Sustraccin o retencin de una persona,

Con la intencin de menoscabar su integridad sexual

Por Gustavo A. AROCENA
Art. 1!" Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el que sustrajere o retuviere a
una persona por medio de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su
integridad sexual.
La pena ser de seis meses a dos aos, si se tratare de una persona menor de diecisis
aos, con su consentimiento.
La pena ser de dos a seis aos si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidacin o
fraude a una persona menor de trece aos, con el mismo fin.!
El Captulo 4 del Ttulo III, Libro Segundo, Cdigo Penal, prev distintas formas de
sustraccin o retencin de una persona, para el logro de propsitos seualmente abusivos!
#istintas $iguras %enales &ipi'icadas en el Cap(tulo ) del *ibro Segundo del C.%.
En el primer p"rrafo del artculo #$% del Cdigo Penal, se contempla la figura b"sica de la
sustraccin o retencin de una persona, con la intencin de menoscabar su integridad seual!
&na forma agravada de este delito est" incluida en el tercer p"rrafo de la disposicin legal!
'inalmente, en el segundo p"rrafo del precepto, se tipifica la sustraccin o retencin
consentida de un menor de diecisis aos, con el mismo fin!
Todos estos delitos son de accin p(blica dependiente de instancia privada )artculo *+ C!P!,!
#
-rt! #$% . /ustavo -rocena
Aspecto %rotegido del +ien ,ur(dico
Tanto la figura b"sica de la sustraccin o retencin de una persona con la intencin de
menoscabar su integridad seual )artculo #$%, primer p"rrafo, C!P!,, como la forma agravada de este
delito )artculo #$%, tercer p"rrafo, C!P!,, constitu0en delitos compuestos o pluriofensivos! -fectan
tanto la libertad individual de la vctima, como su integridad seual, aun1ue sta constitu0e el bien
2urdico principal 0 a1ulla, el bien complementario!
En rigor de verdad, en s mismo, el delito importa un ata1ue a la libertad de locomocin del
su2eto pasivo, pero su ubicacin sistem"tica dentro de los delitos contra la integridad seual asigna a
esta ob2etividad 2urdica el car"cter de inters 2urdico prevaleciente! Es este (ltimo, entonces, el bien
1ue el legislador considera preeminente de los dos 1ue se resguardan en el tipo penal!
Por esa ra3n, el atentado a la libertad ambulatoria constitu0e, dogm"tico.2urdicamente, un
medio para ofender la libertad seual del su2eto pasivo, esto es, su derec4o a no ser vctima de una
accin peligrosa en relacin con su derec4o a elaborar su propio plan de vida seual )ma0ores de trece
a5os, o su derec4o a un desarrollo de la seualidad progresivo 0 libre de in2erencias indebidas
)menores de dic4a edad,!
- su ve3, en la sustraccin o retencin consentida de un menor de diecisis a5os, con el fin de
afectar su integridad seual )artculo #$%, segundo p"rrafo, C!P!,, lo tutelado es el derec4o a la
intangibilidad o indemnidad sexual, entendido a la manera en 1ue acaba de verse, o sea, como el
derec4o a un desarrollo de la seualidad gradual 0 eento de in2erencias indebidas! Se ampara el
normal desarrollo de la personalidad del menor de diecisis a5os, al 1ue puede afectar la conducta del
autor, dada la finalidad de ste 0 la carencia de madure3 fsica, psicolgica, moral 0 espiritual de la
vctima en ra3n de su edad!
- diferencia de las figuras de los p"rrafos primero 0 tercero del artculo #$% del Cdigo Penal
6en las 1ue los medios de los 1ue se vale el autor suprimen o vician la voluntad contraria de la
vctima., en el tipo penal del segundo p"rrafo, el su2eto pasivo presta su consentimiento 6todava
propio de una persona inmadura. a la conducta del agente, de suerte tal 1ue slo su integridad seual
sufre menoscabo .al resultar turbado el libre desarrollo seual del menor., 0 no su derec4o a la
libertad locomotri3!
$igura +-sica
+
-rt! #$% . /ustavo -rocena
Con arreglo a lo dispuesto por el artculo #$%, primer p"rrafo, del Cdigo Penal, ser
reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el que sustrajere o retuviere a una persona por medio
de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual.
Se trata de un delito de accin, de resultado 0 permanente!
La conducta t(pica consiste en sustraer o retener a una persona!
Sustrae a la vctima 1uien la separa del lugar en 1ue se encuentra! Este lugar puede ser la casa
del su2eto pasivo o un sitio donde eventual 0 moment"neamente se encuentra, como, por e2emplo, la
va p(blica!
La retiene, por su parte, 1uien impide 1ue el ofendido se aparte del lugar en 1ue se 4alla!
7ientras la primera accin supone el despla3amiento de la persona del lugar en 1ue se
encuentra a otro, 1ue no tiene 1ue ser un lugar determinado, la segunda supone precisamente lo
contrario!
Retener, pues, e1uivale a no permitir el despla3amiento de la vctima! Pero la retencin
constitutiva del delito re1uiere cierta permanencia del mantenimiento del su2eto pasivo en el lugar,
puesto 1ue se eige un estado de privacin de la libertad pasible de diferenciacin 0 de relativa
autonoma
1
! 8o basta con el acto violento de tomar a la ofendida 0 su2etarla moment"neamente para,
por e2emplo, accederla carnalmente por va vaginal, pues no se verifica all una privacin de libertad
mantenida autnomamente de la supuesta por la consumacin del abuso seual!
La sustraccin o la retencin deben reali3arse sin el consentimiento .v"lidamente formado 0
epresado. de la vctima! Esto resulta de la eigencia legal de 1ue la conducta tpica se despliegue
fuerza, intimidacin o fraude! En rigor de verdad, la estructura misma del tipo penal supone un
atentado a la libertad de locomocin del su2eto pasivo!
Para 1ue 4a0a tal consentimiento, la vctima debe aceptar tanto su sustraccin o su retencin
por parte del agente, como los fines seuales de ste9 en consecuencia, no consiente 1uien accede slo
a lo uno o a lo otro!
El tipo penal es de medios determinados, 0a 1ue la descripcin legal acota epresamente las
modalidades 1ue puede revestir la manifestacin de voluntad, eigiendo 1ue medie fuerza, intimacin
o fraude!
#
En este sentido, v! 8:;E<, Derecho penal argentino, t! I=, p! $+$, en donde el 2urista agrega> ?8o
implica una retencin de esa especie el acto de tomar a la mu2er 0 tenerla moment"neamente para
violarla o abusar de ella, pues no concurre una privacin de libertad mantenida autnomamente de la
supuesta por la consumacin de una violacin o abuso@!
$
-rt! #$% . /ustavo -rocena
La fuerza 0 la intimidacin son, sustancialmente, los mismos medios 1ue, llam"ndolos
?violencia@ o ?amena3a@, eigen la figura b"sica de abuso seual )artculo ##A, primer p"rrafo, C!P!,,
el sometimiento seual gravemente ultra2ante )artculo ##A, segundo p"rrafo, C!P!, 0 el abuso seual
con acceso carnal )artculo ##A, tercer p"rrafo, C!P!,!
Bbra con fuerza 1uien despliega una energa fsica sobre la vctima o sobre terceros 1ue se
oponen a la sustraccin o la retencin, para vencer su resistencia a stas! Cueda incluido en el
concepto el empleo de medio 4ipnticos o narcticos )artculo *D C!P!,!
La intimidacin consiste en el anuncio de un mal futuro en la persona, bienes o afectos de la
vctima, para 1uebrantar su voluntad contraria a la accin del autor 0 obligarla a aceptar por el temor
sus determinaciones!
Se vale de fraude 1uien enga5a a la vctima, inducindola en error o mantenindola en l,
respecto del car"cter del acto, o sea, respecto de 1ue se la sustrae o se la retiene 0 de la intencin del
su2eto activo! Cueda al margen del tipo penal la seduccin de la vctima, esto es, la persuasin por
4alagos o ma5as, 0a 1ue en este caso el ofendido no ignora ni el car"cter del acto ni las intenciones
del agente!
Los medios comisivos mencionados 4an sido taativamente establecidos por la le0! Ee esto
resulta 1ue la sustraccin o la retencin de una persona con la intencin de menoscabar su integridad
seual reali3ada por un autor 1ue se sirve de todo otro medio no satisfacen los re1uerimientos tpicos
de esta figura penal! Es lo 1ue ocurre, por e2emplo, en el supuesto del agente 1ue aprovec4a ciertas
circunstancias, como la privacin de ra3n o de sentido de la vctima, debida a la causa 1ue fuere!
El tipo sub.etivo es doloso 0 contiene un elemento sub2etivo distinto del dolo, consistente en
la intencin del autor de menoscabar la integridad sexual de la vctima! Se trata de una particular
finalidad 1ue mueve la conducta del autor 0 1ue debe agregarse, para la verificacin de los
re1uerimientos de la figura, a su obrar consciente 0 voluntario, en cuanto a la sustraccin o la
retencin 1ue reali3a! En virtud de dic4o componente, la descripcin legal se configura sub2etivamente
como un tipo penal mutilado de dos actos! En esta clase de delitos 61ue constitu0e una especie de los
delitos con tendencia interna trascendente., el legislador valora negativamente un con2unto de
acontecimientos ob2etivos desdoblado en varios actos, de los cuales, sin embargo, mutila alguno de
ellos, conform"ndose 6aun para la consumacin. con una parte de esos actos! Ee alguna manera, la
consumacin formal del 4ec4o tpico aparece anticipada 4asta la estructura de lo 1ue, materialmente,
constitu0e una tentativa inacabada
2
! Concretamente, es suficiente 1ue, en el momento de la
+
=! S-8CI8ETTI, eor!a del delito, pp! $+$ 0 $+4!
4
-rt! #$% . /ustavo -rocena
sustraccin o la retencin, est presente la intencin de reali3ar m"s tarde un menoscabo de la
integridad seual de la vctima! Pero no 4ace falta 1ue se e2ecute este (ltimo 1ue, aun1ue realmente
decisivo, slo tiene 1ue estar incluido en los propsitos del autor!
El giro lingFstico intencin de menoscabar la integridad sexual designa toda finalidad del
autor 1ue tradu3ca su intencin de cometer alguna conducta tpica en los trminos de cual1uiera de
las figuras previstas en el Ttulo $, del Libro Segundo, Cdigo Penal! Ee lo dic4o resulta 1ue 1ueda
ecluido todo propsito de ndole seual dirigido a la reali3acin de un acto penalmente atpico, pues
deteriora la integridad seual especficamente protegida por la le0 penal!
Su.eto Activo puede ser cual1uier persona!
Su.eto %asivo puede ser tambin persona de uno u otro seo, aun1ue a los efectos de la figura
b"sica debe ser un ma0or de trece a5os! Si fuera menor de dic4a edad, corresponde aplicar la figura
agravada del artculo #$%, tercer p"rrafo, C!P!
El delito se consuma con la sustraccin o con la retencin! Puesto 1ue se trata de un delito
mutilado de varios actos, a los fines de la consumacin, al legislador le basta la reali3acin de a1uellas
acciones, sin 1ue se re1uiera el acto posterior 1ue debiera seguir a las mismas, es decir, el menoscabo
de la integridad seual de la vctima!
Es, como se di2o tambin precedentemente, un delito permanente, puesto 1ue eige una accin
relativamente prolongada en el tiempo! Ga0 un mantenimiento del estado anti2urdico creado por la
accin punible 1ue depende de la voluntad del autor, por lo 1ue, en cierta manera, el 4ec4o se renueva
constantemente
"
!
La tentativa es admisible 0 se da con el comien3o de la e2ecucin de las acciones de sustraer o
de retener
#
0 su falta de consumacin por circunstancias a2enas a la voluntad del agente! Puede citarse
como e2emplo el caso del su2eto 1ue, con las miras 1ue eige la le0, no logra detener a la vctima por
la r"pida reaccin de sta d"ndose a la fuga!
En virtud de 1ue para la consumacin de este delito no se precisa el logro de la intencin 1ue
mueve la conducta del autor, la reali3acin de cual1uiera de las descripciones tpicas contenidas en el
presente ttulo del Cdigo Penal forma un nuevo delito, 1ue concurre materialmente )artculo HH
C!P!, con la sustraccin o retencin con fines seuales!
3
Cfr! IESCGECJ, ratado de derecho penal, p! +$*!
4
=! 'B8TK8 L-LESTM-, ratado, t! =, p! #DA!
H
-rt! #$% . /ustavo -rocena
Tambin lo 4a entendido de esta manera la 2urisprudencia> ?!!!si la vctima 1ue 0a 4aba sido
llevada del lugar en el 1ue se encontraba libremente a otro donde es efectuado el ilegtimo
apoderamiento Nde su dinero, al4a2as, encendedor 0 telfono celularO, 0 despus es conducida contra
su voluntad 4acia un baldo 1ue el autor eligiera para concretar el ata1ue contra la integridad seual,
el delito de rapto aparece consumado previamente 0 resulta independiente del abuso seual con
acceso carnal .violacin. 0a 1ue no depende para su configuracin 1ue los designios se 4a0an
logrado@
$
!
El empleo de fuer3a para sustraer o retener a la vctima puede traducirse en lesiones a sta o a
los terceros 1ue cooperen en su resistencia! Cual1uiera sea la gravedad de estas lesiones, por
configurar 4ec4os independientes, deben igualmente concursarse en los trminos del artculo HH del
Cdigo Penal! Esto es as, por1ue este delito, a diferencia de lo 1ue ocurre en la figura b"sica de
abuso seual )artculo ##A, primer p"rrafo 0 1uinto p"rrafo, C!P!,, el sometimiento seual gravemente
ultra2ante )artculo ##A, segundo p"rrafo 0 cuarto p"rrafo, inciso a, C!P!, 0 el abuso seual con acceso
carnal )artculo ##A, tercer p"rrafo 0 cuarto p"rrafo, inciso a, C!P!,, no se agrava cuando las lesiones
resultantes del 4ec4o configuraren ?Pun grave da5o para la salud fsica o mental de la vctima@!
$igura Agravada
El artculo #$% del Cdigo Penal, en su p"rrafo tercero, prescribe> %a pena Nde la sustraccin
o retencin de una persona, con la intencin de menoscabar su integridad seualO ser de dos a seis
aos si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidacin o fraude a una persona menor de
trece aos, con el mismo fin.
El elemento agravante esta locali3ado en el su2eto pasivo, 1ue debe ser una persona 1ue no 4a
cumplido los trece a5os!
H
Tribunal de Casacin Penal de Luenos -ires, Sala III, +$Q#%Q+%%D, ?R., /. R. s0 recurso de
casacin@, publicado en elEial!com, Liblioteca Iurdica Bnline, disponible en Rorld Ride Reb>
4ttp>QQSSS!eldial!com!arQbasesQs1lQverTrl!aspU
idV+%WD*XbaseV#4XresaltarVabuso,seual,abusa,abusaban,abusado,abusadores,abusamos,abusan,abu
sando,abusandose,abus"ndose,abusar,abusara,abusaran,abusare,abusasen,abuse,abusen,abusiva,abusiv
amente,abusivas,abusivo,abusivos,abuso,abusos,seual,seuales,seualidad,seualmenteXcaptionVIuri
sprudenciaY+%publicada )accedido el #4 de febrero de +%##,!
W
-rt! #$% . /ustavo -rocena
Es presupuesto de la agravante la reali3acin de todos los re1uerimientos legales de la figura
b"sica del artculo #$%, primer p"rrafo, C!P!, por lo 1ue todo lo relativo a la conducta, el su2eto activo
0 la situacin tpica debe verse en lo desarrollado oportunamente.
Conviene subra0ar 1ue, al eigir la disposicin legal 1ue el su2eto activo lleve a cabo la accin
valindose de fuer3a, intimidacin o fraude, resulta 2urdicamente imposible la 4iptesis de una
sustraccin o retencin de un menor de trece a5os .con el fin de menoscabar su integridad seual.
reali3ada con el v"lido consentimiento de ste! El empleo de estos medios en per2uicio de una persona
impide considerar la conducta de sta un acto practicado con intencin )artculo A++ C!C!,, pues se
endere3an a 1uebrar la voluntad de la vctima o a viciarla mediante su induccin en error! La
conformidad del su2eto pasivo respecto de la conducta del agente es incompatible con su utili3acin
de fuer3a, intimidacin o fraude! La agravante, en definitiva, no constitu0e un tipo penal con su2eto
pasivo de consentimiento irrelevante! 7ientras el tipo penal re1uiera medios comisivos 1ue, seg(n la
le0 civil, eclu0en el consentimiento de la vctima, la conformidad del su2eto pasivo no puede
considerarse indiferente!
Sentado esto, puede decirse con ra3n 1ue la regulacin de los delitos seuales contenida en el
Cdigo Penal padece de una seria inco4erencia
&
!
Por un lado, 0 a los fines de las distintas figuras de abuso seual )artculo ##A C!P!,, la le0
presume sin admitir prueba en contrario 1ue el menor de trece a5os es incapa3 de prestar v"lido
consentimiento a la accin del su2eto activo!
Por el otro, 0 en orden a la sustraccin o retencin de una persona menor de trece a5os con el
fin de menoscabar su integridad seual )artculo #$%, tercer p"rrafo, C!P!,, el orden 2urdico penal
prescribe implcitamente lo contrario, en tanto eige 1ue el autor emplee ciertos medios comisivos 1ue
6por provocar la eclusin del v"lido consentimiento de la vctima. presuponen un ofendido capa3 de
consentir!
%ege ferendo, parece indudable 1ue es necesaria la correccin del problema de legislacin
apuntado, para erradicar la contradiccin 1ue importa la aceptacin de un tipo penal )el del artculo
#$%, tercer p"rrafo, C!P!, cu0a vctima menor de trece a5os de edad go3a de una competencia para
valorar adecuadamente todo lo relacionado con el e2ercicio de la seualidad, 1ue le es negada a ese
mismo su2eto pasivo por el resto de las figuras legales 1ue contemplan la delincuencia seual!
W
?&n sistema de normas es incoherente cuando 4a0 uno o m"s casos solucionados en forma distinta e
incompatible por las normas@ )L&LZ/I8, ?Teora 0 tcnica de legislacin@, pp! 4#* 0 4#D, con
bastardilla nuestra,!
*
-rt! #$% . /ustavo -rocena
Puesto 1ue la vinculacin entre la figura b"sica del artculo #$%, primer p"rrafo, del Cdigo
Penal 0 este tipo agravado del tercer p"rrafo de dic4o artculo est" regida por el principio de
especialidad )concurso de le0es,, tambin es aplicable al estudio de esta (ltima figura todo cuanto se
4a epuesto en el eamen de a1ulla respecto de la consumacin, la admisibilidad de la tentativa 0 la
relacin con otras figuras penales!
Se 4a discutido acerca de la relacin 1ue eiste entre esta figura calificada 0 la sustraccin de
menores del artculo #4W del Cdigo Penal, 1ue establece 1ue ser" reprimido con reclusin o prisin
de cinco a 1uince a5os, el 1ue sustra2ere a un menor de die3 a5os del poder de sus padres, tutor o
persona encargada de l, 0 el 1ue lo retuviere u ocultare!
Seg(n algunos autores
'
, si la sustraccin o retencin constitutiva de una sustraccin con fines
seuales de un menor de trece a5os se reali3a con ocultacin, en los trminos del artculo #4W
trascripto, se tratar" de un solo 4ec4o 1ue, por sus circunstancias )miras del autor,, caer" ba2o m"s de
una disposicin penal! Gabr", conforme esta concepcin, un concurso ideal )artculo H4 C!P!,
(
!
En opinin de otros, la reali3acin del delito 1ue a1u estudiamos absorbe los ilcitos contra la
libertad 1ue se pueden considerar cometidos por medio de la sustraccin o retencin, como ocurre
con la figura del artculo #4W del Cdigo Penal
)
!
Sustraccin o Retencin de una %ersona /enor de #iecis1is A2os, con su
Consentimiento, con la 3ntencin de /enoscabar su 3ntegridad Sexual
Seg(n el artculo #$%, segundo p"rrafo, del Cdigo Penal> %a pena Nde la sustraccin o
retencin de una persona, con la intencin de menoscabar su integridad seualO ser de seis meses a
dos aos, si se tratare de una persona menor de diecisis aos, con su consentimiento.
Se 4a epresado 0a 1ue la ob2etividad 2urdica protegida en esta figura penal es el derec4o a un
desarrollo de la seualidad gradual 0 libre de in2erencias indebidas! Lo 1ue pretende el legislador es
tutelar el normal desarrollo de la seualidad del menor de diecisis a5os, frente a conductas 1ue
*
=!, por todos, 8:;E<, Derecho penal argentino, t! I=, p! $$4!
D
Ee la misma opinin es SBLEM, de cu0as epresiones puede colegirse 1ue si se sustrae, con la
intencin de menoscabar la integridad seual, a una menor de die3 a5os, deben aplicarse ambas
infracciones, la del artculo #$%, p"rrafo tercero, 0 la del #4W, pero en concurso ideal, por1ue el
eceso del primer artculo con relacin al segundo es puramente sub2etivo 0, por lo tanto, incapa3 de
aumentar el mal 1ue el #4W 0a castiga )vid* SBLEM, Derecho penal argentino, t! III, p! 4#% 0 4##,!
A
Cfr!, por todos, CME&S, Derecho penal, t! I, p! +HA!
D
-rt! #$% . /ustavo -rocena
pueden afectarlo por la finalidad del su2eto activo 0 la carencia de madure3 fsica, psicolgica, moral 0
espiritual del ofendido!
La determinacin de un bien 2urdico diferente del resguardado en el primer 0 el tercer p"rrafo
del artculo #$% del Cdigo Penal est" suficientemente 2ustificada! En las 4iptesis contempladas en
los tipos delictivos all incluidos, el autor se vale de medios 1ue suprimen o vician la voluntad
contraria de la vctima, por lo 1ue su conducta vulnera tanto la integridad seual como la libertad del
su2eto pasivo! Por el contrario, en la figura penal del artculo #$%, segundo p"rrafo, del Cdigo Penal,
el su2eto pasivo presta su consentimiento 6todava propio de una persona inmadura. a la conducta del
agente, de suerte tal 1ue slo su integridad seual sufre menoscabo, al resultar turbado el libre
desarrollo seual del menor de diecisis a5os!
Es un delito de accin, de resultado 0 permanente!
La conducta t(pica consiste en sustraer o retener al menor de diecisis a5os, conceptos stos
1ue 4an sido estudiados en apartados precedentes de esta contribucin, a donde remitimos! Sin
embargo, el precepto legal eige 1ue la vctima preste su consentimiento a la conducta del su2eto
activo 1ue la sustrae o retiene para menoscabar su integridad seual, lo 1ue, en alg(n sentido,
pareciera ser incompatible con el significado 1ue se adscribe a tales acciones!
7"s all" de esto, si la iniciativa partiera de la propia vctima, esto es, si fuera ella 1uien le pide
al su2eto activo 1ue la lleve o 1uien busca refugio en ste, no puede decirse 1ue la vctima 4a0a sido
sustrada o retenida!
La le0 eige 1ue el su2eto activo sustraiga o retenga a la vctima con su consentimiento, lo cual
supone accin positiva por parte del agente 0 asentimiento del ofendido!
El consentimiento de la vctima, libre 0 conscientemente prestado con conocimiento de las
finalidades del agente, eclu0e, claro est", el empleo de los medios previstos por el artculo #$%,
primero p"rrafo, del Cdigo Penal! Si estos medios se utili3aren, el 4ec4o se subsumir" en el tipo
penal de este (ltimo artculo!
La mediacin del consentimiento de la vctima torna a esta figura una forma impropia de la
sustraccin con fines seuales del artculo #$%, p"rrafo primero, del Cdigo Penal, 0 la dota de
autonoma delictiva! Es 1ue, conforme lo antes anotado, el tipo del artculo #$%, primer p"rrafo, del
Cdigo Penal re1uiere el empleo de fuer3a, intimidacin o fraude para doblegar la voluntad de la
vctima, 0 la figura a1u anali3ada no, lo 1ue impide 1ue sta se subordine estructuralmente a a1ulla!
A
-rt! #$% . /ustavo -rocena
- esta forma impropia de la sustraccin o retencin de una persona con fines seuales se la
podra denominar sustraccin o retencin con fines sexuales por seduccin, puesto 1ue el
asentimiento del su2eto pasivo es generalmente el resultado de la seduccin!
La tipicidad sub.etiva de la figura es dolosa! El dolo eige el conocimiento de 1ue se est"
sustra0endo o reteniendo a un menor de diecisis a5os, como as tambin de 1ue ste consiente la
accin del agente!
Pero el delito eige, adem"s, 1ue el autor obre con la intencin de menoscabar la integridad
seual de la vctima! Se trata 6seg(n 0a 4emos epuesto )v! 34..,. de un elemento sub2etivo del tipo
distinto del dolo, 1ue caracteri3a sub2etivamente al delito como mutilado de dos actos!
El error del autor en relacin con la edad de la vctima o su consentimiento es un error de tipo
1ue eclu0e el dolo!
Su.eto Activo puede ser cual1uier persona!
Para ser su.eto pasivo, en cambio, se debe ser una persona menor de diecisis a5os! Se trata,
en consecuencia, de un tipo penal de su2eto pasivo cualificado!
Cued dic4o 0a 1ue el consentimiento de sta, no obstante el incompleto desarrollo de su
personalidad en lo relativo al seo, es relevante 6incluso, imprescindible. a los fines de la tipicidad!
El delito se consuma cuando el autor aparta a la vctima del "mbito donde se encuentra, o
cuando, si no 4a mediado sustraccin, se produce la detencin del ofendido, con la finalidad eigida
por el tipo penal! En otros trminos, la naturale3a mutilada de dos actos de este tipo penal 4ace 1ue
.para la consumacin. sea suficiente 1ue el agente logre la sustraccin o la retencin de la vctima
teniendo presente la intencin de reali3ar m"s tarde su fin de menoscabar la integridad seual del
ofendido! 8o per2udica la consumacin, pues, 1ue el autor no logre perpetrar ese propsito!
Es un delito de car"cter permanente!
La tentativa, 1ue consiste en el comien3o de e2ecucin de las acciones de sustraer o de
retener, es admisible!
+ibliogra'(a"
-MBCE8-, /ustavo -!, +ta,ues a la libertad sexual, -strea, Luenos -ires, +%#+!
#%
-rt! #$% . /ustavo -rocena
L&LZ/I8, Eugenio, ?Teora 0 tcnica de legislacin@, en -lc4ourrn, Carlos E 6 Lul0gin,
Eugenio, +n-lisis lgico . derecho, Centro de Estudios Constitucionales, 7adrid, #AA#!
CME&S, Carlos, Derecho penal* /arte especial, -strea, Luenos -ires, #AAW!
IESCGECJ, Gans.Geinric4, ratado de derecho penal* /arte general, 4[ edicin, traduccin de
Ios L! 7an3anares Samaniego, Comares, /ranada, Espa5a, #AA$!
8:;E<, Micardo C!, Derecho penal argentino, Editorial Libliogr"fica -rgentina, Luenos -ires,
#AW% 0 #AW4!
S-8CI8ETTI, 7arcelo -!, eor!a del delito . disvalor de accin, Gammurabi, Luenos -ires,
#AA#!
SBLEM, Sebasti"n, Derecho penal argentino, Tipogr"fica Editora -rgentina, Luenos -ires,
#AHW!
##
-rt! #$% . /ustavo -rocena