TRABALHO EXTERNO EM REGIME ABERTO

- MAIS ARBITRARIEDADE INJUSTIFICVEL

Cezar Roberbo Bitencourt
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bom esclarecer que o juiz da condenao, na prpria sentena, j dever conceder o servio
externo, sendo desnecessrio o cumprimento de qualquer parcela da pena, pois, como veremos, o
art. 35 do CP no faz essa exigncia. Ou ento, posteriormente, quando, por algum fundamento, se
considere desrecomendvel o servio externo de imediato, o juiz da execuo poder conced-lo
desde o incio do cumprimento da pena. Preferimos que seja o Juiz da Execuo, pela segurana de
sua iseno, seja a autoridade apta a decidir sobre a concesso tanto do trabalho externo como da
progresso de regimes.
A exigncia de cumprimento de um sexto da pena, ao contrrio do entendimento do Presidente
Joaquim Barbosa, verifica-se apenas quando tal benefcio for concedido pela Direo do
Estabelecimento Penitencirio, que, ento, depender tambm da aptido, disciplina e
responsabilidade do apenado (art. 37 da LEP). Essa hiptese justifica-se, por exemplo, quando o
Poder Judicirio, nas oportunidades anteriores, considerou no ser prudente a concesso de tal
benefcio, pelas circunstncias apresentadas pelos fatos e/ou pelo condenado (no preenchimento
dos requisitos legais). Com o cumprimento de um sexto da pena, presume-se, poder adquirir as
condies que lhe faltavam quando iniciou a cumpri-la.
Na verdade, ao contrrio do que vem entendendo o plenipotencirio Presidente do STF, a
necessidade do cumprimento de um sexto da pena no regime semi-aberto poder ocorrer somente
em duas hipteses:
1) quando o regime semi-aberto decorre de progresso do regime fechado nesse caso, seria
razovel, em tese, cumprir esse tempo de pena, em razo do indivduo, que estava acostumado
com o regime fechado, poder necessitar dessa fase para mostrar adaptao ao novo regime. Mas,
ainda assim, dependendo das circunstncias, satisfazendo os requisitos subjetivos poder receber,
de imediato, o trabalho externo, concedido pelo Juiz da Execuo, pois j cumpriu mais de um sexto
da pena no regime anterior. Por isso, tambm na progresso, a exigncia de cumprimento de um
sexto no regime semi-aberto ser sempre excepcional, isto , por falta de satisfao de requisitos
legais para obter tal benefcio.
No sendo concedido, contudo, pelo magistrado, ento a direo do estabelecimento penitencirio
poder conced-lo aps o cumprimento de um sexto de pena, isto se no satisfizer os requisitos
para a progresso ou enquanto aguardar essa deciso.
2) quando h regresso do regime aberto para o semi-aberto, ou quando foi revogado o trabalho
concedido, pelas razes previstas no pargrafo nico do art. 37 da LEP. Com efeito, revogar-se- a
autorizao de trabalho externo ao preso que vier a praticar fato definido como crime, for punido por
falta grave, ou tiver comportamento contrrio aos requisitos estabelecidos neste artigo (pargrafo
nico do art. 37 da LEP).
Na realidade, para essas hipteses que existe a previso do art 37 e pargrafo nico da LEP, e ,
por isso mesmo, que esse texto legal refere-se prestao de trabalho externo, a ser autorizada
pela direo do estabelecimento. Ou seja, trata-se de pena j em execuo, caso contrrio no
haveria que se falar, e tampouco atribuir-se direo do estabelecimento penitencirio essa deciso
como faz o art. 37 da LEP. Consequentemente, a autoridade judiciria que fizer essas exigncias
de cumprimento de um sexto de pena e a satisfao dos requisitos desse dispositivo legal estar
usurpando atribuio da direo do estabelecimento prisional.
Ademais, observem que o art. 35 do Cdigo Penal que estabelece as regras do regime semi-
aberto, nada refere sobre a necessidade de cumprir alguma quantidade de pena para adquirir esse
direito. Por outro lado, o art. 59, inciso III, do CP, determina que compete ao Juiz estabelecer o
regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade. Logicamente, sendo competente para
fixar o regime de pena s-lo- tambm para estabelecer as condies de seu cumprimento, nas
quais se incluem o trabalho externo. No existe competncia pela metade ou bi-partida.
Finalmente, depois de alguns anos, o Superior Tribunal de Justia passou a adotar esse nosso
entendimento, admitindo a desnecessidade do cumprimento de um sexto da pena (1/6) para a
concesso do trabalho externo, para quem cumpre pena em regime semi-aberto, desde que
satisfaa tambm os requisitos subjetivos (STJ, HC 97.615/SP, Rel. Min. Og Fernandes, 6 Turma,
DJ, 10-11-2008).
No entanto, nossa Suprema Corte, inadvertidamente, tem errado quando chamada a decidir a
respeito desse tema! Tudo bem, os prprios dignos e cultos Ministros da Corte referem, em tom
casual, que o STF tem o direito de errar por ltimo! verdade, mas no deveria, pelo menos,
reincidir no erro, agora monocraticamente.
Est completamente equivocada a deciso do digno Presidente do STF, Ministro Joaquim Barbosa,
ao exigir o cumprimento de um sexto de pena para autorizar trabalho externo a Jos Dirceu. Na
verdade, a exigncia de cumprimento de um sexto da pena requisito para a progresso de regime
(art. 112 da LEP). Sendo assim, quando cumprido um sexto da pena o condenado dever progredir
para o regime aberto e, por conseguinte, no lhe ser assegurado o direito ao trabalho externo,
cumprindo-o como se fora o regime fechado, portanto, em regime mais grave do que o previsto em
lei e para o qual fora condenado.
Seria um contra-senso exigir o cumprimento de um sexto da pena para conceder os dois benefcios
ao mesmo tempo, trabalho externo e progresso de regime, sendo que este o leva para outro
regime. LOGO, O PLENRIO DA CORTE SUPREMA DEVER CASSAR ESSA DECISO POR
SER TERATOLGICA! Com efeito, o digno Presidente do Supremo pode muito, mas o Plenrio,
que superior pode mais, e, necessariamente, deve ser chamado e se manifestar sobre a matria,
sob pena de transformar o senhor Jos Dirceu em vtima, por violao aos direitos humanos. Isso
no uma garantia e um direito somente dele, mas de todo e qualquer condenado a iniciar
cumprimento de pena em regime semi-aberto. Ele foi condenado e deve cumprir pena como
qualquer um, mas tambm devendo ser respeitados os mesmos direitos.
O equvoco do digno Presidente do STF decorre da interpretao literal, equivocada, que faz do art.
37 da LEP , sem contextualiz-lo. Essa exigncia de cumprimento de um sexto da pena ocorre
somente quando a concesso do trabalho externo for atribuda direo da casa prisional, isto ,
para algum que j se encontra cumprindo pena, e que antes no satisfazia as exigncias legais
para receb-la.
Ademais, interpretao diferente choca-se com a previso do art. 112 da mesma LEP, o qual prev
a progresso de regime com o cumprimento de um sexto da pena. Assim, cumprido esse lapso
temporal o condenado tem direito a progredir para o regime aberto, o que lhe muito mais
favorvel, e no apenas obter o trabalho externo. Com a interpretao do ilustre Ministro o
condenado resulta prejudicado por no exercer seu direito ao trabalho externo no regime semi-
aberto, cumprindo a pena como se estivesse no regime fechado.