial. Diferencia entre los artculos
VI y VII del C.P.Const.
10.6. Condiciones para el establecimiento de un precedente vinculante.
10.7. Tcnicas de apartamiento de un precedente.
10.7.1. La distincin del caso: el distinguish.
10.7.2. El cambio del precedente: el overruling.

Jurisprudencia

- Expediente N 0024-2003-AI/TC (Las sentencias constitucionales y la
doctrina del precedente vinculante, parte considerativa).
- Expediente N 3741-2004-AA/TC (El precedente constitucional
vinculante, f. 36-49).

62
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12. Taruffo, Michele: Sobre las fronteras. Escritos sobre la justicia civil, Temis, Bogot, 2006.

PRIMERA PARTE
LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES DE LA LIBERTAD

11. Principios estructurales (disposiciones generales).
11.1. Finalidad de los procesos.
11.2. Procedencia.
11.3. Procedencia frente a violacin o amenaza de violacin.
11.4. Procedencia frente a actos basados en normas.
11.5. Procedencia respecto de resoluciones judiciales.
11.5.1. La Tesis Negativa.
11.5.2. La Tesis Permisiva Dbil.
11.5.3. La Tesis Permisiva Fuerte.
11.6. Causales de improcedencia.
11.7. Cosa juzgada.
63
11.8. Representacin procesal del Estado.
11.9. Responsabilidad del agresor.
11.10. Ausencia de etapa probatoria.
11.11. Excepciones y defensas previas.
11.12. Integracin de decisiones.
11.13. Turno.
11.14. Tramitacin preferente.
11.15. Notificaciones.
11.16. Medidas cautelares.
11.17. Extincin de la medida cautelar.
11.18. Sentencia.
11.19. Recurso de agravio constitucional.
11.20. Recurso de queja.
11.21. Pronunciamiento del Tribunal Constitucional.
11.22. Incorporacin de medios probatorios sobre hechos nuevos al proceso.
11.23. Procedencia durante los regmenes de excepcin. Las tesis que existen en torno
a la vigencia de los procesos constitucionales en los regmenes de excepcin.
11.23.1.1. Tesis Negativa.
11.23.1.2. Tesis del Contralor Judicial Parcial.
11.23.1.3. Tesis del Contralor Judicial Total.
11.24. Agotamiento de la jurisdiccin nacional.

Jurisprudencia

- Expediente N 0266-2002-AA/TC (Fines y naturaleza de los procesos
constitucionales, f. 5-6).
- Expediente N 5374-2005-AA/TC (Los derechos fundamentales como
objeto de proteccin de los procesos constitucionales y la procedencia de
los procesos constitucionales contra resoluciones judiciales, f. 2-7).
- Expediente N 0023-2005-PI/TC (Medidas cautelares, f. 41-52).
- Expediente N 2877-2005-PHC/TC (Recurso de agravio constitucional).
- Expediente N 2090-2008-PC/TC (Ejecucin de las sentencias expedidas
por el Tribunal Constitucional).

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12. Proceso de Hbeas Corpus.
12.1. Concepto. Marco legal: Ley N 28237.
12.2. Antecedentes constitucionales, legislativos y jurisprudenciales.
65
12.3. Clases de Habeas Corpus: preventivo, reparador, correctivo, traslativo,
innovativo, restringido, instructivo y excepcional.
12.4. Derechos protegidos o tutelados: la pluralidad de dimensiones de la libertad
individual.
12.5. Procedimiento.
12.5.1. Legitimacin.
12.5.2. Demanda.
12.5.3. Competencia.
12.5.4. Competencia del Juez de Paz.
12.5.5. Trmite en caso de detencin arbitraria.
12.5.6. Trmite en casos distintos.
12.5.7. Trmites en caso de desaparicin forzada.
12.5.8. Normas especiales de procedimiento.
12.5.9. Contenido de sentencia fundada.
12.5.10. Apelacin.
12.5.11. Trmite de apelacin.

Jurisprudencia

- Expediente N 2663-2003-HC/TC (Tipologa de hbeas corpus, f. 6).
- Expediente N 6218-2007-PHC/TC (mbito de proteccin y causales de
improcedencia en el hbeas corpus, f. 3-16).
- Expediente N 3491-2005-HC/TC (Hbeas corpus contra hbeas corpus, f.
3-9).
- Expediente N 1429-2002-HC/TC (Delitos de lesa humanidad).
- Expediente N 2488-2002-HC/TC (Desaparicin forzada).
- Expediente N 2333-2004-HC/TC (Derecho a la integridad personal).
- Expediente N 2915-2004-HC/TC (Plazo razonable de la detencin
preventiva).
- Expediente N 3482-2005-HC/PC (Libertad de trnsito).
- Expediente N 2273-2005-HC/TC (Derecho a la identidad).
- Expediente N 8125-2005-HC/TC (Motivacin del auto de apertura de
instruccin).
- Expediente N 6712-2005-HC/TC (Derecho a la prueba).
- Expediente N 6167-2005-HC/TC (Debido proceso e investigacin fiscal).
- Expediente N 2005-2006-HC/TC (Inexistencia de juicio sin acusacin
fiscal).

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13. Proceso de Amparo.
13.1. Concepto. Marco legal: Ley N 28237.
13.3. Derechos protegidos o tutelados.
13.3.1. Derechos no protegidos.
13.3.2. La tutela de los derechos de tipo innominado. La problemtica en
torno a los derechos prestacionales.
13.4. El acto lesivo: clases, caractersticas y actos excluidos del control.
13.5. Procedimiento.
13.5.1. Legitimacin. El caso de los derechos colectivos y difusos.
13.5.2. Representacin procesal.
13.5.3. Procuracin oficiosa.
13.5.4. Demanda: datos y anexos.
13.5.5. Acumulacin subjetiva de oficio.
13.5.6. Plazo de interposicin de la demanda (prescripcin).
13.5.7. Agotamiento de las vas previas.
13.5.8. Excepciones al agotamiento de las vas previas.
13.5.9. Improcedencia liminar.
13.5.10. Inadmisibilidad.
13.5.11. Reconvencin, abandono y desistimiento.
13.5.12. Acumulacin de procesos y resolucin inimpugnable.
13.5.13. Juez competente y plazo de resolucin en Corte.
13.5.14. Impedimentos.
13.5.15. Trmite.
13.5.16. Intervencin litisconsorcial.
13.5.17. Contenido de la sentencia fundada.
13.5.18. Costas y costos.
13.5.19. Apelacin.
13.5.20. Ejecucin de sentencia.
13.5.21. Procedimientos para represin de actos homogneos.
13.5.22. Suplencia de queja.
13.5.23. Prescripcin.
13.5.24. Va paralela.
13.6. Algunos problemas que presenta el amparo en el Per:
13.6.1. El amparo contra resoluciones judiciales. La problemtica del amparo
contra amparo. Posicin del Tribunal Constitucional.
13.6.2. El amparo contra leyes.
68
13.6.2.1. La improcedencia del amparo contra leyes
heteroaplicativas.
13.6.2.2. La procedencia del amparo contra leyes autoaplicativas.

Jurisprudencia

- Expediente N 3283-2003-AA/TC
- Expediente N 3335-2008-PHC/TC, voto singular de los Magistrados
Mesa, Eto y lvarez (acto lesivo, f. 2-4)
- Expediente N 2982-2007-PA/TC (Plazo de prescripcin para presentar la
demanda de amparo, f. 2-8).
- Expediente N 4587-2004-AA/TC (Improcedencia liminar, f. 13-21).
- Expediente N 4080-2004-AC/TC (Ejecucin de sentencia, f. 14-20).
- Expediente N 4878-2008-PA/TC (Represin de actos homogneos, f. 3-
58).
- Expediente N 0569-2004-AC/TC (Suplencia de la queja, f. 1-17).
- Expediente N 3179-2004-AA/TC (Amparo contra resoluciones judiciales).
- Expediente N 4853-2004-AA/TC (Amparo contra amparo).
- Expediente N 2308-2004-AA/TC (Amparo contra leyes autoaplicativas).

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76

14. Proceso de Hbeas Data.
14.1. Aspectos preliminares: La informacin sensible. La sociedad de la
informacin. Poder informtico y derechos fundamentales.
14.2. Concepto. Marco legal: El Cdigo Procesal Constitucional, Ley N 28237.
14.3. Tipos y subtipos de Habeas Data.
14.4. Objeto del proceso de Habeas Data.
14.5. Derechos protegidos o tutelados: acceso a la informacin pblica y derecho a la
autodeterminacin informativa.
14.6. Requisitos especiales de la demanda.
14.7. Ejecucin anticipada.
14.8. Acumulacin.
14.9. Normas aplicables al procedimiento.

Jurisprudencia

- Expediente N 1797-2002-HD/TC (Derecho a la autodeterminacin
informativa, derecho de acceso a la informacin pblica, derecho de
peticin y libertad de informacin, f. 2-11).
- Expediente N 6164-2007-HD/TC (Tipologa de hbeas data, f. 2).

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ciudadanos, Prlogo de A. E. Prez Luo, Publicaciones de la Universidad de Sevilla,
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15. Proceso de Cumplimiento.
15.1. Concepto. Marco legal: El Cdigo Procesal Constitucional.
15.2. El derecho protegido por el proceso de cumplimiento: el derecho a la eficacia
de las normas legales y de los actos administrativos. La posicin del Tribunal
Constitucional.
15.3. Alcances y lmites del proceso: eficacia de la actuacin administrativa y sujecin
al principio de legalidad administrativa.
15.4. Proceso de Cumplimiento y Amparo por omisin. La jurisprudencia del
Tribunal Constitucional.
15.5. Objeto.
15.6. Legitimacin y representacin.
15.7. Legitimacin pasiva.
15.8. Requisitos especiales de la demanda.
15.9. Causales de improcedencia.
15.10. Requisitos especiales del mandamus.
15.11. Desistimiento de la pretensin.
15.12. Contenido de la sentencia fundada.
15.13. Ejecucin de la sentencia.
15.14. Normas aplicables al procedimiento.

78

Jurisprudencia

- Expediente N 0168-2005-PC/TC
- Expediente N 7435-2006-PC/TC

Bibliografa

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28. Solano Sierra, Jairo Enrique: Accin de cumplimiento (Teora y prctica), Ediciones del
Profesional, Santa Fe de Bogot, 1997.

SEGUNDA PARTE
LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES ORGNICOS

16. Principios estructurales (disposiciones generales).
16.1. Aspectos preliminares.
16.1.1. Presuncin de constitucionalidad de las normas y actos estatales e
Interpretacin conforme a la Constitucin.
16.1.2. La defensa objetiva del ordenamiento constitucional.
16.1.3. Los principios reguladores de la carga probatoria.
16.1.4. La funcin de los principios de razonabilidad y proporcionalidad en la
jurisdiccin constitucional.
16.1.5. Finalidad de los procesos de Accin Popular e Inconstitucionalidad.
16.1.6. Procedencia de la demanda de Accin Popular.
16.1.7. Procedencia de la demanda de Inconstitucionalidad.
16.1.8. Inconstitucionalidad de normas conexas.
16.1.9. Principios de interpretacin.
16.1.10. Relaciones institucionales con ocasin a los procesos de control de
normas.
16.1.11. Efectos de la sentencia fundada.
16.1.12. Cosa juzgada.
16.1.13. Efectos de la irretroactividad.

17. El proceso de Inconstitucionalidad.
17.1. Concepto. Accin, recurso o proceso? Marco legal: Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional (N 28301) y el Cdigo Procesal Constitucional (Ley N 28237).
79
17.2. Parmetro de control: La Constitucin, el bloque de constitucionalidad y las
normas interpuestas.
17.3. El objeto del control de constitucionalidad. La disposicin o la norma?
17.4. Competencia y legitimacin.
17.5. Representacin procesal legal.
17.6. Plazo prescriptorio.
17.7. Demanda: Anexos.
17.8. Inadmisibilidad de la demanda.
17.9. Improcedencia liminar de la demanda.
17.10. Improcedencia de medidas cautelares.
17.11. Efectos de la admisin e impulso de oficio.
17.12. Tramitacin.
17.13. Plazo para dictar sentencia.
17.14. La sentencia constitucional: concepto y estructura.
17.14.1. Clases de sentencias constitucionales: a) Estimativas o de
acogimiento. b) Desestimativos o de rechazo. c) Manipulativas:
interpretativas, aditivas, sustitutivas, exhortativas, de mera
incompatibilidad y normativas.
17.15. Un tema polmico: La Inconstitucionalidad por Omisin. Concepto. El tema
en el Derecho Constitucional Comparado.
17.16. El contencioso administrativo: Control indirecto de constitucionalidad o de
legalidad? Su significacin: Un simple proceso ordinario. La posicin del
Tribunal Constitucional.

Jurisprudencia

- Expediente N 0020-2005-PI/TC, 0021-2005-PI/TC acumulados (Tipos de
infraccin constitucional, f. 21-29).
- Expediente N 0025-2005-PI/TC, 0026-2005-PI/TC acumulados,
Resolucin de Admisibilidad (Declaracin liminar de improcedencia de la
demanda de inconstitucionalidad, cosa juzgada en la sentencia
desestimatoria de inconstitucionalidad, lmites objetivos de la cosa juzgada,
la autonoma procesal del Tribunal Constitucional, el partcipe, f. 5-10, 18-
24).
- Expediente N 0019-2005-AI/TC (Efectos temporales de la sentencia de
inconstitucionalidad en materia penal y ley derogada como norma objeto de
control de constitucionalidad, f. 4-6, 51-65).
- Expediente N 0004-2004-AI/TC, 00011-2004-AI/TC, 00012-2004-
AI/TC, 00013-2004-AI/TC, 00014-2004-AI/TC, 00015-2004-AI/TC,
00016-2004-AI/TC, 00027-2004-AI/TC acumulados, (Efectos temporales
de la sentencia de inconstitucionalidad en materia tributaria, f. 2-3).
- Expediente N 0050-2004-AI/TC, 0051-2004-AI/TC, 0004-2005-AI/TC,
0007-2005-AI/TC, 0009-2005-AI/TC acumulados (Ley de reforma
constitucional como norma objeto de control de constitucionalidad, f. 1-
11).
- Expediente N 0010-2002-AI/TC (Decretos leyes como normas objeto de
control de constitucionalidad y sentencias interpretativas, f. 9-25, 34-35).
- Expediente N 0005-2005-AI/TC, Resolucin de admisibilidad
(Legitimidad activa de los Colegios Profesionales, f. 3-4).
80

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18.4. Competencia: exclusividad del Poder Judicial. Qu dice el Derecho
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18.5. Parmetro del control.
18.6. Objeto del control.
18.7. Procedimiento:
18.7.1. Demanda: datos y anexos.
18.7.2. Plazo para interponer la demanda.
18.7.3. Admisibilidad e improcedencia.
18.7.4. Emplazamiento y publicacin de la demanda.
18.7.5. Requerimiento de antecedentes.
18.7.6. Contestacin de la demanda.
18.7.7. Vista de la causa.
18.7.8. Apelacin y trmite.
18.7.9. Medida cautelar.
18.7.10. Consulta.
18.7.11. Sentencia.
18.7.12. Costos.

19. El Proceso Competencial.
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19.2. Concepto. Marco legal: Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (N 28301) y
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19.3. Naturaleza jurisdiccional del Proceso Competencial.
19.4. Clases de Proceso Competencial: a) positivo y b) negativo; c) por omisin y d)
por menoscabo.
19.5. Los sujetos del Proceso Competencial: legitimacin y representacin.
19.6. Objeto del Proceso Competencial: pretensin.
19.7. Medida cautelar: cundo se dicta?
19.8. Parmetro del control.
19.9. Admisibildad y procedencia.
19.10. Efectos de la sentencia.

Jurisprudencia

- Expediente N 0006-2006-CC/TC (Presupuestos del conflicto
competencial, tipos de conflicto competencial, f. 6-10 y 16-23).
- Expediente N 0020-2005-PI/TC, 0021-2005-PI/TC acumulados (Test de
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F. Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva

1. AA.VV.: Los derechos bsicos del justiciable, Promociones y Publicaciones Universitarias,
Barcelona, 1987.
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea (Coordinadores), Tomo X Tutela Judicial y
Derecho Procesal, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, Instituto
2008.
3. Cano Mata, Antonio: El derecho a la tutela judicial efectiva en la doctrina del Tribunal
Constitucional (art. 24 de la Constitucin), Edersa, Madrid, 1984.
4. Cappelletti, Mauro y Garth, Bryant: El acceso a la justicia, Traduccin de Mnica
Miranda, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1996.
91
5. Chiarloni, Sergio: Medidas coercitivas y las tutelas de los derechos, Palestra, Lima, 2006.
6. Colombo Campbell, Juan: El debido proceso constitucional, Porra e Instituto Mexicano
de Derecho Procesal Constitucional, Biblioteca Porra de Derecho Procesal
7. De la Oliva Santos, Andrs: Sobre el derecho a la tutela jurisdiccional. La persona ante la
administracin de justicia: derechos bsicos, Bosch, Barcelona, 1980.
8. Guimaraes Ribeiro, Darci: La pretensin procesal y la tutela procesal efectiva. Hacia una teora
procesal del Derecho, Prlogo de Joan Pic I Junio, Bosch, Barcelona, 2004.
9. Ovalle Favela, Jos: Las garantas constitucionales del proceso, Mc Graw Hill, Mxico, 1996.
10. Gonzlez Prez, Jess: El derecho a la tutela jurisdiccional, 3. edicin, Civitas, Madrid,
2001.
11. Gozani, Osvaldo Alfredo: Derecho Procesal Constitucional-Debido Proceso, Rubinzal
Culzoni, Buenos Aires-Santa F, 2004.
12. Hurtado Reyes, Martn: Tutela Jurisdiccional Diferenciada, Palestra, Lima, 2006.
13. Marcelo de Bernardis, Luis: La garanta procesal del debido proceso, Cultural Cuzco, Lima,
1995.
14. Marinoni, Luiz Guilherme: Derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva, Palestra,
Lima, 2007.
15. Marinoni, Luiz Guilherme: Tutela especfica de los derechos, Palestra, Lima, 2008.
16. Monroy Palacios, Juan Jos: La tutela procesal de los derechos, Palestra, Lima, 2004.
17. Ra Castao, John Reymon: La tutela judicial efectiva, Leyer, Bogot, 2002.
18. Zela Villegas, Aldo: La tutela preventiva de los derechos (Como manifestacin de la tutela
diferenciada), Palestra, Lima, 2008.

92

REVISTAS ESPECIALIZADAS

A. Per

1. Advocatus. Revista de la Asociacin Advocatus, alumnos de la Facultad de Derecho de
la Universidad de Lima.
2. Cathedra. Revista de los estudiantes de la Facultad de Derecho de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos.
3. Derecho. Revista de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
4. Derecho y Sociedad. Revista de la Asociacin Civil Derecho&Sociedad.
5. Dilogo con la jurisprudencia. Editorial Gaceta Jurdica.
6. Gaceta Constitucional. Anlisis multidisciplinario de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
Gaceta Jurdica.
7. Iuris Lex Societas. Revista de los estudiantes de la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional de Trujillo.
8. lus et Praxis. Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima.
9. lus et Veritas. Revista de la Asociacin Ius et Veritas, estudiantes de la Facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
10. Jus Constitucional. Anlisis multidisciplinario de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
Editorial Grijley.
11. Justicia Constitucional. Revista de jurisprudencia y doctrina. Editorial Palestra.
12. Lecturas sobre temas constitucionales. Comisin Andina de Juristas.
13. Pensamiento Constitucional. Revista de la Escuela de Graduados de Maestra con
mencin en Derecho Constitucional de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
14. Revista Jurdica del Per. Editora Normas Legales.
15. Revista del Foro. Revista del Colegio de Abogados de Lima.
16. Revista Oficial del Poder Judicial. Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
17. Revista Palestra del Tribunal Constitucional. Editorial Palestra.
18. Revista peruana de Derecho Constitucional. Tribunal Constitucional.
19. Revista peruana de Derecho Procesal. Editado por el Estudio Monroy&Abogados y
Palestra.
20. Revista peruana de Derecho Pblico. Editado por Grijley.
21. Themis. Revista de Derecho. Revista la Asociacin Civil Themis, de los alumnos de la
Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
22. Vox Iuris. Revista de Derecho. Revista de la Universidad de San Martn de Porres.

B. Espaa

1. Anuario de Derecho Constitucional y Parlamentario. Asamblea Regional de Murcia y
Universidad de Murcia.
2. Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional. Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales.
3. Documentacin Administrativa. Presidencia del Gobierno.
93
4. Revista del Centro de Estudios Constitucionales. Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales.
5. Revista Espaola de Derecho Constitucional. Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales.
6. Revista de Derecho Poltico. Universidad Nacional de Educacin a Distancia (UNED).
7. Revista de las Cortes Generales. Congreso de los Diputados.
8. Revista de Estudios Polticos. Centro de Estudios Polticos y Constitucionales.
9. Revista de Administracin Pblica. Centro de Estudios Polticos y Constitucionales.
10. Revista Espaola de Derecho Administrativo. Editorial Civitas.

C. Otras

1. Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano. Editado por Konrad-Adenauer-
Stiftung.
2. Boletn Mexicano de Derecho Comparado. Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM.
3. Cuestiones Constitucionales. Revista mexicana de Derecho Constitucional. Instituto de
Investigaciones Jurdicas de la UNAM.
4. Jurisprudencia Argentina. Editorial LexisNexis.
5. La Ley. Editorial La Ley.
6. Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional. Instituto Iberoamericano de
Derecho Procesal ConstitucionalPorra.
7. Revista Latinoamericana de Estudios Constitucionales. Instituto Albaniza Sarasate de
Fortaleza-Brasil.

94

APNDICE

Siguiendo los avances y las ventajas que ofrece la globalizacin en la difusin de la
informacin, se ha seleccionado los sitios web ms relevantes para nuestra asignatura,
distinguindose entre sitios de informacin bibliogrfica e informacin jurisprudencial.

A. Sitios web con informacin bibliogrfica

1. Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional (Espaa)
http://revistas.cepc.es/revistas.aspx?IDR=8

2. rea de Derecho Constitucional de la Universidad de Oviedo (Espaa)
www.uniovi.es/constitucional/Portada.html
(Contiene importante informacin sobre el curso y disciplinas afines)

3. rea de Derecho Constitucional de la Universidad de Valladolid (Espaa)
http://www.der.uva.es/constitucional/

4. rea de Filosofa del Derecho de la Universidad Pompeu Fabra (Espaa)
http://www.upf.edu/filosofiadeldret

5. Asociacin Civil Ius Et Veritas (Per)
http://iusetveritas.com/index.php

6. Asociacin Peruana de Derecho Constitucional (Per)
http://www.asopedercons.org/inicio.htm

7. Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
(Mxico)
http://www.bibliojuridica.org

8. Boletn Mexicano de Derecho Comparado (Mxico)
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/

9. Centro de Estudios para la Historia del Pensamiento Jurdico Moderno (Italia)
http://www.centropgm.unifi.it

10. Centro de Estudios Polticos y Constitucionales de Espaa (Espaa)
http://www.cepc.es/inicio.asp

11. Comisin Andina de Juristas (Per)
www.cajpe.org.pe
(Adems de informacin jurisprudencial y legislativa de los tribunales
constitucionales latinoamericanos, contiene diversos artculos de inters)

95
12. Comisin Nacional de Derechos Humanos (Mxico)
www.cndh.org.mx
(Permite el acceso y descarga de diversos libros, en su seccin de publicacin
digital, de mucho inters)

13. Debates Constitucionales (Espaa)
http://constitucion.rediris.es/revista/dc/Dc.html

14. Dik Portal de Informacin y Opinin Legal (Per)
http://dike.pucp.edu.pe/

15. Fundacin Cervantes (Espaa)
http://cervantesvirtual.com/portal/DOXA
(Es posible consultar las constituciones iberoamericanas, adems de las revistas
Doxa, Isonoma y Discusiones, en las que se encuentran artculos de inters)

16. Instituto de Derecho Pblico Comparado Manuel Garca Pelayo de la
Universidad Carlos III de Madrid (Justicia constitucional en Iberoamrica)
(Espaa)
www.uc3m.es/uc3m/inst/MGP/JCI/00-portada.html
(Pgina importante para acceder a informacin bibliogrfica, jurisprudencial y
doctrinaria sobre el funcionamiento de la justicia constitucional en toda
Iberoamrica. Acceso a la revista Foro Constitucional Iberoamericano)

17. Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de
Mxico (Mxico)
www.juridicas.unam.mx
(Acceso a ms de 1000 libros y ms de 10 revistas: La lectura de los textos
requiere el programa PDF y, generalmente, no pueden imprimirse los textos)

18. Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional (Mxico)
http://www.iidpc.org/

19. Instituto Interamericano de Derechos Humanos (Costa Rica)
http://www.iidh.ed.cr/

20. Palestra - Portal de Asuntos Pblicos en la PUCP (Per)
http://palestra.pucp.edu.pe/

21. Red Acadmica de Derecho Constitucional (Espaa)
http://constitucion.rediris.es/PortadaDERECONS.html

22. Red Derecons (Espaa)
www.constitucion.rediris.es
(Es posible acceder a las revistas Fundamentos e Historia constitucional. Adems,
contiene informacin sobre la disciplina y tiene enlaces de inters)

23. Revista de Derecho Constitucional Europeo (Espaa)
http://www.ugr.es/~redce/

24. Revista de Derecho Constitucional Latinoamericano (Argentina)
96
www.conhist.org
(La revista en referencia contiene trabajos de profesores latinoamericanos, a los
que se puede acceder on line. As mismo, es posible encontrar jurisprudencia de
inters)

25. Revista del Centro de Estudios de la Justicia (Chile)
http://www.derecho.uchile.cl/cej/recej/recej1/editorial.htm

26. Revista Derecho PUCP (Per)
http://www.pucp.edu.pe/facultad/derecho/index.php?option=com_detalle&tas
k=view&secc=22&cat=103&cont=214&btn_back=1&Itemid=85

27. Revista Derechos y Libertades del Instituto de Derechos Humanos Bartolom
de la Casas de la Universidad Carlos III de Madrid (Espaa)
http://turan.uc3m.es/uc3m/inst/BC/dpbcc02.html

28. Revista Electrnica de Historia Constitucional (Espaa)
http://hc.rediris.es/

29. Revista Espaola de Derecho Constitucional (Espaa)
http://revistas.cepc.es/revistas.aspx?IDR=6

30. Revista ISONOMA de Filosofa del Derecho (Mxico)
http://www.isonomia.itam.mx

31. Revista Ius et Praxis de la Universidad de Talca (Chile)
www.derecho.utalca.cl/iusetpraxis/ius_principal/html
(Sitio de la revista Ius et Praxis, dirigido por el Profesor Alfonso Nogueira Alcal.
Contiene importante informacin a la que se puede acceder on line).

32. Revista Jurdica Cuestiones Constitucionales (Mxico)
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/cont.htm?r=cconst

33. Revista Jurdica Online (Ecuador)
http://www.revistajuridicaonline.com/

34. Universidad de Valencia (Espaa)
www.der.uva.es/constitucional/verdugo
(Contiene informacin doctrinaria y jurisprudencial preparada por la Seccin de
Derecho Constitucional de la Universidad de Valencia)

B. Sitios web con informacin jurisprudencial

1. Comisin Interamericana de Derechos Humanos
http://www.cidh.org/publi.esp.htm

2. Corte Constitucional de Colombia
www.ramajudicial.gov.co

3. Corte Constitucional de Italia
97
www.cortecostituzionale.it

4. Corte Interamericana de Derechos Humanos
http://www.corteidh.or.cr/

5. Corte Suprema de Argentina
www.pjn.gov.ar

6. Sala Constitucional de Costa Rica
www.poder-judicial.go.cr/salaconstitucional

7. Tribunal Constitucional de Bolivia
www.tribunalconstitucional.gov.bo

8. Tribunal Constitucional de Chile
www.tribunalconstitucional.cl

9. Tribunal Constitucional de Espaa
www.tribunalconstitucional.es
www.boe.es/tc

10. Tribunal Constitucional del Per
www.tc.gob.pe

11. Tribunal Constitucional Federal Alemn
www.bverfg.de

12. Tribunal Supremo Federal de los Estados Unidos Mexicanos
www.scjn.gob.mx

13. Tribunal Europeo de Derechos Humanos
http://www.echr.coe.int/echr/

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