ANA CRISTINA MENDONA

GEOVANE MORAES
OAB XIII Exame
Segunda Fase Penal
Smulas importantes sobre
Prescrio
STF Smula 146
A prescrio da ao penal regula-se pela pena
concretizada na sentena, quando no h
recurso da acusao.
STF Smula 497
Quando se tratar de crime continuado, a
prescrio regula-se pela pena imposta na
sentena, no se computando o acrscimo
decorrente da continuao.
STF Smula 592
Nos crimes falimentares, aplicam-se as causas
interruptivas da prescrio, previstas no
cdigo penal.
STJ Smula 191
A pronncia causa interruptiva da prescrio,
ainda que o tribunal do jri venha a
desclassificar o crime.
STJ Smula 220
A reincidncia no influi no prazo da
prescrio da pretenso punitiva.
STJ Smula 338
A prescrio penal aplicvel nas medidas
scio-educativas.
STJ Smula 415
O perodo de suspenso do prazo
prescricional regulado pelo mximo da pena
cominada.
STJ Smula 438
inadmissvel a extino da punibilidade pela
prescrio da pretenso punitiva com
fundamento em pena hipottica,
independentemente da existncia ou sorte do
processo penal.
Questes sobre Prescrio
1) Joel, nascido em 20 de fevereiro de 1987, foi
condenado, com sentena transitada em
julgado em 10 de janeiro de 2009, pena de 06
anos de recluso, pela prtica de 03 delitos,
sendo dois furtos qualificados e um de
receptao, em concurso material, sendo a
pena para cada um dos delitos, de dois anos
de recluso. Todos os crimes foram praticados
em 2007.
Em 10 de fevereiro de 2011, foi cumprido o
respectivo mandado de priso. Em abril de
2013, Angela, companheira de Joel, procura
por seus prstimos advocatcios, buscando
saber se o mesmo poderia receber algum
benefcio.
a) Qual a orientao jurdica e as medidas
legais, se cabveis?
b) Quem seria competente para apreciar tal
medida?
c) Se o juzo competente negar o pedido
eventualmente formulado, como deve proceder
o advogado?
Espelho
a) A orientao dada de que ocorreu a
prescrio da pretenso executria, nos
termos do art. 110 do Cdigo Penal, j que o
prazo prescricional, no caso de concrso
material, deve ser analisado individualmente
para cada delito, no interessando a pena total
imposta, conforme disposto no art. 119 do
Cdigo Penal. Alm disso, por ser o agente
menor de 21 anos na data do fato, a prescrio
contada pela metade, conforme previsto no
art. 115 do Cdigo Penal.
No caso concreto, a prescrio de cada pena
imposta ao agente ocorrer em 09 de janeiro
de 2011, visto que cada crime teve pena
isolada de 02 anos de recluso. Sendo assim,
prev o art. 109, V do Cdigo Penal que nesse
caso a prescrio seria de 04 anos. Por ser o
agente beneficiado do prazo prescricional pela
metade, a prescrio da pretenso executria
dar-se- em 02 anos, ou seja, como dito, na
data de 09 de janeiro de 2011.
Diante do exposto, caberia a juntada de uma
simples petio ao juzo da execuo
requerendo o reconhecimento da extino de
punibilidade pela prescrio.
Caberia ainda o intento Habeas Corpus como
medida mais eficaz ao caso concreto, visto que
o agente encontra-se preso, fundamentando-se
a medida no art. 648, VII do Cdigo de
Processo Penal.
b) A competncia para apreciao da petio
do juzo da execuo penal, visto que o ru j
se encontra cumprindo pena, com fundamento
no art. 66, II da LEP.
Em sendo impetrado Habeas Corpus com
fundamento no art. 648, VII do Cdigo de
Processo Penal, a competncia para a
apreciao da medida do Tribunal de Justia.
c) Mais uma vez, havendo o indeferimento da
extino de punibilidade realizada por petio
simples, caberia agravo em Execuo, com
fundamento no art. 197 da Lei de Execues
Penais (Lei n 7210/84). Embora o recurso
cabvel fosse o agravo em execuo, tambm
seria possvel impetrar habeas corpus, como
meio mais gil a buscar a declarao de
extino da punibilidade e expedio do
competente alvar de soltura.
Caso houvesse sido impetrado Habeas Corpus
diretamente ao tribunal, com fundamento no
art. 648, VII do Cdigo de Processo Penal, ao
invs de ser postulada a extino da
punibilidade junto ao juzo da execuo, se
denegada a ordem pelo tribunal, caberia, nesse
caso, Recurso Ordinrio Constitucional ao
Superior Tribunal de Justia, nos termos do
art. 105, II, a da Constituio Federal.
2) Aps processo criminal que tramitou
perante a 13a. Vara Criminal da comarca da
Capital do Rio de Janeiro, foi Wellington, vulgo
Tom, condenado pela prtica do crime de
extorso, recebendo do juzo a pena de 5 anos
e 7 meses de recluso. A sentena
condenatria transitou em julgado sem
qualquer reforma e, exatos dois anos aps o
trnsito em julgado, em 05/01/2003, o mandado
de priso foi cumprido e iniciado o
cumprimento da pena no regime semiaberto.
Em 05/03/2005, Tom foge do presdio. No perodo
em que Tom ficou foragido da justia, o mesmo
converteu-se a uma religio, da qual acabou se
tornando pastor, em pequena cidade do interior
do Tocantins, onde ainda arrumou emprego
estvel e constituiu famlia. Porm, apesar da
vida aparentemente comum que Tom levava, em
05/01/2014, nove anos aps a sua fuga, uma
denncia annima acabou levando a polcia at
Tom, em face de quem ainda havia um mandado
de priso em aberto. Voc procurado pela
companheira de Tom para adotar as medidas
cabveis.
a) Qual o instituto a ser alegado no caso
concreto?
b) Qual o instrumento legal a ser utilizado pelo
advogado e a quem deve o mesmo enderea-
lo?
c) Caso a medida adotada pelo advogado no
seja deferida pelo juzo, qual o recurso ou
medida cabvel?
Espelho
a) Caberia a alegao da prescrio da
pretenso executria, nos termos do art. 110
do Cdigo Penal, visto que o Estado demorou
demais para fazer com que o agente cumprisse
o restante da pena.
No caso concreto, Tom foi preso e comeou o
cumprimento da pena, quando ento se evadiu
do presdio. Com isso, o prazo de prescrio
da pena regulado pelo tempo que resta para
o seu cumprimento, nos exatos moldes do art.
113 do Cdigo Penal. Sendo assim, em virtude
de ter o agente cumprido 02 anos e 02 meses,
faltariam 03 anos e 05 meses de pena residual
a ser cumprida. Nesse caso, verificando o art.
109, IV do Cdigo Penal, a prescrio dar-se-
em 08 anos.
Da data da fuga de Tom do presdio at o dia
da sua captura, transcorreram 09 anos,
estando, portanto, prescrita a pretenso
executria.
b) Caber ao advogado o intento de uma
petio simples endereada ao juiz requerendo
a extino de punibilidade pela prescrio,
sendo o juiz competente para a apreciao da
medida o das execues penais, visto que o
agente j se encontra cumprindo pena, com
fundamento no art. 66, III, b da LEP.
c) Em caso de indeferimento do juiz ao pedido
de reconhecimento extino de punibilidade
do condenado, caber ao advogado o
ajuizamento do Agravo em Execuo, nos
termos do art. 197 da Lei 7210/84.
Todavia, tambm possvel impetrar
diretamente ao Tribunal de Justia habeas
corpus, como medida mais eficiente e mais
rpida com fundamento no art. 648, VII do
Cdigo de Processo Penal.
3) Tcio, em 02/06/2005, foi preso em flagrante
quando tentava subtrair o carro de Alexandre.
No curso do inqurito policial foi descoberto
que Tcio costumava praticar esse tipo de
crime reiteradamente no mesmo bairro, sendo
recebida a denncia pelo delito de furto
continuado (art. 155, caput, c/c 71 do Cdigo
Penal) em 07/06/2005.
Em 13/07/2007, foi proferida sentena
condenando Tcio a uma pena base de 2 anos
de recluso, que, acrescida de 1/3 em razo da
continuidade delitiva, alcanou a pena final de
2 (dois) anos e 8 (oito) meses de recluso, com
o pagamento de 20 dias-multa (no houve
incidncia de agravantes e atenuantes). A
sentena foi publicada em 15/07/2013.
Interposto recurso pelo Ministrio Pblico
requerendo aumento da frao aplicada em
virtude da continuidade delitiva, foi
contrarrazoado pelo acusado que o delito j
estaria prescrito.
Julgada a apelao, foi parcialmente provida,
aumentando para 2/3 a frao de aumento pela
continuidade delitiva, restando a pena privativa
de liberdade final de 3 anos e 4 meses.
Assiste razo ao advogado de defesa?
Fundamente.
Espelho
Sim, assiste razo ao advogado, visto que em
se tratando de crime continuado, o clculo da
prescrio regula-se pela pena base imposta
na sentena, no se computando o acrscimo
decorrente da continuidade, nos exatos termos
da Smula 497 do STF.
No caso concreto, o acrscimo pela
continuidade delitiva foi de 1/3, ou seja, 8
meses da pena. Sendo assim, sem esse
acrscimo, o ru teria a pena de 02 anos,
prescrevendo-se o crime em 04 anos, nos
termos do art. 109, V do Cdigo Penal.
Da data do recebimento da denncia
(07.06.2005), que foi onde decorreu a
interrupo do prazo prescricional at a
publicao da sentena ocorrida em
15.07.2013, gerou a prescrio intercorrente,
visto que passaram-se mais de 04 anos.
4) Carlos, vulgo Peninha, nascido em
10/06/1988, foi denunciado pela prtica do
crime de roubo simples (art. 157, caput, do
Cdigo Penal), na forma tentada, praticado no
dia 10/06/2009. A denncia foi recebida em
13/06/2011, sendo Carlos, posteriormente,
condenado, por ser primrio, a uma pena
privativa de liberdade de 3 anos de recluso
em regime inicial aberto. A sentena
condenatria recorrvel foi publicada em
19/06/2012.
Houve recurso da defesa, mas, no tendo
recorrido o MP, a sentena transitou em julgado
para a acusao em 01/07/2012. Em 09/04/2013
ocorreu o trnsito em julgado definitivo da
sentena condenatria, tendo sido confirmada a
pena imposta a Carlos, ou seja, 03 anos de
recluso, em regime inicial aberto. Carlos, at a
presente data, no foi encontrado para dar incio
ao cumprimento de sua pena. Diante desta
situao, indique se cabvel reconhecer a
extino da punibilidade em favor de Caio. Em
caso positivo, qual o instituto aplicvel, e a
quem dever ser formulado o pedido.
Espelho
O crime de roubo simples possui uma pena
privativa de liberdade abstratamente cominada
de quatro a dez anos de recluso (art. 157
caput, CP).
Ocorre que, no caso indicado na questo, o
crime foi praticado na modalidade tentada art.
14, II, do Cdigo Penal), e, nos crimes
tentados, o pargrafo nico do mesmo art. 14,
estabelece que o juiz dever reduzir a pena de
um a dois teros.
Como as causas de aumento e diminuio so
de aplicao obrigatria e possuem quantum
preestabelecido, elas devem ser consideradas
para o clculo da prescrio.
Assim, para se conhecer da pena mxima em
abstrato para o crime de roubo tentado, deve-se
considerar a pena mxima abstrata do crime de
roubo, e reduzi-la na reduo mnima decorrente
da tentativa, ou seja, em 1/3.
Assim, no caso em tela, a pena de 10 anos
reduzida em um tero (3,3 anos), ficando a pena
abstratamente cominada em 6 anos e 9 meses.
Considerando o artigo 109, inciso III, do Cdigo
Penal, a prescrio da pretenso punitiva
propriamente dita ocorreria em 12 anos,
contados do momento em que cessada a
atividade criminosa (art. 111, II, do Cdigo
Penal).
Ressalte-se que Carlos, na data do fato
(10/06/2009), j possua 21 anos completos, no
se aplicando ao caso a reduo pela metade
prevista no artigo 115 do Cdigo Penal.
Assim, tendo sido recebida a denncia em
13/06/2011, no ocorreu a prescrio da
pretenso punitiva propriamente dita.
Da mesma forma, entre a data do recebimento
da denncia (13/06/2011) e a publicao da
sentena condenatria (19/06/2012) no houve
lapso temporal suficiente para a prescrio
intercorrente.
Com o trnsito em julgado para a acusao
(01/07/2012), passa-se a calcular a prescrio
pela pena efetivamente aplicada, em face da
proibio da reformatio in pejus (art. 617 do
CPP e art. 110, pargrafo nico, do CP).
Em sendo a pena aplicada a Carlos de 3 anos,
em face do art. 109, IV, do CP, esta prescreveria
em 08 anos, no se verificando tambm, no
caso concreto, a incidncia da prescrio
retroativa.
Da mesma forma, no se verifica ainda, no
caso presente, lapso temporal entre o trnsito
em julgado para a acusao e a data corrente
suficiente para que ocorresse a prescrio da
pretenso executria que, no caso concreto,
ocorreria aps 08 anos contados do trnsito
em julgado para a acusao (art. 112, I, do
Cdigo Penal).
Assim, NO h que se falar em extino da
punibilidade em favor de Caio, no tendo
ocorrido nenhuma das modalidades de
prescrio, nem a prescrio da pretenso
punitiva, nem a prescrio da pretenso
executria.