Aula 07 Penal PC DF

CURSO ON-LINE DIREITO PENAL PARA POLCIA FEDERAL E POLCIA CIVIL DF
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PRINCPIOS DE DIREITO PENAL
Voc deve estar se perguntando a razo pela qual estamos estudamos os princpios de direito
penal somente agora. A experincia de sala de aula tem demonstrado que, por alguma razo,
didaticamente mais eficaz estudlos aps certo conhecimento da matria. Talvez isso se deva
ao fato de que o aluno j tem certo embasamento terico concreto para tratar de um assunto
mais abstrato.
Nesta aula, portanto, trataremos dos princpios de direito penal, bem como as regras de
interpretao das normas penais. A aula est sendo completamente reformulada, motivo pelo
qual publico hoje a primeira parte e, at o fim de semana, a segunda parte, incluindo as
questes.
Preparado? Ento vamos l!
1. Conceito e funes dos princpios
O direito penal cuida do estudo dos princpios e normas que regem as infraes penais, desde
sua criao at a sua execuo concreta (cumprimento de pena ou medida de segurana).
A norma jurdica, em geral, comumente dividida em duas espcies: as regras jurdicas (ou
normas em sentido estrito) e os princpios jurdicos. As regras seriam normas especficas
disciplinadoras de comportamentos especficos. Os princpios jurdicos seriam regras de
abrangncia mais ampla do as que as normas em sentido estrito. A proibio do furto prevista no
artigo 155 do CP seria uma regra (ou norma em sentido estrito). A determinao de que s existe
crime se houver lei anterior que o defina, art. 1 do CP, um princpio jurdico.

CURSO
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Obs.: os penalistas, bem como as provas de direito penal, em regra, no tm diferenciado os
termos legalidade e reserva legal como fazem os constitucionalistas. De qualquer forma, para
ser mais tcnico, o termo princpio da legalidade estaria relacionado com o respeito s leis em
geral. J o princpio da reserva legal significa que determinados institutos jurdicos esto
reservados lei, ou seja, s lei poderia crilos. Nesse sentido, alguns doutrinadores ensinam que
o termo correto a ser aplicado no direito penal princpio da reserva legal, uma vez que est
reservada ao direito penal a criao de normas apenas por leis ordinrias e complementares.
As provas de concurso no tm feito essa distino.
3. Antecedentes histricos
O princpio da legalidade tem como antecedente histrico a Magna Carta do Rei ingls Joo sem
Terra, de 1215, ao estabelecer em seu art. 39 que nenhum homem livre poderia ser submetido
pena sem prvia lei em vigor naquela terra.
As primeiras Constituies a institurem o princpio da legalidade foram a dos Estados americanos
de Virgnia e de Maryland (1776), depois repetido na Constituio americana (art. 1787).
Posteriormente, foi inscrito na Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado
(1789). A concepo moderna do princpio da legalidade apresentado em tais documentos foi
delineada por Feurbach, sob a frmula latina nullum crimem nulla poena sine lege.
4. O fundamento poltico do princpio da legalidade a proteo do ser humano em face do
arbtrio do poder de punir do Estado. Nesse sentido, a legalidade impe a proibio (a) da
retroatividade da lei para criminalizar ou agravar fato anterior existncia da lei, (b) do costume
como fundamento ou agravao de crimes e penas, (c) da analogia como mtodo de
criminalizao ou de punio de condutas, e (d) indeterminao dos tipos penais e das
respectivas sanes.
( CESPE 2011 STM Analista Judicirio Execuo de Mandados) Por meio do princpio cons
titucional da irretroatividade da lei penal, vedase que norma penal posterior incida sobre fa
tos anteriores, assegurandose, assim, eficcia e vigor estrita legalidade penal. Nesse sentido,
na Constituio Federal de 1988 (CF), garantese a ultratividade da lei penal mais benfica.
Resposta: errado.

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( VUNESP 2011 TJSP Juiz) Antnio, quando ainda em vigor o inciso VII, do art. 107, do C
digo Penal, que contemplava como causa extintiva da punibilidade o casamento da ofendida
com o agente, posteriormente revogado pela Lei n. 11.106, publicada no dia 29 de maro de
2005, estuprou Maria, com a qual veio a casar em 30 de setembro de 2005. O juiz, ao proferir a
sentena, julgou extinta a punibilidade de Antnio, em razo do casamento com Maria, fun
damentando tal deciso no dispositivo revogado (art. 107, VII, do Cdigo Penal). Assinale, den
tre os princpios adiante mencionados, em qual deles fundamento tal deciso.
a) Princpio da isonomia.
b) Princpio da proporcionalidade.
c) Princpio da retroatividade da lei penal benfica.
d) Princpio da ultratividade da lei penal benfica.
e) Princpio da legalidade.
Resposta: D
Na aula passada j tratamos da vedao da retroatividade e analogia em prejuzo do ru no
direito penal. Vamos falar um pouco, ento, da proibio da criao de tipos penais de carter
indeterminado:
5. Princpio da Taxatividade (mandato de certeza): o legislador deve evitar a criao de
tipos abertos, indeterminados que so aqueles em a descrio tpica incompleta.
Mas, por que a criao de normas vagas, incompletas, abertas, fere o princpio da legalidade?
Porque as leis penais indefinidas e obscuras favorecem interpretaes idiossincrticas (segundo o
ponto de vista de cada um) e dificultam o conhecimento da proibio.
bvio que toda regra jurdica possui algum nvel de indeterminao. Isso inevitvel. Pense,
como exemplo, no tipo penal que descreve expor ou abandonar recmnascido, para ocultar
desonra prpria (art. 134). Vrias interpretaes podem ser feitas sobre os termos apresentados
pela norma. Por exemplo: at quando uma criana considerada recmnascida? O que

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desonra? Etc.
Seja como for, o princpio da legalidade pressupe um mnino de determinao da lei para evitar
que direitos fundamentais sejam desrespeitados.
A Lei de Segurana Nacional ( Lei n 7170/83), como exemplo, estabelece um crime por demais
indefinido. Veja:
Art. 23 Incitar: I a subverso da ordem poltica ou social.
( CESPE 2011 TJES Comissrio da Infncia e da Juventude) Uma das funes do princpio da
legalidade referese proibio de se realizar incriminaes vagas e indeterminadas, visto que,
no preceito primrio do tipo penal incriminador, obrigatria a existncia de definio precisa
da conduta proibida ou imposta, sendo vedada, com base em tal princpio, a criao de tipos
que contenham conceitos vagos e imprecisos.
Resposta: correto
6. Princpio da Legalidade e Medidas Provisrias o art. 62 da CF probe expressamente
MP's em matria penal. Est vedao est presente, mesmo que a Medida Provisria seja
convertida em lei.
Como j tivemos oportunidade de afirmar, somente por meio de lei ordinria, em respeito ao
princpio da reserva legal, podese criar normas penais.
Dvida suscitada em doutrina diz respeito possibilidade de MPs serem criadas em matria
penal benfica.
O STF tem uma deciso em sentido positivo, nos seguintes termos:
EMENTA: I. Medida provisria: sua inadmissibilidade em matria penal no
compreende a de normas penais benficas, assim, as que abolem crimes ou lhes
restringem o alcance, extingam ou abrandem penas ou ampliam os casos de
iseno de pena ou de extino de punibilidade. II. Medida provisria: converso
em lei aps sucessivas reedies, com clusula de "convalidao" dos efeitos

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produzidos anteriormente: alcance por esta de normas no reproduzidas a partir
de uma das sucessivas reedies. III. MPr 15716/97, art. 7, 7, reiterado na
reedio subseqente (MPr 15717, art. 7, 6), mas no reproduzido a partir da
reedio seguinte (MPr 15718 /97): sua aplicao aos fatos ocorridos na vigncia
das edies que o continham, por fora da clusula de "convalidao" inserida na
lei de converso, com eficcia de decretolegislativo. (RE 254818, Relator(a): Min.
SEPLVEDA PERTENCE, Tribunal Pleno, julgado em 08/11/2000, DJ 19122002 PP
00081 EMENT VOL0209607 PP01480 RTJ VOL0018401 PP00301)
Perceba que a MP 417/08, que posteriormente foi convertida em lei
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, permitia que os
possuidores e proprietrios de armas de fogo de fabricao nacional, de uso permitido e no
registradas, deveriam solicitar o seu registro at o dia 31 de dezembro de 2008, apresentando
nota fiscal de compra ou comprovao da origem lcita da posse, pelos meios de prova em direito
admitidos, ou declarao firmada na qual constem as caractersticas da arma e a sua condio de
proprietrio. Esse dispositivo acabou por criar uma hiptese de atipicidade temporria em
relao norma do art. 12 da Lei 10.826/03 (posse irregular de arma de fogo).
Bom, afinal, admitese ou no Medida Provisria em matria penal em benefcio do ru?
Para prejudicar o ru j temos certeza que no possvel. Veja a seguinte questo:
( CESPE 2009 PGEPE Procurador de Estadoadaptada) Fere o princpio da legalidade,
tambm conhecido por princpio da reserva legal, a criao de crimes e penas por meio de
medida provisria.
Resposta: correto
Apesar da discusso existente, penso ser mais seguro adotar que medidas provisrias esto
totalmente vedadas em direito penal, pois o art. 62 da CF no faz qualquer diferena.
Mas, Valente, e a deciso do STF acima mencionada?

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Lei 11.706/2008.

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Se voc observar, ela foi proferida no ano 2000. Ocorre que o art. 62 da CF teve nova redao
determinada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001. A deciso do Supremo deve ser
repensada sob a nova escrita da Lei Maior.
7. Princpio da insignificncia
O Direito Penal no pode se ocupar com leses irrelevantes aos bens jurdicos. No exemplo do
motorista que ao fazer manobra de estacionamento, culposamente, atinge um pedestre que ali
passava, tendo este experimentado leso de um centmetro e sem sangramento, podemos
afirmar que a integridade fsica do pedestre no fora colocada em um perigo tal que justifique a
interveno do Direito Penal.
A concepo atual do princpio da insignificncia nasceu do estudo da tipicidade conglobante do
penalista argentino Eugenio Raul Zaffaroni. Para ele, a mera adequao formal da conduta ao tipo
no seria suficiente para realizao tpica. No exemplo do motorista, podemos dizer que
formalmente ele praticou a conduta descrita no art. 303 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Mas a
tipicidade conglobante leva em considerao, alm da tipicidade formal, tambm o que se
denomina de tipicidade material. Nessa, devemos considerar sempre se o bem jurdico protegido
pela norma (no caso, a integridade fsica) ficou abalado a ponto de justificarmos a ao do Direito
Penal.
Ser que aquele arranho de dois centmetros causado culposamente pelo motorista justificaria o
acionamento do Direito Penal? Penso que no. Podemos dizer que o resultado causado por culpa
do motorista insignificante para o Direito Penal.
Inicialmente, o princpio era aplicado apenas em crimes patrimoniais, com em pequenos furtos,
mas hoje sua aplicao muito mais abrangente, como veremos.
( MPESP 2006 MPESP Promotor de Justia) Em relao ao princpio da insignificncia ou
de bagatela, assinale a alternativa incorreta:
a) seu reconhecimento exclui a tipicidade, constituindose em instrumento de interpretao
restritiva do tipo penal.

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b) somente pode ser invocado em relao a fatos que geraram mnima perturbao social.
c) sua aplicao no prevista no Cdigo Penal, mas amplamente admitida pela doutrina e
jurisprudncia.
d) somente tem aplicabilidade em crimes contra o patrimnio.
e) exige, para seu reconhecimento, que as conseqncias da conduta tenham sido de pequena
relevncia.
Resposta: letra D
8. Observe que o Princpio da Insignificncia no pode ser confundido com as denominadas
infraes de menor potencial ofensivo da Lei n 9.099/95.
As infraes de menor potencial ofensivo so aquelas em que a lei prescreve pena de, no
mximo, 2 anos de priso e/ou multa. Nessas infraes, de competncia dos Juizados Especiais,
vrias medidas despenalizadoras podem ser aplicadas ao infrator, evitandose, assim, pena de
privao de liberdade (ex.: transao penal e suspenso condicional do processo).
( FEPESE 2010 UDESC Advogado) Assinale a alternativa correta.
a) O princpio da humanidade das penas est consagrado na Constituio Federal.
b) O princpio da aplicao da lei mais benfica no utilizado pelo direito penal.
c) O princpio da interveno mnima no se confunde com o principio da ultima ratio.
d) Por fora do princpio da insignificncia no so punidos os crimes de menor potencial ofen
sivo.
e) A existncia de crimes funcionais ofende o princpio da igualdade.
Resposta: letra A

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9. A anlise do princpio da insignificncia deve ser realizada no caso concreto. Para que voc
possa acertar as questes da prova, preciso reunir os principais posicionamentos do STJ e do STF
a respeito. Seria interessante que voc passe a acompanhar os informativos de jurisprudncia e
anote as novas decises a partir de agora. A aula est atualizada at o dia 26 de maio de 2011.
10. O primeiro posicionamento que gostaria de mencionar, referese aos requisitos para
aplicao do princpio da insignificncia.
O STF j estabeleceu como requisitos objetivos e subjetivos:
a) mnima ofensividade da conduta;
b) ausncia de periculosidade social da ao;
c) reduzido grau de reprovabilidade do comportamento;
d) inexpressividade da leso jurdica.
No furto de um cartucho de tinta de impressora de valor aproximado de R$ 30, praticado por um
detendo, por exemplo, dentro de uma penitenciria (fato julgado pelo STJ, conforme informativo
n 449/2010). Bom, o valor para o Estado relativamente insignificante. Entretanto, um dos
requisitos apontados pelo STF a reprovabilidade da conduta do agente. Puxa vida, o sujeito est
preso na penitenciria, cumprindo pena e ainda furta um bem do Estado! Veja como a conduta
dele reprovvel, no obstante o valor nfimo do dano causado. Assim, todos os requisitos acima
devem estar presentes concomitantemente para o reconhecimento da insignificncia.
11. Princpio da insignificncia e crimes tributrios: aplicase o princpio da insignificncia
aos crimes tributrios (ex.: Crimes Contra a Ordem Tributria( Lei n 8.137/90), Descaminho (art.
334 do CP)).
O STF tem reconhecido a insignificncia de crimes dessa natureza, desde que o dbito tributrio
devido no seja superior DEZ MIL REAIS. que a Lei n 10.522/2002 determinou o arquivamento,
mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, dos processos de execuo fiscal de
dbitos iguais ou inferiores a dez mil Reais.
Com base nesse dispositivo, o STF entendeu o seguinte: se R$ 10 mil Reais so irrelevantes para o
Fisco, no pode ser relevante para o Direito Penal.

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(CESPE 2011 PCES Delegado de Polcia ) Segundo a jurisprudncia do STF, possvel a apli
cao do princpio da insignificncia para crimes de descaminho, devendose considerar, como
parmetro, o valor consolidado igual ou inferior a R$ 7.500,00.
Resposta: errado
12. Cuidado! No tocante ao crime de apropriao indbita previdenciria (Art. 168A. Deixar
de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma
legal ou convencional: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. 1
o
Nas mesmas
penas incorre quem deixar de: I recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia
destinada previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, a
terceiros ou arrecadada do pblico; II recolher contribuies devidas previdncia social que
tenham integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou prestao de
servios; III pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j
tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social), o qual, apesar de apresentar
natureza tributria, o STF afastou o princpio da insignificncia, com fundamento no valor
supraindividual (coletivo) do bem jurdico protegido, o que torna irrelevante o pequeno valor das
contribuies sociais desviadas da Previdncia Social (HC 100.938/SC).
Anote!
O STF admite a aplicao do princpio a crimes tributrios, caso o dbito tributrio no
ultrapasse dez mil Reais. Entretanto, no tem o Supremo aceito a aplicao do mesmo princpio
ao crime de apropriao indbita previdenciria.
13. O princpio da insignificncia na Lei de Drogas (Lei n 11.343/2006): a jurisprudncia do
STF tem afastado a aplicao do princpio da insignificncia no que diz respeito Lei de Drogas,
MESMO QUE SE TRATE DO CRIME DE PORTE DE DROGAS PARA CONSUMO PRPRIO.
Em resumo, o STF alega de forma acertada que ao adquirir a droga para seu consumo,
realimentaria esse comrcio, pondo em risco a sade pblica. Ressaltou, ainda, a real
possibilidade de o usurio vir a se tornar mais um traficante, em busca de recursos para sustentar
seu vcio. Observou, por fim, que por se tratar de crime no qual o perigo seria presumido

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no se poderia falar em ausncia de periculosidade social da ao, um dos requisitos cuja
verificao seria necessria para a aplicao do princpio da insignificncia (STF, HC 102940, DJ
05/04/2011).
Anote!
O STF no tem aplicado o princpio da insignificncia aos crimes da Lei de Drogas, inclusive ao
art. 28 (Posse de Drogas para uso pessoal).
14. Posse de drogas para uso pessoal em instalaes militares: outra discusso importante
referese ao porte de drogas por militares em instalaes militares. Veja que pela especificidade
da situao a legislao a ser aplicada a castrense, leiase, o Cdigo Penal Militar (art. 290). No
se aplica, deste modo, a Lei de Drogas comum. Tratase de um crime especial em relao a essa
lei.
Bom, na sesso de julgamento realizada em 21.10.2010, nos autos do HC 103.684/DF, rel. Min.
Ayres Britto, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal consolidou o entendimento de que a
posse, por militar, de reduzida quantidade de substncia entorpecente em lugar sujeito
administrao castrense (CPM, art. 290) no autoriza a aplicao do princpio da insignificncia
(Informativo 605/STF).
Como se nota, no se admite a aplicao do princpio na lei comum (11.343/2006), nem muito
menos na Lei Castrense (militar). Quero que voc observe apenas as razes para que o princpio
no seja aplicado em cada um dos casos. Ento, anote:
Lei de Drogas (11.343/2006): no se admite a aplicao do princpio da insignificncia por
colocar em risco a sade pblica, por tratarse de crime de perigo abstrato e por alimentar a
criminalidade (j que h a tendncia de o usurio tornarse traficante para sustentar o vcio).
Art. 290 do CPM: a questo da posse de entorpecente por militar em recinto castrense no de
quantidade, nem mesmo do tipo de droga que se conseguiu apreender. O problema de
qualidade da relao jurdica entre o portador da substncia entorpecente e a instituio

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castrense de que ele fazia parte, no instante em que flagrado com a posse da droga em pleno
recinto sob administrao militar. Em resumo, a disciplina militar no pode admitir o uso de
entorpecentes por parte de sua tropa, por colocar em risco, em ltima anlise, a prpria
segurana nacional.
15. Princpio da insignificncia e trfico de armas de fogo: o STF no admite a aplicao do
princpio da insignificncia ao trfico internacional de armas e/ou munies (art. 18 da Lei n
10.826/03). Segundo o STF, a objetividade jurdica da norma penal (leiase, o que a norma visa
proteger) transcende a mera proteo da incolumidade (segurana) pessoal, para alcanar
tambm a tutela da liberdade individual e do corpo social como um todo, asseguradas ambas
pelo aumento dos nveis de segurana coletiva que a lei propicia (STF, HC 97777, DJ 19/11/2010).
16. Princpio da insignificncia e crimes contra a fpblica: o STF, de igual modo, no tem
aplicado o princpio para afastar a tipicidade material de Crimes Contra a FPblica (ex.: crime
de Moeda Falsa do art. 289 do CP).
Imagine que o sujeito falsifique uma cdula de R$ 2 (dois Reais). Podemos considerar essa
conduta insignificante, considerando somente o valor falsificado?
Para o STF, o bem violado seria a f pblica, a qual um bem intangvel e que corresponde
confiana que a populao deposita em sua moeda, no se tratando, assim, da simples anlise
do valor material por ela representado (STF, HC 96080, DJe 20/08/2009).
( CESPE 2010 DPU Defensor Pblico) Considere a situao hipottica em que Ricardo, brasi
leiro, primrio, sem antecedentes, 22 anos de idade, e Bernardo, brasileiro, 17 anos de idade, de
comum acordo e em unidade de desgnios, tenham colocado em circulao, no comrcio local de
Taguatinga/DF, seis cdulas falsas de R$ 50,00, com as quais compraram produtos alimentcios,
de higiene pessoal e dois pares de tnis, em estabelecimentos comerciais diversos. Considere,
ainda, que, ao ser acionada, a polcia, rapidamente, tenha localizado os agentes em um ponto
de nibus e, alm dos produtos, tenha encontrado, na posse de Ricardo, duas notas falsas de R$
50,00 e, na de Bernardo, uma nota falsa de mesmo valor, alm de R$ 20,00 em cdulas verda
deiras. Na delegacia, os produtos foram restitudos aos legtimos proprietrios, e as cdulas,
apreendidas.
Nos termos da situao hipottica descrita e com base na jurisprudncia dos tribunais superio

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res, admitese a priso em flagrante dos agentes, considerase a infrao praticada em concurso
de pessoas e, pelas circunstncias descritas e ante a ausncia de prejuzo, devese aplicar o prin
cpio da insignificncia.
Resposta: errado
17. A reincidncia do agente pode afastar a aplicao do princpio da insignificncia?
Sim. As mais recentes decises do STF (tanto da 1, como da 2 Turma) tm considerando que a
reincidncia e habitualidade da prtica delituosa devem ser consideradas para a aplicao ou no
do princpio (STF, HC DJe 23/05/2011). Entretanto, a discusso no est pacificada. Em deciso
tambm recente, a 2 turma ficou empatada em votao de Habeas Corpus em favor de ru
reincidente que solicitava a aplicao do princpio. Observe:
Ante o empate na votao, a 2 Turma deferiu habeas corpus impetrado em favor de
condenado pena de 10 meses de recluso, em regime semiaberto, pela prtica do crime de
furto tentado de bem avaliado em R$ 70,00. Reputouse, ante a ausncia de tipicidade
material, que a conduta realizada pelo paciente no configuraria crime. Aduziuse que, muito
embora ele j tivesse sido condenado pela prtica de delitos congneres (similares), tal fato
no poderia afastar a aplicabilidade do referido postulado, inclusive porque estaria pendente
de anlise, pelo Plenrio, a prpria constitucionalidade do princpio da reincidncia, tendo em
vista a possibilidade de configurar dupla punio ao agente. Vencidos os Ministros Joaquim
Barbosa, relator, e Ayres Britto, que indeferiam o writ, mas concediam a ordem, de ofcio, a fim
de alterar, para o aberto, o regime de cumprimento de pena. HC 106510/MG, rel. orig. Min.
Joaquim Barbosa, red. p/o acrdo Min. Celso de Mello, 22.3.2011. (HC106510)
A briga feia tambm no STJ. Observe:
a) Julgado do STJ considerando a reincidncia para afastar a aplicao do princpio:
O paciente teria tentado subtrair do supermercado, ao todo, 12 (doze) cadeados e 6 (seis)
cintos de borracha artesanais, avaliados em R$ 238,08 (duzentos e trinta e oito reais e oito

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centavos). No h como considerar as coisas subtradas de valor bagatelar, notadamente
tomandose por base o salrio mnimo vigente poca, de R$ 465,00 (quatrocentos e sessenta
e cinco reais).
3. De se ver, ainda, que o paciente reincidente, possuindo condenaes por receptao e
furto qualificado, cujas penas privativas de liberdade foram substitudas por prestao de
servios comunidade (STJ, HC 146.983/RS, DJe 16/05/2011).
b) Julgado do STJ considerando a reincidncia para a aplicao do princpio:
Segundo a jurisprudncia consolidada nesta Corte e tambm no Supremo Tribunal Federal, a
existncia de condies pessoais desfavorveis, tais como maus antecedentes, reincidncia ou
aes penais em curso, no impedem a aplicao do princpio da insignificncia.
Princpio da Alteridade probe a autoleso punvel (STJ, HC 196.252/MG, DJe 11/05/2011)
Alguns professores, em situaes divergentes como essa, ensinam a seguinte regra:
a) concursos de Polcia, Ministrio Pblico e etc. costumam considerar posies menos favorveis
ao ru;
b) concursos para Defensorias, provas de OAB e etc. costumam considerar posies mais
favorveis ao ru.
Eu, particularmente, no concordo. Independentemente da prova que voc far, o que
determinar a posio adotada vai ser o examinador em si. No meu concurso, por exemplo, o
examinador de penal era Juiz de Direito. O que eu fiz? Estudei as posies dele. Ocorre que, por
falta de legislao especfica, os concursos no costumam publicar a banca examinadora, o que
um verdadeiro absurdo.
Se esse for o caso, procure interpretar a questo. Exemplo: De acordo com as mais recentes
decises do STF (ou STJ); ou, de acordo com jurisprudncia majoritria no STF (ou STJ). Com
isso, voc, tendo o conhecimento, pode direcionar melhor o chute. Sim, porque mesmo

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sabendo a matria, no tem como adivinhar o posicionamento do examinador muitas vezes.
A propsito, veja a seguinte questo que caiu em uma prova para Juiz de Direito:
(TJ/TO Juiz de Direito/2007) Assinale a opo correta no que diz respeito ao entendimento do
STJ acerca do princpio da insignificncia e sua aplicao ao direito penal.
A) O fato de o ru possuir antecedentes criminais impede a aplicao do princpio da
insignificncia.
B) O pequeno valor da res furtiva, por si s, autoriza a aplicao do princpio da insignificncia.
C) Uma quantidade mnima de cocana apreendida, em hiptese alguma, pode constituir causa
justa para trancamento da ao penal, com base no princpio da insignificncia.
D) So sinnimas as expresses bem de pequeno valor e bem de valor insignificante, sendo
a conseqncia jurdica, em ambos os casos, a aplicao do princpio da insignificncia, que
exclui a tipicidade penal.
Veja que a questo de 2007 e o examinador pede o entendimento do STJ naquela poca. O
gabarito da questo, caso a prova fosse em 2011, deveria ser repensado. Penso que, hoje, as
assertivas A e C estariam corretas. Na poca, a resposta considerada correta foi a letra C.
No concurso para Procurador do Tribunal de Contas do Estado da Bahia de 2010, o Cespe realizou
a seguinte assertiva (os grifos so meus):
( CESPE 2010 TCEBA Procurador / Direito Penal / Princpios ) Considerando a interpretao
do STJ e do STF a respeito da legislao penal extravagante, julgue os itens
Considere que o prefeito de determinado municpio tenha emitido ordem de fornecimento de 20 L
de combustvel, a ser pago por esse municpio, a indivduo que no era funcionrio pblico nem
estava realizando qualquer servio pblico e que conduzia veculo privado nos termos da tipifica
o estipulada pelo DecretoLei n. 201/1967. Nessa situao, segundo precedente do STJ, no se
aplica o princpio da insignificncia, pois, quando h crime contra a administrao pblica, o bem

16
penal tutelado no somente de ordem patrimonial, mas tambm relacionado proteo da
moral administrativa.
A banca considerou a questo correta, muito provavelmente baseada na seguinte deciso do
STJ:
1. A 3a. Seo desta Corte possui jurisprudncia pacfica sobre a inaplicabilidade do princpio
da insignificncia nos crimes contra a Administrao Pblica, pois no se busca resguardar
apenas o aspecto patrimonial, mas principalmente a moral administrativa.
2. Ordem denegada, em consonncia com o parecer ministerial (STJ, HC 115.562/SC, DJe
21/06/2010).
No entanto, o STF j decidiu de forma diferente. No caso tratado pelo STF tratavase de crime
contra a Administrao Pblica Militar, o que, em tese, at mais grave. Veja:
1. A circunstncia de tratarse de leso patrimonial de pequena monta, que se convencionou
chamar crime de bagatela, autoriza a aplicao do princpio da insignificncia, ainda que se
trate de crime militar. 2. Hiptese em que o paciente no devolveu Unidade Militar um fogo
avaliado em R$ 455,00 (quatrocentos e cinqenta e cinco) reais. Relevante, ademais, a
particularidade de ter sido aconselhado, pelo seu Comandante, a ficar com o fogo como forma
de ressarcimento de benfeitorias que fizera no imvel funcional. Da mesma forma,
significativo o fato de o valor correspondente ao bem ter sido recolhido ao errio. 3. A
manuteno da ao penal gerar graves conseqncias ao paciente, entre elas a
impossibilidade de ser promovido, traduzindo, no particular, desproporcionalidade entre a
pretenso acusatria e os gravames dela decorrentes. Ordem concedida (STF, HC 87478, DJ
23/02/2007).
Como se v, o CESPE quis a deciso mais recente na poca que, no caso, era do STJ. Inclusive,
esses posicionamentos se mantm at hoje.
Anote!
O STJ no admite o princpio da insignificncia em crimes contra administrao pblica
(decises mais recentes), mas o STF, em decises mais antigas, j aplicou o referido princpio.

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18. Princpio da insignificncia e improbidade administrativa: o agente pblico, nessa
condio, pode ser responsabilizado por seus atos nas esferas penal, civil e administrativa (que se
denomina de trplice responsabilidade). Com a edio da Lei n 8.429/92 (Lei de Improbidade
Administrativa), o agente pblico ficou sujeito a mais uma responsabilidade, criando assim uma
qudrupla responsabilidade funcional. A referida lei descreve, basicamente, que constitui ato de
improbidade administrativa o enriquecimento ilcito e o recebimento de qualquer tipo de
vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego
pblicos.
Como ressaltou o STJ (REsp 746.854/RS), o bem jurdico que a Lei de Improbidade busca proteger
a moralidade administrativa. Nesse sentido, no se pode falar em imoralidade insignificante
por parte do agente pblico.
19. Princpio da insignificncia e crimes ambientais: o STJ, em relao ao tema, tem se
posicionado no sentido da aplicao do referido princpio aos crimes contra o meio ambiente,
desde que nfima a leso causada. Como na hiptese em que, com acusados do crime de pesca
em local interditado pelo rgo competente, no foi apreendido qualquer espcie de pescado,
no havendo notcia de dano provocado ao meioambiente, mostrandose desproporcional a
imposio de sano penal no caso, pois o resultado jurdico, ou seja, a leso produzida,
mostravase absolutamente irrelevante (STJ, HC 143.208/SC, DJe 14/06/2010).
20. Princpio da insignificncia e atos infracionais: para o STF, os atos infracionais cometidos
por menores (ECA) so passveis de aplicao do princpio da insignificncia, desde que
preenchidos os requisitos legais (STF, HC 98381, DJe 19/11/2009).
(CESPE 2009 DPEPI Defensor Pblico ) Em relao aplicao do princpio da insignificncia
Segundo entendimento do STF, tal princpio qualificase como fator de descaracterizao mate
rial da tipicidade penal. Segundo entendimento do STJ, possvel a aplicao de tal princpio s
condutas regidas pelo ECA.
Resposta: correto.
21. Princpio da alteridade: o Direito Penal somente devese ocupar de leses que saiam da

18
esfera individual do agente. Por isso, no relevante a automutilao, a destruio de bem
prprio, o suicdio.
Em um caso concreto em que tive a oportunidade de atuar, o sujeito cortou o prprio dedinho do
p para receber um seguro sade. Nesse caso, respondeu por crime. Mas, como assim? Sim,
porque ao praticar a automutilao para receber o seguro, acabou por cometer uma fraude. No
caso, a seguradora a vtima, sendo ele o autor.
22. Princpio da Adequao Social: atpica a conduta quando no fere o sentimento de
justia. Ex.: circunciso, furar orelha de criana.
Perceba que, a simples falta de fiscalizao do poder pblico, no leva aplicao do referido
princpio. Em um caso concreto, o STJ entendeu no haver aplicao do princpio da adequao
social na venda de CDs piratas por camels (STJ, HC 45.153/SC).
23. Princpio da Interveno Mnima: o Direito Penal deve proteger somente os bens
jurdicos mais importantes. Assim, deve ser invocado apenas quando a interveno de outros
ramos do direito no for suficiente para o controle social. O Direito Penal a ultima ratio (ltimo
instrumento) do legislador para as solues dos conflitos. A Lei Penal enfraquecida todas as
vezes que chamada a intervir em situaes em que os Direitos Civil, Comercial, Administrativo,
por exemplo, poderiam trazer soluo satisfativa.
Costumo comparar o referido princpio a um cirurgio cerebral. Ningum vai se submeter a uma
cirurgia dessa natureza por uma simples dor de cabea, quando um analgsico resolveria o
problema.
No Brasil tnhamos um exemplo emblemtico. At o ano de 2005, o CP punia a conduta de
adultrio com pena de deteno de quinze dias a seis meses. No faz sentido o Direito Penal
atuar em esfera to ntima das pessoas. No caso, o Direito Civil tem institutos que resolvem
muito bem a situao, sem que seja necessria a interveno do Direito Penal.
O princpio da interveno mnima acaba por fundamentar outros princpios, como o da
fragmentariedade, subsidiariedade, insignificncia etc.
( CESPE 2010 EMBASA Analista de Saneamento Advogado)Em virtude da aplicao do
princpio da insignificncia, o Estado, vinculado pelo princpio de sua interveno mnima em

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direito penal, somente deve ocuparse das condutas que impliquem grave violao ao bem
juridicamente tutelado.
Resposta: correto.
24. Princpio da Fragmentariedade: como consequncia da aplicao do princpio da
interveno mnima, o Direito Penal representar apenas um fragmento na tutela de bens
jurdicos. O Direito Penal protege apenas bens especficos e, em uma anlise a posteriori, acaba
representando um pequeno fragmento nas opes do aplicador da lei. A aplicao do princpio
acaba por relativizar a funo de proteo de bens jurdicos pelo Direito Penal, permitindo a ao
de outros ramos do direito.
( FCC 2009 TJMS Juiz) O princpio de interveno mnima do Direito Penal encontra expres
so
a) nos princpios da fragmentariedade e da subsidiariedade.
b) na teoria da imputao objetiva e no princpio da fragmentariedade.
c) no princpio da fragmentariedade e na proposta funcionalista.
d) na teoria da imputao objetiva e no princpio da subsidiariedade.
e) no princpio da subsidiariedade e na proposta funcionalista.
Resposta: A
Em resumo, o Direito Penal acaba por ser um pequeno fragmento no mundo jurdico, assim
como o cirurgio cerebral representa um pequeno fragmento das especialidades mdicas.

CURSO
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21
Grosso modo, o funcionalismo procura entender a sociedade como sendo uma interconexo de
componentes que as integra. A funo do padeiro fazer po, a do juiz seria julgar, o da poltica
o de discutir melhorias para a sociedade, o da educao a de preparar os atores sociais para
melhor integrao e exerccios de suas funes sociais, e da por diante.
E qual seria a funo do Direito Penal? Sua funo seria, segundo uma corrente funcionalista, a
de criar normas estabelecendo os limites do que seja lcito ou ilcito. O que diferenciar o sistema
jurdico ser sua estrutura, ou o que Luhmann denomina de cdigo operativo lcito/ilcito. A
identificao do cdigo permitir saber se uma informao transmitida por outro sistema, como
o Poltico, capaz de ser efetivamente processada pelo sistema jurdico e se essa percepo
diminuir as frustraes. Exemplificando: seria plausvel alar ao sistema do Direito Penal o fim
de ressocializao das penas? O Direito, com sua limitao estrutural (cdigo lcito/ilcito), por
si s, seria capaz de garantir a ressocializao de um criminoso ou isto seria tarefa de outro
sistema, como o Poltico ( atravs da adoo de polticas pblicas, penitencirias)?
Como o sistema jurdico teria a funo apenas e to somente de estabelecer o cdigo lcito/ilcito,
as expectativas sobre seu efetivo funcionamento aumentaro. O direito ter apenas funo
jurdica e nunca poltica, filosfica, ou qualquer outra que no lhe diz respeito. A est, pois, uma
importante virtude da Teoria que, delimitando os sistemas, aclara para o intrprete do Direito a
funo do sistema jurdico. De outra parte, limitamse as frustraes, aclarandose uma
reivindicao racional, pois, os efetivos responsveis passam a ser cobrados, evidenciandose
quais sistemas esto aptos a processar determinadas demandas.
Os sistemas funcionalistas vm se firmando em todo o mundo sob duas orientaes: o
funcionalismo estrutural de Parsons (que no mbito do Direito Penal identificase como um
funcionalismo teleolgico e denominado moderado) e o funcionalismo sistmico de Luhmann (
que no mbito do Direito Penal origina o funcionalismo estratgico e normativista, conhecido por
radical). A segunda orientao funcionalista, qualificada como radical pela doutrina, tem como
maior discpulo Gnter Jakobs.
Sobre as bases funcionalistas nascem teorias como a da Imputao Objetiva e do Direito Penal do
Inimigo. Esta segunda, idealizada por Gnter Jakobs, ganha alguma fora, principalmente aps os
ataques terroristas ocorridos nos EUA no ano de 2001.

22
O INIMIGO
Para Jakobs, quem afronta a estrutura do Estado, revelando abandono ao respeito s leis. Ex.:
Terroristas; reincidentes habituais; o deliquente profissional.
CONSEQUNCIAS DO DIREITO PENAL DO INIMIGO
Jakobs concebe a existncia de dois direitos penais:
a) O Direito Penal do Cidado: com respeito a todas as garantias legais e constitucionais;
b) O Direito Penal do Inimigo: com a flexibilizao ou eliminao dos direitos e garantias legais e
constitucionais
Exemplos:
a) flexibilizao de garantias como a ampla defesa e contraditrio;
b) inverso do nus da prova para quem acusado ( e no para o acusador);
c) adiantamento da tutela penal para punir atos preparatrios;
d) afastamse os critrios de Culpabilidade e incidemse critrios de Periculosidade;
e) prises cautelares sem fundamentos legais.
Esse pensamento penal no tem sido adotado no Brasil, e nem poderia por esbarrar em clusula
ptrea de nossa Constituio (princpio da igualdade).
27. Princpio da continuidade normativotpica: ocorre quando o crime deixa de existir em
determinado artigo, sendo transferido para outro artigo ou como parte de outro crime. Exemplo
muito recente foi a alterao ocorrida no crime de estupro (art. 213, CP), que passou a incorporar
o atentado violento ao pudor (revogado art. 214, CP).
Com a nova redao, o estupro passa a consistir no constrangimento de algum (homem, mulher
ou mesmo transexual), mediante violncia (socos, tapas, esganaduras, imobilizaes etc.) ou grave
ameaa (coao moral), a ter conjuno carnal (introduo, mesmo que parcial, do pnis na vagina
antigo estupro) ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso (toques e

23
beijos lascivos, introduo de dedos ou o pnis no orifcio anal ou oral da vtima etc. antigo
atentado violento ao pudor.)
No h que se falar na abolio do crime de Atentado Violento ao Pudor. O que ocorreu foi apenas
uma recolocao tpica mera mudana topogrfica situao denominada de continuao tpico
normativa.
( CESPE 2011 PCES Delegado de Polcia) Por incidncia do princpio da continuidade norma
tivotpica, correto afirmar que, no mbito dos delitos contra a dignidade sexual, as condutas
anteriormente definidas como crime de ato libidinoso continuam a ser punidas pelo direito pe
nal brasileiro, com a ressalva de que, segundo a atual legislao, a denominao adequada para
tal conduta a de crime de estupro.
Resposta: correto.

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