DIREITO ECONMICO

1. Introduo
A necessidade de uma disciplina legal tem origem na prpria sociedade, como o caso dos
direitos fundamentais, que delimitam bem a questo.
Com efeito, Jos Afonso da Silva ressalta trs momentos pertinentes origem da tutela de
direitos, quais sejam: (1) o homem procura liberar-se da opresso do meio natural, mediante
descobertas e invenes; (2) desenvolveu-se o sistema de apropriao privada, surgindo, da a
necessidade do homem de livrar-se no mais da opresso natural, mas, agora, da opresso
social e poltica advindas da subordinao causada pelo titular da propriedade - o Estado,
assim, nasce como aparato necessrio deste sistema de dominao; (3) so desenvolvidos os
direitos fundamentais que tm o escopo de minimizar os efeitos da opresso social e poltica...
Desta forma, comeou a desenvolver-se a noo de direitos fundamentais, hoje consolidada
na Constituio Federal.
Portando, como afirma Otto Bachof, se antes os direitos fundamentais s valiam no mbito da
lei, hoje as leis s valem no mbito dos direitos fundamentais.
O Direito Econmico, da mesma forma, vem como uma forma de disciplinar relaes e
proteger outras, visando a formao de um quadro coerente com osprprios postulados
consolidados pela Constituio Federal.
Com relao aos direitos fundamentais, o direito econmico configura-se como verdadeiro
pressuposto da existncia dos direitos sociais, pois, sem uma poltica econmica orientada
para a interveno e participao estatal na economia, no se comporo as premissas
necessrias ao surgimento de um regime democrtico de contedo tutelar dos fracos e mais
numerosos.
2. A ordem econmica
2.1. Fundamento da ordem econmica
Art. 170, caput Constituio Federal = valorizao do trabalho e na iniciativa
privada = mercado, de natureza capitalista, pautado no valor trabalho humano.
2.2. Escopo da ordem econmica
Art. 170 Constituio Federal: assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames
da justia social.
Embora parea ser contraditrio a expresso justia social (que pressupe distribuio de
riqueza) frente ao modelo de mercado adotado (capitalista), a prpria Constituio Federal
estabelece os mecanismos para dar efetividade justia social, mitigando, assim, a prpria
noo de justia social, como, igualmente, limitando a noo de capitalismo. Dentre os
mecanismos esto: a defesa do consumidor, a defesa do meio ambiente, a reduo das
desigualdades regionais e pessoais e a busca do pleno emprego.
3. Constituio Econmica
Constituio econmica, como assevera Fbio Ulhoa Coelho, o conjunto de primados
constitucionais acerca da disciplina jurdica da economia. Para Jos Afonso da
Silva, constituio econmica formal brasileira consubstancia-se na parte da Constituio
Federal que contm os direitos que legitimam a atuao dos sujeitos econmicos, o contedo e
limites desses direitos e a responsabilidade que comporta o exerccio da atividade econmica.
Princpios da constituio econmica = art. 170 e 173, 4 Constituio Federal.
Em relao aos princpios ut supra, impende observar o seguinte:
I. soberania nacional - colocado como postulado da ordem econmica, significa a
preferncia do nacional para as atividades de produo;
II. liberdade de iniciativa econmica - considerando a justia social, a liberdade de
iniciativa econmica significa liberdade de desenvolvimento da empresa no quadro
estabelecido pelo poder pblico;
III. livre concorrncia e abuso do poder econmico - visam tutelar o sistema de
mercado e, especialmente, proteger a livre concorrncia contra a tendncia aambarcadora da
concentrao capitalista.
4. Disciplina infraconstitucional
1. responsabilizao penal, que se concentra no artigo 195 da Lei n. 9.279/96 (crime de
concorrncia desleal) e, tambm, nos artigos 4 a 7 da Lei n. 8.137/90, que tipificam os
crimes contra a ordem econmica e relaes de consumo;
2. responsabilizao civil, isto , responsabilidade pela indenizao dos danos derivados
ilcitos, com supedneo na frmula genrica do artigo 159 do Cdigo Civil; e,
3. responsabilizao administrativa, disciplinada pela Lei n. 8.884/94, a denominada lei
antitruste.
5. Conceito de Direito Econmico
Geraldo Vidigal = direito econmico a disciplina jurdica de atividades desenvolvidas nos
mercados, visando organiz-los sob a inspirao dominante do interesse social.
6. Condutas ilcitas
Segundo Nuno T. P. Carvalho so condutas ilcitas:
Abuso do poder econmico Concorrncia desleal
Ato praticado de modo a impedir que os Meio fraudulento para desviar, em proveito
concorrentes participem da competio (art.
173, 4 CF).
prprio ou alheio, clientela de outrem (art. 195,
III L 9.279/96).
Resulta da destruio da concorrncia.
fraude dirigida aos consumidores para engan-
los.

7. Abuso do poder econmico
Considerando-se o 1 do artigo 20 da Lei 8.884/94, abuso todo ato que, no decorrendo da
maior eficincia do agente em relao aos seus competidores, elimina ou pode eliminar ou
restringir a concorrncia no mercado relevante.
Portanto, o domnio econmico de certo setor no vedado pela Constituio Federal, mas,
sim, o abuso, cuja represso a prpria Constituio impe ( 4 do artigo 173 da Constituio
Federal).
Hely Lopes Meirelles arrola as formas usuais de dominao dos mercados, quais sejam,
os trustres e cartis.
O truste a imposio das grandes empresas sobre os concorrentes menores, visando a
afast-los do mercado ou obrig-los a concordar com a poltica de preos do maior vendedor.
Aludida pratica, pode resultar em um monoplio, isto , na existncia de um nico vendedor
de bem ou servio num determinado mercado, que gera, alis, aumento de preos e reduo
da produo.
O cartel, por sua vez, a composio voluntria dos rivais sobre certos aspectos do negcio
comum.
A doutrina, em especial Nuno Carvalho, afirma que o cartel o caso mais extremo
de oligoplio (que seria o gnero), em que as empresas contratam entre si comportamentos
uniformes.
Oligoplio, assim, seria a situao do mercado no qual se encontram poucas empresas
produtoras de um determinado bem ou servio; por serem poucas as empresas, elas podem
comportar-se de um modo que se aproxima do monopolista, ou seja, o oligoplio pode
resultar em um monoplio compartilhado.
O oligoplio gera interdependncia, pois as empresas sabem que so poucas e conseguem
vigiar-se umas s outras. Faz nascer uma situao denominada paralelismo consciente, isto ,
coincidncia de comportamentos por concorrentes que se estudam e acompanham
reciprocamente.
8. Atuao estatal no domnio econmico
A Constituio Federal restringiu a possibilidade de interferncia do Estado na ordem
econmica (artigo 173 da Constituio Federal):
Ao Atuao
Natureza Supletiva
Forma Lei
Os principais meios de atuao do Estado na economia so: Monoplio; Represso ao abuso
do poder econmico; Controle do abastecimento; Tabelamento de preos; Criao de
empresas paraestatais.

9. Comentrios Lei n. 8.884/94 - Lei Antitruste
9.1. Introduo
A Lei 8.884/94 disciplina a responsabilidade administrativa do empresrio com relao ao
direito econmico.
Todavia, seus reflexos vo alm da esfera meramente administrativa:
1. Direito processual civil - possvel a execuo judicial das decises do CADE, bem como
execuo de multas e de obrigao de fazer e no-fazer; esclarece o cabimento da ao civil
pblica na hiptese de danos causados por infrao contra a ordem econmica;
2. Direito penal - ampliou a incidncia do delito tipificado no art. 4, inciso VII da Lei n.
8.137/91, ao substituir a expresso monoplio natural ou de fato pela noo de posio
dominante de mercado, com relao conduta de elevar, sem justa causa, os preos de bens e
servios;
3. Direito processual penal - ampliou as hipteses que autorizam a decretao da priso
preventiva, incluindo os fatos em que h prova ou indcio suficiente de autoria da prtica de
qualquer crime contra a ordem tributria (FUC, 156).
9.2. Bem e titularidade
Bem = estrutura do mercado.
Titularidade = artigo 1 pargrafo nico LAT.

9.3. Princpio da territorialidade
Territorialidade objetiva, isto , a proteo legal relaciona-se com o mercado atingido pela
infrao (artigo 2 LAT).
9.4. CADE
A Lei n. 8.884/94 transformou o Conselho Administrativo de Defesa Econmica - CADE em
autarquia e estabeleceu o processo administrativo de apurao de infraes, bem como o
processo judicial de execuo das decises do CADE, que pode determinar, inclusive, a
interveno nas empresas infratoras.
Atuao
O CADE tem uma atuao vinculada quanto tipificao das infraes, isto , deve observar
necessariamente o modelo legal delineado pela lei antitruste - princpio da legalidade.
Por outro lado, o CADE tem atuao discricionria tambm: pode a autarquia atenuar, ou
mesmo deixar de aplicar sano, se a infrao, de algum modo, produziu benefcios
economia.
A referida atividade discricionria tem por supedneo a denominada teoria da concorrncia-
meio, ou seja, em nosso direito a concorrncia um dos elementos da estrutura do livre
mercado, digno de tutela; na aplicao das medidas sancionadoras, todos os efeitos da prtica
anticoncorrencial, benefcios inclusive, devem ser considerados (FUC, 24).
Sujeitos ativos
Pessoas que no esto sob a gide do CADE (por ser autarquia federal): a Unio (rgos da
administrao direta e autarquias) e Estados e Municpios.
O CADE, por outro lado, pode penalizar as sociedades de economia mista, empresas pblicas e
as fundaes de qualquer das esferas (FUC, 41).
Desconsiderao da personalidade jurdica
ART.18 - A personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica poder ser
desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao da
lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm
ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da
pessoa jurdica provocados por m administrao.
Como sabido, a pessoa jurdica tem personalidade prpria e, assim, patrimnio prprio, que
no se confunde com o dos scios. Se a sociedade assume uma obrigao, ela quem deve
responder, e, no, a pessoa dos scios.
Todavia, o uso imoderado, abusivo, da personalidade da pessoa jurdica (como o caso do
exerccio de atividades que extrapolam o objeto social), portanto de sua autonomia, pode
ocasionar a denominada desconsiderao da personalidade jurdica.
Assim, observa Fbio Ulhoa Coelho, o juiz fica autorizado a ignorar a existncia da pessoa
jurdica sempre que a sua autonomia foi utilizada para a realizao de uma fraude ou abuso de
direito. Desse modo, o responsvel pelo mau uso d personalidade jurdica da entidade fica
diretamente comprometido com a obrigao.
9.5. Infrao ordem econmica - caracterizao
Regra geral = para a caracterizao de infrao contra a ordem econmica, a conduta
empresarial correspondente a qualquer dos incisos do artigo 21 LAT, somente considerada
infrao se o seu efeito no mercado, efetivo ou potencial, estiver configurado no artigo 20.
Domnio de mercado relevante
Ou mercado em causa, constitui concepo mais elstica do que monoplio. O mercado
relevante no aquele nico, mas de caracterstica insubstituvel sob o ponto de vista do
consumidor.
Para que seja possvel determinar-se o mercado em causa necessrio considerar dois aspectos:
1. Geogrfico - no necessrio que seja abrangido todo o territrio nacional;
2. Material - envolve determinado produto, em geral, no substituvel pelo consumidor; se
substituvel, o mercado relevante o conjunto de todos eles.
Exemplo (transcrito por Fbio Ulhoa Coelho): atacadista de frutas frescas que vem adquirindo
todas as empresas de banana = se h ou no infrao, a anlise deve ser efetuada sob a
perspectiva do consumidor = se em determinada regio h consumo de frutas frescas e a
banana no um elemento considerado insubstituvel sob a perspectiva do consumidor
mdio, ento o mercado em causa o de frutas frescas e a ao do atacadista no representa
infrao pois envolve uma pequena parcela do setor (s o de bananas); porm, se a banana,
em determinada regio, indispensvel ou insubstituvel por outra fruta (segundo a
perspectiva do consumidor mdio), o mercado relevante o de banana e o empresrio incorre
em prtica de dominncia de mercado.
9.5. Penas
As sanes esto estabelecidas nos artigos 23 e 24 da LAT. No primeiro, basicamente, h
previso da pena de multa, que dobra de valor no caso de reincidncia.