PR Tica de Direito Penal - OAB Segunda Fase

PRTICA DE
DIREITO
PENAL
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SUMRIO

1. Habeas Corpus..................................................................................................... 3
2. Revogao da Priso Preventiva ou Liberdade Provisria ......................................... 11
3. Apelao Criminal............................................................................... 13
4. Denncia Crime........................................................................................................ 17
5. Pedido de Liberdade Provisria.....................................................................................23
6. Recurso Especial........................................................................................................ 28
7. Inqurito Policial.........................................................................................................39
8. Queixa-crime............................................................................................................... 45

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1. Habeas Corpus

EXMO. SR. DR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL
REGIONAL FEDERAL DA .... REGIO.

FULANO DE TAL, brasileiro (a), (estado civil), advogado(a) e bastante
procurador(a) do paciente, (procurao em anexo - doc. 01), inscrito na OAB/... sob o n ...,
com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde
recebe notificaes e intimaes, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia,
impetrar

HABEAS CORPUS

em favor de

....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e
do CPF n. ....., filho (a) de ... e ..., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro .....,
Cidade ....., Estado ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

I- DOS FATOS

No ano de ........., o Banco Central iniciou processo administrativo, por suposta infrao por
parte da .......................... Ocorre porm, que para chegar as concluses contidas no processo
administrativo, os agentes pblicos desta Instituio, ao arrepio do artigo 5, X, XII e LVI da
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Constituio Federal e da Lei 4.595/64, art. 38, "quebraram" o sigilo bancrio dos Pacientes
e dos outros acusados, sem qualquer respaldo legal.

Fato contnuo, as peas do processo administrativo foram remetidas, conforme fls. ... da
ao penal, ao Ministrio Pblico Federal, e este, atravs de seu representante legal, props a
ao penal, sem sequer observar a manifesta ilegalidade existente.

Ora, hoje a Constituio Federal proclama no artigo 5, LVI, serem inadmissveis, no
processo, as provas obtidas por meios ilcitos. Se a Lei Maior assim o diz, evidente no mais
poderem ser admitidas as provas obtidas em afronta dignidade humana e queles direitos
fundamentais de que trata a Lei das Leis.

Ocorre porm, que inobstante a determinao legal decorrente deste direito fundamental, os
Pacientes, juntamente com outros acusados, foram denunciados no processo n...................,
pelo Ministrio Pblico Federal, sendo a denncia recebida na conformidade do despacho
exarado as fls. .... pelo Excelentssimo Sr. Dr. Juiz da .... Vara Federal do ........., em afronta
ao aludido dispositivo Constitucional e Lei 4595/64, art. 38.

Conforme se denota da denncia acostada aos autos, a mesma foi inteiramente
fundamentada em comprovantes de depsitos bancrios, cheques, extratos (fls. ... a ...),
declarao de imposto de renda (fls. ... a ..., ... a ..., ... a ..., ... a ...) e outras informaes
bancrias ou financeiras, obtidas todas ilicitamente (fls. ... a ...). Isto porque, nunca houve,
por parte das autoridades administrativas que formaram o processo administrativo,
autorizao judicial para praticar a quebra de sigilo bancrio e financeiro dos acusados.

O ilustre representante do "parquet" Federal, corroborando a malfadada atitude, inicia a pea
inaugural acusatria, utilizando-se das seguintes palavras. In verbis:

"Fiscalizaes levadas a cabo pelo Banco Central e pela Receita Federal apuraram algumas
irregularidades na financeira, consubstanciados em:"

Deste instante, at o item ... da denncia, o MPF descreve uma srie de fatos, depsitos e
transferncias bancrias entre os quatro acusados, entre eles o Paciente, sendo que, toda esta
conduta foi fundamentalmente "comprovada" com provas absolutamente ilegais, e
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infelizmente a denncia foi aceita pelo douto juiz a quo, (fls. ....), com um condo de mais
repleta normalidade, o que torna-o, neste instante, a autoridade coatora.

II- DO DIREITO

Neste sentido, relevante os ensinamentos de Ada Pellegrini Grinover, in "As provas Ilcitas
na constituio" pg. 3:

"... portanto, o ingresso da prova ilcita no processo, contra constitutionem, importa na
nulidade absoluta dessas provas, que no podem ser tomadas como fundamento por
nenhuma deciso judicial".

"Retornando-se a teoria da tipicidade _ inicialmente concebida em relao ao direito penal,
de onde possvel extrair que a conduta que no se insere no tipo juridicamente inexistente
_ as provas ilcitas, porque consideradas inadmissveis pela constituio, no so por estas
tomadas como provas. Trata-se de no ato, no-prova, de um nada jurdico, que as remete
categoria da inexistncia jurdica.

A conseqncia da inexistncia jurdica, consiste em que o ato, carecendo dos elementos que
o caracterizariam como ato processual, ineficaz desde sua origem. As provas ilcitas,
portanto, devem ser consideradas como inexistentes e totalmente ineficazes, retroagindo a
sua ineficcia ao momento do seu nascedouro".

"A denominada doutrina do "fruto da rvore venenosa" (fruit of the poisonous tree) dos
norte-americanos, merece, realmente, ateno. Pouco importa se o CPP erige, ou no,
categoria de nulidade a prova colhida ilicitamente. Como bem diz Vliz Mariconde, o
processo penal cumpre uma dupla funo de tutela jurdica: protege o interesse social pelo
imprio do direito, isto , pela represso do delinqente, e o interesse individual (e tambm
social) pela liberdade pessoal. (cf. Derecho procesal penal, Buenos Aires, 1982, v.2, cap. III,
n. 5, p. 127). De nada valeria a ao repressiva do Estado, se, para a obteno dos meios
probatrios, os rgos agentes do poder pblico transgredissem aquela "serie mnima de
libertades y garantas que conformam, em conjunto, lo que antes se llamaba seguridad
individual y ahora se menciona como dignidad humana" (Processo Penal, 1992, v. 3, p. 210,
Fernando Da C. T. Filho).
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Partidrios desta doutrina, encontram-se hoje os mais ilustres juristas da Nao. Em
julgamento do Supremo Tribunal Federal, de 30/06/93, o Ministro Seplveda Pertence
afirmou em seu voto que essa doutrina " a nica capaz de dar eficcia garantia
constitucional da inadimissibilidade da prova ilcita". Cabe ressaltar, que a esse
entendimento aderiram os Mins. Francisco Rezek, Ilmar Galvo, Marcos Aurlio e Celso de
Mello.

No mesmo sentido se pronunciou o STJ ao apreciar o Recurso Especial de n. 037566/RS,
do qual foi relator o Ministro Demcrito Reinaldo: In verbis:

"TRIBUTRIO. SIGILO BANCRIO. QUEBRA COM BASE EM PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO-FISCAL. IMPOSSIBILIDADE.

sigilo bancrio do contribuinte no pode ser quebrado com base em procedimento
administrativo-fiscal, por implicar indevida intromisso na privacidade do cidado, garantia
esta expressamente amparada pela Constituio Federal (art. 5. inciso X). ..."

PROCESSO PENAL - AO PENAL - REQUISIO PELO MINISTRIO PBLICO -
TRANCAMENTO - FALTA DE JUSTA CAUSA - 1. Promotor de Justia pode requisitar
informaes e documentos s instituies financeiras destinadas a instruir inqurito policial,
ressalvadas as hipteses de sigilo. (STJ. Rel. Mins. Costa Lima, 1991, RHC n. 1290).

No Tribunal Regional Federal - 2. Regio - j houve pronunciamento a respeito, onde em
Sesso Plenria, por maioria, foi decidido negar provimento ao agravo 94.02.23467-5/ES,
mantendo-se o despacho agravado, in verbis: (Relatora: Desembargadora Federal Julieta
Ldia Luns)
"PROCESSUAL - CONSTITUCIONAL - SIGILO BANCRIO - ART. 5. DA
CONSTITUIO FEDERAL.

A privacidade do cidado direito fundamental e vem assegurado na Constituio Federal
que em seu art. 5. de forma exaustiva, garante a inviolabilidade dos direitos pertinentes ao
exerccio da personalidade, dentre os quais se inclui o patrimnio. E tal regra constitucional,
somente atravs de autorizao judicial se pode afastar.

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Semelhante ao caso "sub examine", houve por parte do Banco Central a quebra do sigilo
Bancrio dos Pacientes atravs de mera resoluo administrativa. Ocorre porm, que
indigitado ato administrativo, data venia, trata-se de um afronta a preceito constitucional.
Neste sentido, vale transcrever o relatrio do j citado agravo. In verbis:

"Trata-se de quebra de sigilo bancrio, atravs de resoluo administrativa, o que, segundo
meu entendimento, afronta preceito constitucional, vez que incluindo-se o sigilo bancrio
dentre os direitos assegurados ao cidado, direito a privacidade, somente por deliberao ou
determinao judicial poderia o Banco Central obter informaes necessrias ao exerccio de
sua atividade.

Entretanto no caso dos autos, sem qualquer motivao o Banco Central pretendeu a ruptura
do sigilo bancrio, o que levou as partes interessadas cautela judicial, e invertendo-se
circunstncias, obteve sua mantena quando em verdade poderia o prprio Banco Central
requerer o levantamento do sigilo. o relatrio".

Da percuciente anlise dos arts. 12, 16, 18, 27, 39, 5., e 47 do CPP extrai-se a refinada
concluso de que a propositura da ao penal pressupe a existncia de elementos de
convico sobre o fato e sobre sua autoria. justamente a falta de existncia de elementos
de convico sobre os fatos que se analisa, pois a nulidade das provas apontadas combinado
a doutrina do "fruto da rvore venenosa", implicar necessariamente no trancamento da ao
penal por fora do presene "writ", vez que o referido processo encontra-se sustentado em
tais provas esgrimidas. Admitindo-se a ilegalidade das provas questionadas, admitindo-se
que tratam-se de um no ato, no-prova, ficar evidenciado, "data venia", que falta a
denncia elemento imprescindvel, ou seja, indcio probatrio, j que, alm das provas
bancrias serem, em tese, ilegais, da mesma forma sero, as que dela derivaram.

Partilhando desta opinio, inmeros os julgados. Devemos demostrar preliminarmente,
como vem se comportando a jurisprudncia sobre os meios ilegais de provas e o meio legal
para deter as denncias que tiveram como "fonte inspiradora" tais elementos. (Habeas Copus
n. 96.02.20225-4/RJ - Relator: Desembargador Federal Castro Aguiar - Ementa e Relatrio
- ps. Por unanimidade foi concedido - In verbis:

"PENAL - HABEAS COPUS - IMPOSTO DE RENDA - APURAO DE CRDITO
TRIBUTRIO - PROCESSO FISCAL EM CURSO - CRIME DE SONEGAO FISCAL
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- LANAMENTO ARBITRADO COM BASE EM EXTRATOS OU DEPSITOS
BANCRIOS.

I - Denncia oferecida antes do trmino de processo administrativo fiscal representa
aodamento do Ministrio Pblico. Assim como a Fazenda Nacional no pode ajuizar
execuo fiscal, enquanto houver a pendncia de recursos na esfera administrativa,
porquanto somente aps o julgamento de tais recursos o dbito passa a ser inscrito em dvida
ativa, tambm no pode o Ministrio Pblico, ante disso, propor ao penal, at porque
inexiste ainda ilcito fiscal. Se no h sequer ilcito tributrio, muito menos se pode pensar
na existncia de ilcito penal.

II - ilegtimo o lanamento do imposto de renda arbitrado com base apenas em extratos ou
depsitos bancrios. (Smula n. 182 TFR)

III - A violao de sigilo bancrio implica em violao da esfera privada,
constitucionalmente protegida entre os direitos e garantias fundamentais. Essa violao
somente poder ocorrer com o respeito ao devido processo legal e ao contraditrio, ou com
suporte na Lei n. 4.595/64, hiptese no verificadas.

IV - Ordem de HC concedida." (grifei)

RELATRIO - "... No se justifica, pois, a presente ao penal, nos termos em que foi
proposta, seja pelo no esgotamento da via administrativa, seja por falta de fundamento
legal, j que o imposto considerado sonegado e devido est sendo apontado com base apenas
em extratos e depsitos bancrios.

Demais disso, os extratos bancrios, como adquiridos, constitui prova ilegalmente obtida e,
como tal, imprestvel, gerando, em conseqncia, a pronta nulidade da ao penal. A
violao do sigilo bancrio implicou em violao da esfera privada, constitucionalmente
protegida entre os direitos e garantias fundamentais. Essa violao somente poderia ocorrer
com o respeito ao devido processo legal e ao contraditrio, ou com suporte na Lei 4.595/94,
hipteses no verificadas".

EMENTA - TRIBUTRIO. SIGILO BANCRIO. QUEBRA COM BASE EM MEDIDA
CAUTELAR PENAL REQUERIDA PELO MP. IMPOSSIBILIDADE.
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O sigilo bancrio protegido pelo art. 5., X e XII, da Constituio Federal.

A violao desse sigilo, admitindo-se possa ocorrer apesar da redao do item XII do art.
5., s possvel:

1. para aferir fatos especficos e previamente enunciados, e no de forma genrica,
correspondendo a uma verdadeira devassa na vida econmica do contribuinte;

2. no interesse da instruo penal, havendo processo criminal regularmente instaurado;

3. se determinado pela autoridade judiciria competente.

Inexiste o procedimento de "medida cautelar penal", de que se valeu o MPF, para obter a
quebra do sigilo bancrio dos impetrantes.Segurana concedida.(Mand. Seg. n. 05868/RJ -
94.02.16133-3, Rel. Des. Fed. Silvrio Cabral)

III- DOS PEDIDOS

Ante o exposto, requer-se a suspenso da ao penal at o julgamento do mrito do presente
"writ", tendo em vista a manifesta afronta aos artigos 5. inciso X, XII e LVI da Constituio
Federal e artigos 38 da Lei 4595/64 (fumus boni juris) e, ainda, o constrangimento que o
Paciente ir sofrer com o interrogatrio marcado para o dia ... de ...., conforme despacho de
fls. .... (periculum in mora),

No mrito, tendo a denncia sido oferecida com base em provas absolutamente ilegais,
conforme demostrado nas linhas acima, e ainda, considerando a "doutrina do fruto da rvore
venenosa", requer-se, aps prestadas as devidas informaes pela autoridade coatora, a
concesso da presente ordem para trancar a ao penal por falta de justa causa, haja vista, a
utilizao de prova ilcita, tudo na conformidade dos artigos 648, I e do CPP, c/c 5. X, XII e
LVI e do Pergaminho Constitucional e Lei 4595/64, assim como os fundamentos
doutrinrios jurdicos acima narrados.

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Nesses Termos,
Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [ms] de [ano].

[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]

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2. Revogao da Priso Preventiva ou Liberdade Provisria

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA .... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
.... - DO ESTADO DO ....

AUTOS N .....

FULANO DE TAL, brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de .....,
portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., filho (a) de ... e ..., residente e domiciliado
(a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua)
advogado(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio
profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe
notificaes e intimaes, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer:

REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA ou LIBERDADE PROVISRIA

de ...., que se encontra aproximadamente .... dias recolhido em um cubculo da Delegacia do
.... Distrito Policial da Comarca de ...., disposio da Justia, pelos motivos de fato e de
direito aduzidos.

1. Com o procedimento investigatrio elaborado pela autoridade policial, ficou evidenciado
que .... no participou do crime que vitimou ...., pois a polcia prendeu ...., deixando-o vrias
horas na Delegacia, liberando-o mais tarde e com a priso preventiva decretada por Vossa
Excelncia os policiais do Distrito em questo passaram a procurar .... e esse sabendo dos
fatos, achou por bem se apresentar na Delegacia de Polcia em questo, antes que fosse
novamente preso, conforme est evidenciado no inqurito policial a informao da
apresentao de ....
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2. MM. Juiz, com o interrogatrio de ...., no dia .... de .... de ...., perante Vossa Excelncia,
ficou evidenciado, que ...., fora assassinado por .... e no por ....

3. Nessas condies, Douto Julgador, no resta dvida de que o crime de homicdio foi
praticado por ...., alis esse, contou com detalhes como assassinou .... Dizendo mais, que ....,
no teve nenhuma participao no delito.

4. Assim MM. Juiz, cabe-nos reiterar no que diz respeito revogao da priso preventiva
de ...., pois trata-se de um jovem trabalhador, honesto, que no tm antecedentes criminais
conforme j ficou evidenciado nas certides carreadas aos autos.

Nessas condies, Douto Julgador, esperamos de Vossa Excelncia e mesmo do Ilustre
Representante do Ministrio Pblico se necessrio for, a mais abalizada apreciao do caso
em questo, por ser de inteira Justia!

Requer ainda, juntada aos respectivos autos, a declarao devidamente assinada por ....,
onde diz que ...., marceneiro e trabalha na firma da pessoa citada.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.



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3. Apelaao Criminal

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
..... - ESTADO DO .....

AUTOS N .....

portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., filho (a) de .... e ...., residente e domiciliado
notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente, nos autos em epgrafe, presena de
Vossa Excelncia, interpor

APELAO CRIMINAL

contra a r. sentena de fls ....., nos termos que a seguir passa a aduzir, requerendo, para tanto,
que o recurso seja recebido no duplo efeito, determinando-se a sua remessa ao Egrgio
Tribunal de Justia do Estado de ...., para que dela conhea e profira nova deciso.

Junta comprovao de pagamento de custas recursais.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.


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EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO ....

ORIGEM: Autos sob n. .... - .... Vara Criminal da Comarca de ....
Apelante: ....
Apelado: ....

Colenda Cmara Criminal
Emritos julgadores

notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente, nos autos em epgrafe, presena de
Vossa Excelncia, apresentar

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RAZES DE APELAO

na seguinte forma que passa a aduzir:

O apelante no se conformando com a r. sentena de fls. ...., que o condenou a .... anos de
recluso e .... dias-multa para cumprimento em regime fechado, vem nesta oportunidade
requerer a reforma da r. sentena.

O apelante foi denunciado pelo representante do Ministrio Pblico, como incurso nas
sanes do artigo 157, 3 da Lei Penal, porque teria no dia .... de .... de ...., juntamente com
" ......... " e mediante ameaa com arma de ...., deram voz de assalto vtima e tendo essa
reagido, o acusado teria atirado na vtima, causando-lhe a morte.

Ao ser ouvido s fls. .... verso, na fase inquisitorial, assumiu a autoria, porm em Juzo,
declarou que tal confisso foi obtida mediante coao fsica.

Em Juzo, sem temor algum, livre de qualquer coao, negou a autoria, dizendo que
confessou na polcia, mediante coao fsica; que no sabe porque .... o acusou e que soube
que ...., outro elemento morador da vila, teria assumido a autoria do crime.

Vencida a instruo criminal, acreditamos, que no restou provada a autoria.

Das testemunhas ouvidas, nenhuma mencionou o crime.

A esposa da vtima, ouvida s fls. .... dos presentes autos, declarou que:

"No pode afirmar que tenha sido o ru o autor do crime mas afirma que ele estava naquela
esquina;...

Que a princpio a declarante cuidava que o autor do crime tivesse sido um seu sobrinho;...

Naquela mesma noite, vizinhos comentavam que s podia ser o '....' o autor;..."

...., ouvido s fls. .... verso, declarou que:

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"No presenciou os fatos; lembra-se que na noite dos fatos, no se recordando a hora, viu
nas proximidades da linha do trem, o acusado mais uns rapazes, inclusive ...., com uma
bicicleta;...

Que lembra-se que .... minutos aps mais ou menos, ter visto o acusado na linha do trem,
apareceu a polcia, e todos inclusive o acusado, saram correndo e o depoente ouviu um
disparo, o que fez com que o depoente tambm corresse; que no sabe quem foi que efetuou
o disparo;

Que no viu se .... estivesse com uma arma;..."

As testemunhas arroladas pela Defesa e ouvidas s fls. .... e .... verso, foram unnimes em
afirmar que o apelante trabalhou na .... vendendo .... durante a .... toda, que desciam na ....
.... e voltavam na .... de ....; que no falharam nenhum ....

Portanto, Excelncia, no existe no presente caderno penal, elementos probatrios
suficientes e robustos, que induzam a certeza de ter o acusado efetivamente participado do
delito em questo, a amparar um decreto condenatrio. Sendo assim, impe-se a Absolvio,
com fulcro no artigo 386, inciso VI do Cdigo de Processo Penal.

III- DOS PEDIDOS

Por todo o exposto, e por tudo que dos autos constam, a Defesa requer a Vossa Excelncia, a
reforma total da r. sentena "a quo", para que seja o apelante Absolvido.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.



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4. Denncia Crime

....., ESTADO DO .....

O Representante do Ministrio Pblico, infra-assinado, em exerccio neste Juzo por
designao da Egrgia Procuradoria Geral de Justia, no uso de suas atribuies legais e
com base no incluso inqurito policial registrado sob n ...../...., vem, respeitosamente
presena de Vossa Excelncia, oferecer

DENNCIA

em face de

do CPF n. ....., filho (a) de .... e ...., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro
....., Cidade ....., Estado ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

I- DOS FATOS

O denunciado, no dia ....... do ms ......., cerca das ....... horas, acompanhado de duas pessoas,
atacou, em sua residncia, na rua ......, n. ........ e sua mulher ................. e, sob ameaa de
arma de fogo, subtraiu dinheiro, jias e objetos de valor descritos no laudo de fls. ..

Como a primeira vtima, sem poder sequer esboar defesa, j despojada de seus bens,
gritasse por socorro, o denunciado, com o revlver que portava, desferiu-lhe violentos
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golpes na cabea, os quais foram a causa eficiente de sua morte, como consta do auto de
exame de necropsia de fls. .......

II- DO DIREITO

O latrocnio a forma mais grave dos crimes contra a propriedade. A penalidade, a do
assassinato, forma mais grave do homicdio.

A caracterstica do latrocnio a morte. Matar para roubar ou roubar matando, a figura do
crime.

O denunciado tem maus antecedentes (fl. .......); o crime considerado hediondo (Lei n.
8.072, de 25.07.1990, art. 1).

III- DOS PEDIDOS

Assim agindo, incorreu o denunciado no tipo penal descrito no artigo 157, 3 (2 parte), do
Cdigo Penal, razo pela qual se oferece a presente denncia, que requer seja recebida,
citando-se..... para se ver processar, observando-se o procedimento do artigo 394 e seguintes
do Cdigo de Processo Penal, notificando-se os adiante arrolados para serem ouvidos em
Juzo.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.


[Assinatura do Promotor]

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Rol de testemunhas

1) ...., brasileiro (a), filho de ... e ..., residente e domiciliado na Rua..., n. ...., Bairo ...,
Cidade ..., Estado... .

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5. Pedido de Liberdade Provisria

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ..... -
ESTADO DO .....

AUTOS N .....

....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante
procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n
....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem, mui
respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer

PEDIDO DE LIBERDADE PROVISRIA

pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

DOS FATOS

O crime imputado ao Requerente passvel da aplicao da Lei 9.099/95, no seu artigo 89,
com a suspenso condicional do processo, j que preenchidos todos requisitos objetivos e
subjetivos para sua aplicao.

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"A suspenso condicional do processo constitui direito pblico subjetivo do ru quando
presentes os requisitos legais e, havendo requerimento do acusado no sentido de sua
concesso, caber ao Juzo competente, com observncia do contraditrio, aferir sua
admissibilidade, independentemente da concordncia do Parquet" (TACRIM-SP. - 14a C. -
Ap. 1.033.901/2 - Rel. Oldemar Azevedo - j. 28.01.97 - RJTacrim 35/235).

Alm da 9.099/95, o caso em tela passvel da aplicao da Lei 9.714/98, aplicando-se em
caso de eventual condenao, pena restritiva de direito em substituio a falida pena
restritiva de liberdade.

Apenas para efeito de raciocnio, mesmo que no fosse aplicada a Lei 9.099/95 ou a Lei
9.714/98, ainda assim pela previsibilidade do quantum de pena a ser aplicada neste caso,
poderia o Requerente cumprir a pena em regime aberto, conforme inteligncia do artigo 33,
2 "c" do Cdigo Penal j que presentes os pressupostos subjetivos, explicitados no artigo
59 do Cdigo Penal.

Destarte, salta aos olhos a injustia e o constrangimento que sofre o Requerente. Ainda sob a
gide do princpio da presuno de inocncia, est preso em regime fechado, pena aplicada
apenas a criminosos de alta periculosidade, e mesmo que fosse eventualmente condenado
pelo crime que acusado, livrar-se-ia solto, j que o sistema processual penal prev para o
caso vrias opes supracitadas pena privativa de liberdade.

Ou seja, encontra-se preso enquanto inocente e seria posto em liberdade no caso de uma
sentena condenatria, traduzindo-se em ululante incoerncia sua mantena no crcere.

O Requerente nega as imputaes que sofre no momento, necessitando de sua liberdade para
provar sua total inocncia no episdio.

II- DO DIREITO

Trata-se de requerente sem antecedentes criminais, primrio, nunca se relacionando com
nenhum tipo de ocorrncia policial. Diante de todos essas consideraes e ainda,
devidamente instrudo este pedido com documentos autenticados do Requerente, eventual
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discordncia do douto representante do Ministrio Pblico corroboraria uma injustia,
paradoxo dos que, como ele, promovem a justia.

Impossvel a decretao de priso preventiva de ru primrio, que no ostenta antecedentes
criminais, possui residncia fixa, perpetrou crime desprovido de gravidade em concreto e
est sujeito a receber, ao final, apenao compatvel com regime carcerrio brando, pois a
priso processual medida excepcional, aplicvel apenas quando evidente a periculosidade
social do agente e presentes as circunstncias do art. 312 do CPP. (TACRIM-SP. - 13a C. -
HC 3-1;622 - Rel. Roberto Mortari - j. 4.3.97).

Compromete-se a comparecer a todos os atos processuais.

Segue colacionado, jurisprudncia onde verifica-se a concesso de Liberdade Provisria at
para crimes considerados de grave potencial ofensivo, diante da falta dos requisitos para a
priso preventiva.

CONSTRANGIMENTO ILEGAL - Liberdade provisria - Denegao a preso em flagrante
por roubo, primrio e de bons antecedentes - Indivduo com residncia fixa, exercendo
funo lcita - Hiptese em que no cabe a priso preventiva - "Habeas corpus" concedido -
Inteligncia do art. 310, pargrafo nico, do CPP (TACrimSP - Ement.) RT 575/398

CONSTRANGIMENTO ILEGAL - Liberdade provisria - Despacho que a denega a preso
em flagrante - Falta de fundamentao - Nulidade - Recurso de "habeas corpus" provido -
Inteligncia do art. 310, pargrafo nico, do CPP (STF) RT 557/402

CONSTRANGIMENTO ILEGAL - Pedido de arbitramento de fiana no examinado pelo
juiz - Delito que entretanto, a admite - Acusado primrio e de bons antecedentes - "Habeas
corpus" concedido (TJMS - Ement.) RT 576/436

"HABEAS CORPUS" - Concesso - Liberdade provisria concedida a preso em flagrante
por crime de roubo - Hiptese em que no se faz mister a priso preventiva - Menor com
residncia fixa, profisso definida, primrio e com bons antecedentes - Voto vencido -
Inteligncia dos arts. 310, pargrafo nico, e 312 do CPP (TACrimSP - Ement.) RT 565/343

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LIBERDADE PROVISRIA - Benefcio concedido a preso em flagrante por delito de
roubo - Manuteno - Requisitos da priso cautelar ausentes na espcie - Inteligncia dos
arts. 310 e 312 do CPP, com a redao da Lei 6.416/77 (TACrimSP - Ement.) RT 557/350

LIBERDADE PROVISRIA - Benefcio denegado a ru acusado de homicdio, primrio,
com profisso e residncia fixas - Inadmissibilidade - Constrangimento ilegal configurado -
Irrelevncia do fato de exercer ele atividade policial - "Habeas corpus" concedido -
Inteligncia do art. 310, pargrafo nico, do CPP RT 573/343

LIBERDADE PROVISRIA - Benefcio negado a acusado de estupro tentado, primrio e
de bons antecedentes, com profisso definida e residncia fixa - Constrangimento ilegal
caracterizado - Ru que responde a processo por crime de igual natureza - Irrelevncia -
Hiptese em que no cabe, entretanto, a priso preventiva - "Habeas corpus" concedido -
Inteligncia do art. 310, pargrafo nico, do CPP RT 565/287

LIBERDADE PROVISRIA - Benefcio negado a acusado pronunciado por duplo
homicdio - Periculosidade inferida da gravidade do delito - Inadmissibilidade - Bons
antecedentes, primariedade, emprego e residncia fixos demonstrados - Constrangimento
ilegal caracterizado - "Habeas corpus" concedido - Inteligncia do art. 408, 2, do CPP RT
568/255

LIBERDADE PROVISRIA - Benefcio negado a preso em flagrante por delito de roubo -
Hiptese em que no ocorre qualquer das circunstncias referidas no art. 312 do CPP -
Constrangimento ilegal caracterizado - Concesso de "habeas corpus" - Inteligncia dos 310,
pargrafo nico, e 594 do CPP (TACrimSP) RT 565/317.

LIBERDADE PROVISRIA - Benefcio negado a ru primrio e sem antecedentes
criminais - Indivduo preso em flagrante por atentado violento ao pudor praticado contra
criana - Hiptese em que no se faz necessria, entretanto, a priso preventiva -
Constrangimento ilegal caracterizado - "Habeas corpus" concedido - Inteligncia do art. 310,
pargrafo nico, do CPP e da Lei 6.416/77 (Ement.) RT 564/329

LIBERDADE PROVISRIA - Concesso - Indiciado primrio e de bons antecedentes -
Admissibilidade - Hiptese em que no cabe a priso preventiva - Inteligncia do art. 310,
pargrafo nico, do CPP e da Lei 6.416/77 (STF) RT 561/410
24


LIBERDADE PROVISRIA - Concesso - Inexistncia nos autos de elementos que
convenam da necessidade da manuteno da priso preventiva - Inteligncia do art. 310,
pargrafo nico, do CPP (TJSC) RT 560/359

LIBERDADE PROVISRIA - Concesso a preso em flagrante - Acusado primrio, de bons
antecedentes, com residncia fixa e aposentado por invalidez - Circunstncias que impedem
a priso preventiva - "Periculum in mora" inexistente na espcie - Distino, outrossim,
entre priso-captura e priso-custdia - "Habeas corpus" deferido - Inteligncia dos arts.
310, pargrafo nico, e 312 do CPP (TACrimSP) RT 576/378

LIBERDADE PROVISRIA - Concesso a preso em flagrante por crime de roubo -
Hiptese em que no se faz mister a priso preventiva - Menor com residncia fixa,
profisso definida, primrio e com bons antecedentes - "Habeas corpus" concedido - Voto
vencido - Inteligncia dos arts. 310, pargrafo nico, e 312 do CPP (TACrimSP - Ement.)
RT 565/343

LIBERDADE PROVISRIA - Concesso a preso em flagrante por crime de roubo -
Hiptese que no comporta priso preventiva - Deteno do indicado que no se mostra
necessria para assegurar a aplicao da lei penal, para a convenincia da instruo criminal
ou para garantir a ordem pblica - Indivduo com residncia fixa e profisso definida -
"Habeas corpus" deferido - Inteligncia do art. 310, pargrafo nico, do CPP (TACrimSP -
Ement.) RT 559/359

LIBERDADE PROVISRIA - Concesso a preso em flagrante por grave delito - Acusado
primrio, possuidor de bons antecedentes, casado e com atividade profissional lcita -
Hiptese que no autoriza a priso preventiva - "Habeas corpus" concedido -- Inteligncia
dos arts. 310, pargrafo nico, e 312 do CPP (TACrimSP) RT 562/329.

LIBERDADE PROVISRIA - Concesso a ru preso em flagrante por homicdio -
Hiptese em que desnecessria era a priso preventiva - Indivduo idoso, de bons
antecedentes e com residncia fixa no distrito da culpa - Deciso mantida - Inteligncia do
art. 310, pargrafo nico, do CPP, com a redao da Lei 6.416/77 (Ement.) RT 575/366

25

LIBERDADE PROVISRIA - Denegao a acusado de delitos punidos com deteno -
Inadmissibilidade - Hiptese que no comporta a priso preventiva - Direito ao benefcio -
Constrangimento ilegal caracterizado - "Habeas corpus" concedido - Inteligncia do art. 310,
pargrafo nico, do CPP (TACrimSP) RT 568/293

LIBERDADE PROVISRIA - Denegao a homicida - Ru primrio e de bons
antecedentes - Inadmissibilidade - Irrelevncia do fato de existir prova da materialidade do
crime e indcios suficientes da autoria - Hiptese em que descabe a priso preventiva -
Constrangimento ilegal configurado - "Habeas corpus" concedido - Inteligncia do art. 310,
pargrafo nico, do CPP (Ement.) RT 572/326

LIBERDADE PROVISRIA - Denegao a preso em flagrante por roubo, primrio e de
bons antecedentes - Constrangimento ilegal configurado - Indivduo com residncia fixa,
exercendo funo lcita - Hiptese em que no cabe a priso preventiva - "Habeas corpus"
concedido - Inteligncia do art. 310, pargrafo nico, do CPP (TACrimSP - Ement.) RT
575/398

LIBERDADE PROVISRIA - Denegao a preso em flagrante sob pretexto de ser o auto
formalmente perfeito e estarem cumpridos os prazos legais - Inadmissibilidade - Hiptese
em que no se faz necessria a priso preventiva - Constrangimento ilegal caracterizado -
"Habeas corpus" deferido - Inteligncia do art. 310, pargrafo nico, do CPP (TACrimSP)
RT 559/334

LIBERDADE PROVISRIA - Direito de recorrer em liberdade da sentena condenatria -
Acusado que nesse estado se encontrava anteriormente sua prolao - Primariedade
reconhecida na deciso e pena fixada no mnimo legal - Inqurito policial contra aquele -
Irrelevncia - "Habeas corpus" concedido - Inteligncia do art. 594 do CPP e da Lei
5.941/73 (TACrimSP - Ement.) RT 574/377

LIBERDADE PROVISRIA - Direito de recorrer em liberdade negado a condenado por
crime de roubo a cinco anos e quatro meses de recluso - Primariedade e bons antecedentes,
entretanto, reconhecidos na sentena - Constrangimento ilegal caracterizado - "Habeas
corpus" concedido - Declarao de voto - Inteligncia do art. 594 do CPP (TACrimSP) RT
577/358

26

LIBERDADE PROVISRIA - Direito de recorrer em liberdade negado a condenado por
estelionato - Indivduo primrio e de bons antecedentes - Periculosidade no demonstrada -
Constrangimento ilegal - Concesso de "habeas corpus" - Inteligncia do art. 594 do CPP e
da Lei 5.941/73 (TACrimSP - Ement.) RT 568/314

PRISO EM FLAGRANTE - Crime de roubo - Liberdade provisria - Concesso -
Hiptese que no comporta priso preventiva - Deteno do indiciado que no se mostra
necessria para assegurar a aplicao da lei penal, para a convenincia da instruo criminal
ou para garantir a ordem pblica - Indivduo com residncia fixa e profisso definida -
"Habeas corpus deferido" - Inteligncia do art. 310, pargrafo nico, do CPP (TACrimSP -
Ement.) RT 559/359

PRISO EM FLAGRANTE - Indiciado primrio e de bons antecedentes - Hiptese em que
no cabe a priso preventiva - Concesso de liberdade provisria - Admissibilidade -
Inteligncia do art. 310, pargrafo nico, do CPP e da Lei 6.416/77 (STF) RT 561/410

PRISO EM FLAGRANTE - Liberdade provisria denegada a preso em flagrante sob
pretexto de ser o auto formalmente perfeito e estarem cumpridos os prazos legais -
Inadmissibilidade - Hiptese em que no se faz necessria a priso preventiva -
Constrangimento ilegal caracterizado - "Habeas corpus" deferido - Inteligncia do art. 310,
pargrafo nico, do CPP (TACrimSP) RT 559/334

PRISO EM FLAGRANTE - Roubo - Benefcio da liberdade provisria negado ao preso -
Hiptese em que no ocorre qualquer das circunstncias referidas no art. 312 do CPP -
Constrangimento ilegal caracterizado - Concesso de "habeas corpus" - Inteligncia dos arts.
310, pargrafo nico, e 594 do CPP (TACrimSP) RT 565/317.

PRISO EM FLAGRANTE - Roubo - Requisitos da priso cautelar ausentes na espcie -
Liberdade provisria concedida - Inteligncia dos arts. 310 e 312 do CPP, com a redao da
Lei 6.416/77 (TACrimSP - Ement.) RT 557/350

27

III- DOS PEDIDOS

Isto posto, a presente para, respeitosamente, requerer a Vossa Excelncia, depois de
ouvido o douto membro do Ministrio Pblico, que se digne a conceder os benefcios da
liberdade provisria vinculada, mandando expedir a seu favor o competente e necessrio
alvar de soltura, perfazendo-se assim, mais uma vez, obra de intrpida, imparcial e serena
Justia.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.



28

5. Recurso Especial

EXMO. SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DO ....

Autos n. ....

notificaes e intimaes, vem, mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, nos
autos da Apelao Criminal em epgrafe, com fundamento no art. 105, III, alneas "a" e "c"
da Constituio Federal c/c arts. 26 e ss. da Lei n 8.038/90 e art. 225 do RISTJ, interpor

RECURSO ESPECIAL

por no se conformar com o v. Acrdo de fls. ...., o qual nega vigncia ao artigo 44 do
Cdigo Penal, com redao alterada pela Lei 9.714/98.

Requer que aps o processamento regular do Recurso, d-se vistas Procuradoria Geral de
Justia e, aps o devido Juzo de admissibilidade, admitido, com a subseqente remessa dos
autos ao Colendo Superior Tribunal de Justia, para a devida apreciao, na conformidade
das razes em anexo.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.

29

EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Ao originria : autos n .....
Recorrente: .....
Recorrido: .....

Colenda Turma
Nobres Julgadores

....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante
procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n
....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem, mui
respeitosamente presena de Vossa Excelncia, nos autos da Apelao Criminal n .......,
com fundamento no art. 105, III, alneas "a" e "c" da Constituio Federal c/c arts. 26 e ss.
da Lei n 8.038/90 e art. 225 do RISTJ, apresentar

30

RAZES DE RECURSO ESPECIAL

I- PRELIMINARMENTE

DA TEMPESTIVIDADE E ADMISSIBILIDADE DO RECURSO ESPECIAL

O recorrente foi intimado do v. acrdo em 23.02.2000 - quarta-feira -, encerrando-se o
prazo legal no dia 09 de maro corrente, data em que protocolizada tempestivamente, a
irresignao. O recurso especial impugna pronunciamento de Corte local proferido em
ltima instncia, do qual no cabe mais recurso ordinrio, e porquanto unnime o
desprovimento da apelao, descabe Embargos Infringentes e de nulidade.

O presente Recurso fundamenta-se no artigo 105, alneas "a" e "c" da Constituio Federal.
O Tribunal de Justia do Distrito Federal no s deixou de aplicar a Lei 9.714/98 que alterou
o artigo 44 do Cdigo Penal, como tambm, atravs da sua Primeira Turma Criminal,
divergiu da interpretao jurisprudencial dada pela Sexta Turma do Colendo Superior
Tribunal de Justia. O tema em debate ventila questo estritamente jurdica e
exaustivamente prequestionada a tempo e modo.

II- DOS FATOS

Na .... Vara de Entorpecentes e Contravenes Penais do .............., o peticionrio foi
denunciado pelo Douto rgo do Ministrio Pblico como incurso nas sanes do artigo 12,
"caput" da Lei 6.368/76 por ter sido preso em flagrante em poder de frascos de lana-
perfume.

O processo teve tramitao rpida e, no obstante assumir os fatos que lhe foram imputados,
alegando dependncia fsica e psquica da maconha, o recorrente foi condenado a uma pena
de 03 (trs) anos de recluso e 50 (cinqenta) dias-multa.

Nas razes de apelao o recorrente argiu, em preliminar, a nulidade do processo por
incompetncia do Juzo Estadual, sustentando tratar-se, a comercializao de lana-perfume,
31

de delito de contrabando e no de substncia entorpecente. Requereu a reduo da pena pelo
reconhecimento da causa de diminuio da pena - art. 19, pargrafo nico, da Lei 6368/76.

Pleiteou a substituio da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos, de acordo
com o artigo 44 e incisos do Cdigo Penal, com nova redao dada pela Lei 9.714/98 - Lei
das Penas Alternativas.

III- DO DIREITO

O Tribunal de Justia do ..............., atravs da sua ........... Turma Criminal, negou,
unanimidade, provimento ao apelo, mantendo as penas fixadas na Instncia a quo, cuja
ementa a seguir transcreve, verbis:

"PENAL E PROCESSUAL PENAL - TRFICO DE DROGA - PRELIMINAR DE
INCOMPETNCIA DO JUZO - REJEIO - SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA
DE LIBERDADE PELA RESTRITIVA DE DIREITOS - CRIME HEDIONDO -
IMPOSSIBILIDADE - MANUTENO DA PENA "-

O cloreto de etila, conhecido como "lana-perfume", est elencado pela Secretaria de
Vigilncia Sanitria do Ministrio da Sade como substncia entorpecente.

Portanto ao ser apreendido na residncia e no veculo utilizado pelo recorrente, h incidncia
no tipo do art. 12 da Lei 6368/76 e no no delito de contrabando. A competncia para o
processo e julgamento da justia estadual, j que se divisa, em tese, trfico interno de
entorpecentes. -

"Estando o delito praticado pelo acusado relacionado no rol dos crimes hediondos, em cuja
lei se preceitua que o regime de cumprimento da reprimenda ser o integralmente fechado,
no h que se falar em penas alternativas. - No restando demonstrado no exame
toxicolgico a semi-imputabilidade do ru, descabe a reduo penalgica. - Recurso
improvido. Unnime." (grifo nosso)

Convm desde j tornar inequvoca a situao de que o recorrente preenche os requisitos
objetivos e subjetivos da substituio da pena, haja vista que o Juzo monocrtico, ao
32

proferir a sentena condenatria, nos termos do artigo 2, pargrafo 2, da Lei 8.072/90 - Lei
dos Crimes Hediondos -, reconheceu que o recorrente "pelas suas condies pessoais e pela
sua no periculosidade, faz jus ao direito de apelar, caso queira, da presente sentena, em
liberdade."

O Juzo monocrtico constatou o baixo grau de culpabilidade, os bons antecedentes, a
conduta social digna de crdito e a personalidade no voltada ao crime do recorrente, bem
como os motivos e as circunstncias do crime concedendo o benefcio de apelar em
liberdade.

Ressalte-se, por oportuno, que, poca do crime o recorrente tinha menos de 21 anos, e no
era, nem , reincidente em qualquer outro crime, bem como no praticou o crime em questo
mediante violncia ou grave ameaa. Atualmente, encontra-se em liberdade, com emprego e
profisso definida. Em grau de apelao, os Magistrados da Instncia Recursal, tambm
reconheceram que "o pleito de substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva
de direitos, conforme permissivo do art. 44 do CP, ampliado pela Lei 9714/98, tem amparo,
em tese, nas condies objetivas e subjetivas ostentadas pelo recorrente".

No obstante isso, o acrdo recorrido, permissa venia confundindo regime da pena na fase
executiva com substituio da pena antes de sua execuo, entenderam que "no caso em
apreciao, todavia, no obstante sejam de todo favorveis ao ru as condies objetivas e
subjetivas, no h que se cogitar em sano substitutiva, cumprindo-se considerar a
gravidade ftica do comportamento do acusado, considerado hediondo, no se podendo
minimizar a potencialidade lesiva de sua conduta.
Assim d-se pelo prevalecimento da lei especial que expressamente alude ao regime
integralmente fechado de cumprimento de pena corporal, contrapondo-se e tornando
inaplicvel qualquer apenamento alternativo na espcie".

NEGATIVA DE VIGNCIA LEI N 9.714/98. O v. aresto, data maxima venia, deixou de
aplicar a Lei 9.714, de 25 de novembro de 1998, que alterou o dispositivo do artigo 44 do
Cdigo Penal, que prev a converso da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos,
quando se impunha, seno vejamos: Art. 44. As penas restritivas de direitos so autnomas e
substituem as privativas de liberdade, quando: I - aplicada pena privativa de liberdade no
superior a quatro anos e o crime no for cometido com violncia ou grave ameaa pessoa
ou, qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo; II - o ru no for reincidente
33

em crime doloso; III - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade
do condenado, bem como os motivos e as circunstncias indicarem que essa substituio
seja suficiente.

1 (VETADO)

2 Na condenao igual ou inferior a um ano, a substituio pode ser feita por multa ou por
uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser
substituda por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos.
3 Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a substituio, desde que, em face
de condenao anterior, a medida seja socialmente recomendvel e a reincidncia no se
tenha operado em virtude da prtica do mesmo crime.

4 A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando ocorrer o
descumprimento injustificado da restrio imposta. No clculo da pena privativa de
liberdade a executar ser deduzido o tempo cumprido da pena restritiva de direitos,
respeitado o saldo mnimo de trinta dias de deteno ou recluso.

5 Sobrevindo condenao a pena privativa de liberdade, por outro crime, o juiz da
execuo penal decidir sobre a converso, "podendo deixar de aplic-la se for possvel ao
condenado cumprir a pena substitutiva anterior."

Todavia tal entendimento do Eg. Tribunal de Justia do ........... entra em aberto conflito com
a doutrina a respeito da matria. O prprio Relator do aresto recorrido, Desembargador
........................, em seu voto, trouxe colao a lcida lio de Damsio de Jesus e Luiz
Flvio Gomes, autor de Penas e Medidas Alternativas Priso (Ed. RT, 1 ed., 1999), o qual,
discorrendo sobre a aplicabilidade das penas alternativas aos crimes hediondos, assim
assevera:

"No resta a menor dvida de que em tese, pela pena aplicada, cabe a substituio da pena
de priso nos denominados crimes hediondos, tal como o caso, por exemplo, do delito de
trfico de drogas, falsificao de alimentos, tentativa de falsificao de remdios, etc. (...)
Dizer, no entanto, que, pela pena aplicada (concreta), haja possibilidade de substituio no
significa que o juiz deva proced-la em todos os casos: alm do requisito objetivo da pena
(que no pode ser superior a quatro anos), urge o exame criterioso dos demais requisitos
34

legais (subjetivos). (...) O "regime" fechado determinado pela lei dos crimes hediondos
somente vlido para a fase de execuo da pena de priso. Se o juiz entende que a pena
imposta deve ser substituda por outra sano alternativa, no se chega execuo da pena
de priso (isto , no se chega sua fase executiva). Logo, no o caso de se aplicar a regra
do "regime" fechado. S se pode falar em "regime" na fase de execuo da pena de priso."
(pg. 111/113)

E prossegue em seu voto, citando o mesmo autor (Boletim do IBCCrim, n. 83, p. 8): "Por
fora do art. 12 do CP, as regras gerais do Cdigo aplicam-se s leis especiais, salvo quando
essas dispem de modo contrrio.

Nem a Lei de Txicos, nem a Lei dos Crimes Hediondos probe expressamente as penas
substitutivas. No existe nenhuma disposio em sentido contrrio. Logo, so aplicveis as
regras gerais do CP."O enfoque doutrinrio transcrito , sem dvidas, o correto. Em se
tratando de norma penal, a interpretao de seu texto obrigatoriamente restritiva".

um princpio hermenutico por demais conhecido.

Dada a natureza das saes do direito penal, que atingem predominantemente a liberdade
humana (penas de priso), e sendo a liberdade um bem inviolvel segundo o caput, do artigo
5, da Constituio Federal, a sua privao ou restrio s se justificam excepcionalmente
para a salvaguarda de valores de interesse fundamental ao convvio social.

Da deriva a necessidade de limitar a interveno penal. , pois, o princpio da novatio legis
in mellius da incidncia da lei nova mais favorvel ao sujeito, que, por oposio lgica, nos
leva ao princpio da obrigatoriedade da interpretao restritiva da norma penal agravadora da
situao do sujeito. Consectrio dessa premissa , portanto, na presente espcie, a exigncia
de interpretao restritiva do texto da Lei 8.072/90, que equiparou, aos crimes considerados
hediondos, o trfico de entorpecentes.

E se na Lei dos Crimes Hediondos consta, numerus clausus, o rol dos benefcios aos quais
esto impedidos de obter e no fazem jus os condenados pela prtica de crimes hediondos e
os a estes assemelhados (tortura, trfico de entorpecentes e terrorismo), evidente que o
legislador pretendeu restringir somente aqueles benefcios, e no todos indiscriminadamente.

35

Prev o artigo 2, da Lei n 8.072/90, restringindo numerus clausus somente os seguintes
benefcios: "Art. 2. Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de: I. anistia, graa e indulto; II.
fiana e liberdade provisria. 1. A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida
integralmente em regime fechado.

"Nesse sentido o entendimento do grande clssico da cincia penal brasileira, o saudoso
Nelson Hungria. E desse Eminente criminalista colacionamos a seguinte lio":

"O que vale dizer: a lei penal deve ser interpretada restritivamente quando prejudicial ao ru,
e extensivamente no caso contrrio. Mas, insista-se: quando resulta intil qualquer processo
de interpretao do texto legal. Somente in re dubia se justifica ou se impe a inteligncia da
lei no sentido mais favorvel ao ru, segundo antiga advertncia: in dubia benigniorem
interpretario nem sequi non munus, justum est quam tutius". (in Comentrio ao Cdigo
Penal, vol. 1, Tomo 1, 6a. Edio, pg. 94)

certo, pois, que face a lio dos Mestres referidos se impe a interpretao restritivas das
palavras contidas na Lei n 8.072/90, verificando-se no resultar qualquer conflito com a
converso da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos, prevista no art. 44 do CP,
com redao nova dada pela Lei n 9.714/98.

Enfatize-se que o presente apelo especial objetiva o saber se a Lei n 9.714/98 - Lei das
Penas Alternativas - se aplica ou no ao crime de trfico de entorpecentes que, equiparado
aos crimes hediondos, impede a concesso de alguns benefcios - anistia, graa, indulto,
fiana e liberdade provisria e progresso em regime prisional. uma quaestio juris.
Destarte, postula-se o recebimento do presente Recurso Especial porque claramente
configurada a hiptese legal da alnea "a", do inciso III, do artigo 105, da Constituio
Federal.

O recorrente foi condenado uma pena de 03 (trs) anos de recluso e 50 (cinqenta) dias-
multa por trfico de lana-perfume. Na manuteno da fixao da pena - no mnimo legal -,
o Desembargador Relator ................. assim a fundamentou:

36

"A dosimetria da pena est correta e foi fixada no mnimo legal, no havendo como reduzir-
se aqum do mnimo a reprimenda, nem mesmo substituir por outra restritiva de direito pois
os crimes considerados hediondos ficam de fora de qualquer benefcio legal.

"Por sua vez, o Desembargador Relator ............., negou a substituio das penas aos
seguintes argumentos:

"no caso em apreciao, todavia, no obstante sejam de todo favorveis ao ru as condies
objetivas e subjetivas, no h que se cogitar em sano substitutiva, cumprindo-se considerar
a gravidade ftica do comportamento do acusado, considerado hediondo, no se podendo
minimizar a potencialidade lesiva de sua conduta.
Assim d-se pelo prevalecimento da lei especial que expressamente alude ao regime
integralmente fechado de cumprimento de pena corporal, contrapondo-se e tornando
inaplicvel qualquer apenamento alternativo na espcie". (grifos nossos)Para demonstrao
do dissdio jurisprudencial colacionas dois Arestos da Colenda Sexta Turma do Superior
Tribunal de Justia, ambos relatados pelo Ministro Vicente Leal, relativos a Habeas Corpus
n 10.04 e o Recurso Especial n 60.046 que desde j, requer suas juntadas, conforme docs.
em anexo.

As ementas dos Arestos relatados pelo Ministro Vicente Leal, respectivamente, dizem:

"PENAL. TRFICO DE ENTORPECENTES. CONDENAO. PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE. PRETENSO DE SUBSTITUIO POR PENA ALTERNATIVA. LEI N
9.714/98. INCIDNCIA. HABEAS-CORPUS. - A lei n 9.714/98, que deu nova redao
aos artigos 43 a 47 do Cdigo Penal, introduziu entre ns o sistema de substituio de pena
privativa de liberdade por penas restritivas de direitos, e por ser mais benigna, tem aplicao
retroativa, nos termos do art. 2, pargrafo nico, do Estatuto Penal, e do art. 5, XL, da
Constituio.

- Embora inexistente o direito subjetivo substituio da pena privativa de liberdade por
outra restritiva de direitos, de rigor que a recusa concesso do benefcio seja sobejamente
fundamentada, com exame das condies objetivas e subjetivas que indiquem a
impropriedade do deferimento. - Habeas-corpus concedido." (STJ, HC 10.049/RO, Sexta
Turma, DJ 06.12.99) "CONSTITUCIONAL. PENAL. EXECUO PENAL. REGIME
PRISIONAL. PROGRESSO DE REGIME. CRIMES HEDIONDOS. LEI N 8.072/90,
37

ART. 1, 2. LEI N 9.455/97, ART. 1, 7. LEX MITIOR. INCIDNCIA. PENA
ALTERNATIVA. LEI N 9.714/98. -

dogma fundamental em Direito Penal a incidncia retroativa da lex mitior, encontrando-se
hoje entronizado em nossa Carta Magna, ao dispor que a "a lei penal no retroagir, salvo
para beneficiar o ru" (art. 5, XL) -

Embora inexistente o direito subjetivo substituio da pena privativa de liberdade por outra
restritiva de direitos, de rigor que a recusa concesso do benefcio seja sobejamente
fundamentada, com exame das condies objetivas e subjetivas que indiquem a
impropriedade do deferimento. - Habeas-corpus concedido, de ofcio. - Recurso especial
prejudicado". (STJ, REsp 60.046/SP, Sexta Turma, DJ 06.09.99)

E no corpo dos Acrdos paradigmas, respectivamente, se sustenta: "... No caso, o paciente
foi condenado a quatro anos de recluso, por trfico de entorpecentes, enquadrando-se,
portanto, na hiptese do art. 43, do Cdigo Penal, com a nova redao que lhe conferiu a Lei
n 9.714/98. certo que inexiste o direito subjetivo do ru substituio da pena privativa
de liberdade por restritiva de direitos".

Todavia, de rigor que a recusa concesso do benefcio seja sobejamente fundamentada,
com exame das condies objetivas e subjetivas que indiquem a impropriedade do
deferimento do pedido..." "... Todavia, a questo perde relevncia luz do novo modelo
introduzida pela Lei no. 9.714/98, pois de rigor o exame da possibilidade de substituio
da pena detentiva por quaisquer das penas restritivas de direito. Imp-se a observncia do
art. 44, do Cdigo Penal, na redao que lhe foi conferida pela citada Lei n 9.714/98.

Tal diploma, por ser norma mais benigna, deve incidir sobre os fatos pretritos, alcanando
os processos em qualquer fase ou grau de jurisdio, inclusive aps o trnsito em julgado da
sentena condenatria.

Embora no seja o ru titular do direito subjetivo de obter substituio da pena privativa de
liberdade por outra restritiva de direitos, de rigor o exame das condies objetivas que a
concesso ou no do benefcio legal.

38

E na hiptese de recusa, deve o Juiz decidir de modo fundamentado. No caso, encontram-se
presentes as condies objetivas para a ocncesso do benefcio, devendo as condies
subjetivas serem apreciadas pelo Juiz de Primeiro Grau..."Em ambos os casos os acusados
foram condenados pela prtica do crime de trfico de entorpecentes, cujas penas no
excederam os quatro anos".

Outrossim, se atendem as exigncias regimentais, com relao aos referidos acrdos.
Noticia-se que as ementas dos acrdos paradigmas invocados da Sexta Turma, foram
publicadas no Dirio da Justia da Unio, de 06.09.99 e 06.12.99, respectivamente,
juntando, neste momento xerox de seus inteiros teores. Destarte, por se tratar de matria
prequestionada e por estar devidamente evidenciada e demonstrada a divergncia
jurisprudencial, e por satisfeitas as demais exigncias regimentais se impe a admisso do
presente recurso especial, com fundamento na alnea "c", do inciso III, do artigo 105, da
Constituio Federal.

III- DOS PEDIDOS

Em face do exposto, provada a negativa de vigncia da legislao federal - Lei 9.714/98 -, e
do dissdio interpretativo com os acrdos paradigmas, requer o recorrente haja por bem
receber e dar seguimento ao presente RECURSO ESPECIAL, fundado no artigo 105, inciso
III, alneas "a" e "c" da Constituio Federal. Postula-se, outrossim, que a Colenda Turma do
Superior Tribunal de Justia conhea e d provimento ao presente Recurso Especial para
que, reformando o acrdo recorrido, admita a aplicao da Lei n 9.714/98 - Lei da Penas
Alternativas - conceda o benefcio da substituio da pena privativa de liberdade pela
restritiva de direitos no crime de trfico praticado pelo recorrente.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.



39

7. Inqurito Policial

..... - ESTADO DO .....

Flagrante: ....

Indiciada: ......

Art. 33, "caput" da Lei 11.343/06

Os autos desse inqurito policial retratam o pior no mbito da justia criminal, o mais
repugnante e odioso comportamento que no pode encontrar espao dentro de um Estado
Democrtico de Direito, qual seja: o famigerado flagrante forjado.

Doravante, terei cautela e desconfiana diante de todos os pedidos de busca e apreenso
fruto, no de investigao, mas sim de denncia annima. Denncia annima no para que
a polcia, sem uma investigao confirmatria, adentre, protegida com o manto da justia, na
residncia de pessoas e faa busca e apreenso. Na verdade, a busca e apreenso, por se
tratar de medida cautelar, deve ser realizada dentro dos estritos limites do art. 243 do CPP,
in verbis:

Art. 243. O mandado de busca dever:

I - indicar, o mais precisamente possvel, a casa em que ser realizada a diligncia e o nome
do respectivo proprietrio ou morador; ou, no caso de busca pessoal, o nome da pessoa que
ter de sofr-la ou os sinais que a identifiquem;

II - mencionar o motivo e os fins da diligncia;
40


III - ser subscrito pelo escrivo e assinado pela autoridade que o fizer expedir (sem grifos no
original).

Pois bem. O que se fez? Iludiram a justia que, em sua boa f e visando a amparar a ao da
polcia, expediu o referido mandado para que, algum, satisfizesse seus interesses pessoais
de vingana, dio e rancor contra a Sra. Lucrecia que, agora, tem a pecha de traficante nessa
cidade.

Nenhum traficante, mesmo que nefito, deixaria na varanda de sua casa, do lado de fora,
226 g. de maconha. O prprio cheiro da referida substncia denunciaria seu proprietrio. E o
mais curioso: a polcia foi direto na varanda apreender a droga, ou seja, a denncia annima
no poderia ser mais precisa, embora annima. Parece que partiu de quem conhecia bem a
casa da indiciada.

Cidade pequena tem uma boa caracterstica: todos se conhecem e sabem dos defeitos e
virtudes um do outro, e, no caso em tela, a Sra.......... pessoa conhecida da cidade e todas
sabem que com entorpecentes ela nunca mexeu.

No podemos fechar os olhos para uma realidade: a indiciada foi vtima de um flagrante
forjado. E quem vai reparar o mal que ela sofreu? O Estado? No. Sabemos que todos iro
tirar as costas da responsabilidade, porm a anlise dos autos vai nos permitir chegar a uma
concluso. A investigao no pode parar, pois afinal de contas a materialidade
indiscutvel e cristalina. Algum, que ainda no sabemos quem, colocou a maconha na
residncia da indiciada e, no mnimo, se no tivermos tambm um crime de abuso de
autoridade, teremos um crime de trfico de entorpecentes. Razo pela qual, deve esta
investigao prosseguir.

Vamos a anlise dos autos.

1. Uma denncia annima, sem confirmao de sua veracidade, autorizou a polcia a
requerer pela expedio de mandado de busca e apreenso na residncia da indiciada.
Mandado expedido e cumprido e a droga localizada.

41

2. Surge uma controvrsia: um automvel marca ...... que se encontrava em poder da
indiciada. O automvel foi comprado pela indiciada no dia .... de ...... de ..... do senhor ........
(cf. fls. 39) e, curiosa e intrigantemente, o mesmo senhor ....... vendeu, posteriormente, para
o ex-companheiro da indiciada, senhor ..........., o mesmo automvel (cf. fls. 41) na data de
......

Como pode um automvel ser vendido duas vezes pelo mesmo proprietrio sem que o bem
tenha voltado para suas mos?

3. Com quem est o automvel? Com o ex-companheiro da indiciada (........). Como ele
conseguiu ficar com o automvel? Com a ajuda da polcia. Veja que no dia ...... ele deu uma
procurao para ..... (fls. 43) que filho de ........ (fls. 45) que, por sua vez, esta irm de
....... que quem mora com o ex-companheiro da indiciada (Sr. .......), segundo informaes
oficiosas. No mesmo dia......... a polcia apreendeu o automvel (fls. 35) e no dia posterior
(......), a polcia entregou o automvel ao Sr. ........ (fls. 36). Tudo "a Jato", de forma
eficiente. E o pior: a indiciada dirigia o referido automvel sem habilitao, porm no foi
autuada em flagrante delito. Por que?
Porque a inteno no era o exerccio legtimo da funo policial de atividade judiciria,
mas sim satisfazer os interesses pessoais do ex-companheiro da indiciada que queria ficar
com o automvel que, segundo consta dos autos, pertencia a ela (indiciada). Ou seja, a
esfera criminal (delegacia de polcia) serviu como um grande escritrio de advocacia privada
para defender os interesses patrimoniais do casal, mas em favor do ex-companheiro, Sr.
.......que, inclusive, registre-se: irmo de um dos melhores comandantes que o ..... de .......
j teve: Cel. .......... a quem credito uma das maiores gestes frente daquele Batalho,
homem de conduta ilibada com o qual tive excelente relacionamento profissional, enquanto
a frente do X BPM.

4. H uma fita entregue neste juzo e encaminhada ao MP para comprovao de ameaas de
morte no s a indiciada ......., mas como tambm a um jovem de nome ......... que, dizem,
seria namorado da indiciada. Na fita h, inicialmente, trs vozes: uma que, em tese, seria da
indiciada ........ que, inclusive, foi quem juntou a fita a esses autos, e a outra seria, em tese,
do seu ex-companheiro, Sr. ............... H uma terceira voz que seria de um amigo do Sr. .....
que no foi identificada. Curiosa e independentemente de percia tcnica que deve ser feita,
a voz imputada ao Sr. ......... faz meno a retirar da indiciada seu automvel, sua casa e tudo
o mais que possui que, se for verdade, configura crime de ameaa corroborando a histria da
42

apreenso do automvel, porm uma pergunta fica no ar: ser que foi com a conivncia da
polcia?

Se foi, os autos desse inqurito correm o risco de no ter uma apurao isenta e cristalina.
Motivo pelo qual, diante dos ltimos entendimentos jurisprudenciais, deve tal investigao
ser feita pelo Ministrio Pblico.

Veja-se a propsito entendimento do STJ, in verbis:
MP. PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO. POLICIAIS.

A Turma denegou a ordem de habeas corpus com o entendimento de que, em se tratando de
procedimento com o fito de apurar fatos reputados delituosos e cuja autoria atribuda a
integrante da organizao policial, cuja atividade controlada externamente pelo Ministrio
Pblico, em tese no existir antinomia para que o Parquet promova a investigao.
Ressalte-se que, mesmo no caso de eventual irregularidade por invaso das atribuies da
Polcia Judiciria pelo Ministrio Pblico, ainda assim em nada estaria afetada a ao penal
porque objeto de apurao de delito cometido por agente de autoridade policial. Precedentes
citados do STF: RHC 66.428-PR, DJ 2/9/1988, e RE 205.473-9-AL, DJ 19/3/1999. RHC
10.947-SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 19/2/2002 (sem grifos no original).
Smula 234 do STJ

Ementa
A participao de membro do Ministrio Pblico na fase investigatria criminal no acarreta
o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia (sem grifos no original).

Diante do exposto, requer o Ministrio Pblico:

a) Remessa da fita, em anexo, percia tcnica do Instituto Criminalstica .......... do ........... e
no de .......... para transcrio da mesma e exame de comprovao de voz devendo a
indiciada, Sra. .........., ser chamada para dizer a quem pertencem s vozes contidas na
mesma, porm dever faz-lo no gabinete desta Promotoria de Justia e no na unidade
policial, e, se quiser, acompanhada de advogado ou do Defensor Pblico em exerccio neste
juzo, razo pela qual requeiro que a mesma seja intimada, no endereo situado na rua 10,
CASA 20, a comparecer no dia ....... de ........l prximo vindouro, s ........ h.

43

b) Oitiva do Senhor ........... devendo o mesmo ser intimado na rua......., casa......, bairro
........, nesta comarca, para comparecer nesta Promotoria de Justia no dia ..... de .......
prximo vindouro, s ..... h. para prestar declaraes nos autos desse inqurito policial.

c) Oitiva do Senhor ......... residente rua .... n ....... para comparecer nesta Promotoria de
Justia no dia...... de ..... prximo vindouro s ....... h. para prestar declaraes nos autos
desse inqurito policial.

d) Oitiva, nesse gabinete, do ........., lotado no ........, e residente em um imvel no andar de
cima ao da indiciada (rua 10), porm dever ser requisitada sua apresentao ao Comandante
do ........ para aqui comparecer no dia .... de .....l do corrente ano s ....... h. para prestar
declaraes nos autos desse inqurito policial.

e) Ofcio ao ICCE solicitando imediata remessa do laudo definitivo da substncia
entorpecente a este juzo e juntada aos autos.

f) Ofcio ao Delegado titular da ..... DP a fim de que informe qual a razo pela qual deixou
de lavrar o flagrante em relao ausncia de habilitao da indiciada quando da apreenso
do automvel de fls. 35 e 36 que, inclusive, devero ser enviadas (as fls. 35 e 36) aquela
autoridade policial.

g) Ofcio ao comandante do DPO local comunicando-lhe que todo e qualquer pedido de
busca e apreenso dever ser lastreado em investigao preliminar que corrobore a
famigerada denncia annima, sob pena de inviabilizarmos o direito constitucional da
inviolabilidade do domiclio (Art. 5, XI). Denncia annima no pode autorizar, por si s,
uma investida no domiclio alheio sem que haja comprovao do que se informou. Do
contrrio, de nada valeria a garantia constitucional da inviolabilidade do domiclio, pois
haveria sempre uma denncia annima para lastrear o abuso que foi o que foi feito nesses
autos.

f) ARQUIVAMENTO SUBJETIVO dos autos desse inqurito com relao a indiciada ........,
porm a continuidade das investigaes com relao ao fato, em tese, denominado trfico de
entorpecentes, pois no h a menor dvida quanto a materialidade do mesmo, bem como,
aos crimes de falsificao e estelionato que por ventura tenham sido praticados na compra e
venda do referido automvel, tudo em conformidade com o art. 28 do CPP.
44


desse modo deve a indiciada ter seu nome retirado dos livros e registros desse juzo, do IFP
e da delegacia de polcia que dever ser informada do arquivamento subjetivo dos autos,
porm o prosseguimento das investigaes quanto aos fatos mencionados.

Requeiro ainda cincia indiciada e aos seus patronos desse arquivamento, se deferido, para
adoo das medidas e providncias que entenderem cabveis.

Por ltimo, requerer que esses autos no saiam desse juzo para a delegacia de policia, at
que fique tudo apurado como deve ser com total transparncia, devendo tramitar entre
Ministrio Pblico e o juzo, ressaltando, desde j, que nenhuma medida de restrio aos
direitos e garantias individuais ser adotada sem autorizao judicial, e, muito menos,
cerceados os direitos dos advogados de terem acesso a esses autos como lhes autoriza o
Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil.

Investigao criminal direta pelo Ministrio Pblico no significa cerceamento aos direitos e
garantias individuais da pessoa investigada, muito menos limitao ao exerccio dos direitos
da advocacia, mas simplesmente a necessidade de se apurar de forma cristalina e isenta de
qualquer sentimento que no o de justia os fatos objeto de apurao.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.


[Assinatura]

45

8. Queixa-crime

EXMO. SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO ....

..., ...., ...., ...., .... e .... (qualificaes), atualmente ocupantes de cargos de ...., com
endereo na Comarca de ...., na Rua .... n .... atravs de seu advogado e procurador, inscrito
na OAB sob o n ...., com escritrio profissional nesta Comarca na Rua .... n...., que esta
subscreve, vem, respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, oferecer

QUEIXA-CRIME

em face de

Sr. .... (qualificao), com endereo profissional, na Rua .... n ...., nesta Comarca, fazendo-o
com base no art. 40, incisos I, letra "c", da Lei n 5.250, de 09 de fevereiro de 1967, pelos
atos praticados, exclusivamente, pela sua pessoa e a seguir expostos, caracterizadores dos
crimes previstos nos arts. 21 e 22 do citado diploma legal, combinado com os arts. 29 e 69,
do Cdigo Penal.

46

I- DOS FATOS

Os ora querelantes, na qualidade de Diretores da ...., foram alvo de ofensas perpetradas pelo
querelado o qual, agindo com a vontade de ofender a honra, pois chegou ao cmulo de
chamar os reprteres, tornando pblico, fatos que atingem, diretamente as suas honras
pessoais, os seus decoros e os seus prestgios perante a sociedade, com a ntida inteno de
ofender a honra dos ora queixosos, alm de obter lucros polticos, com fins eleitoreiros,
concedeu entrevista levada diretamente ao ar, em data de .... de .... de .... e .... de .... de ....,
aquele pela ...., da Cidade de ...., no .... e este, na rdio ...., da Cidade de ...., na Rua .... n ....,
no ...., oportunidade em que utilizou, ao se dirigir de viva voz e imagem, as pessoas dos
querelantes, termos e palavras de cunho altamente ofensivos a honra, especialmente, quando
afirmou: '... porque a Telepar uma ...., se transformou num verdadeiro sindicato do crime
(...) Os crimes vo desde desvios de verbas da .... que era dinheiro arrecadado pela Telepar e
desviado criminosamente no interesse do .... da .... e de outros seus parceiros da diretoria
como tambm de fora da diretoria, at tambm contas fantasmas, fraudes em licitaes,
ameaas, incndio de carros de pessoas que denunciaram, ameaas ao Delegado do ....
Distrito Policial, em fim um conjunto de delitos e crimes contra a administrao pblica
federal extremamente graves (...) do .... da Telepar que um criminoso e que no pode
comandar uma companhia da posio estratgia da Telepar. "(Entrevista prestada na ...., de
....)"... sobre as atividades desenvolvidas pelo .... da Telepar Dr. ...., como tambm por
demais diretores e terceiros interessados no saque e na roubalheira que se instalou na
Telepar (...) Alis o Dr. ...., est acostumado a proceder a base de desmandos com
perseguies e violncias contra funcionrios, bem como contra cidados e agora contra este
parlamentar que denuncia as falcatruas havidas na sua gesto a frente da Telecomunicaes
do .... (...) Temos a frente da Telepar o .... e seus .... (...) delinqncias generalizadas nos atos
praticados pela Telepar (...) estes fenmenos, estas estranhas coincidncias e a corrupo
generalizada instalada na Telepar (...) Transformao da Telepar em instrumento de
corrupo e locupletamento e enriquecimento ilcito ... "(Entrevista prestada ...., de ....).

Naturalmente, que tais palavras e termos proferidos pelo querelado, caracterizam os crimes
previstos nos articulados 21 e 22, da Lei de Imprensa, combinado com o art. 69, do Cdigo
Penal, estando, s condutas devidamente tipificadas, pois presente o dolo, bem como no
restando dvidas da inteno de ofender com fins e objetivos meramente polticos.

47

A competncia para conhecer, julgar e processar o feito desta Corte de Justia, em razo
do querelado estar, provisoriamente, ocupando uma cadeira de deputado Estadual, eis que
suplente, "ex-vi", art. 101, inciso VII, letra "a", combinado com o ..............grafo 4 do art.
57, da Constituio Estadual do ...............

Requer-se, tambm, em razo da chamada imunidade parlamentar, seja o presente de pronto,
submetido Assemblia Legislativa, a fim de ser concedida a indispensvel licena para o
prosseguimento do "persecutio criminis", "ex-vi", do ..............grafo 1 do artigo 57, da
Constituio do Estado do ...............

Destacamos, para Vossa Excelncia, que no presente caso, inexiste, qualquer excludente de
crime aplicvel, eis que no se faz presente nenhuma das hipteses previstas do art. 27, da
Lei de Imprensa, j que as notcias foram realizadas com a inteno de ofender a honra dos
querelantes, visando difamar e injuriar, expondo-os e procurando desmerec-los, perante o
pblico e a sociedade, pois como membros da diretoria da Telepar, foram ofendidos.

Alis, salienta-se que, todo o excesso, merece ser punido, principalmente, quando presente o
"animus diffamandi vel injuriandi".

"In casu", no episdio objeto da presente persecuo criminal, patente restou a inteno do
querelado em ofender, tendo para tanto, cometidos excessos inaceitveis e caracterizadores
das condutas de difamao e de injria.

Vale salientar que o bem atingido, ou seja, a honra de uma pessoa , sem dvida, seu maior
tesouro, o seu castelo, que no pode ser abalado, chamuscado, chafurdado na lama, sem que
o responsvel seja exemplarmente punido.

Observamos ainda que o dolo com que agiu o querelado foi intenso, pois as suas atitudes
foram praticadas com o objetivo srdido de denegrir e macular a honra alheia, merecendo,
portanto, exemplar admoestao, pois a responsabilidade torna-se de maior gravidade, por
ser o primeiro, apesar de ocupar um cargo eletivo, busca denegrir e ofender, visando, obter
lucros na futura campanha ao legislativo.

V-se, portanto, que a punio ao querelado, impe-se como a melhor forma de direito,
restando a honra do querelante, alm de se coibir os excessos praticados.
48

II- DO DIREITO

Quanto ao cabimento do presente "persecutio criminis", no resta qualquer dvida, em razo
das expresses citadas pelo querelado, as quais so altamente ofensivas a honra, implicando
na responsabilidade do querelado, como entrevistado.

Tambm ainda, tm-se como caracterizadas as condutas tpicas da difamao e injria, uma
vez que as insinuaes e os prprios termos utilizados pelo entrevistado atingiram
diretamente a reputao, o decoro, a dignidade, bem como vilipendiando a honra dos
querelantes, sendo certa a possibilidade da persecuo criminal.

Todavia para que dvidas no ocorram, transcrevemos algumas lies doutrinrias e
jurisprudncias dos Tribunais Ptrios, quanto a caracterizao das condutas mencionadas e
aplicveis a matria, "verbis":

" a manifestao por qualquer meio, de um conceito ou pensamento que importe o ultraje,
menoscabo ou vilipndio contra algum." (in Nelson Hungria, Com. ao Cod. Pen., Ed. 1995,
vol. VI, pg.85)

"A ao consiste no fato de imputar a outrem fato ofensivo sua reputao. O objeto da
tutela a reputao, isto , a estima que a pessoa goza perante a sociedade em razo das
qualidades morais, arte ou profisso, que em escala gradativa seria menos que o renome e
fama." (cf. Maggiore Derecho Penal, 1955, vol. IV, pg.402.)

"A conduta pode consistir em gestos, palavras, escritos, enfim, qualquer meio idneo para
ofender a reputao da pessoa. Trata-se de honra em sentido externo ou objetivo." (in lvaro
Mayrink da Costa, Direito Penal, 3 Edio, vol. II, tomo I, pg. 400)

E prossegue o festejado autor, quanto a injria:

"A conduta consiste em ofender a dignidade ou o decoro de algum. Os fatos no necessitam
ser precisos ou determinados.

Assim, a dignidade se refere s qualidade essenciais e o decoro s extrnsecas." (idem,
pg.409)
49


Tambm, o Tribunal de Alada do .............. quanto aos excessos praticados pelos leiloeiros
da honra alheia, decidiu:

"O exerccio do direito de crtica aos exercentes de funo pblica no escapa noo geral
do abuso de direito." (in PJ 30/244)

Tambm o Excelso Pretrio, quanto a matria teve oportunidade de decidir:

"Omissis ...

Animus jocandi vel narrandi incomprovado. Igualmente no demonstraram os pacientes -
jornalistas - a notoriedade dos fatos que veicularam, nem divulgao anterior pela imprensa.
Injria caracterizada ao revelarem-se fatos ntimos do ofendido compondo-lhe perfil capaz
de ferir-lhe o decoro e rebaixar-lhe o conceito perante a sociedade." (in JSTF, 124/337, Lex)

Verifica-se, "in casu", presentes todos os elementos tipificadores e caracterizadores dos
crimes de difamao e injria, sendo certo que o querelado, agira com dolo, procurando
difamar e injuriar a honra dos querelantes, estando presente o "fumus boni juris", como
pertencentes a diretoria da ....

Neste sentido, alis, o Supremo Tribunal Federal, j se manifestou, "verbis":

"Omissis ...

Injria: sujeito passivo: a aluso insultosa e no individualizada aos integrantes de um
colegiado de poucos membros a todos ofende. Omissis ... (in JSTF 138/228.)

V-se, portanto, como certa a possibilidade da proposio da presente queixa-crime.

Quanto responsabilidade do entrevistado, convm, lembrarmos que no resta qualquer
dvida, conforme entendimento pacfico na jurisprudncia ptria, "verbis":

"Ementa: Crime de Imprensa. Entrevista Jornalstica.
50

Configura crime de imprensa, em tese, a ofensa honra em entrevista para qual o prprio
paciente convocou os profissionais da comunicao. Recurso de habeas corpus desprovido."
(in JSTF 93/357, Lex)

"Ementa: - Habeas Corpus. Crime de imprensa. Responsabilidade. Entrevista.
Conquanto a Lei de Imprensa tenha contemplado uma ordem sucessiva da responsabilidade
para os chamados delitos de imprensa, no so alheios a ela aqueles que, na qualidade de
entrevistados, profiram conceitos ou emitam opinies atentatrios honra ou boa fama de
outrem. Reconhecia a autenticidade da entrevista, a responsabilidade pelo que nela se
contm de quem o concedeu e no do jornalista que a reproduziu.

Recurso de habeas corpus desprovido." (in JSTF 95/349, Lex)

"Consoante o artigo 12 da Lei de Imprensa, esto sujeitos ao regime da mesma aqueles que,
atravs dos meios de informao e divulgao, praticarem abusos no exerccio da liberdade
de manifestao do pensamento e informao." (in RT 575/441, STF)

No resta, conforme a posio do Supremo Tribunal Federal, qualquer dvida quanto
responsabilidade do entrevistado.

Destaca-se, finalmente, que pelos termos da entrevista est claro e evidente a inteno do
querelado de ofender a honra dos querelantes, agindo com dolo, uma vez que a investida
contra a diretoria da ...., da qual todos so membros, deveu-se a uma retaliao poltica, com
a finalidade de obter lucros eleitoreiros, no havendo qualquer preocupao com a honra
alheia, impondo-se o "persecutio criminis" ora apresentado.

V-se, portanto, como certa a possibilidade da proposio da presente queixa-crime.

Quanto a materialidade, no h o que se discutir, j que as .... fitas apresentadas com a
presente, especialmente, a fita de vdeo e a magntica, contm a gravao total e completa
de ambas as entrevistas, concedidas pelo querelado, estando, portanto, devidamente
materializados os crimes.

51

Alis, observamos que, afora a prova apresentada das fitas com a gravao das entrevistas,
as quais devero ser submetidas a percia, com as suas degravaes, tambm, admite-se a
demonstrao da materialidade do crime, atravs de provas indiretas.

Veja-se que, "in casu", at as chamadas provas indiretas so desnecessrias, uma vez que,
em ambas as entrevistas, vrias foram as vezes em que o entrevistado interpretado pelo seu
prprio nome, alm do que, existe a sua imagem, bradando a viva voz, as suas assertivas
altamente ofensivas.

III- DOS PEDIDOS

Nessas condies, D. e A. a presente, diante dos fatos narrados, sendo certa a prtica das
condutas de difamao e injria, requer a citao dos querelados, "ex-vi", do ..............grafo
1 do artigo 43, da Lei n 5.250, de 1967, para apresentar sua defesa prvia, e, aps se ver
processar, sob pena de revelia, at final condenao, arrolando as testemunhas abaixo, uma
vez que trata-se de matria devidamente comprovada pelas .... fitas em ...., de tudo ouvido o
ilustre Procurador Geral da Justia, por ser de direito e de Justia.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.



Rol de testemunhas (qualific-las)

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