FELIPE OSTERLING PARO DI

DE LAS OBLIGACIONES.DIVISIBLES E INDIVISIBLES

Y DE LAS OBLIGACIONES MANCOMUNADAS
Y SOLIDARIAS
Gracias a una feliz iniciativa del Decano de la Facultad de Derecho de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, doctor Fernando de Trazegnies Gran-
da, la Universidad est dilulgando el sentido y los alcances de instituciones
y preceptos contenidos en el Cdigo Civil Peruano que entr en vigencia el14
de noviembre de 1984.
Como ponente del Libro VI sobre ''Las Obligaciones" en el nuevo Cdi-
go, entregu a publicidad, para el volumen/, la Exposicin de Motivos y Co-
mentarios sobre ''In ejecucin de obligaciones"
Hoy lo hago respecto a las "Obligaciones divisible e indivisibles" y
"Obligaciones mancomunadas y solidarias". Son estas materias, sin duda, de
singular complejidad. Por ello, la difusin de las modificaciones introducidas
respecto al Cdigo Civil de 1936 constituyen, a mi juicio, lectura obligada pa-
ra los juristas, maestros, abogados o estudiantes de Derecho que deseen fami-
liarizarse con normas que constituyen, con frecuencia, la mdula de la contra-
tacin.
Confio en que la lectura de estas notas ayude a una mejor comprensin
del Cdigo vigente.
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Introduccin
Al tratar de las obligaciones divisible e indivisible y de las mancomuna-
das y solidarias, el legislador de 1984 ha optado -al igual que el legislador de
1936- por el sistema de regirlas separadamente, sistema que ha sido acogido
por cdigos importantes de este siglo, entre ellos el Cdigo Civil Italiano de
1942.
La consecuencias jurdicas que generan las obligaciones divisible y las
obligaciones mancomunadas son idnticas, ambas siguen el principio de la di-
visin de los crditos o, en su caso, de la divisin de las deudas. Sin embargo,
puesto que tiene origen distinto -las primeras se determinan por la naturaleza
de la prestacin; las segundas, por la forma de obligarse- y estn estrecha-
mente vinculadas las obligaciones indivisible y solidarias respectivamente, se
legislan en forma separada.
Las consecuencias jurdicas de la indivisibilidad y de la solidaridad -a
diferencia de la divisibilidad y mancomunidad-- no coinciden necesariamente.
Entre la indivisibilidad y la solidaridad, como se seala en la Exposicin de
Motivos del Proyecto del Libro V del Cdigo Civil de 1936, slo existe afini-
dad. Ambas pueden nacer ue la ley; aunque la indivisibilidad puede, tambin,
nacer del pacto. En cualquier caso, cabe sealar que la naturaleza jurdica de la
indivisibilidad est vinculada necesariamente a la naturaleza jurdica de la
prestacin, mientras que la solidaridad est vinculada, tambin necesariamen-
te, a la forma en que queden obligados los codeudores o coacreedores en la
relacin correspondiente.
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En la obligacin indivisible existe prestacin nica -con pluralidad de
sujetos activos o pasivos- que debe cumplirse en solucin nica. En tales obli-
gaciones hay un solo derecho de crdito y, correlativamente, una sola deuda.
En la solidaridad existe unidad de prestacin -al igual que en la indivisibili-
dad-, pero, con idntico, hay pluralidad de derechos de crdito o de deudas,
segn se trate de la solidaridad activa o de la solidaridad pasiva. Esta es la
doctrina de Ennecerus y del Cdigo Civil Italiano de 1942, seguida por trata-
distas tan eminente como Barassi y Messineo.
Basado en esta doctrina, el nuevo Cdigo Civil desecha las soluciones de
algunos cdigos o proyectos modernos -como el Cdigo Ruso- de 1964 o el
Proyecto Holands de 197 4- que identifican las consecuencias jurdicas de la
indivisibilidad y de la solidaridad. El Cdigo tampoco se cie a otras solucio-
nes legislativas, como la del artculo 1917 del Cdigo Civil de Etiopa, redac-
tado por juristas franceses, que establece que las reglas de las obligaciones soli-
darias son aplicables por analoga, cuando la obligacin es indivisible. La ana-
loga puede ser difcil de determinar, pues ella depende de la naturaleza jur-
dica que se atribuya a dichas instituciones.
El Cdigo adopta ms bien la legislacin civil italiana como modelo;
pero deja de lado la incertidumbre que puede originar el artculo 1317 de ese
Cdigo cuando establee que las obligaciones indivisibles se regulan por las
normas de las obligaciones solidarias, en cuanto les fueren aplicables, salvo lo
dispuesto por los artculos que all se sealan. El primer prrafo del artculo
1181 del Cdigo establece un precepto similar, pero aclara cules son las re-
glas de las obligaciones solidarias que se aplican a las obligaciones indivisibles.
Queda entendido, desde luego, que las situaciones jurdicas no previstas por
el Cdigo tendran que resolverse de acuerdo con la naturaleza que se atribu-
ya a la indivisibilidad o, en su caso, a la solidaridad.
Lo expresado determina que en la obligacin indivisible no sea uno solo
de los acreedores dueo nico del crdito y que si la ley lo autoriza a recibirlo
en su totalidad, esto ocurre por la naturaleza de la prestacin debida. En la
obligacin solidaria, por el contrario, cada acreedor es dueo del ntegro del
crdito.
Planteado el problema a la inversa: en la obligacin indivisible no debe-
ra uno solo de los deudores estar obligado por el ntegro; si lo est, ello obe-
dece a la naturaleza de la prestacin debida; en la obligacin solidaria, cada
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deudor responde por el ntegro, aun cuando la prestacin debida sea suscepti-
ble de dividirse.
La coincidencia de consecuencias jurdicas que suele presentarse entre
las obligaciones de ambas clases obedece a que en la solidaridad, no obstante
existir pluralidad de derechos de crdito o de deudas, los efectos respecto a
uno de los coacreedores o a uno de los codeudores frecuentemente alcanzan
a los dems, en virtud del sistema de la representacin -acogido por el cdi-
go Francs-, por razones de unidad del fin de la prestacin o como simple so-
lucin legislativa, por convenir a la colectividad; ya que la ley de be procurar el
cumplimiento de las obligaciones y asegurar que los acreedores tengan sufi-
ciente garanta de sus deudores.
No obstante, se observan en el Cdigo importantes diferencias en cuan-
to a las obligaciones de ambas categoras.
As, en el artculo 117 6, relativo a las obligaciones indivisibles, se exige
que el pago se efecte a todos los acreedores o a alguno de ellos bajo garanta,
por existir un solo derecho de crdito o deuda. En cambio, el artculo 1185,
referente a las obligaciones solidarias, establece que el deudor pueda pagar a
cualquiera de los acreedores, eliminndose el principio de la prevencin consa-
grado por el artculo 1212 del Cdigo Civil de 1936. La posibilidad de pagar a
cualquiera de los acreedores, prescindindose de la garanta, obedece al idn-
tico contenido de la pluralidan de derechos de crditos o de deudas.
La indivisibilidad, conforma al artculo 1177, tambin opera respecto a
los herederos .. No ocurre lo mismo con la solidaridad. Esta, de acuerdo con el
artculo 1187, no se transmite a los herederos.
La soluciones de los artculos 1178 y 1179 respecto a la extincin de la
obligacin indivisible por medios distintos al pago, son diferentes a las previs-
tas para las obligaciones solidarias por los artculos 1190 y 1191 .
Finalmente, el artculo 1180 slo exige a los codeudores de una obliga-
cin indivisible no ejecutada, pero que hubiesen estado dispuestos a cumplir,
que contribuyan a la indemnizacin con la porcin del valor de la prestacin
que les corresponda. La solucin del artculo 1195 referente a las obligaciones
solidarias, es distinta. En estos casos cada deudor solidario responde por el n-
tegro del valor de la prestacin debida, aun cuando no hubiera incurrido en
culpa.
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Expresados estos conceptos preliminares, y antes de analizar los artcu-
los del Cdigo relativos a las obligaciones divisibles e indivisible y mancomu-
nadas y solidarias, conviene referirse a ciertas nociones adicionales que no de-
jan de ser necesarias en cuestin tan compleja como la que se est legislando.
Las cuatro categoras de obligaciones citadas slo se presentan cuando
existe pluralidad de acreedores o de deudores. Cuando ello no ocurre, es de-
cir, cuando los sujetos de la relacin jurdica son un solo acreedor y un solo
deudor, las reglas enunciadas no tienen cabida. En estos casos, y salvo pacto
en contrario, el deudor est obligado a cumplir el ntegro de la prestacin y,
correlativamente, el acreedor tiene el derecho de exigir el cumplimiento total.
Aqu prevalece el principio de la indivisibilidad, consignado en el Cdigo en
una norma relativa al pago (artculo 1120). En ausencia de pluralidad de suje-
tos, no entra en juego la doctrina de la mancomunidad o solidaridad.
Como se ha indicado, la obligacin en que se conjugan las caractersti-
cas de la divisibilidad y mancomunidad sigue siempre el principio de la divi-
sin del crdito o de la deuda, puesto que sus consecuencias jurdicas son
idnticas. Esta es la obligacin menos severa para los codeudores: cada uno
responde tan slo por su parte en la deuda y, a su vez, cada coacreedor slo
puede exigir a cada codeudor la parte en el crdito que le corresponda.
Cuando la obligacin es indivisible y mancomunada, lo primero impide
la divisin de la deuda y del crdito. Se aplicarn por tanto, las reglas de la in-
divisibilidad.
En la obligacin divisible y solidaria es justamente el pacto de solidari-
dad o, en su caso, el precepto legal, el que evita la divisin. A las obligaciones
de esta clase se aplicarn las normas de la solidaridad.
La obligacin indivisible y solidaria, por ltimo, impide la divisin, por
la naturaleza de la prestacin y porque las partes quedaron obligadas por el
ntegro. Esta es la obligacin ms severa para los codeudores. Como contra-
partida, aqu los acreedores obtienen la ms eficaz garanta personal. Se apli
carn, en estos casos, las normas de la solidaridad y las de la indivisn en lo
que respecta a los herederos del acreedor o del deudor.
Un concepto final: la divisibilidad o indivisibilidad de una prestacin se
determina por sus caractersticas naturales y no por abstracciones intelectuales.
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La obligacin es indivisible cuando la prestacin no puede cumplirse en forma
parcial, porque as lo deciden su naturaleza, el pacto o la ley. Intelectualmen-
te toda prestacin es susceptible de dividirse. Esto explica que, en el mbito
de los Derechos Reales, sea posible enajenar o gravar acciones y derechos de
prestaciones que son por naturaleza, y aun por esencia, indivisibles. En el
principio obligacional slo interesa apreciar la prestacin desde el punto de vis-
ta fsico o natural, pues lo que se legisla en las obligaciones de dar es la entre-
ga de un bien; en las de hacer, la de un hecho; y en las de no hacer,
una abstencin. La determinacin de la divisibilidad o indivisibilidad surge de
una cualidad real y no intelectual. Todo es susceptible de divisin intelectual
sin destruir, deteriorar o hacer imposible la prestacin. No ocurre lo mismo
con la divisin real.
Cabe observar que la apreciacin de una obligacin divisible o indivisi-
ble puede ser en algunos casos simple; pero en otros, revestir gran complejidad.
Cuando la prestacin recae sobre cuerpo cierto, que constituye unidad, y cu-
ya divisin ocasionara su destruccin o perecimiento, es evidente que la obli-
gacin tiene la naturaleza de indivisible; su cumplimiento parcial est descar-
tado. Lo mismo ocurre cuando la indivisibilidad se atribuye por pacto o por
mandato de la ley. La apreciacin es difcil cuando se trata de juzgar la divisi-
bilidad o indivisibilidad en obligaciones de dar, en las que existen, adems de
pluralidad d sujetos, pluralidad de prestaciones y, donde el nmero de stas,
no coincide con el de aqullos. La decisin puede ser particularmente comple-
ja en determinadas obligaciones de hacer y de no hacer, aunque las obligacio-
nes de estas categoras tengan generalmente la calidad de indivisibles.
Obligaciones divisibles e indivisibles
El Cdigo se ocupa de las obligaciones divisibles e indivisibles en los ar-
tculos 1172 a 1181.
"Artz'culo 1172.- Si son varios los acreedores o los deudores de una pres-
tacin divisible y la obligacin no es solidaria, cada uno de los acreedo-
res slo puede pedir la satisfaccin de la parte del crdito que le corres-
ponde, en tanto que cada uno de los deudores nicamente se encuentra
obligado a pagar su parte de la deuda."
"Articulo 1173.- En las obligaciones divisibles, el crdito o la deuda se
presumen divididos en tantas partes iguales como acreedores o deudores
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existan, reputndose crditos o deudas distintos e independiente unos
de otros, salvo que lo contrario resulte de la ley del ttulo de la obliga-
cin o de las circunstancias del caso''.
"Artculo 1174.- El beneficio de la divisin no puede ser opuesto por
el heredero del deudor encargado de cumplir la prestacin, por quien
se encuentre en posesin de la cosa debida o por quien adquiere el bien
que garantiza la obligacin ... ".
Los artculos 1172 y 1173 se inspiran en el artculo 1201 del Cdigo
Civil de 1936 y en el artculo 1314 del Cdigo Civil Italiano. Al artculo
1172 se origina tambin en el artculo 76 del Cdigo Libans y en el artculo
1379 del Cdigo Uruguayo. El artculo 1173, por su parte, en los artculos
1138 del Cdigo Espaol, 420 del Cdigo Alemn, 1379 del Cdigo Urugua-
yo, 534 del Cdigo Portugus, 1524 del Proyecto de 1981 y 208 del Antepro-
yecto Brasileo. Conviene sealar que el Cdigo Portugus preceta que entre
los herederos la divisin es proporcional a sus cuotas hereditarias. Este ltimo
concepto est implcito en el texto del artculo 1173.
El artculo 1172 seala el principio de la divisin de las deudas y de los
crditos cuando la prestacin es divisible y la obligacin no se ha pactado soli-
dariamente, vale decir, cuando es mancomunada. El artculo 1173, por su
parte, presume que la deuda o el crdito se dividen por partes iguales entre los
intervinientes en la relacin obligacional, salvo que lo contrario resulte de la
ley, del ttulo o de las circunstancias del caso. Se trata de dos preceptos claros
que no requieren mayor explicacin.
La excepcin est prevista por el artculo 117 4. La norma tiene su ori-
gen mediato en los incisos 1) y 4) del artculo 1221 del Cdigo Francs, e in-
mediato, en el artculo 1315 del Cdigo Civil Italiano. La justicia del precepto
es evidente. El heredero del deudor que hubiese sido encargado de cumplir la
prestacin, que estuviera en posesin de la prestacin debida o que adquiriera
el bien que garantiza la obligacin, no puede invocar el beneficio de la i v i s i ~
bilidad. El acreedor tendr derecho sin duda, de exigir a cada uno de los here-
deros del deudor el cumplimiento de su parte en la obligacin; pero aqul a
quien se le encomend cumplir la prestacin, que est en posesin de la pres-
tacin debida o que adquiere el bien que garantiza la obligacin, responde co-
mo si fuera heredero de deuda o de prestacin indivisible; aunque tiene luego
el derecho de exigir a sus codeudores, cuando ello procediere, la restitucin
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de sus partes. Este derecho est consagrado en forma expresa por el artculo
77 del Cdigo Libans, pero en nuestro nuevo Cdigo Civil se ha considerado
innecesario consignarlo.
Los artculos 1175 a 1181 tratan de las obligaciones indivisibles.
"Articulo 1175.- La obligacin es indivisible cuando no resulta suscep-
tible de divisin o de cumplimiento parcial por mandato de la ley, por
la naturaleza de la prestacin o por el modo en que fue considerada al
constituirse".
El artculo 1175, cuyo origen se encuentra en el artculo 1316 del Cdi-
go Civil Italiano y en el artculo 1250 del Cdigo Venezolano, establece los
principios que determinan que una obligacin sea indivisible. Ellos ya fueron
enunciados. La obligacin es indivisible cuando la prestacin por su naturale-
za, por el pacto o por mandato de la ley, no es susceptible de dividirse. El r ~
tculo 1175 se aparta del texto del artculo 1208 del Cdigo del1936, que
trata de definir materia tan compleja como la divisibilidad e indivisibilidad de
las obligaciones. Obsrvese que el artculo 1208, cuya fuente se encuentra en
el artculo 1151 del Cdigo Espaol, llega a expresar en su tercer prrafo -al
aludir a las obligaciones de no hacer- que la divisibilidad o indivisibilidad se
decide por el carcter de la prestacin en cada caso particular. Tal precepto,
por evidente, era absolutamente innecesario.
"Artculo 1176.- Cualquiera de los acreedores puede exigir a cualquie-
ra de los deudores la ejecucin total de la obligacin indivisible. El de-
dor queda liberado pagando conjuntamente a todos los acreedores, o a
alguno de ellos, y ste garantiza a los dems el reembolso de la parte
que les corresponda en la obligacin".
El artculo 117 6, segn se ha sealado, es consecuancia de la naturaleza
jurdica de la obligacin indivisible. El pago puede ser exigido por cualquiera
de los acreedores; pero el deudor nicamente se libera cuando paga a todos en
conjunto o a cualquiera de ellos bajo garanta, puesto que uno solo de los
acreedores no es dueo de la totalidad del crdito. Es antecedente del artculo
1176, el articulo 1203 del Cdigo de 1936. El precepto del Cdigo se aparta
del artculo 1319 del Cdigo Civil Italiano que, desnaturalizando la institu-
cin, permite a cualquiera de los acreedores cobrar la deuda, sin otorgar ga-
ranta a favor de los dems. Slo exige este requisito, sin aparente justifica-
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cin, para el heredero del acreedor, respecto a sus coherederos. El artculo
1176 tambin se aparta del artculo 538 del Cdigo Portugus, que determina
que el pago puede efectuarse al coacreedor que lo exija judicialmente. El art-
culo 117 6 es de texto similar al artculo 1584 del Cdigo Colombiano y tam-
bin acoge normas del artculo 1385, primera parte, del Cdigo Uruguayo.
"Articulo 1177.- La indivisibilidad tambin opera respecto de los here-
deros del acreedor o del deudor".
El artculo 1177 se inspira en la segunda parte del artculo 1202 del
Cdigo de 1936 y en los artculos 1318 del Cdigo Civil Italiano, 535 del C-
digo Portugus y 1585 del Cdigo Colombiano. La naturaleza de la prestacin
o el pacto, y en algunos casos la ley, exigen que cada uno de los herederos del
deudor o de los herederos de los codeudores respondan por el ntegro de la
obligacin; y, a su vez, que cada uno de los herederos del acreedor o de los he-
rederos de los acreedores tengan derecho al ntegro de la prestacin indivisible.
La norma responde a una diferencia esencial entre la indivisibilidad y la soli-
daridad: la primera se trasmite a los herederos; la segunda, no.
No se ha consignado en el artculo 1177 la primera parte del artculo
1202 del Cdigo de 1936,que obliga por el ntegro a cada uno de los que con-
trajeron una obligacin indivisible; ya que ste es uno de los efectos funda-
mentales de la solidaridad, a cuyas normas remite el primer prrafo del artcu-
lo 1181.
"Artculo 1178.- La consolidacin entre el acreedor y uno de los deu-
dores no extingue la obligacin respecto de los dems codeudores. El
acreedor, sin embargo, slo puede exigir la prestacin reembolsando a
los codeudores el valor de la parte que le correspondi en la obligacin
o garantizando el reembolso".
El artculo 1178legisla sobre la consolidacin entre el acreedor y uno de
los deudores. Prescribe que esta figura jurdica no extingue la' obligacin.
Agrega, sin embargo, que el acreedor slo podr exigir la prestacin garanti-
zando o reembolsando a los codeudores el valor de la parte que le correspon-
di en la obligacin.
El artculo 1178 concilia la naturaleza jurdica de las obligaciones indi-
visibles con la naturaleza jurdica de la consolidacin o confusin. Esta insitu-
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cin no consituye, por s misma, un medio de extinguir la obligacin. Slo
existe la imposibilidad de cumplirla al reunirse en la misma persona las calida-
des de acreedor y de deudor. En este orden de ideas, el artculo 1178 prescri-
be que si un codeudor de prestacin indivisible adquiriera, a mrito de la con-
solidacin o confusin, la condicin jurdica de acreedor, la obligacin no
quedara extinguida. Biri embargo, para cautelar el derecho de los codeudores
de prestacin indivisible, el precepto ordena al codeudor que hubiera adquiri-
do la condicin de acreedor, exigir la prestacin, nicamente si garantiza o
reembolsa a los codeudores el valor de la parte que le correspondi en la obli-
gacin.
Esta solucin es distinta a la que norma los casos de novacin, compen-
sacin, condonacin y transaccin entre el acreedor y uno de los deudores.
En estos casos se aplicaran, por mandato del primer prrafo del artculo
1181 , los preceptos contenidos en el artculo 1188; es decir, que tales actos
del acreedor con uno de los deudores, libera;ran a los dems codeudores de
prestacin indivisible-. El artculo 1188 regula, sin embargo, las relaciones en-
tre el deudor que practica esos actos y sus codeudores, sefialando que ellos se
rigen por las reglas siguientes: en la novacin, los codeudores responden, a su
eleccin, por su parte en la obligacin primitiva o por la proporcin que les
habra correspondido en la nueva obligacin; en la compensacin, los codeu-
dores responden por su parte; en la condonacin, se extingue la obligacin de
los codeudores; y en la transaccin, los codeudores responden ante el deudor,
a eleccin de aqullos, por su parte en la obligacin original o por la propor-
cin que les habra correspondido en las prestaciones resultantes de la transac-
cin.
Cabe observar, respecto de la condonacin, que si ella se verificara entre
el acreedor y uno de los codeudores de prestacin indivisible, tal obligacin,
por tener prestacin nica a cumplirse en solucin nica, liberara a los dems
codeudores. Aqu la condonacin no podra limitarse a uno solo de los codeu-
dores. Y tal limitacin a un solo codeudor tampoco operara -en virtud de la
sealada naturaleza jurdica de la obligacin indivisible- en la novacin, com-
pensacin o transaccin.
''Articulo 1179.- La novacin entre el deudor y uno de los acreedores
no extingue la obligacin respecto de los dems coacreedores. Estos, sin
embargo, no pueden exigir la prestacin indivisible sino reembolsando
al deudor el valor de la parte de la prestacin original correspondiente al
acreedor que nov o garantizando el reembolso.
La misma regla se aplica en los casos de compensacin, condonacin,
consolidacin y transaccin".
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El artculo 1179, por su parte, es CQngruente con lo previsto por el ar-
tculo 1176. La novacin entre uno de loS- acreedores -que no es dueo del
ntegro del crdito- y el deudor, no extingue la obligacin de ste respecto
de los dems acreedores. Estos, sin embargo, no pueden exigir la prestacin
indivisible sino mediante la garanta o reembolso al deudor del valor de la par-
te de la prestacin original correspondiente al acreedor que nov. La norma
seala que esta misma regla se aplica en los casos de compensacin, condona-
cin, consolidacin y transaccin.
"Artculo 1180.- La obligacin indivisible se resuelve en la de indemni-
zar daos y perjuicios. Cada uno de los deudores queda obligado por el
ntegro de la indemnizacin, salvo aquellos que hubiesen estado dis-
puestos a cumplir, quienes slo contribuirn a la indemnizacin con la
porcin del valor de la prestacin que les corresponda".
El artculo 1180 aclara y completa a su antecedente inmediato, el ar-
tculo 1207 del Cdigo Civil de 1936. Se inspira en el artculo 1150 del Cdi-
go Espaol y en el artculo 1590 del Cdigo Colombiano. Cuando la obliga-
cin indivisible se resuelve en la de indemnizar daos y perjuicios; la presta-
cin, por ser pecuniaria, se convierte en divisible, y los codeudores que esta-
ban dispuestos a cumplir slo responden por su parte del valor de la presta-
cin original que era indivisible. Cada uno de aqullos que por dolo o culpa
hicieron imposible el cumplimiento de la prestacin, responde por el ntegro
de la indemnizacin de daftos y perjuicios.
El dolo o la culpa son personales. Es principio de equidad que el dolo
o la culpa de uno, o sean dolo o culpa de los dems, no se trasladen al deudor
diligente y de buena fe. Parece razonable, entonces, que aquellos deudores
de prestacin indivisible que por dolo o culpa impiden el cumplimiento de la
obligacin, respondan, individualmente, por la totalidad de la reparacin de
los daos y perjuicios que irroguen al acreedor. Se ha considerado indispensa-
ble efectuar esta aclaracin, debido a que el texto del artculo 1207 del Cdi-
go de 1936 no define con nitidez tal responsabilidad.
Cabe agregar que el artculo 1180 rige nicamente las relaciones jurdi-
cas entre el acreedor y los codeudores. Las relaciones entre estos ltimos, a
su vez, se regulan por los principios que informan la inejecucin de las obliga-
ciones.
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"Artculo 1181.- Las obligaciones indivisibles se rigen, adems, por los
artculos 1184, 1188, 1192, 1193, 1194, 1196, 1197,1198,1199,
1203 y 1204.
Si la obligacin indivisible es solidaria, se aplican las normas de la solida-
ridad, as como lo dispuesto por el artculo 1177".
Se ha indicado que, con frecuencia, las consecuenciasjurdicas de la in-
divisibilidad coinciden con las de la solidaridad. Ello se traduce legislativamen-
te en el primer prrafo del artculo 1181 que emplea, reformada, la frmula
del artculo 1317 del Cdigo Civil Italiano. En el artculo 1181, sin embargo,
se ha decidido ser ms preciso que el legislador italiano. El precepto seala
qu normas de las obligaciones solidarias rigen tambin las obligaciones indi-
visibles. Se ha desechado, por tanto, la frmula del artculo 1317 del Cdigo
Italiano, que regula las obligaciones indivisibles por las normas de las obliga-
ciones solidarias, en cuanto sean aplicables; y se ha preferido precisar cules
lo son y, en consecuencia, cules no.
El segundo prrafo del artculo 1181, por ltimo, seala que si la obli-
gacin indivisible fuera solidaria, se aplicaran las normas de la solidaridad,
as como lo dispuesto por el artculo 1177. En otras palabras, la obligacin
indivisible que tenga la condicin jurdica de solidaridad se rige ntegramen-
te por las reglas de la solidaridad, salvo en lo referente al artculo 1177, el
cual seala que la indivisibilidad tambin operara respecto de los herederos
del acreedor o del deudor, porque la naturaleza de las cosas as lo exige.
Obligaciones mancomunadas y solidarias
La mancomunidad o solidaridad se determina, segn se ha expresado,
por la forma en que se obligan los codeudores o, a su vez, los coacreedores. A
falta de pacto expreso, la obligacin es mancomunada. En ciertos casos excep-
cionales, la solidaridad es impuesta por la ley.
"Art(culo 1182.- Las obligaciones mancomunadas se rigen por las re-
glas de las obligaciones divisibles".
El artculo 1182 es el nico precepto relativo a las obligaciones manco-
munadas. Es simplemente referencial, pues prescribe que las obligaciones de
esta clase se rigen por las reglas de las obligaciones divisibles, las mismas que
estn previstas por los artculos 1172, 1173 y 117 4. En consecuencia, cada
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codeudor de una obligacin mancomunada est obligado nicamente a pagar
su parte; lo mismo ocurre respecto a cad(l coacreedor, slo tiene derecho a
exigir su parte.
Respecto de las obligaciones mancomunadas, se ha considerado innece-
sario consignar reglas similares a las de otras legislaciones, como por ejemplo:
que el deudor que paga el ntegro de la prestacin no se subroga en las accio-
nes y derechos del acreedor para exigir la restitucin a sus codeudores, o que
la insolvencia de alguno de los codeudores mancomunados la soporta el acree-
dor y no los otros codeudores. Estos son principios evidentes y se infieren de
la propia naturaleza jurdica de las obligaciones mancomunadas.
El Cdigo trata en los artculos 1183 a 1204 de las obligaciones solida-
ras.
La solidaridad constituye una excepcin al Derecho Comn. El princi-
pio general es la divisin de la deuda entre quienes se obligan conjuntamente
o, en su caso, la divisin del crdito entre los coacreedores; pero, en virtud de
la solidaridad, se impide la divisin de la obligacin entre los codeudores o en-
tre los coacreedores. La importancia de la materia es evidente.
A diferencia del Cdigo Civil de 1936, el Cdigo de 1984 ordena las re-
glas referentes a la solidaridad pasiva y activa, modifica algunos preceptos del
Cdigo de 1936 e introduce nuevos conceptos no legislados por l.
"Artculo 1183.- La solidaridad no se presume. Slo la ley o el ttulo
de la obligacin la establecen en forma expresa".
El artculo 1183 contiene el mismo principio que el artculo 1209 del
d i g ~ de 1936, que se inspir en el artculo 1202 del Cdigo Napolenico.
Establece que la solidaridad no se presume y que tan slo existe cuando la
ley o el ttulo de la obligacin expresamente la determil)en. Ante el silencio
de las partes, la obligacin debe considerarse simplemente como mancomu-
nada.
La norma anterior es acogida por numerosos cdigos, proyectos y ante-
proyectos. Baste citar los artculos 1188 del Cdigo Italiano de 1865; 1137
del Cdigo Civil Espafiol; 513 del Cdigo Portugus; 1568 del Cdigo Colom-
biano; 896, primer prrafo, del Cdigo Brasilefio; 1223 del Cdigo Venezola-
80
no; 1554, tercer prrafo, del Cdigo Ecuatoriano; 1511, tercer prrafo, del
Cdigo Chileno; 435 del Cdigo Boliviano; 11 del Cdigo Polaco de las Obli-
gaciones; 1391 del Cdigo Uruguayo; 1202 del Cdigo Dominicano; 1543 del
Proyecto de 1891; 130 del Proyecto Franco-Italiano; 216 del Anteproyecto
Brasileo y 743 del Anteproyecto Ossorio.
No obstante, algunos cdigos se apartan de este principio, entre ellos el
Cdigo Civil Alemn, artculo 427, y el Cdigo Civil Italiano, artculo 1294.
En ellos se seala que, si otra cosa no apareciera de la ley o del ttulo de la
obligacin, se presume que la obligacin se ha constituido con el carcter de
solidaria. Por su parte, el artculo 1988 del Cdigo Mejicano exige el pacto de
solidaridad, pero no que ste conste expresamente. Finalmente aadiremos
que el artculo 1207 del Cdigo Civil Filipino prescribe que la obligacin es
solidaria cuando as lo exija su naturaleza.
El Cdigo ha optado por la frmula francesa. El artculo 1183 exige
que la solidaridad conste expresamente. Ello se explica porque la solidaridad
pasiva es muy severa y permite al acreedor cobrar el ntegro de la prestacin
a cualquiera de los codeudores; y la solidaridad activa, por su parte, permite a
cualquiera de los acreedores exigir el ntegro de la prestacin. Parece razona-
ble, en este orden de ideas, que el Cdigo de 1984 contine con la filosofa
que imprimi el legislador de 1936, exigiendo que la solidaridad conste en
forma expresa.
"Artculo 1184.- La solidaridad no queda excluida por la circunstan-
cia de que cada uno de los deudores est obligado con modalidades dife-
rentes ante el acreedor, o de que el deudor comn se encuentre obliga-
do con modalidades distintas ante los acreedores.
Sin embargo, tratndose de condiciones o plazos suspensivos, no podr
exigirse el cumplimiento de la obligacin afectada por ellos hasta que se
cumpla la condicin o venza el plazo".
El articulo 1184 ijene origen en el artculo 1211 del Cdigo Civil de
1936, cuyas normas son similares a los artculos .. 120 1 del Cdigo Francs,
1140 del Cdigo Espaol, 512 del Cdigo Portugus, 1569 del Cdigo Colom-
biano, 1222 del Cdigo Venezolano, 1393 del Cdigo Uruguayo y 1201 del
Cdigo Dominicano. El precepto es consecuencia de la pluralidad de sujetos
activos o pasivos que intervienen en una obligacin solidaria. Los codeudores
o coacreedores pueden obligarse por plazos distintos, o unos en forma pura y
81
otros bajo condicin. El modo, la condicin o el plazo, son elementos que no
alteran el carcter solidario que puede revestir una relacin obligacionaL El
segundo prrafo de la norma, destinado a aclarar conceptos, seala que cuan-
do la obligacin estuviera sujeta a condiciones o plazos suspensivos, su cum-
plimiento slo podr exigirse cuando se cumpla la condicin o venza el plazo.
"Articulo 1185.-- El deudor puede efectuar el pago a cualquiera de los
acreedores solidarios, aun cuando hubiese sido demandado slo por al-
guno".
El artculo 1185 se aparta de la solucin prevista por el artculo 1212
del Cdigo de 1936, que recoge el principio de la prevencin propiciado por
Pothier, y que sigue el artculo 1198 del Cdigo Napolenico y todas las legis-
laciones que encuentran su origen en esta regla, tales como los artculos 706
del Cdigo Argentino, 1142 del Cdigo Civil Espaol, 528 del Cdigo Portu-
gus, 1994 del Cdigo Mejicano y 1570 del Cdigo Colombiano. El precepto
francs parece tener su antecedente en una interpretacin errnea de los tex-
tos romanos; es as que la solucin francesa, acogida por el legislador peruano
de 1936, desnaturaliza la solidaridad. No hay explicacin lgica para que la
prevencin pueda impedir a uno de los coacreedores solidarios cobrar el nte-
gro de la obligacin al deudor, pues aqul que ejercita en primer trmino la
accin judicial, no adquiere, por esa circunstancia, el derecho a recibir el pa-
go Ello desvirtuara la institucin de la solidaridad.
El artculo 1185 del Cdigo, cuya inspiracin se encuentra en el artcu-
lo 428 del Cdigo Civil Alemn y en el artculo 1296 del Cdigo Civil Italia-
no, es, por lo contrario, congruente con la institucin que estamos analizan-
do.
"Artz'culo 1186 .. - El acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los
deudores solidarios o contra todos ellos simultneamente.
Las reclamaciones entabladas contra uno, no sern obstculo para las
que posteriormente se dirijan contra los dems, mientras no resulte pa-
gada la deuda por completo".
El artculo 1186 reproduce el artculo 1213 del Cdigo de 1936, y se
inspira en los artculos 1200, 1203 y 1204 del Cdigo Napolenico, 1144 del
Cdigo de Espaa, 421 del Cdigo Alemn, 571 y 572 del Cdigo Colombia-
no, 1226 del Cdigo Venezolano, 1557 y 1558 del Cdigo Ecuatoriano, 1514
82
y 1515 del Cdigo Chileno, 1548 y 1550 del Proyecto de 1891,596 del Pro-
yecto Snchez de Bustamante y 748 del Anteproyecto Ossorio. La norma es-
tablece un efecto esencial de la solidaridad: que el acreedor puede dirigirse
contra alguno de los deudores, o contra todos ellos; y que puede hacerlo si
multnea o sucesivamente, hasta que cobre el ntegro de la deuda. El precep
to responde, cabalmente, a la verdadera naturaleza jurdica de la solidaridad,
vale decir, a la unidad de prestacin, y demuestra que es sta la garanta per
sonal por excelencia. Cada codeudor puede se constreido por la totalidad
-se le rehsa, por tanto, el beneficio de la divisin..,....., de suerte que cada uno
est expuesto a hacer el anticipo del monto-ntegro de la deuda y a que el pa-
go as efectuado libere, por lo menos en relacin al acreedor, a todos los co
deudores. Los codeudores solidarios lo son, tal como se ha expresado, por el
ntegro.
Cabe advertir que en el Derecho Romano Clsico, cuando el acreedor
diriga su accin contra uno de los codeudores solidarios, no poda despus
hacerlo contra los otros; se entenda que la litis contestatio trabada con el
deudor demandado produca la novacin de la obligacin primitiva y, por
consiguiente, extingua la obligacin de los codeudores. En el sistema del De-
recho Romano Clsico, el acreedor se colocaba en la necesidad de hacer una
eleccin difinitiva del deudor al tiempo de promover su accin, cuando toda-
va no conoca la solvencia de elegido; si el deudor elegido resultaba insolven-
te el acreedor tena que soportar el perjuicio. Este sistema se prestaba, por lo
dems, a colusiones entre los codeudores, con el fin de engaar al acreedor
sobre la solvencia de uno de ellos.
Justiniano modific esta doctrina y estableci que, no obstante la perse-
cucin contra uno de los codeudores solidarios, el acreedor conservaba el de-
recho de dirigir su accin contra los otros.
En el Dereho moderno, si el acreedor ha cobrado la deuda ntegramen-
te a cualquiera de los deudores, no podr ya exigir el pago de ella a los otros.
Si el acreedor ha obtenido slo un pago parcial, no podr dirigir su accin
contra los otros codeudores solidarios sino con deduccin de la parte cobrada.
Si el acreedor hubiese demandado a un deudor slo por su parte, no existir
inconveniente para que despus promueva accin contra todos los dems ca-
deudores solidarios. Habr en este ltimo caso, de parte del acreedor, una
renuncia tcita a la solidaridad respecto al deudor demandado (confrntense a
este respecto los artculos 1200 y 1201).
83
"Artculo 1187.- Si muere uno de los deudores solidarios, la deuda se
divide entre los herederos en proporcin a sus respectivas participacio-
nes en la herencia.
Regla similar se aplica en caso de muerte de uno de los acreedores soli-
darios".
El artculo 1187 responde al principio consagrado por el artculo 1217
del Cdigo de 1936. En l se advierte, adems, que la misma regla ser de apli-
cacin para los casos de la solidaridad activa. El precepto encuentra su origen
en los artculos 712 del Cdigo Argentino, 905 del Cdigo Brasilefo, 1993 y
1998 del Cdigo Mejicano, 1580 del Cdigo Colombiano, 1204 del Cdigo
Dominicano, 1395 del Cdigo Uruguayo, 1523 del Cdigo Chileno, 1566 del
Cdigo Ecuatoriano y 436 del Cdigo Boliviano.
La norma consagra, en suma, que la solidaridad -sea activa o pasiva-
no se transmite a los herederos. En esto se distingue la obligacin solidaria de
la indivisible, la cual, por su naturaleza, obliga a cada uno de los herederos del
deudor a responder. por el ntegro, y autoriza a cada uno de los herederos del
acreedor a exigir toda la prestacin.
No se consigna en el precepto -por considerarse innecesario- el agrega-
do del artculo 1295 del Cdigo Italiano, en el sentido de que es posible el
pacto en contrario. Parece evidente que, dentrodel campo de la autonoma
de la voluntad, los codeudores o coacreedores pueden pactar, para el caso de
fallecimiento , las normas que regirn la obligacin que se ha contrado.
De acuerdo con la regla contenida en el artculo 1187 comentado, el
acreedor puede exigir el ntegro de la obligacin a cualquiera de los codeudo-
res primitivos, pues el fallecimientos de alguno de ellos no hace desaparecer la
solidaridad respecto a los dems. Tambin puede exigir el ntegro de la presta-
cin a los herederos del deudor fallecido, pero en proporcin a sus respectivas
participaciones en la herencia. Regla similar se aplica en el caso de fallecimien-
to de uno de los coacreedores solidarios.
84
"Artculo 1188.- La novacin, compensacin, condonacin o transac-
cin entre el acreedor y uno de los deudores solidarios sobre la totali-
dad de la obligacin, libera a los dems codeudores.
En estos casos las relaciones entre el deudor que practic tales actos y
sus codeudores, se rigen por las reglas siguientes:
l. En la novacin, los responden, a su eleccin, por su
parte en la obligacin primitiva o por la proporcin que les habra
correspondido en la nueva obligacin.
2. En la compensacin, los codeudores responden por su parte.
3. En la condonacin, se extingue la obligacin de los codeudores.
4. En la transaccin, los codeudores responden, a su eleccin, por su
parte en la obligacin original o por la proporcin que les habra
correspondido en las prestaciones resultantes de la transaccin".
"Art(culo 1189.- Si los actos sealados en el primer prrafo del art-
culo 1188 se hubieran limitado a la parte de uno solo de los deudores,
los otros no quedan liberados sino en cuanto a dicha parte".
"Artz'culo 1190.- Cuando los actos a que se refiere el artculo 1188 son
realizados entre el deudor y uno de los acreedores solidarios sobre la
totalidad de la obligacin, sta se extingue respecto a los dems coacre-
edores. El acreedor que hubiese efectuado cualquiera de estos actos, as
como el que cobra la deuda, responder ante los dems de la parte que
les corresponda en la obligacin original
Si tales actos se hubieran limitado a la parte que corresponde a uno slo
de l9s acreedores, la obligacin se extingue nicamente respecto a dicha
parte".
''Artz'culo 1191.- La consolidacin operada en uno de los acreedores o
deudores solidarios slo extingue la obligacin en la parte correspon-
diente al acreedor o al deudor".
Los artculos 1188, H89, 1190 y 1191legislan la novacin compensa-
cin, condonacin, transaccin y consolidacin, tanto en la solidaridad pasiva
como en la activa.
Los artculos 1188 y 1189 se refieren a la novacin, compensacin,
85
condonacin o transaccin ente el acreedor y uno de los deudores solidarios.
El artculo 1190, a los mismos actos practicados entre el deudor y uno de los
acreedores solidarios, as como al pago. El artculo 1191, por ltimo, a los ca-
sos de consolidacin o confusin, tanto en la solidaridad pasiva como en la ac-
tiva.
El principio que seala el artculo 1188, constituye la doctrina de Savig
ny y Pothier y se inspira en los artculos 1143 y 1146 del Cdigo Espaol;
523 y 524 del Cdigo Portugus; 31 del Cdigo Libans; 121 S del Cdigo Fi-
lipino; 1556, segundo prrafo, del Cdigo Ecuatoriano; 1513,segundo prra-
fo, del Cdigo Chileno; y 1229, primer prrafo, y 1231 del Cdigo Venezola-
no. El artculo 1188 consagra el principio segn el cual la novacin, compen-
sacin, condonacin y transaccin entre el acreedor y uno de los deudores so-
lidarios sobre sobre la totalidad de la obligacin, libera a los dems deudores.
La idoneidad de la regla es evidente: el acreedor, quien es el nico interesado
en tal calidad, ha extinguido la obligacin por medio distinto al pago; al ser
dueo exclusivo del crdito, lo ha extinguido por acto practicado con uno de
los codeudores, acto que produce el mismo efecto extintivo respecto de los
dems.
La norma seala, no obstante, las consecuencias jurdicas que surgen
entre el deudor que practic tales actos y sus codeudores. En el caso de la no-
vacin, el Cdigo confiere a los codeudores el derecho de responder por su
parte en la obligacin primitiva o por la proporcin que les habra correspon-
dido en la nueva obligacin. En la compensacin, los codeudores responden
por su parte; principio que tienen carcter de evidente. Para la condonacin se
ha previsto que queda extinguida la obligacin de los codeudores. Y, final-
mente, para la transaccin se da solucin similar a la prevista para la novacin,
esto es, que los codeudores, a su eleccin, responden ante el deudor que tran-
sigui, bien por su parte en la obligacin original -respecto de la cual pueden
litigar, por tratarse de asunto dudoso o ya sujeto a controversia-, bien por la
proporcin que les habra correspondido en las prestaciones resultantes de la
transaccin.
El Cdigo cuida en el artculo 1189, sin embargo, de dejar claramente
establecido que en caso de que los actos previstos por el artculo 1188 se hu-
bieran limitado a uno solo de los deudores, los otros codeudores slo quedan
liberados en cuanto a la parte de aquel codeudor.
86
Los casos previstos por los artculos 1188 y 1189 estn legislados por
los artculos 1216 y 1219 del Cdigo de 1936. Sin embargo, sus normas no
son idnticas. El Cdigo de 1936 establece, en efecto, que la obligacin se
extingue -al igual que lo estatuido en el Cdigo de 1984-, pero no determi-
na cules son los derechos, respecto de sus codeudores, del codeudor que
practic tales actos. Es verdad que en el Cdigo de 1936 existen reglas disper-
sas sobre la materia en los ttulos relativos a la condonacin y consolidacin;
pero se ha considerado conveniente, por razones de tcnica legislativa, que to-
dos los preceptos estn ahora agrupados en los dos numerales citados y en el
captulo referente a las obligaciones solidaras.
El artculo 1190 prev el caso de la solidaridad activa. Si el coacreedor
cobra el ntegro de la prestacin al deudor comn, nova, compensa, condona
o transige; la obligacin queda extinguida, y tal acreedor responde ante los
dems coacreedores. Esta regla es inherente a la solidaridad y ella obedece al
hecho de que cada coacreedor es dueo del ntegro de la prestacin. Si el coa-
creedor solidario limita tales actos a su parte, entonces la obligacin se extin-
gue nicamente respecto a dicha parte. El precepto tiene igual origen que el
artculo 1188; tambin encuentra antecedentes en los artculos 1295,1296,
2245 y 2268 del Cdigo de 1852.
El artculo 1191, por ltimo, rige los casos de consolidacin o confu-
sin, tanto en la solidaridad activa como en la pasiva. La norma, con origen en
en el artculo 1304 del Cdigo Civil de 1936, seala que la consolidacin ope-
rada en uno de los acreedores solidarios o en uno de los deudores solidarios,
slo extingue la obligacin en la parte corresponiente al acreedor o al deudor.
Estas reglas se explican por la naturaleza jurdica de la consolidacin o confu-
sin, que no es propiamente un medio extintivo de la obligacin, pero que de-
termina la imposibilidad de ejecutarla, segn se ha expresado al comentar el
artculo 1178. El artculo 1191 adopta la doctrina del artculo 225 O del C-
digo de 1852; 1545, tercer prrafo, del Cdigo Uruguayo; 1232 del Cdigo
Venezolano y 1209 del Cdigo Dominicano.
Con los artculos 1192 a 1204 se regulan numerosas consecuencias jur-
dicas, de singular importancia, respecto de la solidaridad pasiva y activa.
"Art(culo 1192.- A cada uno de los acreedores o deudores solidarios s-
lo pueden oponrseles las excepciones que les son personales y las co-
munes a todos los acreedores o deudores".
87
El artculo 1192 recoge el principio consagrado por el artculo 1218 del
Cdigo de 1936, de texto similar al artculo 1208 del Cdigo Francs y alar-
tculo 715 del Cdigo Argentino. La regla del Cdigo de 1984 se inspira no
slo en esos preceptos, sino tambin en los artculos 525 del Cdigo Portu-
gus; 1995 y 1996 del Cdigo Mejicano; 145 del Cdigo Suizo; 911 del Cdi-
go Brasileo; 17, primer prrafo, del Cdigo Polaco; 1208 del Cdigo Domini-
cano; 438 del Cdigo Boliviano; y 131, primer prrafo, del Proyecto Franco-
Italiano. A cada coacreedor o codeudor solidario, slo pueden oponrseles las
excepciones personales y las comunes a todos los coacreedores o codeudores.
En consecuencia, si la excepcin concierne slo a uno de los coacreedores o
codeudores, ella no podr ser invocada por los dems. Y, a su vez, si la excep-
cin es comn a todos los coacreedores o a todos los codeudores, ella podr
ser invocada por cualquiera. Un vicio del consentimiento que afecte a uno so-
lo de los codeudores solidarios, no alcanzar, sin duda, a los dems. La nuli-
dad del acto jurdico, por tener objeto fsica o jurdicamente imposible, al-
canzar a todos los codeudores.
Conviene hacer una aclaracin. En el Derecho Procesal se hace una dis-
tincin entre defensas y excepciones. Las primeras estn destinadas a discurtir
el fondo del derecho invocado por el demandante, por ejemplo: los vicios del
consentimiento, el haber pagado, etc. Las segundas, es decir, las excepciones,
se ralacionan no con el derecho de fondo del demandante sino con alguna
cuestin de forma o de carcter previo, por ejemplo: la excepcin del pleito
pendiente.
Al hablar de excepciones, la norma comentada ha tomado esta palabra
no en su sentido tcnico, sino en el sentido de defensa o de medios de defensa
de los cuales pueden valerse los codeudores solidarios para controvertir el de-
recho del acreedor. As se explica que en el artculo 1192 hable de excepcio-
nes comunes a todos los acreedores o deudores y de excepciones que les son
personales.
88
"Artculo 1193.- La sentencia pronunciada en el juicio seguido entre el
acreedor y uno de los deudores solidarios, o entre el deudor y uno de
los acreedores solidarios, no surte efecto contra los dems codeudores o
coacreedores, respectivamente.
Sin embargo, los otros deudores pueden oponerla al acreedor, salvo que
se fundamente en las relaciones personales del deudor que litig. A su
turno, los dems acreedores pueden hacerla valer contra el deudor, salvo
las excepciones personales que ste pueda oponer a cada uno de ellos".
El artculo 1193, por su parte, se inspira en el artculo 1306 del Cdigo
Civil Italiano y en el artculo 522 del Cdigo Portugus. La primera parte del
precepto sefala que la sentencia pronunciada en juicio seguido entre el acree-
dor y uno de los codeudores solidarios, o entre el deudor y uno de los coacre-
edores solidarios, slo produce efectos entre ellos. No tiene fuerza respecto de
los dems. Agrega el segundo prrafo, empero, que los otros codeudores pue-
den oponerla al acreedor, siempre que no se fundamente en razones persona-
les del codeudor que litig, y que, a su vez, los otros coacreedores pueden ha-
cerla valer contra el deudor, salvo que ste oponga excepciones personales.
La sentencia,por tanto, slo produce consecuencias entre quienes han
intervenido en l i t i i o ~ es res inter alios acta. Sin embargo, el precepto facul-
ta a los otros codeudores o coacreedores para oponerla al acreedor o deudor
respectivamente, salvo las excepciones sefaladas.
"Artculo 1194.- La constitucin en mora de uno de los deudores o
acreedores solidarios no surte efecto respecto a los dems.
La constitucin en mora del deudor por uno de los acreedores solidarios,
o del acreedor por uno de los deudores solidarios, favorece a los otros".
El artculo 1194 se aparta radicalmente de lo preceptuado por el art-
culo 1221 del Cdigo de 1936, que tiene su origen inmediato en los artculos
1207 del Cdigo Francs, 714 del Cdigo Argentino y 909 del Cdigo Brasile-
fo; y lo hace tanto en su forma como en su sustancia.
En lo que respecta a su forma, abandona la impropia terminologa del
dispositivo de 1936 que alude a la "demanda de intereses" cuando el legisla-
dor dese, sin duda, referirse a la "constitucin en mora". El legislador de
1936 emple la terminologa del Cdigo Napolenico, sin tener en cuenta
una diferencia importante: que mientras en nuestro derecho la constitucin
en mora puede efectuarse judicial o extrajudicialmente; en el Derecho Francs
-hasta el mes de abril de 1900- la constitucin en mora, para hacer correr
los intereses moratorias, slo poda resultar de una dernandajudicial.
En cuanto al aspcto sustantivo, sefala que la constitucin en mora es
89
personal y que, por tanto, no produce efecto respecto a los otros codeudores
o coacreedores solidarios.
La culpa o el dolo, requisitos para que el codeudor o coacreedor solida-
rio pueda ser constituido en mora, no se transfieren de ningn modo a los de-
ms codeudores o coacreedores. Por ello el Cdigo de 1984 prescribe en for-
ma explicita que la constitucin en mora de uno de los deudores o acreedores
solidarios, no tiene efecto respecto a los otros.
El artculo 1194 es plenamente compatible con el artculo 1195 del C-
digo; a diferencia del artculo 1221 del Cdigo de 1936, que es incongruente
con el artculo 1220 del mismo Cdigo. Tal incongruencia tambin se advier-
te, por establecer iguales principios, entre los artculos 1205 y 1207 del Cdi-
go Napolenico.
Si un codeudor solidario, en efecto, no responde de daos y perjuicios
por la culpa en que incurre otro codeudor, por qu habra de indemnizar el
retraso en el cumplimieno de la obligacin?
El principio es diferente cuando el nico deudor es constituido en mora
por uno de los coacreedores solidarios, o cuando el acreedor es constituido en
mora por uno de los codeudores solidarios. Si el deudor es uno solo, y es
constituido en mora por alguno de los coacreedores solidarios, ello favorece a
a los otros. Y si el acreedor es uno solo, y es constituido en mora por alguno
de los codeudores solidarios, ello tambin favorece a los dems codeudores.
Se han previsto estas reglas porque no significan, como en las hiptesis
anteriormente analizadas, un desplazamiento o transferencia de la culpa o del
dolo a terceras personas no responsables. En el caso de los coacreedores o ca-
deudores solidarios, stos estaran simplemente aprovechando la diligencia de
quien cuid de constituir en mora al deudor o acreedor, respectivamente.
90
"Artculo 1195.- El incumplimiento de la obligacin por casua imputa-
ble a uno o a varios codeudores, no libera a los dems de la obligacin
de pagar solidariamente el valor de la prestacin debida.
El acreedor puede pedir el resarcimiento de los daos y perjuicios al ca-
deudor o, solidariamente, a los codeudores responsables del incumpli-
miento".
El artculo 1195 reproduce idntico principio que el artculo 1220 del
Cdigo Civil de 1936. Es la doctrina de Dumoulin y Pothier, acogida por el
artculo 1205 del Cdigo Francs y seguida por legislaciones tan importantes
como la suiza, brasilea e italiana. Por lo dems, es el mismo principio que
adoptan los artculos 520 del Cdigo Portugus, 1578 del Cdigo Colombiano
y 1205 del Cdigo Dominicano. En l se conjuga la naturaleza jurdica de la
obligacin solidaria, con elementales principios de justicia. Se descarta as el
sistema propiciado por Giorgi y por Planiol y Ripert -adoptado por los Cdi-
gos Espaol y Argentino-, sistema en virtud del cual los codeudores deben la
estimacin de la cosa y la indemnizacin de daos y peijuicios. Y se descarta
tambin el sistema sustentado por el Cdigo Civil Afemn, que se fundamenta
en el pacto tcito de indivisibilidad del pago, en virtud del cual los codeudores
no deben la estimacin de la cosa ni la indemnizacin de daos y perjuicios.
En suma, conforme al Cdigo de 1984, cada codeudor responde por el
ntegro del valor de la prestacin debida. Si la prestacin es imposible por
causa imputable a uno de los codeudores, cada uno sigue respondiendo por el
ntegro de su valor, como consecuencia de haberse obligado solidariamente.
Sin embargo, por la indemnizacin de daos y perjuicios slo responde el co-
deudor o, solidariamente, los codeudores que hubieran incurrido en dolo o
culpa. El principio que consagra el precepto es congruente no slo con el
concepto de que el dolo o la culpa son personales, sino con la doctrina que in-
forma al artculo 1194 antes comentado.
"Articulo 1196.-- Los actos median te los cuales el acreedor interrumpe
la prescripcin contra uno de los deudores solidarios, o uno de los acre-
edores solidarios interrumpe la prescripcin contra el deudor comn,
surten efecto respecto de los dems deudores o acreedores".
"Articulo 1197.- La suspensin de la prescripcin respecto de uno de
los deudores o acreedores solidarios no surte efecto para los dems.
Sin embargo, el deudor constreido a pagar puede repetir con tra los
codeudores, aun cuando stos hayan sido liberados por prescripcin. Y,
a su tumo, el acreedor que cobra, respecto al cual se hubiera suspendido
la prescripcin, reponde ante sus coacreedores de la parte que les corres-
ponde en la obligacin".
"Artlculo 1198.- La renuncia a la prescripcin por uno de los codeu-
91
dores solidarios no surte efecto respecto de los dems. El deudor que
hubiese renunciado a la prescripcin, no puede repetir contra los codeu-
dores liberados por prescripcin.
La renuncia a la prescripcin en favor de uno de los acreedores solida-
rios, favorece a los dems".
El artculo 1214 del Cdigo de 1936 nicamente soluciona los casos de
interrupcin de la prescripcin; no as, los de suspensin o renuncia. Por ello,
los artculos 1196, 1197 y 1198 del Cdigo de 1984 - basndose en el citado
articulo 1214, en el articulo 713 del Cdigo Argentino, y fundamentalmente
en el artculo 131 O del Cdigo Civil Italiano- rigen las tres hiptesis previstas,
esto es, las de interrupcin, suspensin y renuncia de la prescripcin. Losar-
tculos 1196, 1197 y 1198, tambin se inspiran en los artculos 2249 del C-
digo Francs, 1292 del Cdigo de 1852, 2130 del Cdigo Italiano de 1865,
2249 del Cdigo Dominicano y 136 del Proyecto Franco-Italiano.
Respecto de la interrupcin de la prescripcin, el Cdigo consagra la sol u-
cin tradicionalmente admitida -salvo casos excepcionales como el Cdigo
Civil Venezolano (artculo 1228)-, solucin que es idntica a la del artculo
1214 del Cdigo de 1936. Ella se basa tanto en la idea de la unidad de presta-
cin debida, que acogiera Pothier y que aceptan la generalidad de los roma-
nistas modernos, como en la idea de la representacin, sustentada por france-
ses tan ilustre como Marcad, Demolombe, Aubry y Rau, Laurent, Baudry-
Lacantinerie y Bard, Planiol, Huc y Colin y Capitant. Dicha solucin acepta
que la interrupcin de la prescripcin respecto de uno de ls codeudores soli-
darios, surte efecto respecto de los dems; y que la interrupcin de la pres-
cripcin por uno de los coacreedores solidarios respecto del deudor comn,
surte, a su vez, el mismo efecto para los dems coacreedores.
La suspensin de la prescripcin es personal. De all la solucin prevista
por el artculo 1197. Tal suspensin respecto de uno de los deudores o acree-
dores solidarios, no surte efecto para los dems.
El precepto agrega que el deudor constrefiido a pagar puede repetir con-
tra los codeudores, aun cuando estos hayan sido liberados por prescripcin.
La regla es congruente con la naturaleza jurdica de las obligaciones de esta
clase. El deudor respecto del cual se haya suspendido la prescripcin, conti-
na siendo responsable por el ntegro de la prestacin. Al confrontar la obli-
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gacin de pago tiene el derecho, evidentemente, de exigir a sus codeudores la
restitucin de sus partes, aun cuando en las relaciones jurdicas entre tales co-
deudores y el acreedor, aqullos le hubieran opuesto el beneficio de la pres-
cripcin.
La norma concluye sealando que el acreedor respecto del cual se hu-
biera suspendido la prescripcin y que cobrara, responde ante sus coacreedo-
res de la parte que les corresponda en la obligacin. Se trata de evitar, con es-
ta regla, que el coacreedor se enriquezca a expensas de los dems coacreedo-
res.
Finalmente, si uno de los codeudores renunciara a la prescripcin, ello
tan slo producira efectos personales, es decir, que no operara respecto a
los dems codeudores, contra quienes en ningn caso podra repetir si se libe-
raran como consecuencia de la prescripcin. Por el contrario, la renuncia a la
prescripcin por el deudor o por uno de los codeudores solidarios ante uno de
los coacreedores solidarios, favorece a los dems coacreedores. As lo estable-
ce el articulo 1198.
''Artculo 1199.- El reconocimiento de la deuda por uno de los deudo-
res solidarios, no produce efecto respecto a los dems codeudores.
Si se practica el reconocimiento por el deudor ante uno de los acreedo-
res solidarios, favorece a los otros ... ".
''Artculo 1200.- El acreedor que renuncia a la solidaridad en favor de
uno de los deudores, conserva la accin solidaria contra los dems.
El acreedor que otorga recibo a uno de los deudores o que acciona judi-
cialmente contra l, por su parte y sin reserva, renuncia a la solidaridad".
''Articulo 1201.-- Si el acreedor renuncia a la solidaridad respecto de
uno de los deudores, y alguno de los otros es insolvente, la parte de ste
se distribuye a prorrata entre todos los codeudores, comprendiendo a
aquel que fue Hberado de la solidaridad".
''Artculo 1202.- El acreedor que, sin reserva, recibe de uno de los
deudores solidarios parte de los frutos o de los intereses adeudados,
pierde contra l la accin solidaria por el saldo, pero la conserva en
cuanto a los frutos o intereses futuros".
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"Artz'culo 1203.- En las relaciones internas, la obligacin solidaria se
divide entre los diversos deudores o acreedores, salvo que haya sido
contrada en inters exclusivo de alglino de ellos.
Las porciones de cada uno de los deudores o, en su caso, de los acreedo-
res, se presumen iguales, excepto que lo contrario resulte de la ley, del
ttulo de la obligacin o de las circunstanciasdel caso".
''Artzculo 1204.- Si alguno de los codeudores es insolvente, su porcin
se distribuye entre los dems, de acuerdo con sus intereses en la obliga-
cin.
Si el codeudor en cuyo exclusivo inters fue asumida la obligacin es in-
solvente, la deuda se distribuye por porciones iguales entre los dems".
Los artculos 1199, 1200, 1201, 1202,1203 y 1204 del Cdigo contie-
nen principios que no fueron incorporados por el legislador de 1936. Su ori-
gen se encuentra en los artculos 1309, 3 ~ 1312, 1313, 1298 y 1299 del
Cdigo Civil Italiano, respectivamente. Los artculos 1200 y 1202 tambin
corresponden a los artculos 1573 y 1574, respectivamente, del Cdigo Civil
Colombiano. El artculo 1201 es similar al articulo 526 del Cdigo Portugus.
El artculo 1203 tambin se inspira en los artculos 1214 y 1216 del Cdigo
Napolenico, 426 del Cdigo Civil Alemn, 1999 y 2000 del Cdigo Mejica-
no, 1579 del Cdigo de Colombia y 1214 y 1216 del Cdigo Dominicano.
El artculo 1199 contiene la misma doctrina que el artculo 1198. El
reconocimiento de la deuda por uno de los codeudores solidarios no alcanza
a los dems. Por el contrario, el reconocimiento hecho por el deudor ante uno
de los coacredores solidarios, favorece a los dems.
Los artculos 1200, 1201 y 1202, se refieren a las consecuencias jurdi-
cas de la renuncia a la solidaridad.
El artculo 1200, en su primera parte, faculta al acreedor para renunciar
a la solidaridad en favor de uno de los codeudores, conservndola respecto a
los otros. Esta norma debe interpretarse conjuntamente con el artculo 1201:
si alguno de los codeudores solidarios es insolvente, su parte se distribuye a
prorrata entre los dems codeudores, comprendindose, desde luego, a aqul
que fue liberado de la solidaridad. La solucin jurdica propuesta permite el
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eventual beneficio de uno de los codeudores solidarios, sin peijudicar a los de-
ms.
El artculo 1200, en su segunda parte, establece dos casos en que se pre-
sume la renuncia a la solidaridad: si el acreedor otorga recibo a uno de los ca-
deudores, tan slo por su parte y sin reserva; o si acciona contra l judicial-
mente, tambin por su parte y sin reserva.
El artculo 1202 prev pricipios similares para el rgimen de los frutos e
intereses: si el acreedor recibe de uno de los codeudores solidarios, sin reserva,
slo parte de los frutos o intereses adeudados; pierde contra l la accin soli-
daria por el saldo, pero la conserva respecto a los frutos o intereses futuros.
El artculo 1203, por su parte, se refiere a las relaciones internas entre
los codeudores o coacreedores solidarios. Establece el precepto que en estos
casos la obligacin se divide entre los diversos codeudores o coacreedores, sal-
vo que ella hubiese sido contrada en inters exclusivo de alguno de ellos.
La nonna agrega que las porciones de cada uno de los deudores o, en su
caso, de los acreedores, se presumen iguales, salvo pacto en contrario. Esta re-
gla es razonable y justa; se trata de una presuncin furis tan tu m que admite la
prueba en contrario.
Sobre la materia a que se refiere el artculo 1203, y en particular en lo
relativo a las relaciones de los codeudores solidarios entre s, la solucin, en
el Derecho Romano, es confusa. En la doctrina encontramos tres sistemas: 1)
El que niega en absoluto el recurso por considerarlo incompatible con la natu-
raleza de la obligacin solidaria. El deudor que ha pagado la totalidad de la
deuda -se sostiene en este sistema- ha pagado lo que deba y, por consiguien-
te, faltara toda razn para concederle recurso contra sus codeudores. 2) En
el segundo sistema, radicalmente opuesta sus codeudores. 2) En el segundo
sistema, radicalmente opuesto al anterior, se establece como principio indiscu-
tible el derecho del deudor para entablar el recurso. Esto respondera al pro-
psito de impedir que los codeudores se enriquecieran a costa de quien hizo el
pago. 3) En un tercer sistema, que es el que ha seguido el Cdigo, y que es in-
termedio entre los dos anteriores, se ensea que en la cuestin del recurso no
puede darse una solucin absoluta. El recurso proceder o no, segn que entre
los codeudores solidarios haya existido o no comunidad de intereses. Esta es
la razn que justifica la redaccin del segundo prrafo del artculo 1203.
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Si no existe comunidad de intereses entre los codeudores solidarios, el
peso de la obligacin deber ser asumido ntegramente por el deudor en cuyo
inters fue contrada: si el pago fue hecho por otro codeudor, ste tendr un
recurso contra el verdadero obligado por la totalidad de su importe; si el pago
fue hecho por el deudor interesado, l no tendr recurso alguno contra sus co-
deudores. Para ejercitar el recurso contra los otros codeudores se promover
la accin de subrogacin prevista por el artculo 1263 del Cdigo. El codeu-
dor solidario que hizo el pago de subrogarla en los derechos del acreedor.
Por ltimo, el artculo 1204, con el que concluyen las normas de las
obligaciones solidarias, prescnbe que si alguno de los deudores fuera insolven-
te, su porcin se distribuye entre los dems -:-incluyendo desde luego a aqul
que hizo el pago- de acuerdo con sus intereses en la obligacin. Se aclara en
el ltimo prrafo que si el insolvente fuera el codeudor en cuyo inters exclu-
sivo se asumi la obligacin, la deuda se distribuye por partes iguales entre
los dems codeudores.
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