Operação Satiagraha - Investigação Por Agentes Da ABIN, Ilicitude Por Derivação

Superior Tribunal de Justia
Revista Eletrnica de Jurisprudncia

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HABEAS CORPUS N 149.250 - SP (20090192565-8)

RELATOR : MINISTRO ADILSON VIEIRA MACABU (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO
TJRJ)
IMPETRANTE : ANDREI ZENKNER SCHMIDT E OUTROS
ADVOGADO : TIAGO CEDRAZ LEITE OLIVEIRA
IMPETRADO : TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 3A REGIO
PACIENTE : DANIEL VALENTE DANTAS
EMENTA

PENAL E PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. OPERAO SATIAGRAHA. PARTICIPAO IRREGULAR,
INDUVIDOSAMENTE COMPROVADA, DE DEZENAS DE FUNCIONRIOS DA AGNCIA BRASILEIRA DE INFORMAO
(ABIN) E DE EX-SERVIDOR DO SNI, EM INVESTIGAO CONDUZIDA PELA POLCIA FEDERAL. MANIFESTO ABUSO
DE PODER. IMPOSSIBILIDADE DE CONSIDERAR-SE A ATUAO EFETIVADA COMO HIPTESE
EXCEPCIONALSSIMA, CAPAZ DE PERMITIR COMPARTILHAMENTO DE DADOS ENTRE RGOS INTEGRANTES DO
SISTEMA BRASILEIRO DE INTELIGNCIA. INEXISTNCIA DE PRECEITO LEGAL AUTORIZANDO-A. PATENTE A
OCORRNCIA DE INTROMISSO ESTATAL, ABUSIVA E ILEGAL NA ESFERA DA VIDA PRIVADA, NO CASO CONCRETO.
VIOLAES DA HONRA, DA IMAGEM E DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. INDEVIDA OBTENO DE PROVA
ILCITA, PORQUANTO COLHIDA EM DESCONFORMIDADE COM PRECEITO LEGAL. AUSNCIA DE RAZOABILIDADE.
AS NULIDADES VERIFICADAS NA FASE PR-PROCESSUAL, E DEMONSTRADAS EXAUSTO, CONTAMINAM
FUTURA AO PENAL. INFRINGNCIA A DIVERSOS DISPOSITIVOS DE LEI. CONTRARIEDADE AOS PRINCPIOS DA
LEGALIDADE, DA IMPARCIALIDADE E DO DEVIDO PROCESSO LEGAL INQUESTIONAVELMENTE CARACTERIZADA. A
AUTORIDADE DO JUIZ EST DIRETAMENTE LIGADA SUA INDEPENDNCIA AO JULGAR E IMPARCIALIDADE.
UMA DECISO JUDICIAL NO PODE SER DITADA POR CRITRIOS SUBJETIVOS, NORTEADA PELO ABUSO DE PODER
OU DISTANCIADA DOS PARMETROS LEGAIS. ESSAS EXIGNCIAS DECORREM DOS PRINCPIOS DEMOCRTICOS E
DOS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS INSCRITOS NA CONSTITUIO. NULIDADE DOS PROCEDIMENTOS QUE
SE IMPE, ANULANDO-SE, DESDE O INCIO, A AO PENAL.

1.Uma anlise detida dos 11 (onze) volumes que compem o HC demonstra que existe uma grande quantidade de provas aptas a
confirmar, cabalmente, a participao indevida, flagrantemente ilegal e abusiva, da ABIN e do investigador particular contratado
pelo Delegado responsvel pela chefia da Operao Satiagraha.

2. No h se falar em compartilhamento de dados entre a ABIN e a Polcia Federal, haja vista que a hiptese dos autos no se
enquadra nas excees previstas na Lei n 9.88399.

3. Vivemos em um Estado Democrtico de Direito, no qual, como nos ensina a Prof. Ada Pellegrini Grinover, in Nulidades no
Processo Penal, "o direito prova est limitado, na medida em que constitui as garantias do contraditrio e da ampla defesa,
de sorte que o seu exerccio no pode ultrapassar os limites da lei e, sobretudo, da Constituio."

4. No caso em exame, inquestionvel o prejuzo acarretado pelas investigaes realizadas em desconformidade com as normas
legais, e no convalescem, sob qualquer ngulo que seja analisada a questo, porquanto manifesta a nulidade das diligncias
perpetradas pelos agentes da ABIN e um ex-agente do SNI, ao arrepio da lei.

5. Insta assinalar, por oportuno, que o juiz deve estrita fidelidade lei penal, dela no podendo se afastar a no ser que
imprudentemente se arrisque a percorrer, de forma isolada, o caminho tortuoso da subjetividade que, no poucas vezes, desemboca
na odiosa perda da imparcialidade. Ele no deve, jamais, perder de vista a importncia da democracia e do Estado Democrtico de
Direito.

6. Portanto, inexistem dvidas de que tais provas esto irremediavelmente maculadas, devendo ser consideradas ilcitas e
inadmissveis, circunstncias que as tornam destitudas de qualquer eficcia jurdica, consoante entendimento j cristalizado pela
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doutrina pacfica e lastreado na torrencial jurisprudncia dos nossos tribunais.
7. Pelo exposto, concedo a ordem para anular, todas as provas produzidas, em especial a dos procedimentos n
2007.61.81.010208-7 (monitoramento telefnico), n 2007.61.81.011419-3 (monitoramento telefnico), e n
2008.61.81.008291-3 (ao controlada), e dos demais correlatos, anulando tambm, desde o incio, a ao penal, na mesma
esteira do bem elaborado parecer exarado pela douta Procuradoria da Repblica.

ACRDO

Prosseguindo no julgamento, Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Senhores
Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, por maioria, em conceder a ordem, nos termos do voto do Sr. Ministro
Relator.Os Srs. Ministros Napoleo Nunes Maia Filho e Jorge Mussi votaram com o Sr. Ministro Relator.
Votaram vencidos os Srs. Ministros Gilson Dipp e Ministra Laurita Vaz, que denegavam a ordem.
Ausente, justificadamente, nesta assentada, o Sr. Ministro Gilson Dipp.
SUSTENTOU ORALMENTE NA SESSO DE 01032011: DR. ANDREI ZENKNER SCHMIDT (P PACTE)

Braslia (DF), 07 de junho de 2011(Data do Julgamento).

Ministro Jorge Mussi
Presidente

Ministro Adilson Vieira Macabu (desembargador Convocado do Tjrj)
Relator



RELATRIO

O EXMO. SR. MINISTRO ADILSON VIEIRA MACABU (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJRJ) (Relator):

ANDREI ZENKNER SCHMIDT E OUTROS impetram habeas corpus em favor de DANIEL VALENTE DANTAS contra
acrdo proferido pela 5 Turma do Eg. Tribunal Regional Federal da 3 Regio, assim ementado, verbis:
"HABEAS CORPUS - PENAL E PROCESSO PENAL - PARTICIPAO DE SERVIDORES DA AGNCIA BRASILEIRA DE
INFORMAO (ABIN) EM INQURITO CONDUZIDO PELA POLCIA FEDERAL AUSNCIA DE PROVA PR-CONSTITUDA
LEI 9.88399 QUE PERMITE COMPARTILHAMENTO DE DADOS ENTRE RGOS INTEGRANTES DO SISTEMA
BRASILEIRO DE INTELIGNCIA NULIDADES VERIFICADAS NA FASE PR-PROCESSUAL NO CONTAMINAM FUTURA
AO PENAL ORDEM DENEGADA.
1. Os impetrantes no instruram o writ" com elementos de prova suficientes para que esta Corte, neste passo, emita juzo de
valor sobre a participao, ou no, de servidores vinculados Agncia Brasileira de Informao (ABIN) nos procedimentos
investigatrios, relacionados com a denominada Operao Satiagraha. E mesmo que, por hiptese, se prestassem a permitir
uma concluso positiva, tais documentos no esclarecem em que medida se deu essa participao, a ponto de autorizar, j neste
momento, um exame da sua legalidade.
2. A autoridade impetrada nega a participao de agentes da ABIN na persecuo penal n 2008.61.81.008291-3, amparando-se,
inclusive, em declarao da prpria autoridade policial que presidiu as investigaes que culminaram na denncia formulada
pelo Ministrio Pblico Federal. mingua de quaisquer outros elementos de convico, robustos o suficiente para provar o
contrrio, medida de rigor prestigiar as informaes apresentadas pela autoridade impetrada, pois aquela que se encontra
em contato mais direto com os fatos.
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3. No que diz respeito aos demais procedimentos investigatrios verifica-se que, em relao a eles, tambm no foram
apresentados a esta Corte, elementos de convico suficientes o bastante para que seja avaliada a participao e eventual
ilegalidade dessa atividade, por parte dos agentes da ABIN. A impetrao no indica um nico fato especfico, concreto, no qual
houve a participao de agentes da ABIN. As informaes prestadas pela autoridade impetrada indicam que, se houve
participao de agentes da ABIN nos demais procedimentos investigatrios que integram a operao em apreo, esta deu-se de
forma secundria, incapaz de justificar qualquer alegao de nulidade de prova, especialmente porque ausente demonstrao
concreta de prejuzo, conforme se viu do trecho das informaes j transcritas nesta deciso. H que se ter em mente que
premissa bsica do processo penal a regra segundo a qual no se declara nenhuma nulidade sem a demonstrao do prejuzo. O
artigo 563 do Cdigo de Processo Penal firme nesse sentido.
4. No h prova acerca de um prejuzo concreto experimentado pelo paciente, pelo fato de servidores da Agncia Brasileira de
Informao, hipoteticamente, terem conhecido do contedo de conversas telefnicas interceptadas. certo que esse fato pode at
vir a gerar a responsabilizao funcional daquela autoridade que eventualmente violou o seu dever de sigilo, contudo, tal
violao, no possui o condo de macular a prova como um todo.
5. A Lei 9.88399 que instituiu o Sistema Brasileiro de Inteligncia indica a possibilidade de rgos componentes do aludido
sistema, compartilharem informaes e dados relativos a situaes nas quais haja interesse do estado brasileiro. Tanto a Polcia
Federal como a ABIN, integram o Sistema Brasileiro de Inteligncia, como se infere dos incisos III e IV do artigo 4 do Decreto
n 4.37602, que regulamenta a Lei 9.88399.
6. O compartilhamento de dados e informaes sigilosos entre os rgos encarregados da persecuo penal e outros rgos
integrantes do Estado, no novidade. Basta lembrar que, ordinariamente, IBAMA (Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos
Recursos Naturais Renovveis), Receita Federal, INSS (Instituto Nacional do Seguro Social), BACEN (Banco Central do Brasil) e
CVM (Comisso de Valores Mobilirios), os quais cita-se apenas a ttulo de exemplo, compartilham dados com a Polcia Federal
e o Ministrio Pblico Federal, visando o aprofundamento das apuraes criminais, e isso nunca causou perplexidade ou
surpresa.
7. Eventuais nulidades da fase pr-processual no possuem o condo de contaminar a ao penal. O Cdigo de Processo Penal
consagra a dispensabilidade do Inqurito Policial (artigo 39, 5), o que, tambm, corrobora o raciocnio de que eventuais
nulidades verificadas naquele mbito no contaminam a ao penal, que lhe posterior e ontologicamente distinta.
8.Ordem denegada." (fls. 2.7032.705 - vol. 11)

Consta dos autos que o paciente foi denunciado pela prtica do crime de corrupo ativa, como incurso no art. 333, caput,
combinado com o art. 29, caput, ambos do Cdigo Penal.
Em longo arrazoado, os impetrantes alegam, em sntese, que:
a) a Operao Satiagraha resultado de uma investigao criminal oficiosa, realizada margem de inqurito policial, que foi,
indevidamente, substitudo pela atuao clandestina da Agncia Brasileira de Inteligncia - ABIN e de investigador particular,
contratado pelo Delegado Protgenes Queiroz - responsvel pela operao;
a.1) aponta-se violao aos arts. 144, 1, IV, da Constituio Federal e 4, do Cdigo de Processo Penal, aduzindo que, embora a
Agncia Brasileira de Inteligncia - ABIN tenha levado a efeito, por pessoas a seu servio, monitoramentos telefnico e telemtico
em desfavor do ora paciente, no perodo compreendido entre fevereiro de 2007 e o incio de 2008, o Departamento de Polcia
Federal s instaurou o inqurito em 25.06.08;
b) clandestinidade e ilegalidade da investigao comprovadas mediante:
b.1) a "informalidade" tanto na solicitao quanto na execuo das atividades realizadas pela ABIN;
b.2) o custeio clandestino da operao realizado pela ABIN, mediante a utilizao, inclusive, das chamadas VS - "verbas secretas";
b.3) a manipulao, pela ABIN, de arquivos de udio e de e-mail acobertados pelo sigilo;
b.4) a interceptao e anlise de e-mails trocados entre a rea jurdica do Banco Opportunity, indicando monitoramento, pela ABIN,
das aes de seus advogados;
b.5) o acesso ilegal, pela ABIN, aos dados dos HDs do Banco Opportunity, acobertados por sigilo;
b.6) o acesso ilegal, pela ABIN, ao Sistema Guardio, mediante senhas disponibilizadas por policiais federais;
b.7) a prtica, pela ABIN, de atos de vigilncia tpicos de Polcia Judiciria;
b.8) a realizao de diligncias (fotografias e filmagens) camufladas em torno da vida privada dos investigados, inclusive mediante a
utilizao de veculo tcnico da ABIN.
c) a intromisso estatal abusiva e ilegal na esfera da vida privada, da intimidade, da honra e da imagem, proscrita submisso do
paciente condio de 'objeto' das investigaes, violando, assim, o Princpio da Dignidade Humana, bem como a obteno de
prova ilcita, em virtude de tal prova ter sido obtida em contrariedade previso legal.
Sustentam os impetrantes violao aos arts. 1, III, e 5, X, XII, LVI, ambos da Magna Carta e 157, do Cdigo de Processo Penal.
Asseveram, tambm, que existe vedao ao compartilhamento de informaes, entre a ABIN e a Polcia Federal, salvo se os dados
forem endereados, diretamente, sua Diretoria de Inteligncia Policial, nos termos do art. 6, da Lei n 9.88399 e do art. 4, III e
IV, do Decreto n 437602, o que no teria ocorrido, in casu;
Por fim, requerem "a concesso da ordem de habeas corpus, a culminar com a decretao da nulidade dos Procedimentos n
2007.61.81.010208-7 (monitoramento telefnico), 2007.61.81.011419-3 (monitoramento telemtico) e 2008.61.81.008291-3 (ao
controlada), sobre os quais inequivocadamente se projetaram as comprovadas ilegalidades, a fim de que, ulteriormente, se possa
avaliar a derivao da nulidade a investigaes eou aes penais decorrentes de tais procedimentos. " (fls. 66 - vol. 01)
Foram opostos embargos de declarao contra o acrdo ora impugnado, que restaram rejeitados, nos termos do acrdo s fls.
2.7172.718 - vol. 11.
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Como no houve pedido de liminar, o Exmo. Sr. Ministro Arnaldo Esteves Lima, quando Relator do presente feito, solicitou
informaes autoridade apontada como coatora e, posteriormente, deferiu vista ao Ministrio Pblico (fl. 2.679 - vol. 11).
No seu parecer, s fls. 2.7282.733 - vol. 11, o Ministrio Pblico Federal opinou pela concesso da ordem, " ex officio, para que
seja expedida ordem, com fora para anular, desde o incio, a ao penal declinada nesta manifestao. Se tida como incabvel a
concesso da ordem de habeas corpus, nos moldes propostos, espero, como agente do Ministrio Pblico, o seu deferimento para
que seja anulado o acrdo em que o Tribunal Federal Regional da Terceira Regio, atravs de sua Quinta Turma, indeferiu a
splica originria, para que em seu lugar outro seja proferido, com anlise e considerao, pelos seus integrantes, dos
documentos que se recusaram a apreciar naquela oportunidade."
Vieram-me os autos concluso, por atribuio, aps ter sido convocado para integrar esta eg. 5 Turma, em 17.12.10.
Em 24.02.11 foi juntada aos autos, petio requerendo preferncia no julgamento.
, no essencial, o relatrio.

TJRJ)
EMENTA

PENAL E PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. OPERAO SATIAGRAHA. PARTICIPAO IRREGULAR,
INDUVIDOSAMENTE COMPROVADA, DE DEZENAS DE FUNCIONRIOS DA AGNCIA BRASILEIRA DE INFORMAO
(ABIN) E DE EX-SERVIDOR DO SNI, EM INVESTIGAO CONDUZIDA PELA POLCIA FEDERAL. MANIFESTO ABUSO
DE PODER. IMPOSSIBILIDADE DE CONSIDERAR-SE A ATUAO EFETIVADA COMO HIPTESE
EXCEPCIONALSSIMA, CAPAZ DE PERMITIR COMPARTILHAMENTO DE DADOS ENTRE RGOS INTEGRANTES DO
SISTEMA BRASILEIRO DE INTELIGNCIA. INEXISTNCIA DE PRECEITO LEGAL AUTORIZANDO-A. PATENTE A
OCORRNCIA DE INTROMISSO ESTATAL, ABUSIVA E ILEGAL NA ESFERA DA VIDA PRIVADA, NO CASO CONCRETO.
VIOLAES DA HONRA, DA IMAGEM E DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. INDEVIDA OBTENO DE PROVA
ILCITA, PORQUANTO COLHIDA EM DESCONFORMIDADE COM PRECEITO LEGAL. AUSNCIA DE RAZOABILIDADE.
AS NULIDADES VERIFICADAS NA FASE PR-PROCESSUAL, E DEMONSTRADAS EXAUSTO, CONTAMINAM
FUTURA AO PENAL. INFRINGNCIA A DIVERSOS DISPOSITIVOS DE LEI. CONTRARIEDADE AOS PRINCPIOS DA
LEGALIDADE, DA IMPARCIALIDADE E DO DEVIDO PROCESSO LEGAL INQUESTIONAVELMENTE CARACTERIZADA. A
AUTORIDADE DO JUIZ EST DIRETAMENTE LIGADA SUA INDEPENDNCIA AO JULGAR E IMPARCIALIDADE.
UMA DECISO JUDICIAL NO PODE SER DITADA POR CRITRIOS SUBJETIVOS, NORTEADA PELO ABUSO DE PODER
OU DISTANCIADA DOS PARMETROS LEGAIS. ESSAS EXIGNCIAS DECORREM DOS PRINCPIOS DEMOCRTICOS E
DOS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS INSCRITOS NA CONSTITUIO. NULIDADE DOS PROCEDIMENTOS QUE
SE IMPE, ANULANDO-SE, DESDE O INCIO, A AO PENAL.

1.Uma anlise detida dos 11 (onze) volumes que compem o HC demonstra que existe uma grande quantidade de provas aptas a
confirmar, cabalmente, a participao indevida, flagrantemente ilegal e abusiva, da ABIN e do investigador particular contratado
pelo Delegado responsvel pela chefia da Operao Satiagraha.

2. No h se falar em compartilhamento de dados entre a ABIN e a Polcia Federal, haja vista que a hiptese dos autos no se
enquadra nas excees previstas na Lei n 9.88399.

3. Vivemos em um Estado Democrtico de Direito, no qual, como nos ensina a Prof. Ada Pellegrini Grinover, in Nulidades no
Processo Penal, "o direito prova est limitado, na medida em que constitui as garantias do contraditrio e da ampla defesa,
de sorte que o seu exerccio no pode ultrapassar os limites da lei e, sobretudo, da Constituio."

4. No caso em exame, inquestionvel o prejuzo acarretado pelas investigaes realizadas em desconformidade com as normas
legais, e no convalescem, sob qualquer ngulo que seja analisada a questo, porquanto manifesta a nulidade das diligncias
perpetradas pelos agentes da ABIN e um ex-agente do SNI, ao arrepio da lei.

5. Insta assinalar, por oportuno, que o juiz deve estrita fidelidade lei penal, dela no podendo se afastar a no ser que
na odiosa perda da imparcialidade. Ele no deve, jamais, perder de vista a importncia da democracia e do Estado Democrtico de
Direito.

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6. Portanto, inexistem dvidas de que tais provas esto irremediavelmente maculadas, devendo ser consideradas ilcitas e
inadmissveis, circunstncias que as tornam destitudas de qualquer eficcia jurdica, consoante entendimento j cristalizado pela
doutrina pacfica e lastreado na torrencial jurisprudncia dos nossos tribunais.
7. Pelo exposto, concedo a ordem para anular, todas as provas produzidas, em especial a dos procedimentos n
VOTO

O EXMO. SR. MINISTRO ADILSON VIEIRA MACABU (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJRJ) (Relator):

Cuidam os autos de procedimentos adotados pela Polcia Federal durante a colheita de provas da conhecida Operao Satiagraha.
fato pblico e notrio que se trata de uma operao que investigou possveis crimes de desvio de verbas pblicas, corrupo e
lavagem de dinheiro, desencadeada em princpios de 2004 e que resultou na priso - posteriormente revogada, determinada pela 6
Vara da Justia Federal em So Paulo, de vrios banqueiros, diretores de banco e investidores, em 8 de julho de 2008, dentre eles
DANIEL VALENTE DANTAS, o ora paciente.
Os impetrantes visam, basicamente, com este habeas corpus, a nulidade dos procedimentos de monitoramento telefnico, telemtico
e ao controlada que resultaram em ao penal instaurada contra o paciente, ao argumento que eles decorreriam de provas ilcitas.
Como dito alhures, sustentam, em apertada sntese, que, no caso concreto, resta cabalmente demonstrada a atuao clandestina e
ilegal da ABIN - AGNCIA BRASILEIRA DE INTELIGNCIA e de um investigador particular - que teria sido contratado pelo
ento Delegado responsvel pelas investigaes da Operao Satiagraha, realizando vrios atos tpicos de Polcia Judiciria, que
resultaram num conjunto de provas ilcitas, em flagrante violao a diversos dispositivos legais.
Asseveram que "a atuao da ABIN est a servio exclusivo dos interesses da Presidncia da Repblica - e no de outro Poder,
rgo ou funcionrio da administrao pblica. De modo algum, portanto, pode-se compreender que suas atribuies englobem a
prtica de atos tpicos de Polcia Judiciria, seja porque (a) ausente previso legal nesse sentido, seja porque (b) o destinatrio
de suas atividades (o Presidente da Repblica) absolutamente diverso do destinatrio de qualquer investigao criminal
(Ministrio Pblico)" (STJ fls. 19 - vol. 01) (grifos no original)
Aduzem, ainda, que as consequncias processuais dessa alegada atuao clandestina e ilegal da ABIN e do investigador particular
redundam na nulidade da investigao criminal que resultou em ao penal e inqurito policial, em trmite perante a 6 Vara Federal
Criminal de So Paulo, vez que as provas carreadas aos j mencionados processos estariam contaminadas pela ilicitude, quando de
sua colheita.
Concluem que a eg. 5 Turma do Tribunal Federal Regional da 3 Regio, ao deixar de reconhecer a atuao da ABIN e de
investigador particular na investigao criminal, contrariou os arts. 1, III, 5, X, XII, LVI, 144, 1, IV, todos da Constituio
Federal, bem como os arts. 4 e 157, ambos do Cdigo de Processo Penal.
Com razo os impetrantes.
No caso concreto, o Tribunal a quo denegou a ordem pretendida, afirmando, em brevssima sntese, que: (i) os impetrantes no
comprovaram a participao da ABIN nas investigaes, (ii) que perfeitamente aceitvel o compartilhamento de dados entre
rgos do Sistema Brasileiro de Inteligncia e (iii) que as nulidades porventura declaradas na fase pr-processual no tm o condo
de contaminar a futura ao. Assim est ementada a deciso:

HABEAS CORPUS PENAL E PROCESSO PENAL PARTICIPAO DE SERVIDORES DA AGNCIA BRASILEIRA DE
1. Os impetrantes no instruram o writ" com elementos de prova suficientes para que esta Corte, neste passo, emita juzo de
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artigo 563 do Cdigo de Processo
Penal firme nesse sentido.
Federal como a ABIN, integram o Sistema Brasileiro de
Inteligncia, como se infere dos incisos III e IV do artigo 4 do
Decreto n 4.37602, que regulamenta a Lei 9.88399.
surpresa.
consagra a dispensabilidade do Inqurito Policial (artigo 39, 5), o que, tambm, robora o raciocnio de que eventuais
8.Ordem denegada." (fls. 2.7032.705 - vol. 11) (publicada em 28052009)

Contra essa deciso foram opostos embargos de declarao, que restaram rejeitados, ante os termos do acrdo acostado s fls.
2.7122.715 - vol. 11.
Peo vnia para transcrever trecho do acrdo dos declaratrios, que julgo de extrema importncia para o deslinde da controvrsia,
verbis:
"...omissis...
Irretocveis as razes expostas por Sua Excelncia.
Cumpre ainda ressaltar o entendimento pacfico desta Egrgia Turma no sentido de que cabe aos impetrantes promover a correta
e suficiente instruo do pedido de habeas corpus, o qual, em virtude do seu rito especialssimo e clere, no comporta
dilao probatria.
Em outras palavras, o pedido de writ" deve vir acompanhado de prova pr-constituda suficiente para o seu julgamento. No se
justifica o adiamento do exame de um pedido de habeas corpus, - a prestao da tutela jurisdicional relativa a bem jurdico
to precioso - em virtude de documentos apresentados na ltima hora, especialmente quando no h prova capaz de comprovar
que os interessados somente os obtiveram naquela data.
Alis, deve ficar registrado que o zeloso Juiz Federal Convocado, Dr. Hlio Egydio de Matos Nogueira, diligenciou no sentido de
examinar o teor das informaes contidas na mdia (DVD) juntada aos autos.
Mesmo aps tentativas frustradas de acesso ao contedo da mdia em questo, no seu prprio gabinete de trabalho, o Juiz
Federal Convocado encaminhou o documento aos cuidados do Departamento de Informtica desta Corte, que, aps novas
tentativas infrutferas, certificou a existncia de um defeito no disco juntado aos autos, o que impedia o conhecimento do seu
contedo.
Diante de um quadro como o acima desenhado, outra soluo no se apresentava, seno o indeferimento do pedido de adiamento
do julgamento do writ.
Ademais, nada impede que os impetrantes ajuzem um novo pedido de habeas corpus junto a esta Corte, cuidando agora de
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promover a correta instruo do writ", nus que indiscutivelmente lhes cabe.
O que no se pode admitir que a prestao da tutela jurisdicional reste obstada por fora de documentos trazidos aos autos na
ltima hora, especialmente nas circunstncias acima apontadas, em que a mdia apresentada pela defesa possua um defeito
impeditivo do seu acesso.
Plena de acerto a postura adotada pelo Ilustre Juiz Federal Convocado, Hlio Egydio de Matos Nogueira, que, no voto que
serviu de paradigma para o acrdo lavrado na ocasio, deixou expresso o quanto segue: (...) No que diz respeito volumosa
documentao apresentada pelos impetrantes a este Relator na manh do dia de hoje disco de mdia com imagens dos autos do
inqurito policial em curso na 7 Vara Federal Criminal de So Paulo - observo no ser possvel que a prestao da tutela
jurisdicional, que deve ser especialmente clere no caso do Habeas Corpus, seja protelada pela juntada de novos documentos,
cabendo salientar que o suposto constrangimento ilegal que estaria sofrendo o paciente deveria ser demonstrado por prova
pr-constituda no momento da impetrao. Nesta senda, confira-se o seguinte precedente do Superior Tribunal de Justia: O
habeas corpus, como writ constitucional que , no rende ensejo dilao probatria, razo pela qual exige, para seu
conhecimento, prova pr-constituda do fundamento da impetrao (STJ 6T HC 7.277 Rel. Fernando Gonalves j.
21.05.1998 DJU de 08.06.1998, p. 180).
No mesmo sentido: STJ 5T HC 25.700 Rel. Jos Arnaldo da Fonseca j. 17.06.2003 DJU de 25.08.2003, p. 336. Alis,
ressalto que o disco de mdia apresentado pelos impetrantes sequer pde ser aberto para que este Relator pudesse examinar o
seu contedo. Tanto os computadores do gabinete, quanto aqueles do departamento de informtica desta Corte, no conseguiram
acessar as imagens ali contidas. Pois bem. Os impetrantes deveriam ter trazido a esta Corte, em tempo hbil, a documentao em
apreo, de modo a permitir, inclusive, a manifestao da Procuradoria Regional da Repblica.
E no h elemento de convico apto a indicar que essa prova foi obtida pelos impetrantes somente agora, de modo a justificar a
apresentao de ltima hora. Contudo, nada impede que os impetrantes aparelhem nova impetrao com os documentos acima
mencionados, ocasio na qual esta Egrgia Turma examinar de forma adequada e detida a pretenso porventura
manifestada. A par disso, na augusta via do writ" no seria possvel o exame vertical da prova produzida em inqurito policial
que apura supostos delitos perpetrados pela autoridade policial na conduo dos procedimentos criminais atinentes
denominada Operao Satiagraha", at porque o referido inqurito sequer foi concludo. Neste sentido, incabvel, nesta sede, a
anlise aprofundada da documentao nova colacionada pelos impetrantes, que demandaria pesquisa probatria ampla e
cotejamento de elementos de convico para que comprovasse a existncia de manifesta nulidade do processo, tal como exigido
pelo artigo 648, VI, CPP (...)" (fl. 623 v). (publicado em 26032009)
Rejeito, portanto, a linha de argumentao apresentada pelo embargante a esse respeito. No procede a alegao de nulidade do
acrdo por fora do no adiamento do julgamento do writ" .
Data maxima venia, feita uma anlise acurada dos autos, diga-se de passagem, dos 11 volumes que compem o caso, possvel
verificar que existe uma grande quantidade de provas aptas a confirmar, cabalmente - a meu ver, a participao indevida e
flagrantemente ilegal da ABIN e do investigador particular contratado pelo Delegado Protgenes Queiroz.
Dentre o farto material acostado aos autos, podemos destacar alguns documentos:
- cpia do Ofcio enviado pelo Dr. Daniel Lorenz de Azevedo (ento Diretor de Inteligncia Policial da Polcia Federal)
encaminhando ao Dr. Amaro Vieira Ferreira (tambm delegado da Polcia Federal e responsvel pelo Inqurito Policial n
2-44472008, que apurava possvel violao de sigilo profissional no decorrer da Operao Satiagraha) cpias de 3 (trs) recibos
em nome de Francisco Ambrsio do Nascimento, localizados no bojo da prestao de contas do processo n 08200.0013322008-22,
o qual tem como suprido o DPF Protgenes Pinheiro de Queiroz, ex- coordenador da Operao Satiagraha - fls. 1.460 v1.462, vol. 6
dos autos.
- ofcio enviado pelo delegado Dr. Glorivan Bernardes de Oliveira ao Dr. Amaro Vieira Ferreira , confirmando que o Sr. Mrcio
Seltz - servidor da ABIN, esteve no Complexo Administrativo Sudoeste, local para onde foi transferido o efetivo da Operao
Satiagraha - fls. 1.408-v1.409, vol. 6 dos autos.
- carta enviada pelo Dr. Paulo Fernando da Costa Lacerda ao Dep. Nelson Pellegrino - Relator da CPI das Escutas Telefnicas
Clandestinas, comprovando a participao de agentes da ABIN na Operao Satiagraha - fls. 2.2102.224 - vol. 9.
- ofcio prestando informaes, enviado pelo Dr. Amaro Vieira Ferreira ao Procurador da Repblica Dr. Roberto Antnio Dassi
Diana, em 120309, no qual se l: "nessa linha investigativa verificou-se que servidores da Agncia Brasileira de Inteligncia -
ABIN e um ex-servidor, por iniciativa do Delegado Protgenes Queiroz, sem autorizao judicial e sem qualquer formalizao,
foram introduzidos ocultamente nos trabalhos da operao Satiagraha, tomaram conhecimento de dados que estavam sob sigilo,
e, seguindo comando daquela autoridade e de outros servidores a ela subordinados, realizaram trabalhos de vigilncia,
acompanhamento de alvos, registros fotogrficos, filmagens, gravaes ambientais, anlise de documentos igualmente sigilosos,
geraram relatrios e produziram transcries a partir da audio de gravaes de conversaes telefnicas interceptadas pelo
sistema guardio, em situao que ultrapassa qualquer limite de entendimento de que fosse simples atuao pontual com troca de
dados de inteligncia entre rgos integrantes do Sistema Brasileiro de Inteligncia - SISBIN, cuja razo de existir e finalidade
de atuao, diferem diametralmente daquelas correspondentes Polcia Judiria da Unio." (fls. 2.274 - vol. 09)
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- s fls. 2.3422.385-v, vol.10 dos autos, encontra-se o relatrio oriundo do inqurito policial, instaurado em 240708 e relatado
em 070409, no qual o Delegado Amaro Vieira Ferreira apresenta, detalhadamente, ao Ministrio Pblico Federal o resultado
das investigaes que confirmam a participao indevida da ABIN e de investigador particular na Operao Satiagraha.
Trata-se de um longo relatrio, mas peo vnia para transcrever 2 trechos que me parecem relevantissmos para o desfecho
dessa deciso.
No que tange participao de investigador particular, contratado pelo Dr. Protgenes Queiroz, o relatrio consigna, expressamente,
que:
"...omissis...
A participao de terceiro confirmada pelo depoimento de FRANCISCO AMBRSIO DO NASCIMENTO (fls. 795808),
aposentado, ex-servidor da ABIN, que relata as circunstncias de seu chamamento para execuo de trabalhos de interesse da
operao, confirmando que tivera acesso a informaes sigilosas do bojo da operao." (fls. 2.365 - vol 10)

Por sua vez, no verso da fl. 2.383, destaca-se, verbis:
"...omissis...
Desse modo, conclui-se que, restou evidenciado desrespeito ao disposto no artigo 8 e conseqente infrao ao disposto na
segunda parte, do artigo 10, da Lei n9.296, de 24 de julho de 1996, uma vez que em relao a atuao dos servidores da ABIN,
constatou-se completo desvio de finalidade, tendo ocorrido para aqueles servidores, que assim atuaram, repasse de dados que
estavam sob segredo de justia em procedimento judicial de interceptao de comunicaes telefnicas, autorizada
especificamente para fazer prova em investigao criminal e em instruo processual penal, conforme dispe o artigo 1 da Lei
9.29696, que regulamentou o inciso XII, parte final, do artigo 5, da Constituio Federal, situao que determinou o
indiciamento dos policiais WALTER GUERRA SILVA (fls. 212421270, ROBERTO CARLOS DA ROCHA (fls. 22152218) e
EDUARDO GARCIA (fls. 26302634), alm do delegado PROTGENES QUEIROZ (fls. 26302634), por infrao ao disposto na
segunda parte, do artigo 10, da Lei 9.296, de 24 de julho de 1996, sendo eles individualmente qualificados e interrogados, de
modo geral se recusaram a responder aos questionamentos, optando pelo direito de faz-lo somente na justia" (grifos no
original)

A meu sentir, bastante razovel que a defesa do paciente tenha apresentado documentos novos - praticamente na data do julgamento
dos declaratrios, os quais no me parece ter sido possvel obter antes, haja vista que se encontrava em curso a investigao que
culminou com o indiciamento do Delegado Protgenes Queiroz, como se depreende, por exemplo, da verificao da data em que foi
relatado o resultado da investigao, qual seja, 070409, poucos dias aps o julgamento dos Eds.
Ademais, como muito bem colocado pelo Parquet, em seu parecer fl. 273 dos autos, no se pode considerar protelatrio o
requerimento do maior interessado no julgamento do writ, qual seja, o paciente:
"...omissis...
9. Pois bem: se o habeas corpus busca uma ordem proveitosa a um indiciado ou a um sujeito processual, que ao ver do
impetrante sofre ou acha-se na iminncia de suportar os efeitos de um constrangimento ilegal , parece-me extreme de dvida que
a presteza do julgamento respeita, primordialmente, a ele e ao paciente, aos quais, por isso, assiste o direito de buscar seu
adiamento, para que o julgador ou os julgadores considerem documentos que se afiguram relevantes para a motivao da
deciso, ainda que possam, no sopesamento das provas, proclamar a sua desvalia.
10. Logo, tenho que, se corretamente compreendida, a regra invocada pelo eminente relator, para denegar o pretendido
adiamento, s autorizaria a concluso a que chegou o v. acrdo vergastado, se o alongamento do prazo (i) fosse prejudicial ao
acusado, ou (ii) pudesse comprometer o exerccio da pretenso punitiva, pelo possvel pronunciamento, em detrimento do
Ministrio Pblico,de prescrio prestes a consumar-se.
11. A ilegalidade, aqui identificada, agrava-se pela circunstncia de terem os impretantes esclarecido, origem, que pretendiam,
com a documentao apresentada na data do julgamento, evidenciar a ativa participao da Agncia Brasileira de Inteligncia -
ABIN - , nas investigaes que se projetaram sobre o paciente, como, alis, testifica o v. acrdo que rejeitou os embargos de
declarao, manejados logo aps a denegao do habeas corpus originrio."

Feitas essas consideraes, passo anlise do mrito do presente writ.
O art. 144 da Constituio Federal enumera e fixa a atribuio dos rgos responsveis pelas atividades de segurana pblica:
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" 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem
pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos:
I - polcia federal;
II - polcia rodoviria federal;
III - polcia ferroviria federal;
IV - polcias civis;
V - polcias militares e corpos de bombeiros militares."

Em seu 1, inciso IV, o mesmo dispositivo legal consigna que as atribuies da Polcia Judiciria, no mbito da Unio, cabem
exclusivamente Polcia Federal e, na esfera dos Estados, devem ser exercidas pela Polcia Civil, ressalvada a competncia da
Polcia Militar ( 4), verbis:
" Art. 144 -
1 A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira,
destina-se a:
...omissis...
IV - exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio.
...omissis...
4 - s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes
de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares."

Dentro desse contexto, delimitado pela Constituio Federal, entendo que a atividade investigatria deve ater-se aos ditames fixados.
Apenas em casos excepcionalssimos e desde que preenchidos os requisitos legais do art. 4, pargrafo nico, do Cdigo de
Processo Penal, permitir-se- que essa atividade seja exercida por rgo diverso da Polcia Judiciria.
Por outro lado, a Lei n 9.88399 instituiu o Sistema Brasileiro de Inteligncia "que integra as aes de planejamento e execuo
das atividades de inteligncia do Pas, com a finalidade de fornecer subsdios ao Presidente da Repblica nos assuntos de
interesse nacional" (art. 1) e criou a Agncia Brasileira de Inteligncia - ABIN, como rgo central de tal sistema, fixando suas
atribuies, claramente descritas em seu art. 4, a saber:

Art. 4
o
ABIN, alm do que lhe prescreve o artigo anterior, compete:
I - planejar e executar aes, inclusive sigilosas, relativas obteno e anlise de dados para a produo de conhecimentos
destinados a assessorar o Presidente da Repblica;
II - planejar e executar a proteo de conhecimentos sensveis, relativos aos interesses e segurana do Estado e da sociedade;
III - avaliar as ameaas, internas e externas, ordem constitucional;
IV - promover o desenvolvimento de recursos humanos e da doutrina de inteligncia, e realizar estudos e pesquisas para o
exerccio e aprimoramento da atividade de inteligncia." (grifei)

Da simples leitura dos acima mencionados dispositivos legais, pode-se concluir que a atuao da ABIN se limita s atividades de
inteligncia que tenham como finalidade precpua e nica fornecer subsdios ao Presidente da Repblica nos assuntos de
interesse nacional.
E mais. No h qualquer possibilidade de se caracterizar a participao da ABIN e de ex-servidor do SNI com o intuito de "mero
compartilhamento de informaes", como consignado no acrdo vergastado, especialmente, porque o prprio acrdo categrico
ao afirmar que esse compartilhamento de informaes de dados admitido em casos excepcionais "a situaes nas quais haja
interesse do estado brasileiro.", conforme simples leitura da ementa no item n 5.
Sendo pblico e notrio que o presente writ teve origem em processos investigatrios de possveis delitos de desvio de verbas
pblicas, corrupo e branqueamento de capitais, como dizem os portugueses, indaga-se: onde reside o interesse nacional na
apurao de tais crimes?
Vivemos em um Estado Democrtico de Direito regido por um conjunto de leis que disciplinam e estabelecem os comportamentos
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permitidos ou proibidos, visando como finalidade principal a tranquilidade pblica e garantindo a convivncia harmnica dos mais
variados grupos sociais. Dentro desse conjunto de normas, destaca-se o Princpio da Legalidade, consagrado em nossa Constituio
no art. 5, inciso II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
Alexandre Rezende da Silva, em artigo intitulado " Princpio da Legalidade", publicado em agosto de 2002, no stio eletrnico Jus
Navigandi, nos ensina que: " o Princpio da Legalidade a expresso maior do Estado Democrtico de Direito, a garantia vital
de que a sociedade no est presa s vontades particulares, pessoais, daquele que governa. Seus efeitos e importncia so
bastante visveis no ordenamento jurdico, bem como na vida social. O Devido Processo Legal e a Reserva Legal so os seus mais
importantes desdobramentos. na Administrao Pblica que se percebe o quanto importante este princpio, posto que a
que o Estado se faz sentir mais diretamente junto aos cidados. Trata-se do princpio maior do nosso sistema legal, que, como o
sistema que , tem vrios princpios norteadores, os quais atingem tanto a aplicao do Direito como a sua elaborao."
Segundo o renomado jurista Luis Roberto Barroso, in Princpio da Legalidade, Delegaes Legislativas, Poder Regulamentar,
Repartio Constitucional das Competncias Legislativas, artigo extrado do site Infojus, - www.infojus.com.br: "O Estado de
Direito, desde suas origens histricas, envolve associado ao princpio da legalidade, ao primado da lei, idealmente concebida
como expresso da vontade geral institucionalizada".
"Neste sentido, na busca de uma efetiva vida em sociedade preciso que cada funo do Poder respeite o limite das outras
funes, sob pena de uma quebra do equilbrio das funes pblicas que essencial para a existncia do denominado Estado
Democrtico de Direito.
Por fora destas premissas, que no decorrer dos anos tm se mostrado verdadeiras, se uma pessoa comete um ilcito, civil, penal,
administrativo, tributrio, ou qualquer outro, somente poder ser processada e julgada pelo Poder Judicirio, onde devero ser
assegurados a ampla defesa e o contraditrio com todos os recursos a eles inerentes.
A observncia dos princpios processuais no significa a busca da impunidade e nem mesmo um incentivo criminalidade. Se o
Estado estiver devidamente aparelhado este conseguir por meio de procedimentos lcitos produzir as provas necessrias que
possam demonstrar a culpabilidade de um acusado, ainda que o crime praticado pelo infrator possa causar repulsa aos seus
semelhantes em razo de preceitos ticos ou morais.
A partir do momento em que existe a quebra de todos as garantias estabelecidas na Constituio Federal pode-se afirmar que o
Estado de Direito tambm est sendo fragilizado, uma vez que as Instituies perdem o seu sentido e a promoo da Justia
transferida para terceiras pessoas, o que fere o princpio da imparcialidade e do devido processo legal.
A liberdade de informao um direito do cidado, mas esta liberdade no pode e no deve ultrapassar os limites que tambm
foram estabelecidos no texto constitucional, como o respeito a dignidade da pessoa humana, a integridade fsica, a preservao
da vida, a preservao da imagem, entre outros direitos fundamentais que se encontram enumerados no artigo 5, da Constituio
Federal, e tambm nos instrumentos internacionais que foram subscritos pelo Brasil, como a Conveno Americana de Direitos
Humanos, Pacto de So Jos da Costa Rica.
A busca ou mesmo a transmisso de uma informao no pode e no deve ser confundida com uma execrao pblica, ou mesmo
como a realizao de julgamentos antecipados, com a imposio de penas que no so provenientes do Poder Judicirio, rgo
competente para processar e julgar uma pessoa na Repblica Federativa do Brasil.
...omissis...
Todos crimes devem ser reprimidos pelo Estado na busca da manuteno e preservao da ordem pblica e da paz social, mais
isto no significa que o Estado possa fazer justia com as prprias mos. Os acusados ainda que tenham praticado crimes
considerados hediondos devem ser processados e julgados em conformidade com a Lei, que o instrumento escolhido pela
sociedade para a resoluo dos conflitos sociais.
...omissis...
Os postulados ora apresentados fazem parte daquilo que as pessoas muitas vezes at mesmo sem ter o pleno conhecimento ou o
alcance do significado costumam chamar de Estado Democrtico de Direito. Nesta espcie de Estado, o principal mandamento
a Lei, a qual deve ser cumprida e respeitada.
O devido processo legal no se confunde com a impunidade, e todos os infratores devem ser condenados, mas as pessoas
independentemente do crime praticado possuem o direito lquido e certo de se defenderem, o que no significa que ao final de
um processo se provado a autoria e materialidade do ilcito, as pessoas ficaro livres do cumprimento de uma pena.
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Apesar de todas essas consideraes, se a sociedade chegar a concluso que os princpios estabelecidos na Constituio Federal
no possuem eficcia, e que estes princpios no devem mais ser observados e respeitados preciso ento que a Justia, a
Liberdade, a Democracia, sejam abandonadas e que se proceda a um retrocesso no tempo e no espao e se volte a promover a
Justia na sociedade com o emprego das prprias mos, tendo como base o princpio do olho por olho, dente por dente.
Uma anlise imparcial dos fatos leva concluso que na realidade o que precisa ser feito um aprimoramento do sistema, seja
na funo executiva, legislativa, ou judiciria, uma vez que a sociedade somente pode conviver em paz e em harmonia, buscando
a realizao dos objetivos coletivos e individuais, e at mesmo nacionais, quando tem como base a Lei e tambm um sistema
jurdico.
...omissis...
Assim funciona o Estado Democrtico de Direito que foi o sistema escolhido pelo legislador constituinte originrio quando da
promulgao da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, no dia 5 de outubro de 1988. Somente no Estado de Direito
que permite esse tipo de discusso, pois fora do imprio da lei no existe democracia, e tambm no existe liberdade, e ainda no
existe devido processo legal. Pode-se afirmar que a Justia pelas prprias mos causa muito mais mal e muito mais sofrimentos
do que a observncia dos preceitos processuais que foram estabelecidos quando da promulgao da vigente Constituio
Federal. (ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, disponvel na internet www.ibccrim.org.br, 14.08.2006.)."
Ora, se uma lei determina, expressamente, frise-se bem, as funes e o modus operandi da ABIN, no aceitvel que tais limitaes
sejam extrapoladas, ainda mais, porque o rol de funes disposto na Lei no permite uma interpretao elstica e em
desconformidade com o esprito do legislador.
No se pode admitir que em um Estado Democrtico de Direito, margem da lei e de vrios Princpios consagrados, como o da
legalidade, do devido processo legal e da impessoalidade, se corrobore com o direcionamento e, por que no dizer, com o compl,
de uma investigao criminal que ultrapassou todos os limites legais, tornando-se, ouso dizer, uma querela pessoal para incriminar
determinada pessoa, valendo-se, para tanto, do uso efetivo de agentes da ABIN e at de um ex-servidor do finado SNI, por parte da
autoridade administrativa, em induvidoso e inaceitvel desvio de poder, maculando todo e qualquer ato administrativo ou
investigativo praticado.
E mais. O Delegado Protgenes Queiroz, encarregado de chefiar as investigaes da Operao Satiagraha, at por dever de ofcio,
deveria atuar nos estritos limites da legislao vigente e dentro dos Princpios j mencionados, especialmente, o da Impessoalidade.
Alis e a propsito, valiosa a lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, in Processo Administrativo Federal, 3 Edio, Ed. Lumen
Juris:
" ... omissis...
Em relao ao processo administrativo, certo que, embora nem sempre haja litgio a ser solvido, h interesses e direitos dos
administrados a serem resguardados, de modo que no e de menor relevncia a situao de equidistncia exigida do
administrador em relao aos interessados. Em outras palavras, o administrador deve situar-se em condio jurdica de nvel
tal que possa transmitir confiana aos administrados para enfrentar as questes e os pedidos a seu cargo, sem que sua
atuao desperte suspeitas e desconfianas por parte daqueles que precisam socorrer-se do processo administrativo.
Se o administrador no tem imparcialidade para conduzir e decidir processos administrativos porque favorece ou prejudica o
interessado, conduta totalmente antagnica ao objetivo que lhe deve nortear a atividade , ou seja, o interesse pblico.
Vcio dessa ordem revela claro desvio de poder, conduta ilegal que deve ser corrigida na via administrativa ou judicial."
(grifei)

Sobre o mesmo tema trago, ainda, transcrio da obra "O controle dos Atos Administrativos", de Juarez Freitas, 4 Edio, 2009,
Editora Malheiros, p. 82, perfeitamente adequada situao em anlise:
"...omissis...
Segundo o princpio em tela, a Administrao Pblica precisa dispensar tratamento isonmico a todos, sem privilgios
esprios, tampouco manobras persecutrias, sequer as movidas por supostas boas intenes. Intenta-se a instaurao,a cima
de sinuosos personalismos, do governo dos princpios e dos objetivos fundamentais, em lugar do idiossincrtico imprio
'emotivista' dos projetos de cunho faccioso, antagnicos, por definio, filosofia da boa administrao."

No foi por motivo diverso que o douto Procurador da Repblica, que opinou nos autos, asseverou de forma categrica:
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" ... omissis...
13. Sim, porque como rgo central do Sistema Brasileiro de Inteligncia (Lei n 9883, de 1999, atr. 3, caput), a Agncia
Brasileira de Inteligncia - ABIN - no deve, sob nenhum pretexto, atuar alm de sua competncia institucional, que se encerra:
(i) no conhecimento e na execuo de aes, sigilosas ou no, destinadas colheita e anlise de informes, que vierem a ser
considerados necessrios ou teis ao assessoramento da Presidncia da Repblica; (ii) no planejamento, na execuo e na
proteo de conhecimentos sensveis, relativos segurana do Estado e da sociedade; (iii) na avaliao de ameaas, internas e
externas, ordem constitucional; e (iv) na formao e desenvolvimento de recursos humanos, na elaborao de uma doutrina de
inteligncia e na realizao de estudos em ordem a aprimor-la ( Lei n 9883, de 1999), art. 4, caput, I a IV)
14. natureza exauriente desse elenco de atribuies, cabe agregar o bice ao compartilhamento dos dados, coligidos em
razo do seu exerccio, que s pode ser removido pelo Chefe do Gabinete Institucional da Presidncia da Repblica, em
benefcio das autoridades dotadas de poderes para solicit-los, que, mesmo assim, comprometem-se com a guarda do sigilo
legalmente imposto, pena da trplice responsabilidade administrativa, civil e criminal ( Lei n 9893, de 1999, art. 9, caput, e
1 e 2).
...omissis...
16. Remarque-se: uma coisa a Agncia Brasileira de Inteligncia - ABIN - representar ao Departamento de Polcia Federal,
sugerindo que as autoridades, nele lotadas, cuidem de desvendar um fato de que os seus agentes vieram a tomar conhecimento;
outra, bem diferente, ocultar pessoas a seu servio em investigaes em curso, com o fito de propiciar a prtica, por elas, de
atos reservados a agentes policiais, a exemplo da manipulao e da anlise de dilogos captados por eficincia de
interceptaes telefnicas, como ocorreu no caso vertente" (fls. 2.7312.733 - vol. 11) (grifos nos original)

Por todas essas consideraes, parece-me que est claramente demonstrado que: (i) no funo da ABIN investigar possveis
crimes que no tenham qualquer conexo com assuntos de interesse nacional, como no caso concreto e (ii) inadmissvel a
participao de um investigador particular contratado diretamente pelo Delegado encarregado de chefiar a operao e pago com
dinheiro pblico, o que nos leva a uma nica e possvel concluso: a ABIN extrapolou suas funes ao participar das investigaes
da Operao Satiagraha.
Apenas a ttulo informativo, a investigao instaurada para averiguar os excessos cometidos pelo Delegado responsvel pela
operao, resultou, pelo Juzo da eg. 7 Vara Criminal de So Paulo, nos autos n 0011893-69.2008.4.03.61681, na sua condenao
pela prtica dos crimes de violao de sigilo funcional e fraude processual, arts. 325, 2, e 347, cc arts. 69 e 71, todos do Cdigo
Penal, pena privativa de liberdade de 3 (trs) anos e 11 (onze) meses, sendo 2 (dois) anos de deteno, a ser cumprida em regime
prisional aberto, ficando substituda pelas restritivas de direitos de prestao de servios comunidade e proibio de exerccio de
mandato eletivo, cargo, funo ou atividade pblica, conforme assinalado acima, e pena pecuniria de 52 (cinquenta e dois)
dias-multa, no valor unitrio de um salrio mnimo, corrigida monetariamente a partir do trnsito em julgado da sentena. Alm do j
exposto, a perda do cargo pblico ocupado pelo acusado no Departamento de Polcia Federal, nos termos do art. 92, I, do Cdigo
Penal, bem como o pagamento de R$ 100.000,00 (cem mil reais) a ttulo de reparao dos danos morais causados coletividade.
Ressalto que o processo acima se encontra em grau de recurso no e. STF, tendo sido distribudo em. Ministra Ellen Gracie, em
fevereiro do corrente ano.
Por estas razes, tenho que todas as provas colhidas por agentes da ABIN e pelo investigador particular contratado indevidamente,
no curso da operao, so ilcitas.
Podemos definir prova ilcita como sendo aquela obtida com violao de regra ou princpio constitucional.
Em relao s provas ilcitas, nosso ordenamento jurdico adotou o sistema da inadmissibilidade das obtidas por meios ilcitos, ou
seja, toda e qualquer prova nessa situao no poderia, em tese, sequer, ingressar nos autos, conforme o disposto nos arts. 5, LVI,
da Constituio Federal e 157, do Cdigo de Processo Penal. E, na hiptese de vir a acontecer, ela deve ser excluda (exclusionary
rules).
Consoante LUIZ FRANCISCO TORQUATO AVOLIO, a prova ilcita, em sentido estrito, pode ser definida como a prova colhida
infringindo-se normas ou princpios colocados pela CF e pelas leis, freqentemente para a proteo das liberdades pblicas e
dos direitos da personalidade e daquela sua manifestao que o direito intimidade. (AVOLIO, Luiz Francisco Torquato.
Provas ilcitas - interceptaes telefnicas e gravaes clandestinas. 2. ed. So Paulo: RT, 1999, p. 43.)
Uma vez reconhecida a ilicitude das provas colhidas, necessrio verificar os desdobramentos da advindos.
A Teoria dos Frutos da rvore Envenenada ( The fruit of the poisonus tree) teve origem na Suprema Corte Americana, que adotou o
entendimento de que os vcios da "rvore so transmitidos aos seus frutos", ou seja, havendo uma origem ilcita, como in casu, uma
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investigao eivada de inconstitucionalidade, toda a prova dela decorrente, mesmo que no ilcita em si, no poder ser admitida,
pois j estaria contaminada.
Alis, o 1, do art. 157, do Cdigo de Processo Penal, com a redao dada pela Lei n 11.69008, admite a adoo da Teoria dos
Frutos da rvore Envenenada, ressalvando a hiptese de no se comprovar o nexo de causalidade entre as provas derivadas e as
ilcitas ou caso as derivadas possam ser obtidas por intermdio de uma fonte diversa das ilcitas.
Discute-se muito acerca da aplicabilidade da teoria ao Direito Ptrio. No entanto, o excelso Supremo Tribunal Federal j se
manifestou sobre o tema, em brilhante voto da lavra do em. Ministro Seplveda Pertence, cuja ementa transcrevo a seguir:

"PROVA ILCITA: ESCUTA TELEFNICA MEDIANTE AUTORIZAO JUDICIAL: AFIRMAO PELA MAIORIA DA
EXIGNCIA DE LEI, AT AGORA NO EDITADA, PARA QUE, "NAS HIPTESES E NA FORMA" POR ELA ESTABELECIDAS,
POSSA O JUIZ, NOS TERMOS DO ART. 5., XII, DA CONSTITUIO, AUTORIZAR A INTERCEPTAO DE COMUNICAO
TELEFNICA PARA FINS DE INVESTIGAO CRIMINAL; NO OBSTANTE, INDEFERIMENTO INICIAL DO HABEAS CORPUS
PELA SOMA DOS VOTOS, NO TOTAL DE SEIS, QUE, OU RECUSARAM A TESE DA CONTAMINAO DAS PROVAS
DECORRENTES DA ESCUTA TELEFNICA, INDEVIDAMENTE AUTORIZADA, OU ENTENDERAM SER IMPOSSVEL, NA VIA
PROCESSUAL DO HABEAS CORPUS, VERIFICAR A EXISTNCIA DE PROVAS LIVRES DA CONTAMINAO E SUFICIENTES
A SUSTENTAR A CONDENAO QUESTIONADA; NULIDADE DA PRIMEIRA DECISO, DADA A PARTICIPAO DECISIVA,
NO JULGAMENTO, DE MINISTRO IMPEDIDO (MS 21.750, 24.11.93, VELLOSO); CONSEQUENTE RENOVAO DO
JULGAMENTO, NO QUAL SE DEFERIU A ORDEM PELA PREVALNCIA DOS CINCO VOTOS VENCIDOS NO ANTERIOR, NO
SENTIDO DE QUE A ILICITUDE DA INTERCEPTAO TELEFNICA - A FALTA DE LEI QUE, NOS TERMOS
CONSTITUCIONAIS, VENHA A DISCIPLIN-LA E VIABILIZ-LA - CONTAMINOU, NO CASO, AS DEMAIS PROVAS, TODAS
ORIUNDAS, DIRETA OU INDIRETAMENTE, DAS INFORMAES OBTIDAS NA ESCUTA (FRUITS OF THE POISONOUS
TREE), NAS QUAIS SE FUNDOU A CONDENAO DO PACIENTE." (HC 69912 segundo RS, Relator Min. SEPLVEDA
PERTENCE, Julgamento: 16121993 rgo Julgador: Tribunal Pleno, Publicao DJ 25-03-1994 PP-06012, EMENT
VOL-01738-01 PP-00112 RTJ VOL-00155-02 PP-00508)

Nesse mesmo sentido, cita-se brilhante precedente da lavra da i. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, verbis:
"PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. 1. AO PENAL INSTAURAO. BASE EM DOCUMENTAO
APREENDIDA EM DILIGNCIA CONSIDERADA ILEGAL PELO STF E STJ. AES PENAIS DISTINTAS. IRRELEVNCIA.
PRINCPIOS DA ISONOMIA E SEGURANA JURDICA. 2. ILICITUDE DA PROVA DERIVADA. TEORIA DA RVORE DOS
FRUTOS ENVENENADOS. DENNCIA OFERECIDA COM BASE EM PROVA DERIVADA DA PROVA ILCITA.
IMPOSSIBILIDADE. TRANCAMENTO. 3.ORDEM CONCEDIDA.
1.Tendo o STF declarado a ilicitude de diligncia de busca e apreenso que deu origem a diversas aes penais, impe-se a
extenso desta deciso a todas as aes dela derivadas, em atendimento aos princpios da isonomia e da segurana jurdica.
2. Se todas as provas que embasaram a denncia derivaram da documentao apreendida em diligncia considerada ilegal,
de se reconhecer a imprestabilidade tambm destas, de acordo com a teoria dos frutos da rvore envenenada, trancando-se a
ao penal assim instaurada.
3. Ordem concedida para trancar a ao penal em questo, estendendo, assim, os efeitos da presente ordem tambm ao co-ru na
mesma ao LUIZ FELIPE DA CONCEIO RODRIGUES." (HC 100.879RJ, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA,
SEXTA TURMA, julgado em 19082008, DJe 08092008) (grifei)

Na mesma linha de entendimento, merecem destaque, ainda, os seguintes precedentes desta Corte Superior:
"HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. DELITO DE FALSIDADE IDEOLGICA. PEDIDO DE TRANCAMENTO DA AO
PENAL. "PRIVILGIO CONSTITUCIONAL CONTRA A AUTO-INCRIMINAO: GARANTIA BSICA QUE ASSISTE
GENERALIDADE DAS PESSOAS. A PESSOA SOB INVESTIGAO (PARLAMENTAR, POLICIAL OU JUDICIAL) NO SE
DESPOJA DOS DIREITOS E GARANTIAS ASSEGURADOS" (STF, HC 94.082-MCRS, REL. MIN. CELSO DE MELLO, DJ DE
25032008). PRINCPIO NEMO TENETUR SE DETEGERE. POSITIVAO NO ROL PETRIFICADO DOS DIREITOS E
GARANTIAS INDIVIDUAIS (ART. 5., INCISO LXIII, DA CONSTITUIO DA REPBLICA): OPO DO CONSTITUINTE
ORIGINRIO BRASILEIRO DE CONSAGRAR, NA CARTA DA REPBLICA DE 1988, "DIRETRIZ FUNDAMENTAL
PROCLAMADA, DESDE 1791, PELA QUINTA EMENDA [ CONSTITUIO DOS ESTADOS UNIDOS DA AMRICA], QUE
COMPE O BILL OF RIGHTS" NORTE-AMERICANO (STF, HC 94.082-MCRS, REL. MIN. CELSO DE MELLO, DJ DE 2503
2008). PRECEDENTES CITADOS DA SUPREMA CORTE DOS ESTADOS UNIDOS: ESCOBEDO V. ILLINOIS (378 U.S. 478,
1964); MIRANDA V. ARIZONA (384 U.S. 436, 1966), DICKERSON V. UNITED STATES (530 U.S. 428, 2000). CASO MIRANDA V.
ARIZONA: FIXAO DAS DIRETRIZES CONHECIDAS POR "MIRANDA WARNINGS", "MIRANDA RULES" OU "MIRANDA
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RIGHTS". DIREITO DE QUALQUER INVESTIGADO OU ACUSADO A SER ADVERTIDO DE QUE NO OBRIGADO A
PRODUZIR QUAISQUER PROVAS CONTRA SI MESMO, E DE QUE PODE PERMANECER EM SILNCIO PERANTE A
AUTORIDADE ADMINISTRATIVA, POLICIAL OU JUDICIRIA. INVESTIGADA NO COMUNICADA, NA HIPTESE, DE TAIS
GARANTIAS FUNDAMENTAIS. FORNECIMENTO DE MATERIAL GRAFOTCNICO PELA PACIENTE, SEM O
CONHECIMENTO DE QUE TAL FATO PODERIA, EVENTUALMENTE, VIR A SER USADO PARA FUNDAMENTAR FUTURA
CONDENAO. LAUDO PERICIAL QUE EMBASOU A DENNCIA. PROVA ILCITA. TEORIA DOS FRUTOS DA RVORE
ENVENENADA (FRUITS OF THE POISONOUS TREE). ORDEM CONCEDIDA.
...omissis...
6. Evidenciado nos autos que a Paciente j ostentava a condio de investigada e que, em nenhum momento, foi advertida sobre
seus direitos constitucionalmente garantidos, em especial, o direito de ficar em silncio e de no produzir provas contra si
mesma, resta evidenciada a ilicitude da nica prova que embasou a condenao. Contaminao do processo, derivada da
produo do laudo ilcito. Teoria dos frutos da rvore envenenada.
7. Apenas advirta-se que a observncia de direitos fundamentais no se confunde com fomento impunidade. mister essencial
do Judicirio garantir que o jus puniendi estatal no seja levado a efeito com mculas ao devido processo legal, para que a
observncia das garantias individuais tenha eficcia irradiante no seio de toda a sociedade, seja nas relaes entre o Estado e
cidados ou entre particulares (STF, RE 201.819RS, 2. Turma, Rel. Min. ELLEN GRACIE, Rel. p Acrdo: Min. GILMAR
MENDES, DJ de 27102006).
8. Ordem concedida para determinar o trancamento da ao penal, sem prejuzo do oferecimento de nova denncia com base em
outras provas." (HC 107.285RJ, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 09112010, DJe 07022011) (grifei)

Assim, no h outro caminho a no ser a descontaminao da investigao, expurgando dos autos todos os elementos colhidos em
desconformidade com a lei.
Em decorrncia dos desmandos e abusos praticados, as provas obtidas por meios ilcitos, circunstncia plenamente evidenciada, no
podem mais figurar nos autos do processo, sendo certo que a Constituio de 88 as repudiou, na dico contida em seu art. 5, LVI,
ao estatuir como clusula ptrea o princpio de que so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos.
Portanto, estamos diante de garantia que integra o postulado do devido processo legal, que exige, na apurao da prtica de uma
infrao penal e de sua autoria, a observncia da forma legalmente prescrita na norma jurdica.
A propsito, cabe transcrever o entendimento do Ministro do Supremo Tribunal Federal Celso de Mello, ao assinalar, no RHC
90376-3-RJ, Segunda Turma, Julgado em 030407:

A ao persecutria do Estado, qualquer que seja a instncia de poder perante a qual se instaure, para
revestir-se de legitimidade, no pode apoiar-se em elementos probatrios ilicitamente obtidos, sob pena de ofensa garantia
constitucional do due process of law, que tem, no dogma da inadmissibilidade das provas ilcitas, uma de suas mais
expressivas projees concretizadoras no plano do nosso sistema de direito positivo.

No mesmo diapaso j posicionou-se Ada Pellegrini Grinover, in Nulidades no Processo Penal. 9 Ed. Revista dos Tribunais, So
Paulo, 2006, p. 145-146, ao enfatizar que o direito prova est limitado, na medida em que constitui as garantias do
contraditrio e da ampla defesa, de sorte que o seu exerccio no pode ultrapassar os limites da lei e, sobretudo, da
Constituio.
Seguindo idntico prisma o magistrio da insigne professora ao discorrer em sua obra Liberdades Pblicas e Processo Penal As
interceptaes telefnicas. Saraiva. 1976, pg.189, quando assinala a inadmissibilidade processual da prova ilcita torna-se
absoluta, sempre que a ilicitude consista na violao de uma norma constitucional, em prejuzo das partes ou de terceiros.
Nesses casos, irrelevante indagar se o ilcito foi cometido por agente pblico ou por particulares, porque, em ambos os casos,
a prova ter sido obtida com infringncia aos princpios constitucionais que garantem o direito da personalidade. Ser
tambm irrelevante indagar-se a respeito do momento em que a ilicitude se caracterizou (antes ou fora do processo ou no
curso do mesmo); ser irrelevante indagar-se se o ilcito foi cumprido contra a parte ou contra terceiro, desde que tenha
importado em violao a direitos fundamentais; e ser, por fim, irrelevante indagar-se se o processo no qual se utilizaria
prova ilcita deste jaez de natureza penal ou civil.
Acompanhando a linha do pensamento de ADA PELLEGRINI GRINOVER, o Supremo Tribunal Federal, julgando o habeas
corpus 90.376-2, em brilhante voto da lavra do e. Ministro Celso de Mello, assim decidiu:
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Prova penal. BANIMENTO CONSTITUCIONAL DAS PROVAS ILCITAS (CF, ART. 5
o
. LVI) ILICITUDE (ORIGINRIA E POR
DERIVAO) INADMISSIBILIDADE BUSCA E APREENSO DE MATERIAIS E EQUIPAMENTOS REALIZADA, SEM
MANDATO JUDICIAL, EM QUARTO DE HOTEL AINDA OCUPADO IMPOSSIBILIDADE (...) GARANTIA QUE TRADUZ
LIMITAO CONSTITUCIONAL AO PODER DO ESTADO EM TEMA DE PERSECUO PENAL, MESMO EM SUA FASE
PR-PROCESSUAL (...) PROVA ILCITA INIDONEIDADE JURDICA (...) PORQUE IMPREGNADA DE ILICITUDE
ORIGINRIA. Doutrina. Precedentes (STF). ILICITUDE DA PROVA INADMISSIBILIDADE DE SUA PRODUO EM JUZO
(OU PERANTE QUALQUER INSTNCIA DE PODER) INIDONEIDADE JURDICA DA PROVA RESULTANTE DA
TRANSGRESSO ESTATAL AO REGIME CONSTITUCIONAL DOS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS. A ao
persecutria do Estado, qualquer que seja a instncia de poder perante a qual se instaure, para revestir-se de legitimidade, no
pode apoiar-se em elementos probatrios ilicitamente obtidos, sob pena de ofensa garantia constitucional do due process of
law, que tem, no dogma da inadmissibilidade das provas ilcitas, uma de suas mais expressivas projees concretizadoras no
plano do nosso sistema de direito positivo. A Constituio da Repblica, em norma revestida de contedo vedatrio (CF, art. 59,
LVI), desautoriza, por incompatvel com os postulados que regem uma sociedade fundada em bases democrticas (CF, art.1
o
.),
qualquer prova cuja obteno, pelo Poder Pblico, derive de transgresso a clusulas de ordem constitucional, repelindo, por
isso mesmo, quaisquer elementos probatrios que resultem de violao do direito material (ou, at mesmo, do direito processual),
no prevalecendo, em consequncia, no ordenamento normativo brasileiro, em matria de atividade probatria, a frmula
autoritria do male captum, bene retentum. Doutrina. Precedentes. A QUESTO DA DOUTRINA DOS FRUTOS DA RVORE
ENVENENADA (FRUITS OF THE POISONOUS TREE): A QUESTO DA ILICITUDE POR DERIVAO. Ningum pode ser
investigado, denunciado ou condenado com base, unicamente, em provas ilcitas, quer se trate de ilicitude originria, quer se
cuide de ilicitude por derivao. Qualquer novo dado probatrio, ainda que produzido, de modo vlido, em momento
subsequente, no pode apoiar-se, no pode ter fundamento causal nem derivar de prova comprometida pela mcula da ilicitude
originria. A excluso da prova originariamente ilcita ou daquela afetada pelo vcio da ilicitude por derivao representa
um dos meios mais expressivos destinados a conferir efetividade garantia do due process of Law e a tornar mais intensa,
pelo banimento da prova ilicitamente obtida, a tutela constitucional que preserva os direitos e prerrogativas que assistem a
qualquer acusado em sede processual penal. Doutrina. Precedentes. A doutrina da ilicitude por derivao (teoria dos frutos
da rvore envenenada) repudia, por inconstitucionalmente inadmissveis, os meios probatrios, que, no obstante produzidos,
validamente, em momento ulterior, acham-se afetados, no entanto, pelo vcio (gravssimo) da ilicitude originria, que a eles se
transmite, contaminando-os, por efeito da repercusso causal. Hiptese em que os novos dados probatrios somente foram
conhecidos pelo Poder Pblico, em razo de anterior transgresso praticada, originariamente, pelos agentes da persecuo
penal, que desrespeitaram a garantia constitucional. (...) Revelam-se inadmissveis, desse modo, em decorrncia da ilicitude por
derivao, os elementos probatrio a que os rgo da persecuo penal somente tiveram acesso em razo da prova
originariamente ilcita, obtida como resultado da transgresso, por agentes estatais, de direitos e garantias constitucionais e
legais, cuja eficcia condicionante, no plano do ordenamento positivo brasileiro, traduz significativa limitao de ordem jurdica
ao poder do Estado em face dos cidados.

No foi outro o sentido dado pela Lei 11.69008, que traduziu, de forma expressa, o mandamento constitucional que ordena o
desentranhamento das provas obtidas por meios ilcitos, estabelecendo no art. 157, do Cdigo de Processo Penal, a seguinte redao:

So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em
violao a normas constitucionais ou legais.

Gostaria de registrar, antes de finalizar o voto, que no se trata de mais um caso rumoroso que ficou impune. No! Na realidade, os
eventuais delitos cometidos pelo ora paciente podem e devem ser investigados e, se comprovados, julgados, desde que observados
SEMPRE E EM QUALQUER CASO, a legalidade dos mtodos empregados na busca da verdade real, respeitando-se o Estado
Democrtico de Direito e os Princpios da Legalidade, da Impessoalidade e do Devido Processo Legal.
No caso em exame, inquestionvel o prejuzo acarretado pelas investigaes realizadas em desconformidade com as normas legais,
e no convalescem, sob qualquer ngulo que seja analisada a questo, porquanto manifesta a nulidade das diligncias perpetradas
pelos agentes da ABIN e um ex-agente do SNI, ao arrepio da lei.
Insta assinalar, por oportuno, que o juiz deve estrita fidelidade lei penal, dela no podendo se afastar a no ser que
na odiosa perda da imparcialidade.
Num estado de direito efetivo e verdadeiro, o magistrado deve julgar sem paixes e em absoluta sintonia com a estrutura normativa
existente, mesmo porque no lhe cabe legislar, mas apenas aplicar as regras elaboradas por outro poder, o legislativo, que na
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sistemtica adotada pela nossa Constituio Federal, no seu art. 2, tambm goza de independncia, consoante a lio advinda do
princpio da separao de poderes.
Ora, se todos so iguais perante a lei, em consonncia com o princpio da isonomia insculpido no art. 5 da Lei Maior, no se pode
aceitar que uma investigao manipulada, realizada a lattere, discriminatria em sua essncia e inspirada em interesses ilegtimos,
tais como motivaes polticas e eleitoreiras, possa gerar consequncias desastrosas, atingindo a liberdade das pessoas e as
garantias processuais, independentemente de quem esteja sendo processado e da natureza da infrao penal atribuda ao paciente.
Assim, no caso em exame, induvidoso que as investigaes efetivadas pela ABIN, fora de suas atribuies legais elencadas e
limitadas, expressamente, no art. 4, da Lei 9.88399, em verdadeira usurpao de suas funes e com indisfarvel desvio de poder,
na medida em que foi contratado um ex-agente do SNI para realizar atos prprios da polcia judiciria e, o que mais grave, pago
com verbas secretas, ou seja, dinheiro pblico, sem previso legal para tanto, constituem uma das mais graves violaes ao
Estado Democrtico de Direito.
Portanto, inexistem dvidas de que as referidas provas esto irremediavelmente maculadas, devendo ser consideradas ilcitas e
inadmissveis, circunstncias que as tornam destitudas de qualquer eficcia jurdica, consoante j demonstrado acima pela
doutrina pacfica e lastreada na torrencial jurisprudncia dos nossos tribunais.
evidncia, no h como embasar uma denncia ou a formao do convencimento do juiz para uma prestao jurisdicional revestida
da indispensvel imparcialidade inerente a todos que exercem, com grandeza e dignidade, a nobre misso de julgar, sem
subjetivismos ou tendncias ideolgicas que no condizem com o verdadeiro sentimento de justia.
Jamais presenciei, eminentes Ministros, ao defrontar-me com um processo, tamanho descalabro e desrespeito a normas
constitucionais intransponveis e a preceitos legais.
Pelo exposto, concedo a ordem para anular, todas as provas produzidas, em especial a dos procedimentos n
como voto.

CERTIDO DE JULGAMENTO
QUINTA TURMA
Nmero Registro: 20090192565-8 HC 149.250 SP

Nmeros Origem: 200761810012852 200761810102087 200761810114193 200803000441657 200861810082834
200861810082913 200861810089191 200861810089361 200861810089968 200861810090028 200861810097333
200861810101361 200861810101695 200861810108264 200861810114343 200861810126370 200861810134998

MATRIA CRIMINAL
EM MESA JULGADO: 01032011

Relator
Exmo. Sr. Ministro ADILSON VIEIRA MACABU (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJRJ)

Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro JORGE MUSSI

Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. OZRIO SILVA BARBOSA SOBRINHO

Secretrio
Bel. LAURO ROCHA REIS
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AUTUAO


ASSUNTO: DIREITO PENAL - Crimes Praticados por Particular Contra a Administrao em Geral - Corrupo ativa

SUSTENTAO ORAL

SUSTENTOU ORALMENTE: DR. ANDREI ZENKNER SCHMIDT (P PACTE)

CERTIDO

Certifico que a egrgia QUINTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte
deciso:

"Aps o voto do Sr. Ministro Relator concedendo a ordem, no que foi acompanhado pelo voto antecipado do Sr. Ministro Napoleo
Nunes Maia Filho, pediu vista o Sr. Ministro Gilson Dipp."
Aguardam os Srs. Ministros Laurita Vaz e Jorge Mussi.


TJRJ)

VOTO
(MINISTRO NAPOLEO NUNES MAIA FILHO)

1.Senhor Presidente, com sua permisso.
2.Ouvi com a mxima ateno o voto do douto Relator e acho-me sob o impacto de sua erudio.
3.Senhor Presidente, por favor, algum tempo atrs em livro que merecidamente no teve nenhuma
repercusso escrevi o seguinte:
Ningum diverge da proclamao, alis, enfatizada em muitas decises judiciais e igualmente numerosas
lies de oradores mais excelentes que a criminalidade de qualquer nvel ou natureza deve ser combatida
com denodo e eficincia constantes e crescentes, mas esse objetivo essencial a segurana e a sociedade
no poder servir de biombo para ocultar as suas causas e nem justificativa moralmente idnea para que as
autoridades responsveis pela sua consecuo procedam com brutalidade, disfarando na eficincia do
formalismo e do procedimento a conflituosidade real que se manifestam na apurao da prtica de ilcitos.
A atividade incontrolada da investigao ou a sua realizao segundo as percepes particulares dos
investigadores quanto ao sistema de garantia jurdica dos investigados sob a alegao pragmtica de
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realizaes produtivas conduz a mistificao daquela conflituosidade real e a eleio dos inimigos do
sistema, permitindo transcender para a esfera do formalismo ou para a razo normativa formalmente
onipotente todos angustiantes problemas humanos das pessoas sob investigao.
4.Contudo, Senhor Presidente, parece fora de dvida que a indispensvel tarefa de coleta desses dados ou
elementos indiciveis de crimes somente se pode realizar, sob pena de invalidade, com a observncia de
regras imperativas, cuja infrao torna juridicamente desvalioso o rduo e difcil trabalho de sua
identificao e coleta, independentemente de quais sejam os resultados apurados. Senhor Presidente, nesse
caso, tenho como induvidosa, em face do voto do eminente Ministro Relator, a participao de servidores da
ABIN na operao policial de que se trata. Verifico tambm um esforo imenso para se legitimar a posteriori
essa participao, chegando-se at mesmo, surpreendentemente, a assemelhar a ABIN ao Ministrio
Pblico, no que tange ao poder de investigar. Com isso, no posso de maneira alguma concordar; sei que
no se pode evitar os abusos, mas se pode combat-los e o combate eficaz a nulificao do seu resultado.
5.Por isso, peo vnia para acompanhar antecipadamente o voto do eminente Ministro Relator e
desculpando-me com o eminente Ministro Gilson Dipp, que pediu vista. Sei que usual aguardar-se o voto
do julgador que pede vista.
6.Senhor Presidente, nesse caso, em vista do impacto que me causou o voto do eminente Ministro Relator
de mais de quase duas horas de erudio, preciso, demonstrao minuciosa de toda operao e o
reconhecimento da participao dos servidores da ABIN, pelo Ministrio Pblico, pelo Juiz e por autoridades
outras, peo desculpas mais uma vez ao Ministro Gilson Dipp e aos demais pares para assim me manifestar.
7.Agradeo a V. Exa e acompanho o voto do Senhor Ministro Adilson Vieira Macabu, concedendo a ordem de
habeas corpus.

HABEAS CORPUS N 149.250 - SP (20090192565-8) (f)

VOTO-VISTA

O EXMO. SR. MINISTRO GILSON DIPP:

O paciente foi denunciado perante a Justia Federal pela atribuda prtica do crime de corrupo ativa, previsto no art. 333, caput,
combinado com o art. 29, caput do Cdigo Penal. A ao penal que se instaurou terminou pela condenao do paciente, pendente
ainda o julgamento da apelao apresentada contra a mesma sentena.
Entrementes, com respeito aos procedimentos de investigao prvios ao penal, foi impetrado junto ao Tribunal Regional
Federal da 3 Regio pedido de habeas-corpus (HC 34.848SPTRF3) buscando livrar o paciente de alegada insanvel nulidade da
sentena, haja vista a atuao da ABIN na investigao preparatria, de natureza policial penal. Em face disso, alegaram mais: todas
as provas colhidas ao longo da operao correspondente deveriam ser consideradas ilcitas e portanto inadmissveis e ineficazes,
sendo destitudas de valor jurdico.
A ordem contudo foi denegada pelo Regional ao fundamento de que o magistrado apontado como coator e a autoridade policial
negavam esse fato e porque no havia nos autos documentos capazes de evidenci-lo, resumindo-se a prova das supostas arguies a
recortes de jornal.
Disse o Tribunal que, mesmo quando tivesse havido a colaborao da Agncia, esta se deu de forma secundria sendo todas as
medidas de apurao promovidas pela autoridade policial e, conforme o caso, deferidas pela autoridade judicial.
Alm disso, assentou a Corte local, o compartilhamento de informaes medida rotineira entre diversas instituies e a Polcia
Federal (v.g. IBAMA, INSS, BACEN, CVM, Receita Federal, e outros estaduais ou municipais).
Em resumo, a 5 Turma do TRF3 Regio considerou a inexistncia de ilegalidade ou abuso de poder na sentena proferida pela
autoridade tida por coatora, o Juiz Federal da 6 Vara Federal de So Paulo.

Eis a ementa do julgado, que foi confirmado por embargos declaratrios:

HABEAS CORPUS PENAL E PROCESSO PENAL PARTICIPAO DE SERVIDORES DA AGNCIA BRASILEIRA DE
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AO PENAL ORDEMDENEGADA.
1. Os impetrantes no instruram o writ com elementos de prova suficientes para que esta Corte, neste passo, emita juzo de
pelo Ministrio Pblico Federal. mngua de quaisquer outros elementos de convico, robustos o suficiente para provar o
em contato mais direto
com os fatos.
sistema, compartilharem informaes e dados relativos a situaes nas quais
haja interesse do estado brasileiro. Tanto a Polcia Federal como a ABIN, integram o Sistema Brasileiro de Inteligncia, como se
infere dos incisos III e IV do artigo 4 do Decreto n 4.37602, que regulamenta a Lei 9.88399.
surpresa.
8.Ordem denegada.

A propsito, vale registrar que na discusso dos embargos declaratrios foi suscitada questo relacionada com o oferecimento de
provas pelos impetrantes na vspera do julgamento do habeas-corpus, as quais, contidas em CD-ROM, cuja leitura teria sido ento
invivel, deixaram de ser consideradas pelo Desembargador Relator.
Sustentou-se nos declaratrios essa omisso, mas o argumento no prosperou pela razo antes indicada.
Contra esse acrdo em habeas-corpus, que no acolheu as arguies contra a sentena condenatria, os impetrantes oferecem agora
o presente habeas-corpus -- como se fosse originrio.
O acrdo local transitou em julgado em 28.08.2009, e esta impetrao -- entrada no STJ em 30.09.2009 -- revela-se assim
substitutiva de possvel recurso ordinrio naqueloutro habeas-corpus, por sua vez concomitante com a apelao ainda pendente de
julgamento no TRF3 Regio (Processo 0010136-40.2008.4.03.6181).
Buscam os impetrantes, aqui, especificamente seja declarado ilegal o ato de julgamento do habeas-corpus anterior da 5 Turma do
TRF3 Regio que deixou de reconhecer a nulidade dos procedimentos 2007.61.81.010208-7 (monitoramento telefnico),
2007.61.81.011419-3 (monitoramento telemtico), e 2008.61.81.008291-3 (ao controlada) os quais teriam subsidiado a ao penal
2008.61.81010136-1 e o inqurito policial 2008.61.81.009002-8.
Para tanto, afirmam que as investigaes da chamada Operao SatiagrahaQuero-Quero promovida pela autoridade policial com
a colaborao da Agncia Brasileira e Inteligncia - ABIN teria incorrido em inmeras ilegalidades adiante resumidas.
O inqurito policial respectivo, segundo afirmam, iniciou-se formalmente em 25.06.2008, mas as diligncias ter-se-iam estendido
clandestinamente desde fevereiro de 2007 a julho de 2008, dando origem aos procedimentos de monitoramento mencionados antes
da instaurao do inqurito, e assim com desateno Lei n 9.29699.
Nesse trabalho, o Delegado de Policia Federal, Protgenes Queirz, serviu-se para as aes de monitoramento entre 75 e 100
servidores da ABIN sem o conhecimento do Juiz e do Ministrio Pblico consoante demonstrado extensamente no IPL
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2008.61.81.011893-2 (que base da ao penal contra o mesmo delegado e que resultou na sua condenao por violao de sigilo
funcional).
Argumentam ainda os impetrantes que a suposta atividade de colaborao da ABIN, alm de ofensiva a direitos e garantias
individuais padece da falta de fundamento jurdico, pois as prerrogativas da atividade policial (art. 144, 1, IV CF) no lhe so
extensivas, sendo exorbitante das tarefas institucionais prprias de subsidiar o Presidente da Repblica nos assuntos de interesse e
segurana nacional consoante a Lei n 9.88399.
E mesmo, dizem, o eventual compartilhamento de informaes colhidas s admitido entre a ABIN e o Departamento de
Inteligncia do DPF, e no a qualquer autoridade policial.
Todas as atividades de natureza policial praticadas pela ABIN portanto constituiriam usurpao ilegal de atribuies policiais, da
resultando nulidade e ilicitude da prova.
Por essas razes, os impetrantes pediram a nulidade dos procedimentos acima referidos (2007.61.81.010208-7 monitoramento
telefnico, 2007.61.81.011419-3 monitoramento telemtico, e 2008.61.81.008291-3 ao controlada), para que verbis
ulteriormente se possa avaliar sobre a derivao da nulidade a investigaes eou aes penais decorrentes de tais
procedimentos inclusive a sentena editada na ao penal (2008.61.81.010136-1).
Recusadas nas informaes do impetrado todas as alegaes da impetrao, o parecer do Ministrio Pblico Federal, inobstante,
manifestou-se pela concesso de ofcio da ordem para anular desde o incio a ao penal, ou pela anulao do acrdo do
Tribunal impetrado para que seja proferido outro com a apreciao das provas no examinadas no julgamento anterior
constantes de um CD entregue pelos impetrantes no dia do julgamento e que contm a ntegra da ao penal que culminou com a
condenao do Delegado Protgenes.
O Ministro Relator concedeu a ordem para anular, desde o incio, a ao penal na esteira do parecer do MPF, forte em que
existe uma grande quantidade de provas aptas a confirmar, cabalmente ... a participao indevida e flagrantemente ilegal da
ABIN e do investigador particular contratado pelo Delegado Protgenes Queiroz.
Para tanto, considerou que a participao de agentes estranhos autoridade policial que tem a exclusividade da investigao
constituiria violao do art. 144, 1, IV da CF, da Lei n 9.88399 e do art. 4 do CPP e particularmente aos preceitos do estado
democrtico de direito.
Assinalou tambm, como fato relevante, a edio de sentena condenatria do policial referido por crime de violao de sigilo
profissional e fraude processual (AP n 2008.61.81.011893-2, 7 Vara Federal SP, atualmente convertida na Ao Penal n 563SP,
Rel. Ministro Ayres Britto, junto ao STF).
A partir da, reconhecendo a ilicitude das provas assim reunidas (art. 157, CPP), concluiu o Ministro Relator pela nulidade do
processo e da sentena, na linha da jurisprudncia.
Acompanhou o voto do Ministro Relator o Ministro Napoleo Nunes Maia Filho.
Pedi vista para melhor exame.
A primeira considerao que merece a ateno deste colegiado a circunstncia de coexistirem perante o mesmo Tribunal Regional
Federal da 3 Regio, sobre o mesmo tema e de iniciativa do paciente, uma apelao ordinria contra a sentena que o condenou por
corrupo e um habeas-corpus com, pelo menos na parte aqui discutida, a mesma alegao destinada a anular a sentena.
E, agora, esta outra impetrao contra o insucesso do habeas-corpus perante o Superior Tribunal de Justia.
Por oportuno, relembro as observaes que j fiz assinalar em julgamentos semelhantes, pois estou certo de que esse expediente de
medidas concomitantes e substitutivas de recursos ordinrios logicamente incompatvel com a ordem processual ao expor
diferentes rgos judiciais que vo examinar o mesmo caso concreto a possvel ambiguidade, contradio ou equvoco.
A sobreposio deliberada de impetrao, sobre apelao, a meu ver, revela inescondvel desprestgio das instncias ordinrias e
seus rgos, a meu ver, com inevitvel violao da organizao jurisdicional que tambm tem fundamento constitucional
Em outras palavras, aqui se pede ao STJ que julgue tema sujeito competncia do TRF da 3 Regio antes da manifestao daquele
colegiado regional e com risco de invaso ou usurpao da competncia jurisdicional local.
Alis, levado ao extremo o uso do habeas-corpus substitutivo de recurso ordinrio implicaria inclusive na possvel precluso dos
recursos ordinrios, pois ao apreciar o presente habeas-corpus, o STJ poder vir a decidir de modo a acolher ou recusar o pedido
com reflexo nas pretenses da outra parte no recurso ordinrio cujo interesse seria alcanado sem a devida oportunidade de defesa e
contraditrio.
Feita essa ressalva, vale registrar que o pedido nesta impetrao limita-se a reclamar a manifestao do STJ exclusivamente com
relao aos procedimentos investigatrios de monitoramento, os quais teriam sido fundamento da convico do Juiz e que, tendo sido
supostamente ilcitos, seriam nulos.
que os impetrantes no pediram a nulidade da sentena (como o deferiu o voto do Ministro Relator), mas apenas o reconhecimento
da nulidade dos mencionados procedimentos preparatrios para, s aps, avaliar a eventual nulidade da sentena.
Quanto ao pedido, o fundamento da pretenso dos impetrantes que as investigaes correspondentes a esse procedimentos foram
realizadas por servidores no integrantes da Polcia Federal, da resultando violao formal da exclusividade constitucional (art.
144, 1, IV CF), a dizer que a prova apurada via da atuao desses agentes no policiais constituiria prova ilcita.
fora de dvida que a ABIN se rege por legislao especial e que sua vocao institucional efetivamente orienta-se ao
assessoramento e subsdio ao Presidente da Repblica em matria de interesse ou segurana da sociedade e do Estado. Mas tal no
afasta a possvel participao de seus agentes, nessa ou noutra atividade relacionada com seus propsitos institucionais, a
relacionar-se com outras instituies.
Por isso, toda a questo relacionada a essa suscitao, apesar das reconhecidas limitaes legais legitimamente alegadas pelos
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impetrantes, bom que se registre desde logo, diz respeito a matria naturalmente sujeita discusso mediante produo ou
avaliao ftica da prova.
Com efeito, a extenso, intensidade, modo, grau de autonomia ou desenvoltura, e, sobretudo, grau e intensidade do suposto desvio de
suas finalidades institucionais, da colaborao da ABIN com a Polcia Federal, por certo reclamam o esquadrinhamento e a
demonstrao das ditas aes com ampla discusso dos personagens, objetivos e principalmente dos resultados das atividades assim
caracterizadas para neles verificar a pretensa ilicitude.
Em outras palavras, para saber se, em face da exclusividade da atuao de polcia judiciria pela Polcia Federal, a atividade da
ABIN em colaborao excedeu os limites constitucionais seria necessrio avali-la e cotej-la miudamente.
Assim, porque -- e os impetrantes admitem que a colaborao com a polcia judiciria no indita por parte de outros organismos
estatais -- a despeito da expressa finalidade da ABIN no impossvel a cesso de seus servidores, tcnicos, material ou recursos
tecnolgicos e respectivos operadores para atuao conjunta com a polcia judiciria.
E nem seria compreensvel uma vedao radical ao modo sustentado pelos impetrantes, quando ambas as instituies orientam-se
naturalmente pela preservao do interesse e bem pblicos.
O que as distingue institucionalmente, bem de ver, a racionalidade funcional que responde discricionariedade administrativa de
cada qual, embora sempre respeitada a responsabilidade da autoridade policial quando em estrita exclusividade como polcia
judiciria, para o que, parece intuitivo, ser preciso examinar detidamente a prova correspondente.
At mesmo a contratao, designao ou credenciamento de terceiros, ex-funcionrios ou no, da administrao pblica ou no, no
constituem, em si, motivo de violao das prerrogativas da polcia judiciria exclusiva da Polcia Federal enquanto submetidos
orientao, controle ou direo do responsvel pelo inqurito.
E para saber se nisso teria havido excesso e ou desvio ilegal seria, mais uma vez, necessrio sindicar o teor e importncia da
atuao e desempenho desses servidores ou terceiros e, principalmente, se estavam ou no sendo orientados ou controlados pelo
dirigente do inqurito, pois apenas na falta provada dessa certeza caracterizar-se-ia situao de objetiva ilicitude capaz de redundar
em prova ilcita.
Da, que a definio com a suficiente clareza que justificasse a represso a essa colaborao afrontosa da Constituio demandaria
tanto um improvvel esforo probatrio no habeas-corpus, quanto para tanto a largueza investigatria seria incompatvel com a via
mandamental.
Mais, admitido por suposto o possvel excedimento pelos agentes de inteligncia dos limites da colaborao sugerida ou mesmo a
eventual invaso de atribuies policiais por seus integrantes, isso s seria formalmente valorizado quando inequvoca e
objetivamente demonstrado, a ponto de no remanescer dvidas.
Ao contrrio, porm, o que existe nestes autos uma grande quantidade de cpias de documentos, referncias, ilaes, suscitaes ou
questionamentos apenas sugerindo que agentes da ABIN teriam vulnerado os limites da atuao de polcia judiciria de modo ilegal.
Conquanto de fato existam outras indicaes, a maioria revelada por depoimentos recolhidos nos autos de outro Inqurito Policial e
subsequente outra ao penal, esta movida contra o Delegado Protgenes (a quem se atribui os crimes de violao de sigilo funcional
e fraude processual quando no exerccio da apurao dos fatos relacionados com o caso ora em exame), e portanto como prova
produzida em outra instruo penal, o suposto prevalecimento dessa prova emprestada (como o admitiu o voto do Ministro Relator
sem reservas) pressupe a discusso por ambas as partes do seu teor e credibilidade, o que no ocorreu.
Alis, o fundamento principal desta impetrao est na alegada afirmao de que a prova dos monitoramentos impugnados de ilcitos
teria sido, na maior parte, produzida por agentes de inteligncia em usurpao de atividade exclusiva da Polcia Federal, mas essa
afirmao dos impetrantes se baseia fundamentalmente na prova mostrada no inqurito para apurao dos delitos atribudos ao
delegado.
No entanto, se fosse considervel a alegao dos impetrantes de que naquela ao penal contra o policial tal prova era irrefutvel, a
concluso seria inversa, pois a denncia contra Protgenes resumiu-se violao de sigilo profissional e fraude processual em
virtude do arquivamento dos demais supostos crimes atribudos ao Delegado relacionados com a suposta vulnerao da
exclusividade da polcia judiciria da Polcia Federal, alis, justamente o nico fundamento desta impetrao.
que, apesar da discordncia do Juiz Federal da 7 Vara Federal Criminal de So Paulo (juiz do caso contra o delegado), que fez
submeter sua objeo de no ter o MPF denunciado o delegado por esse crime 2 Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio
Pblico Federal (art. 28, CPP cc art. 62, IV, LC 7593) a confirmao do arquivamento fez produzir a certeza de que na colaborao
entre as agncias referidas no teria sido excedido o limite da legalidade que caracterizasse a arguida violao da Constituio.
Em outras palavras, o MPF afirmou naquela investigao policial contra o Delegado Protgenes que a atuao conjunta da Polcia
Federal com a ABIN no caso ora em apreciao, nos termos apreciados, no caracterizava violao da lei penal.
Por tais razes, os eventuais e at possveis desvios ou excessos na colaborao entre essas agncias, particularmente diante da
magnitude das aes de investigao policial e aqui pouco importa se tinha a Direo-Geral inteiro ou parcial conhecimento das
iniciativas ou desenvoltura das aes do delegado condutor, pois isso se circunscreve naturalmente ao mbito disciplinar interno
da corporao no levam induvidosamente concluso acolhida pelo Ministro Relator sem detido, meticuloso e criterioso exame
dos fatos e logicamente para alm da sua simples valorizao jurdica.
A concluso de que as investigaes reunidas nos procedimentos indigitados so fruto de condutas ilcitas, por essa razo,
incompatvel com a via aqui adotada, pois seria preciso analisar e avaliar o restante da prova para tanto.
Nessa linha, em princpio, as provas ali contidas no so necessariamente ilcitas nem se poderia dizer em que poro ou
importncia produziriam a nulidade que se quer afirmar.
Alm do que, estando superada a fase de investigao, pois h denncia recebida, sentena de mrito editada pela condenao e
apelao oferecida sobre todos os temas referidos havidos antes da instaurao da ao penal, tudo deveria ter sido discutido no
tempo prprio, ou na pior hiptese, no mbito da apelao. Acaso as supostas nulidades ou ilicitudes j no estivessem preclusas
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pela fora do disposto na combinao dos arts. 564, III; 566; 571, II; e 573, e do CPP.
De outra parte, nem mesmo h certeza de que as interceptaes ou monitoramentos tidos por ilcitos foram efetivamente realizados
margem de autorizao judicial (o Juiz afirma implicitamente, a validade deles no ato de recebimento da denncia), e no limite,
insista-se, tendo havido denncia e instruo penal resultante em condenao do ora paciente, as possveis nulidades, mesmo as mais
graves, resolvem-se no julgamento da apelao como preliminar e, sabem os impetrantes, toda a trama revelada pelas interceptaes
foi judicialmente confirmada por depoimentos de testemunhas colhidos em contraditrio e respeitada a ampla defesa.
A tardia alegao de nulidade da prova prprocessual, depois majoritariamente suplantada por depoimentos judiciais no
impugnados, cede logicamente ante a produo do veredicto da sentena que se fundou nas provas produzidas em audincia. Mas
tambm, tal como indicado na denncia, em informaes obtidas por interceptao telefnica e telemtica e ao controlada
devidamente autorizadas pelo Juiz e em datas bem posteriores quelas insinuadas pelos impetrantes.
Ante o exposto, com a licena do Ministro Relator e fundado nas consideraes acima, tanto por invivel a discusso do tema nesta
via como por inexistncia de elementos de certeza para a concluso pretendida pelos impetrantes, denego a ordem.
o voto.

QUINTA TURMA

Nmeros Origem: 200761810012852 200761810102087 200761810114193 200803000441657
200861810082834 200861810082913 200861810089191 200861810089361 200861810089968
200861810090028 200861810097333 200861810101361 200861810101695 200861810108264
200861810114343 200861810126370 200861810134998

MATRIA CRIMINAL

Relator

Presidente da Sesso

Subprocuradora-Geral da Repblica
Exma. Sra. Dra. UREA M. E. N. LUSTOSA PIERRE

Secretrio

AUTUAO



CERTIDO

deciso:

"Prosseguindo no julgamento, aps o voto do Sr. Ministro Relator concedendo a ordem, no que foi acompanhado pelo voto do Sr.
Ministro Napoleo Nunes Maia Filho e o voto-vista do Sr. Ministro Gilson Dipp denegando a ordem, pediu vista a Sra. Ministra
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Laurita Vaz."
Aguarda o Sr. Ministro Jorge Mussi.


VOTO-VISTA

A EXMA. SRA. MINISTRA LAURITA VAZ:
Trata-se de habeas corpus impetrado em favor de DANIEL VALENTE DANTAS contra acrdo do Tribunal Regional Federal da 3.
Regio que, nos autos do HC n. 2008.03.00.044165-7, denegou a ordem que buscava a declarao de nulidade de provas colhidas
na fase inquisitorial, porque supostamente houvera indevida participao de agentes da ABIN.
Consta que o ora Paciente foi condenado pelo Juzo Federal da 6. Vara Criminal de So Paulo, como incurso no art. 333 (corrupo
ativa), c.c. o art. 29, ambos do Cdigo Penal, porque, nos dias 18 e 23 de junho de 2008, no interior de um restaurante na capital
paulista, HUGO CHICARONI e HUMBERTO JOS ROCHA BRAZ, por ordem sua, ofereceram vantagem indevida a um Delegado
de Polcia Federal para compeli-lo a deixar de praticar ato funcional, relativamente investigao policial em curso.
A Quinta Turma do Tribunal Regional Federal da 3. Regio que denegou a impetrao originria, consoante os fundamentos
sintetizados na seguinte ementa:
"'HABEAS CORPUS' PENAL E PROCESSO PENAL PARTICIPAO DE SERVIDORES DA AGNCIA BRASILEIRA DE
1. Os impetrantes no instruram o writ com elementos de prova suficientes para que esta Corte, neste passo, emita juzo de
Federal como a ABIN, integram o Sistema Brasileiro de Inteligncia, como se infere dos incisos III e IV do artigo 4 do Decreto
n 4.37602, que regulamenta a Lei 9.88399.
surpresa.
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8.Ordem denegada."

Contra esse acrdo ainda foram opostos embargos de declarao, os quais restaram rejeitados, em acrdo assim ementado:
"EMBARGOS DE DECLARAO EM HABEAS CORPUS PENAL E PROCESSO PENAL DOCUMENTOS
APRESENTADOS PELOS IMPETRANTES MOMENTOS ANTES DO INCIO DA SESSO DE JULGAMENTO ADIAMENTO
IMPOSSIBILIDADE CELERIDADE DA VIA PROCESSUAL, IMPOSITIVA DO PRONTO JULGAMENTO DO WRIT
SUSPEIO JUIZ QUE PARTICIPA DE ATO PBLICO EM DEFESA DAS PRERROGATIVAS DA MAGISTRATURA DIREITO
DE REUNIO E MANIFESTAO DO PENSAMENTO - NO CONFIGURAO DAS HIPTESES DE SUSPEIO PREVISTAS
EM LEI PRELIMINAR ARGUIDA PELO MINISTRIO PBLICO FEDERAL REJEITADA - EMBARGOS CONHECIDOS EM
PARTE, E, NA PARTE CONHECIDA, REJEITADOS.
1. Rejeitada a preliminar argida pelo Ministrio Pblico Federal, no sentido de que os embargos de declarao no podem ser
conhecidos em face da inexistncia dos pressupostos a ele inerentes, indicados no artigo 620, do Cdigo de Processo Penal, na
medida em que tais pressupostos dizem respeito ao mrito dos embargos de declarao, devendo ser observado, quanto ao juzo
de admissibilidade, apenas o prazo previsto no artigo 619, do Cdigo de Processo Penal.
2. O que pretende o embargante obter o efeito infringente nestes embargos, modificando o contedo da deciso proferida, o que
, em princpio, invivel em se tratando desse instrumento recursal. O pleito de reforma ou anulao do decisum deve ser
veiculado pelos meios recursais adequados, perante as instncias prprias. Contudo, mesmo que admitida, excepcionalmente, a
possibilidade deste recurso ser dotado de carter infringente, os argumentos expostos no so capazes de justificar o seu
acolhimento.
3. O indeferimento do pedido de adiamento foi devidamente justificado pelo Ilustre Juiz Federal Convocado, Dr. Hlio Egydio de
Matos Nogueira. Sua Excelncia levou em considerao, especialmente, o rito clere do Habeas Corpus e a pronta necessidade
de prestao da tutela jurisdicional. Apontou tambm, o fato de um dos impetrantes ter despachado com ele no prprio dia da
sesso de julgamento, pela parte da manh.
4. O pedido de writ deve vir acompanhado de prova pr-constituda suficiente para o seu julgamento. No se justifica o
adiamento do exame de um pedido de habeas corpus, - a prestao da tutela jurisdicional relativa a bem jurdico to precioso
- em virtude de documentos apresentados na ltima hora, especialmente quando no h prova capaz de comprovar que os
interessados somente os obtiveram naquela data. Alis, deve ficar registrado que o zeloso Juiz Federal Convocado diligenciou no
sentido de examinar o teor das informaes contidas na mdia (DVD) juntada aos autos. Mesmo aps tentativas frustradas de
acesso ao contedo da mdia em questo, no seu prprio gabinete de trabalho, o Juiz Federal Convocado encaminhou o
documento aos cuidados do Departamento de Informtica desta Corte, que, aps novas tentativas infrutferas, certificou a
existncia de um defeito no disco juntado aos autos, o que impedia o conhecimento do seu contedo. Diante de um quadro como
esse, outra soluo no se apresentava, seno o indeferimento do pedido de adiamento do julgamento do writ.
5. No que concerne alegao de nulidade do acrdo, deduzida sob a tese do vcio de parcialidade do Ilustre Juiz Federal
Convocado, Dr. Hlio Egydio de Matos Nogueira, esta Egrgia Turma j teve a oportunidade de examinar pretenso semelhante,
deduzida pela prpria defesa do paciente no bojo dos autos de n 2008.03.00.015482-6. A mesma linha de raciocnio deve ser
aplicada ao caso.
6. De acordo com o que est contido neste feito, o manifesto assinado por diversos Juzes Federais desta regio, dentre eles o
Juiz Federal Convocado, Hlio Egydio de Matos Nogueira, no cuidou do mrito ou acerto deste ou daquele processo, deciso ou
operao policial. Na verdade, pelo o que se depreende dos autos, o ato pblico teve por escopo apenas externar apoio ao Juiz
Federal Fausto Martins de Sanctis, haja vista que, segundo os magistrados que participaram daquela manifestao, aquela
autoridade suportava ameaa de responder a um procedimento disciplinar junto aos rgos de correio, em virtude de uma
deciso jurisdicional. A natureza da manifestao realizada pelos magistrados encontra assento no artigo 5, incisos IV e XVI, da
Constituio Federal. E ainda com esteio nos documentos apresentados pelos impetrantes, conclui-se que essa manifestao teve
como nico motivo a defesa das prerrogativas funcionais da magistratura, que os idealizadores do evento entenderam
desrespeitadas em algum momento.
7. O manifesto foi assinado e publicado aos 110708, h mais de nove meses, com ampla repercusso nos meios de comunicao
conforme afirma o prprio embargante - no se afigurando crvel que a defesa do paciente somente tenha obtido a cincia de tal
ato, aps o julgamento do pedido de habeas corpus. No h qualquer prova no sentido de que a defesa de Daniel Valente
Dantas, somente tomou conhecimento do fato aps o julgamento da impetrao.
8. Por sua vez, ao contrrio do que afirma o embargante, os impetrantes no foram colhidos de surpresa pelo fato do habeas
corpus ter sido submetido relatoria do Juiz Federal Convocado, eis que a convocao para substituir a E. Desembargadora
Federal Ramza Tartuce em razo de frias (020399 a 10409) foi publicada no Dirio Eletrnico de Justia aos 181208
(Edio n 23908), atravs do Ato da Presidncia desta Corte n 920208. O magistrado convocado, ao revs do afirmado pelo
embargante, no substituiu a E. Desembargadora Federal Ramza Tartuce, pontualmente, naquela sesso de julgamento, mas, sim,
ao longo de todo o perodo acima assinalado. Desta forma, cabia-lhe a responsabilidade para proferir despachos, decises e
votos em todos os feitos distribudos aos cuidados daquele gabinete, que estivessem em termos para tanto, exatamente a situao
processual do Habeas Corpus n 2008.03.00.044165-7.
9. A argio de suspeio deveria ter sido manejada na primeira oportunidade em que a defesa de Daniel Valente Dantas
manifestou-se nestes autos, sob pena de precluso.
10. A exceo de suspeio deve ser manejada nos termos e prazo previstos nos artigos 280 e seguintes do Regimento Interno
desta Corte, no se prestando os embargos de declarao para tanto. Com relao a essa matria, no so conhecidos os
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embargos.
11. Preliminar argida pelo Ministrio Pblico Federal rejeitada.
12. Embargos conhecidos em parte, e, na parte conhecida, rejeitados."

Sustentam os Impetrantes, em suma, a nulidade dos procedimentos 2007.61.81010208-7 (monitoramento telefnico),
2007.61.81.011419-3 (monitoramento telemtico) e 2008.61.81.008291-3 (ao controlada), as quais teriam subsidiado a ao penal
n. 2008.61.81.010136-1 e o inqurito policial 2008.61.81.009002-8, todos vinculados ao Juzo Federal da 6. Vara Criminal de So
Paulo, porque supostamente realizados por agentes da ABIN.
Alegam que, "considerada a manifesta ilegalidade da atuao da ABIN - bem como de investigador particular contratado e pago
em cash - na Operao SatiagrahaQuero-Quero (art. 144, caput, 1., inc. IV, da CF88, art. 4.. pargrafo nico, do CPP, Lei
9.88399, Decreto 4.37602, PortariaMJ 1.30003), realizando, ilegal e clandestinamente, atos restritivos de direitos
fundamentais, interventivos sobre a esfera dos direitos de personalidade (intimidade, honra, imagem e vida privada - art. 5.,
incisos X e XII da CF), conducentes ilicitude da prova (art. 5., inciso LVI, da CF88), porquanto obtida mediante violao s
normas constitucionais e legais incidentes (art. 157 do CPP), requer-se a concesso da ordem de habeas corpus, a culminar com
a decretao da nulidade dos Procedimentos n.s 2007.61.81010208-7 (monitoramento telefnico), 2007.61.81.011419-3
(monitoramento telemtico) e 2008.61.81.008291-3 (ao controlada), sobre as quais inequivocadamente se projetam as
comprovadas ilegalidades, a fim de que, ulteriormente, se possa avaliar sobre a derivao da nulidade a investigaes eou aes
penais decorrentes de tais procedimentos" (fls. 6566).
O eminente Relator, Ministro Adilson Vieira Macabu, proferiu voto concedendo a ordem, "para anular, desde o incio, a ao
penal, na mesma esteira do bem elaborado parecer exarado pela doutra Procuradoria da Repblica".
O Ministro Napoleo Maia Filho votou acompanhando o Relator, para conceder a ordem.
O Ministro Gilson Dipp inaugurou a divergncia, votando pela denegao da ordem, "tanto por invivel a discusso do tema nesta
via como por inexistncia de elementos de certeza para a concluso pretendida pelos impetrantes".
Pedi vista dos autos para melhor analis-los.
Anoto, de incio, que, sem embargo do brilhantismo dos fundamentos consignados pelo eminente Relator, seu voto vai alm do
prprio pedido deduzido na impetrao, como bem observou o eminente Ministro Gilson Dipp em seu voto-vista, j que requereram
os Impetrantes to somente o reconhecimento da nulidade dos procedimentos acima referidos, "a fim de que, ulteriormente, se possa
avaliar sobre a derivao da nulidade a investigaes eou aes penais decorrentes de tais procedimentos". Ou seja, nem mesmo
os Impetrantes vislumbraram, a princpio, a nulidade da ao penal instaurada em desfavor do Paciente, que conta com sentena
condenatria, estando pendente de julgamento apelao defensiva. De fato, a relao de causa-efeito entre as supostas provas ilcitas
acima referidas e todo o acervo probatrio considerado na sentena penal condenatria no foi nem trazido a debate pelos
combativos defensores, que sequer tentaram estabelecer tal vnculo.
Feita essa breve anotao, com a devida vnia dos entendimentos contrrios, acompanho a divergncia para denegar a ordem.
De incio, vale ressaltar a observao da Corte Regional acerca do teor das informaes prestadas pelo Juiz Federal, para subsidiar
o julgamento da impetrao originria:
"Em relao ao penal n 2008.61.81.008291-3, verifico que as informaes prestadas pela autoridade impetrada que
preside a persecuo penal desde o seu nascedouro e por isso dispe de elementos valiosos para enriquecer o corpo probatrio
deste writ - so contundentes ao assentar que: (...) A prova produzida na persecuo penal no hbil a revelar que servidores
da ABIN tenham autuado na fase pr-processual, ou seja, durante o Procedimento de Ao Controlada instaurado para apurar a
participao em suposto delito de corrupo ativa. Nesse sentido, o delegado de Polcia Protgenes Queiroz quando de seu
depoimento na fase judicial declarou no ter havido participao de agentes da ABIN em relao investigao do delito de
corrupo, tendo salientado que a troca de informao entre os rgos teria se dado apenas no contexto de cadastros, endereos de
pessoas fsicas ou jurdicas nas apuraes dos delitos financeiros e outros que precederam apurao do crime contra a
Administrao Pblica (...) No se revelou qualquer participao indevida de servidores vinculados quele rgo nas diligncias
relacionadas quela investigao, muito menos, na persecuo penal em curso, cuja apurao est adstrita s condutas circunscritas a
esta capital (...)" (fls. 360361)."

Ou seja, em relao apurao do crime de corrupo em tela, o Juiz Federal processante foi categrico ao afirmar que no h
nos autos da ao penal respectiva elementos de prova aptos a demonstrar a participao de agentes da ABIN nas diligncias
consideradas na persecuo penal em questo. Assim, eventuais irregularidades dessa ordem em procedimentos inquisitoriais outros
no teriam o condo de contaminar a prova colhida para instruo da ao penal que apurou o crime de corrupo do ora Paciente.
Outrossim, alio-me s percucientes observaes feitas pelo eminente Ministro Gilson Dipp em seu voto-vista, no sentido de que, ad
argumentandum, mesmo que se admita que houve a participao de agentes da ABIN nos referidos procedimentos investigatrios,
tal participao no estaria bem delineada, porquanto no esclarecido de que forma, com que finalidade, grau de envolvimento,
tarefas e etc, se deu essa anunciada colaborao. Sem isso, impossvel se alcanar a concluso de absoluta nulidade da prova
derivada, como querem os Impetrantes. Haveria, sem dvida, indeclinvel necessidade de exame aprofundado dos fatos e provas
para se aferir os exatos contornos dessas aes investigatrias e seus personagens. E, como sabido, essa tarefa no se coaduna com
a via estreita do habeas corpus, que pressupe provas pr-constitudas, livres de controvrsias.
Cumpre ainda asseverar que, nos termos remansosa e pacfica jurisprudncia das Cortes Superiores, bastante conhecida de todos,
vencida a fase investigatria pr-processual, eventuais irregularidades que podem ser apuradas de forma absolutamente separada,
em esferas pertinentes no contaminam a ao penal instaurada. Perante o Juzo Federal processante, a propsito, tiveram as partes,
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durante a instruo criminal, a oportunidade de produzirem e contestarem provas, exercendo livremente a ampla defesa e o
contraditrio, em campo e momentos prprios para tanto.
Mostra-se, portanto, tardia, imprpria e invivel, fora dos autos da ao penal, a inaugurao de discusso, sem a menor
possibilidade de se desenvolver no terreno do habeas corpus, dispensando o imprescindvel e aprofundado revolvimento da matria
ftico-probatria para o deslinde da controvrsia suscitada.
Com essas breves, mas firmes consideraes, acompanhando a divergncia, e com as devidas vnias dos entendimentos contrrios,
DENEGO a ordem.
o voto.


VOTO-DESEMPATE

O SENHOR MINISTRO JORGE MUSSI (PRESIDENTE): Srs. Ministros, este julgamento se iniciou no dia 1 de maro, com o
voto do Sr. Ministro Adilson Vieira Macabu (relator), pela concesso da ordem, no que foi acompanhado pelo eminente Ministro
Napoleo Nunes Maia Filho.
Naquela assentada, o Sr. Ministro Gilson Dipp pediu vista dos autos.
No dia seguinte, solicitei ao Sr. Ministro relator que me fizesse a gentileza, sem nenhum comprometimento com a tese, de me mandar
uma cpia de seu voto e do parecer da Subprocuradoria-Geral da Repblica, para melhor compreenso do entendimento apresentado
por S.Exa.
Recebi, em meu gabinete, memoriais tanto por parte do Ministrio Pblico, subscritado pela Dra. Lindra Maria Araujo, como da
ilustrada defesa.
Fiquei no aguardado dos votos do Sr. Ministro Gilson Dipp e da Sra. Ministra Laurita Vaz para expor minha convico, at porque
estamos a trs sesses do encerramento do semestre e no gostaria de atrasar o julgamento deste writ com um novo pedido de vista.
Com esse breve intrito, passo, ento, a proferir meu voto.
Colhe-se do acrdo do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, ora guerreado:
"Os impetrantes no instruram o writ com elementos de prova suficientes para que esta Corte, neste passo, emita juzo de valor
sobre a participao ou no de servidores vinculados ABIN nos procedimentos investigatrios relacionados, codenominado
Operao Satiagraha. E, mesmo que por hiptese se prestassem a permitir uma concluso positiva, tais documentos no
esclarecem em que medida se deu essa participao a ponto de autorizar, j neste momento, um exame da sua legalidade. A
autoridade impetrada nega a participao de agentes da Abin na persecutio criminis, amparando-se, inclusive, em declarao
da prpria autoridade policial que presidiu as investigaes que culminaram na denncia formulada pelo Ministrio Pblico
Federal.
[...]
No que diz respeito aos demais procedimentos investigatrios, verifica-se que, com relao a eles, tambm no foram
apresentados a esta Corte elementos de convico suficientes o bastante para que seja avaliada a participao de eventual
ilegalidade dessa atividade por parte de agentes da Abin. As informaes prestadas pela autoridade impetrada indicam que, se
houve a participao dos agentes da Abin nos demais procedimentos investigatrios que integram a operao em apreo, esta
deu-se de forma secundria.
[...]
No h prova acerca de um prejuzo concreto experimentado pelo paciente, pelo fato da Agncia Brasileira de Informaes,
hipoteticamente, ter conhecido do contedo de conversas telefnicas interceptadas. certo que esse fato pode at vir a gerar a
responsabilidade funcional daquela autoridade, que, eventualmente, violou o seu dever se sigilo. Contudo, tal violao no
possui o condo de macular a prova como um todo."

26 de 31 21/06/2014 15:51
Com essa fundamentao, fez ver o Tribunal Regional Federal que, se houve a participao de funcionrios da Abin no procedimento
investigatrio conhecido como Operao Satiagraha esta foi de forma secundria.
De seu turno, o Sr. Ministro Adilson Vieira Macabu, relator do processo, foi categrico em afirmar:
"OPERAO SATIAGRAHA. PARTICIPAO DE DEZENAS DE FUNCIONRIOS DA AGNCIA BRASILEIRA DE
INFORMAES - ABIN - E DE EX-SERVIDOR DO SNI EM INVESTIGAO CONDUZIDA PELA POLCIA FEDERAL.
MANIFESTO ABUSO DE PODER. IMPOSSIBILIDADE DE SE CONSIDERAR A ATUAO EFETIVADA COMO HIPTESE
EXCEPCIONALSSIMA CAPAZ DE PERMITIR O COMPARTILHAMENTO DE DADOS ENTRE RGOS INTEGRANTES DO
SISTEMA BRASILEIRO DE INTELIGNCIA. INEXISTNCIA DE PRECEITO LEGAL AUTORIZANDO. PATENTE OCORRNCIA
DE INTROMISSO ESTATAL ABUSIVA E ILEGAL NA ESFERA DA VIDA PRIVADA, NO CASO CONCRETO. VIOLAES DA
HONRA, DA IMAGEM E DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. INDEVIDA OBTENO DE PROVA ILCITA, PORQUANTO
COLHIDA EM DESCONFORMIDADE COM O PRECEITO LEGAL. AUSNCIA DE RAZOABILIDADE. AS NULIDADES
VERIFICADAS NA FASE PR-PROCESSUAL E DEMONSTRADAS, EXAUSTO, CONTAMINAM FUTURA AO PENAL.
INFRINGNCIA A DIVERSOS DISPOSITIVOS DE LEI. CONTRARIEDADE AOS PRINCPIOS DA LEGALIDADE, DA
IMPARCIALIDADE E DO DEVIDO PROCESSO LEGAL, INQUESTIONAVELMENTE CARACTERIZADO. A AUTORIDADE DO
JUIZ EST DIRETAMENTE LIGADO SUA INDEPENDNCIA AO JULGAR E IMPARCIALIDADE. UMA DECISO JUDICIAL
NO PODE SER DITADA POR CRITRIOS SUBJETIVOS, NORTEADA PELO ABUSO DE PODER OU DISTANCIADA DOS
PARMETROS LEGAIS. ESSAS EXIGNCIAS DECORREM DOS PRINCPIOS DEMOCRTICOS E DOS DIREITOS E
GARANTIAS INDIVIDUAIS INSCULPIDOS NA CONSTITUIO. NULIDADE DOS PROCEDIMENTOS QUE SE IMPEM,
ANULANDO-SE DESDE O INCIO A AO PENAL."

Srs. Ministros, das investigaes realizadas no curso da Operao Satiagraha foram geradas duas aes penais em So Paulo: uma na
6 Vara Federal e outra na 7 Vara Federal.
Na primeira, o ora paciente foi condenado pelo crime de corrupo ativa (art. 333 do Cdigo Penal), a uma pena em torno de 10
(dez) anos e, na segunda, o Delegado Federal e o escrivo de polcia restaram condenados 3 (trs) anos e 11 (onze) meses com
perda dos cargos pelos crimes de fraude processual (art. 347 do Cdigo Penal) e violao de sigilo profissional (art. 325, 2, do
Cdigo Penal).
Contudo, nessa ltima, a persecutio criminis no foi iniciada por requisio do Ministrio Pblico (art. 5, II, do CPP).
Foi o prprio Departamento de Polcia Federal (entidade que tem o respeito da sociedade brasileira na sua luta incessante contra os
crimes de lavagem de dinheiro, sonegao fiscal, crime de trfico internacional de entorpecentes, entre outros) que, examinando
possveis abusos interna corporis - violao de sigilo profissional e fraude processual -, determinou que fosse apurada a
responsabilidade funcional dos seus servidores.
Do relatrio das investigaes, extrai-se (fls. 2.7322.733):

"[...] Considerando que os elementos que constam dos autos confirmaram a materialidade da prtica do crime de violao
funcional, conduta tpica do art. 325, 2, do Cdigo Penal, ocorrida em razo do repasse de informaes sigilosas da Operao
Satiagraha para jornalista da Rede Globo, permitindo-lhe a realizao de filmagens da diligncia policial, objeto da chamada
ao controlada ocorrida no dia 1962008, no restaurante El Tranvia e a realizao da cobertura jornalstica quando da
deflagrao da operao no dia 0872008, aqui em So Paulo, bem como infrao segunda parte do art. 10 da Lei 9.296, de
24.7.1996, ocorrida em funo da atuao dos servidores da Abin na citada operao, durante os meses de fevereiro a julho de
2008, em So Paulo, no Rio de Janeiro e em Braslia, em completo desvio de finalidade em face do repasse de dados que estavam
sob segredo de justia ...
[...] desse modo possibilitando que tais informaes sigilosas viessem a ser obtidas pela jornalisata ADREA MICHEAL, atravs
de contato com servidores daquela Agencia Brasileira de Interligncia, Tlio Braun e Luiz Eduardo de Melo, situao que teria
possibilitado quela jornalista, publicao da matria jornalistica veiculada no Jornal Folha de So Paulo, edio do dia 26.4.2008.
Considerando que os elementos que constam dos autos convergem, indicando a autoria de tais delitos, para o Delegado
Protgenes Pinheiro Queiroz, tendo em vista que servidores da Agncia Brasileira de Inteligncia - Abin, por iniciativa daquela
autoridade, sem autorizao judicial e sem qualquer formalizao, foram introduzidos ocultamente nos trabalhos da Operao
Satiagraha, tomaram conhecimento dos dados que estavam sob sigilo e, seguindo o comando daquela autoridade e de outros
servidores a ela subordinados, realizaram trabalhos de vigilncia, acompanhamento de alvos, registros fotogrficos,
filmagens, gravaes ambientais, anlise de documentos igualmente sigilosos, geraram relatrios e produziram transcries a
partir da audio de gravaes de conversas telefnicas interceptadas pelo "sistema guardio", em situao que ultrapassa
qualquer limite de entendimento que fosse apenas uma atuao pontual, com troca de dados de inteligncia entre os rgos
27 de 31 21/06/2014 15:51
integrantes do Sistema Brasileiro de Inteligncia - SISBIN, cuja razo de existir e finalidade de atuao divergem
diametralmente daquelas correspondentes Polcia Judiciria da Unio.
[...]
Considerando que se extrai de tais premissas a concluso de que basta considerar a finalidade para chegar ao pleno
entendimento de que as atividades da Abin no se confundem com as atividades da Polcia Judiciria da Unio" (original sem
grifo)
Nesse contexto, com a devida vnia, difcil entender, como fez o Tribunal Regional Federal, que a participao dos funcionrios da
Abin nas investigaes da Operao Satiagraha ocorreu de forma secundria.
Pois bem.
certo que o escrivo de polcia restou responsabilizado penalmente por ter passado informaes sigilosas a uma rede de televiso.
Contudo, no menos certo que os funcionrios da Abin teriam de igual modo agido, possibilitado a uma reporte publicar matria
veiculada em jornal de grande circulao na edio no dia 2642008.
Em relao ao ento Delegado Federal responsvel pela operao, eleito, em 2010, Deputado Federal, o processo se encontra no
Supremo Tribunal Federal (por prerrogativa de funo), sob a relatoria da Exa. Sra. Ministra Ellen Grace.
Lado outro, e aps atenta leituras da sentena proferida pelo Juiz Federal de So Paulo, Dr. ALI MAZLOUM, destaco os seguintes
trechos:

"A origem desta apurao deve-se a supostos abusos e violaes de sigilo ocorridos no curso da chamada Operao Satiagraha.
[...] a investigao iniciada perante esta 7 Vara teve frente do inqurito policial delegado da Polcia Federal, Dr. Amaro
Vieira Ferreira, cujo objetivo seria o de apurar possveis ocorrncias de infraes penais perpetradas no curso da Operao
Satiagraha pelos agentes que dela participaram.
Diversos episdios realaram a singularidade do caso aqui tratado, podendo-se mencionar as inditas buscas e apreenses em
rgo de inteligncia do Estado, a Abin, ou aquelas efetuadas em endereo conhecido de arapongas de Braslia. O destaque,
porm, ficou por conta do inusitado contedo do material encontrado e arrecadado no curso das investigaes e reaes que
seguiram.
O caso emblemtico, no representa apenas uma investigao de crime previsto no Cdigo Penal brasileiro, representa
precipuamente a apurao de um mtodo prprio da polcia secreta empreendido sob a gide da Constituio Federal, mas
margem das mais comezinhas regras do Estado Democrtico de Direito.
Prticas de monitoramento clandestino, mais apropriada a regime de exceo, revelaram situaes de ilegalidade patente no
curso da Operao Satiagraha, participao da Abin na realizao de inqurito policial. Srios indcios de infiltrao de
interesses privados na investigao oficial. Fragmentos de espionagem de autoridades sem motivo e sem autorizao do juiz
natural, dentre tantas outras absurdidades visveis a olho nu, at mesmo a um jejuno do Direito.
Espantoso, pessoas submetidas a averiguaes tpicas dos regimes totalitrios em plena normalidade republicana. guisa de
exemplo, no endereo do acusado Protgenes foram apreendidos fragmentos de "arapongagem", dentre outros, contra a ento
ministra Dilma Roussef, hoje Presidente eleita do Brasil, Erenice Guerra, Jos Dirceu, etc.
J no arquivo do documento n 1.798, os Senadores Herclito Fortes, ACM Neto e o ento Ministro Mangabeira Unger foram
alados pelo organograma da quadrilha condio de partcipes do esquema investigado pela Operao Satiagraha.
A par desses personagens pblicos, citam-se nos fragmentos de espionagem encontrados o ex-Presidente da Repblica Fernando
Henrique Cardoso e Jos Serra.
Pois bem.
Qual seria o propsito dessa ambivalente ao de arapongagem? ... abastecendo a coordenao de campanha com documentos
frutos de investigao sobre segurana e privatizaes ...
[...]
Em democracias sedimentadas, declarao desse jaez teria provocado imediata reao das autoridades constitudas, dos juristas,
dos artistas, dos intelectuais e de todos os que prezam minimamente as liberdades pblicas institudas na Constituio Federal.
indignao, seguir-se-ia rigorosa investigao. Cargos pblicos seriam perdidos, vale dizer, a fora do Estado de Direito seria
colocada a servio da sociedade para reprimir tamanha agresso democracia.
[...]
Sabiam, repita-se, ambos os acusados da manifesta ilegalidade da prova, da manifesta ilegalidade da edio da prova. Ademais,
seria ingnuo acreditar que a Polcia Federal no poderia dispor de alguns reais para aquisio de uma cmera de filmagem,
sabendo-se que a Operao Satiagraha custou aos cofres pblicos cerca de 800 mil reais.
Insta salientar que a Operao Satiagraha no era a primeira operao espetacular da Polcia Federal. Beirava a milsima da
instituio. A tese dos acusados de "indigncia estrutural da PF", caso aceita, levaria a suposio de que era comum o emprego
de servios (ou interesses) privados em operaes policiais, o que propiciaria a abertura das porteiras para milhares de aes de
reviso criminal buscando anulao de processos por ilicitude da prova produzida nas centenas de operaes desta ltima
28 de 31 21/06/2014 15:51
dcada.
[...]
O que deveria ser uma ao autorizada e controlada pela Justia, na verdade, foi uma fraude montada pelo Delegado Protgenes
Queiroz.
Em pen drive apreendido em poder do acusado PROTGENES foi encontrada filmagens efetuadas pelos citados jornalistas,
antes da sua edio, conforme demonstrado s fls. 15751578, podendo-se ali, vislumbrar a imagem deles captada pela cmera.
No laudo, constam todos os dilogos captados durante a filmagem, que faziam no restaurante.A adulterao da prova, com
excluso das partes que denunciariam a imagem vedada, caracteriza a imputada fraude processual".

Digo eu.
No tenho dvidas de que a Abin, em uma operao compartilhada, poderia participar das investigaes da Operao Satiagraha.
Contudo deveria atuar mediante autorizao judicial e desde que formalmente requisitada.
O que no pode , em um Estado Democrtico de Direito, a Agncia de Inteligncia agir na ilegalidade, na clandestinidade e de
forma oculta. O que no pode que com esse arremedo de prova, colhido de forma impalpvel como sombra, se possa chegar a uma
condenao.
No h lugar maior para o extravasamento dos dios e dos rancores que uma ao penal ancorada em prova colhida na
clandestinidade.
Essa volpia desenfreada de se construir pseudo-provas acaba por ferir de morte a Constituio do Pas.
preciso que se d um basta, colocando-se freios inibitrios antes que seja tarde. Estou a repetir: antes que seja tarde!
Em precedente do qual fui relator, vencidos naquela assentada a Sra. Ministra Laurita Vaz e o Sr. Ministro Gilson Dipp, tratando-se
da Operao Propina, no Estado do Rio de Janeiro, em que o Ministrio Pblico estadual requereu uma prova e pegou uma de suas
funcionrias para fazer sua degravao, esta Quinta Turma, por maioria de votos, entendeu tratar-se de prova viciada, ilcita.
Naquela oportunidade afirmei:
"[...] o Ministrio Pblico parte no processo penal, e embora seja entidade vocacionada defesa da ordem jurdica,
representando a sociedade como um todo, no atua de forma imparcial no mbito penal no primeiro grau de jurisdio. De modo
que inconcebvel admitir como prova tcnica oficial um laudo que emanou exclusivamente de rgo que atua como parte
acusadora no processo criminal, sem qualquer tipo de controle judicial ou de participao da defesa, sob pena de ofensa aos
princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa."
E ressaltei na ementa:
HABEAS CORPUS. CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA, LAVAGEM DE DINHEIRO E QUADRILHA. LAUDO DE
CRIPTOANLISE PRODUZIDO POR PROFISSIONAL LIGADO AO MINISTRIO PBLICO. VIOLAO AOS PRINCPIOS DO
CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA, BEM COMO DE DISPOSITIVOS DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. PROVA
ILCITA. CONCESSO DA ORDEM.
...
10. Ordem concedida para reconhecer a ilicitude do laudo pericial de criptoanlise realizado de forma unilateral pelo Ministrio
Pblico, determinando-se o seu desentranhamento dos autos. (HC 154.093RJ, DJe 9.11.2010)

Nesse contexto, se a prova que deu origem a persecutio criminis in judicio natimorta, eis que viciada, prefervel que passemos,
desde logo, o competente atestado de bito, para que amanh no seja usada contra qualquer outro cidado.
Coitado do pas em que seus filhos vierem a ser condenados com prova colhida na clandestinidade.
No podemos! Temos que dar um basta nisso, at porque h limites. A Constituio Federal assim o determina !
Afirmar-se que a prova colhida na clandestinidade no contamina a instruo, com todas as vnias, seria subverso do ordenamento
jurdico brasileiro.
29 de 31 21/06/2014 15:51
O Supremo Tribunal Federal j proclamou o reconhecimento da "Teoria dos frutos da rvore envenenada" (fruits of the poisonous
tree) em aresto da lavra do Sr. Ministro Seplveda Pertence, ou seja, havendo uma origem ilcita, como na espcie, uma investigao
eivada de inconstitucionalidade, toda a prova dela decorrente, mesmo que no ilcita em si, no deve ser admitida.
De outra banda, em relao a uma eventual supresso de instncia, matria enfrentada no voto do eminente Ministro Gilson Dipp e
trazia como preliminar no parecer do Ministrio Pblico Federal, cheguei a ponderar por sua incidncia na espcie.
Contudo, no silencio de meus estudos, j um pouco tarde da noite, consultando obra do Dr. Luiz Francisco Torquato Avolio,
encontrei os seguintes ensinamentos:
"A consequncia que decorre da utilizao de prova ilcita , inapelavelmente, a da sua ineficcia, com imposio lgica da sua
inexistncia jurdica como ato ou como prova, com o consequente desentranhamento dos autos da prova ilicitamente obtida,
mediante a participao das partes em contraditrio;
Com relao sentena que nela se baseou, ser inquinada de nulidade, dando margem reviso criminal ou ao habeas corpus;
No haver supresso de um grau de jurisdio se a questo da ilicitude da prova tiver sido suscitada em primeiro grau, cabendo
ao tribunal prosseguir no julgamento, em grau de recurso;
As provas ilcitas por derivao, quais sejam, aquelas obtidas de forma lcita, mas a partir da informao extrada de uma prova
obtida por meio ilcito, no so admissveis no processo, ressalvada a hiptese de sua desvinculao causal da provas
ilicitamente obtida" (in "Provas ilcitas", Ed. RT, 4 edio, 2010, p. 114)

Ante o exposto, formei minha convico, em s conscincia, como costuma dizer a Ministra Laurita Vaz, at porque o voto um
exerccio de confiana: no posso admitir, em hiptese alguma, que a prova ilicitamente produzida seja usada contra um
cidado do meu Pas para, desrespeitando a Constituio Federal, buscar sua condenao.
Nesta esteira, lembro-me de um grande jurista que certa feita disse:

"A Justia no bela apenas quando manuseia o Cdigo que a aplica, mas bela, sim, e chega a ser at grandiosa, quando
mergulha nas profundezas e na razo moral dos fatos que julga".

Assim, pela razo moral do fato que estou a julgar, pedindo vnia divergncia, e citando a lio de Gaspar Martins - de que as
idias no so como metais que se fundem, da a importncia do rgo colegiado -, acompanho o brilhante voto do eminente Ministro
relator Adilson Vieira Macabu, no sentido de conceder a ordem de habeas corpus.
como voto.

QUINTA TURMA

Nmeros Origem: 200761810012852 200761810102087 200761810114193 200803000441657
200861810082834 200861810082913 200861810089191 200861810089361 200861810089968
200861810090028 200861810097333 200861810101361 200861810101695 200861810108264
200861810114343 200861810126370 200861810134998

MATRIA CRIMINAL

Relator

30 de 31 21/06/2014 15:51
Presidente da Sesso

Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. ALCIDES MARTINS

Secretrio

AUTUAO



SUSTENTAO ORAL

SUSTENTOU ORALMENTE NA SESSO DE 01032011: DR. ANDREI ZENKNER SCHMIDT (P PACTE)

CERTIDO

deciso:

"Prosseguindo no julgamento, a Turma, por maioria, concedeu a ordem, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator."
Os Srs. Ministros Napoleo Nunes Maia Filho e Jorge Mussi votaram com o Sr. Ministro Relator.
Votaram vencidos os Srs. Ministros Gilson Dipp e Ministra Laurita Vaz, que denegavam a ordem.
Ausente, justificadamente, nesta assentada, o Sr. Ministro Gilson Dipp.
Documento: 1040837 Inteiro Teor do Acrdo - DJe: 05/09/2011
31 de 31 21/06/2014 15:51

Operação Satiagraha - Investigação Por Agentes Da ABIN, Ilicitude Por Derivação

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