EXP.

N : 2013-07667-0
Esp. Legal: Dra. Eulogio
Resolucin: N 03
SENTENCIA
Lima, seis de setiembre de dos mil trece.-
VISTOS.- La seora Jueza Titular del Dcimo Primer Juzgado Especializado de
Trabajo Permanente, emite la siguiente sentencia, en primera instancia:
1.- PARTE CONSIDERATIVA:
1.- Pretensin de la demanda:
Resulta de autos que de fojas 91 a 123, siendo subsanada de fojas 128 y 129, don
CRISTIAN CUSTODIO MONTOY A RODRGUEZ, interpone demanda en contra de
los codemandados UNIN DE CERVECERAS BACKUS Y JOHNSTON S.A.A y
SAN IGNACIO S.A. en liquidacin, sobre Reconocimiento de la relacin laboral
del actor a la empresa Backus de los periodos 06 de noviembre de 2006 hasta el
31 de marzo de 2009 y el pago de utilidades de los ejercicios, 2006 al 2009;
tambin se le abone un sueldo por cada periodo anual derivado del beneficio
pactado con el Sindicato por retorno vacacional de los periodos 2006 al 2009.
2.- Sntesis de la Demanda:
En la presente el demandante seala haber ingresado a laborar el 06 de
noviembre de 2006 hasta el 31 de marzo de 2009 habiendo laborado 02 aos 04
meses y 25 das, desempeando el cargo de representante de ventas con una
remuneracin de S/. 3,200.00 promedio de comisiones, respecto a su contrato por
el periodo indicado seala que de acuerdo al Decreto Supremo 003-97-TR el
contrato es un acuerdo verbal o escrito mediante el cual un empleador contrata a
un trabajador, bajo un servicio personal y subordinado y a cambio de ello el pago
una remuneracin; el actor seala que de acuerdo a las acciones inspectivas del
Ministerio de Trabajo, la empresa principal Unin Cervecera Peruanas Backus
retribuye a San Ignacio al servicio prestado en funcin de cada uno de los costos
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fijos y variables que genera el servicio y no en funcin al servicio mercantil como
tal, la empresa San Ignacio no cuenta con infraestructura mnima suficiente a la
que se obliga por el contrato mercantil para prestar el servicio, en tanto no tiene
depsito para los productos contractuales, oficinas administrativas, vehculos,
equipos, informticos, seguros y otros, la empresa principal cubre con los gastos
de carga de personal, compensacin por tiempo de servicios y cada uno de los
gastos fijos y variables generados en la prestacin del servicio, ante ello el
demandante manifiesta haber tenido siempre una relacin laboral con la
codemandada Backus como se demuestra de la simulacin del contrato que
suscribieron con quien limitaba a pagar por encargo de ella, por ello Backus debe
de cumplir con el pago de sus utilidades de cada ejercicio desde su fecha de
ingreso en 2006 a 2009 fecha en que ceso periodos en los cuales menciona ha
brindado sus servicios de manera directa y personal a Backus, que las utilidades
son estimadas en S/. 35,000.00 cada ejercicio anual, monto que calcula teniendo
presente sus remuneraciones, adems precisa que la demandada para la entrega
de utilidades a cada trabajador en su planilla lo realiza de acuerdo a ley el 50% de
las utilidades del trabajador que se obtiene de los ingresos anuales de cada
trabajador y del factor que ese monto representa del total de remuneraciones de
todos los trabajadores y el saldo del 50% se obtendr de los das de trabajo
efectivo en el ao correspondiente de cada trabajador, por otro lado en cuanto al
beneficio por retorno de vacaciones el actor seala que Backus reconoce a favor
de sus trabajadores un pago especial por retorno de vacaciones y equivalente a
una remuneracin mensual, este es un beneficio que ha sido acordado por la
empresa mencionada con sus sindicatos y corresponde el derecho a todos los
trabajadores de Backus. Admitida la demanda, se fij fecha de Audiencia de
Conciliacin.
3.- Audiencia de Conciliacin:
Citada a la Audiencia de conciliacin (fojas 990 a 992), esta se realiz en el da
y hora programada, dejndose constancia de la frustracin de la conciliacin por
falta de acuerdo entre las partes, fijndose como pretensiones materia de juicio,
las siguientes pretensiones:
1. Se reconozca la existencia de una relacin laboral directa entre el
demandante y la empresa Unin de Cerveceras Peruanas Backus y
Johnston S.A.A. por ser esta su real empleadora desde la fecha de su
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ingreso el 06 de noviembre de 2006 hasta la fecha de cese el 31 de
marzo de 2009.
2. Como consecuencia de lo anterior, se pague al demandante las
utilidades generadas por la empresa Unin de Cerveceras Peruanas
Backus y Johnston S.A.A de los aos 2006 a 2009.
3. Se pague al demandante un sueldo correspondiente a cada periodo
anual por el concepto de Asignacin por retorno de vacaciones, el
mismo que se deriva del acuerdo pactado entre la empresa Unin de
Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. con el Sindicato de
Trabajadores. Dicha pretensin se solicita por el periodo de 2006 a
2009.
4. Intereses Legales.
5. Costas y costos del proceso.
Los codemandados presentaron su escrito de contestacin de demanda,
sealndose en este acto da y hora para la audiencia de juzgamiento, quedando
citadas las partes.
4.-CONTESTACIN DE LA DEMANDA:
San Ignacio S.A. en liquidacin (fojas 514 a 527).
En el presente caso, la codemandada seala acerca del nacimiento de dicha
empresa donde menciona que por escritura pblica otorgada con fecha 17 de
setiembre de 1987, se constituy la empresa Sociedad Mercantil Inversionistas
S.A. , posteriormente por acuerdo de Junta General de SOMERISA de fecha 08 de
abril de 1997 SOMERISA modific su denominacin social por la de San Ignacio
S.A. - SISA, que mediante escritura pblica de fecha 01 de octubre de 1997, SISA
absorbe por fusin a 25 empresas distribuidoras, asumiendo as la distribucin a
nivel nacional de cerca el 25 % de los productos Backus y en 1998, SISA pas a
distribuir cerca del 50% de las marcas cerveceras de Backus, siendo que las
ventas restantes se hacan a travs de otras distribuidoras y mayoristas
independientes; luego a partir del 2000 SISA disminuye su participacin en la
distribucin nacional de productos de Backus a cerca del 30% al dejar de
comercializar en algunas provincias de eso se observa claramente que era SISA
quien asuma de forma directa los riesgos que implica la ejecucin de los contratos
de distribucin, consignacin y comodato lo que revela la real autonoma que tena
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respecto de Backus para la venta de sus productos sin que ello haya implicado la
existencia de dependencia econmica o administrativa de SISA hacia BACKUS, en
el 2006 SISA inici con BACKUS una relacin de Comisin Mercantil la misma que
por mandato legal deba ejecutarse; en cuanto si el demandante fue trabajador
subordinado de SISA ante ello debe tenerse en cuenta los tres elementos
esenciales del contrato de trabajo 1) la prestacin personal; 2) el pago de
remuneracin; 3) la subordinacin, siendo este ltimo el que la identidad permite
su diferenciacin respecto de otros contratos afines. En cuanto a la subordinacin
pues el codemandado manifiesta que el actor no ha cumplido probar o acreditar
haber prestado su servicio en forma subordinada hacia Backus; siendo as indica
el codemandado que fue SISA quien celebr un contrato de trabajo con el actor
quien le imparta permanentemente las rdenes de trabajo quien supervisaba el
cumplimiento de las mismas, quien lo sancionaba por las infracciones laborales, y
quien pagaba su remuneracin, seala tambin que el actor se encontraba sujeto
a los Reglamentos y directivas emitidas por SISA en calidad de organizacin
empresarial y empleador tal y como son el reglamento de seguridad y salud en el
trabajo siendo as concluye al respecto que el actor no ha acreditado su
subordinacin por Backus, en cuanto al pago de utilidades seala que SISA ha
demostrado ser su nico empleador del actor en tanto no se configur elemento
alguno de una relacin de trabajo entre ste y Backus por lo que la pretensin de
pago de utilidades deviene en improcedente; asimismo solicita que a lo solicitado
por el actor se declare improcedente dado que el actor no ha cumplido con
acreditar la subordinacin con el codemandado Backus.
Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A.
La codemandada procede a contestar la demanda de fojas 974 a 989, donde
seala que del contrato mercantil celebrado por Backus y SISA el 02 de enero de
2007 se dieron entre ambas empresas desde dicha fecha y que son calificadas
erradamente por el actor como indicios de supuesta simulacin de una relacin
independiente, de manera que Backus se ha relacionado contractualmente con las
empresas encargadas de la comercializacin, distribucin y venta de sus
productos, ante ello explica que en una primera etapa (1997- 2006) Backus y SISA
se relacionaban comercialmente mediante suscripcin de contratos de compra-
venta en virtud de los cuales Backus entregaba a SISA sus productos de
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consignacin para que esta empresa se encargara de su comercializacin,
distribucin y venta; el 02 de enero de 2007 indica que ambos codemandados
suscribieron un contrato de comisin mercantil regido por los artculos 237y
siguientes del Cdigo de Comercio, la suscripcin de ese contrato implic un
cambio importante en la relacin comercial entre Backus y SISA ya que
contrariamente a lo que suceda en la primera etapa SISA ahora asuma la
prestacin, por cuanto e inters de Backus es de los siguientes servicios: venta,
transporte, reparto de las cervezas, bebidas y aguas embotellada, cobranza de
dichos productos, entrega y recojo de los envases y barriles que contienen dichos
productos, cobranza y devolucin de depsito de garanta, por ello seala la
codemandada que la comisin mercantil directa se caracteriza precisamente por
las coordinaciones estrechas que se presentan entre comitente Backus y
comisionista SISA a fin de verificar que el mandato viene siendo cumplido bajo las
condiciones fijadas por el comitente, precisa que se trata de una figura contractual
que se adecua de mejor manera a las necesidades de Backus en un contexto de
mercado ms competitivo que los contratos de compra y venta que se haban
suscrito en el pasado y que los medios probatorios ofrecidos por el actor estn
lejos de constituirse en indicios de la supuesta simulacin de una relacin
independiente entre Backus y SISA son documentos que se recogen las
coordinaciones estrechas que se dieron entre el personal de ambas empresas en
el marco de un contrato de comisin mercantil, por otro lado seala la
codemandada que en el ao 2011 el grupo SABMILLER decidi que Backus deba
encargarse de la comercializacin, distribucin y venta de sus productos para no
asumir el sobrecosto que conllevaba la delegacin de estos procesos a un tercero
indica que se haba verificado que la realizacin de estos servicios a travs del
contrato de comisin mercantil no aportaba los resultados esperados, es as que
Backus se vio en la necesidad de seleccionar a personal que se encargue de las
actividades propias de estos procesos para lo cual contrat a la empresa eficiencia
Profesional S.R.Ltda, lo cual hizo una convocatoria abierta y algunos de los
postulantes que superaron las evaluaciones correspondientes eran esos
trabajadores de SISA lo que explica por que actualmente figuran en planillas de
Backus, en cuanto a la participacin de utilidades la codemandada seala que al
haber quedado demostrado que no es cierto que la relacin comercial entre
Backus y SISA haya sido desnaturalizado ya que las coordinaciones estrechas
entre ambas empresas en el marco de un contrato de comisin mercantil son
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perfectamente razonables y justificadas, corresponde que tambin se declare
infundada la pretensin de reconocimiento de vnculo laboral , pago de
participacin de utilidades y beneficio por retorno de vacaciones durante los
ejercicios 2006 - 2009 ya que solo ha sido trabajador de SISA y por consiguiente
nicamente tiene derecho a participar de las utilidades de dicha empresa.
5.- AUDIENCIA DE JUZGAMIENTO:
sta se llev a cabo el da seis de setiembre del 2013 segn Acta de Registro de
Audiencia de Juzgamiento de folios 1032 a 1038, y segn audio y video que se
encuentra registrado en e! sistema informtico judicial en el nmero de expediente
en el da y hora sealados. La audiencia se llev a cabo con la participacin del
demandante, su abogado, el apoderado y Abogado de Backus y el representante
de San Ignacio con su Abogado; se enunci que todos los hechos van a ser
materia probatoria, se enunciaron las pruebas, se actuaron las mismas, se
concedieron los alegatos y se difiere el fallo, el cual es desarrollado en la fecha
conforme a los siguientes fundamentos.
11. PARTE CONSIDERATIVA:
PRIMERO. Que, segn el artculo 111 del Ttulo Preliminar de la Nueva Ley Procesal
del Trabajo, Ley 29497, tiene como fundamento de todo proceso laboral, el hecho
que los jueces deben evitar que la desigualdad entre las partes afecte el desarrollo
o resultado del proceso, para cuyo efecto procuran alcanzar la igualdad real de las
partes, privilegian el fondo sobre la forma, interpretan los requisitos y
presupuestos procesales en sentido favorable a la continuidad del proceso,
observan el debido proceso, la tutela jurisdiccional y el principio de
razonabilidad. En particular, acentan estos deberes frente a la madre gestante,
el menor de edad y la persona con discapacidad (el accionante). Los jueces
laborales tienen un rol protagnico en el desarrollo e impulso del proceso. Impiden
y sancionan la inconducta contraria a los deberes de veracidad, probidad, lealtad y
buena fe de las partes, sus representantes, sus abogados y terceros.
SEGUNDO. De la finalidad del proceso. Que, la finalidad del proceso es resolver
un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre jurdica, ambas con
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relevancia jurdica, a tenor de lo previsto en el artculo 111 del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil, y dentro de un debido proceso, como una garanta
constitucional, debiendo resaltar que la carga de la prueba en materia laboral,
conforme a lo previsto en el artculo 23.1 de la Ley Procesal del Trabajo,
corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los
contradice alegando nuevos hechos, sujetos a las siguientes reglas especiales de
distribucin de la carga probatoria, sin perjuicio de que por ley se dispongan otras
adicionales. 23.2 Acreditada la prestacin personal de servicios, se presume la
existencia de vnculo laboral a plazo indeterminado, salvo prueba en contrario.
"23.3 Cuando corresponda, s el demandante invoca la calidad de trabajador o ex
trabajador, tiene la carga de la prueba de:(. . .) e) La existencia del dao alegado.
23.4 De modo paralelo, cuando corresponda, incumbe al demandado que sea
sealado como empleador la carga de la prueba de: a) El pago, el cumplimiento de
las normas legales, el cumplimiento de sus obligaciones contractuales, su
extincin o inexigibilidad. 23. 5 En aquellos casos en que de la demanda y de la
prueba actuada aparezcan indicios que permitan presumir la existencia del
hecho lesivo alegado, el juez debe darlo por cierto, salvo que el demandado
haya aportado elementos suficientes para demostrar que existe justificacin
objetiva y razonable de las medidas adoptadas y de su proporcionalidad. Los
indicios pueden ser, entre otros, las circunstancias en las que sucedieron los
hechos materia de la controversia y los antecedentes de la conducta de ambas
partes".
TERCERO: Oposicin. En audiencia de Juzgamiento la codemandada BACKUS
se opone a la exhibicin del organigrama solicitado por la parte demandante en el
punto 23 de los medios de prueba de la demanda sealando que no lo tienen, y
que al no existir por ende no lo pueden presentar (AUDIO 23:00); siendo que por
principio de derecho no puede obligarse a exhibir aquello que se dice no se tiene,
corresponde declarar fundada la oposicin; correspondiendo emitir
pronunciamiento sobre el fondo de la litis considerando los medios de prueba
actuados en el proceso.
CUARTO: EL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD
Por la naturaleza de la controversia planteada el reconocimiento de la demandada
Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. como empleador del
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trabajo (poder sancionador o disciplinario). A este cometido resulta de especial
relevancia el Principio de Primaca de la Realidad que se constituye en un
elemento implcito en nuestro ordenamiento y concretamente impuesto por la
propia naturaleza tuitiva de la Constitucin Poltica del Estado de 1993, que ha
visto al trabajo como un deber y un derecho base del bienestar social y medio de la
realizacin de la persona (artculo 22); y adems como un objetivo de atencin
prioritaria del Estado (artculo 23).
El Principio de Primaca de fa Realidad delimita que el Juez en caso de discordia
entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o de acuerdos,
debe darle preferencia a lo primero, esto es, a lo que ocurre en el terreno de los
hechos o de la realidad, pues el contrato de trabajo constituye un contrato realidad,
esto es se tipifica por fa forma y condiciones bajo las cuales se ha prestado el
servicio con prescindencia de fa denominacin que se le pudiese otorgar a dicha
relacin.
El Tribunal Constitucional en doctrina consolidada desde su STC N 503 - 99 -
AA/TC en relacin al Principio de Primaca de la Realidad ha expresado: 1.- Entre
otras en la STC 521 - 1999-AA/TC, 524 - 99 -AA/TC y 1333 - 2003-AA/TC que "(. . .)en
virtud del principio de primaca de la realidad, resulta evidente que las labores, al margen de la
apariencia temporal que se refleja en los contratos citados, han tenido las caractersticas de
subordinacin, dependencia y permanencia, por lo que atento a ello, mal hara este Colegiado
en considerar que la relacin laboral mencionada tuvo carcter eventual. Esta consideracin es
de las ms vital importancia, toda vez que el principio de primaca de la realidad es un
elemento implcito en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia
naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin del Trabajo, que ha visto ste como un deber y un
derecho, base del bienestar social y medio de Ja realizacin de la persona (artculo 22) y,
adems, como un objetivo de atencin prioritaria del Estado (artculo 23). Dicho de otro modo,
el tratamiento constitucional de una relacin laboral impone que sea enfocado precisamente en
estos trminos ... (sic)"
Entre otras en la STC N998 - 2002 - AA/TC que "( ... )A la luz del principio de primaca de la
realidad, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin, que ha consagrado
al trabajo como un deber y un derecho, base del bienestar social y medio de Ja realizacin de la
persona (art. 22) y, adems, como un objetivo de atencin prioritaria del Estado (art. 23), se
debe sealar que los documentos mencionados en el fundamento precedente acreditan que los
demandantes realizaron labores en condiciones de subordinacin, dependencia Y
permanencia, propias de una relacin laboral de carcter permanente, no obstante que ella se
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mantuvo bajo la apariencia de contratos sujetos a modalidad, caracterizados por la prestacin
de servicios de naturaleza accidental o temporal ... (sic)". Entre otras en la STC N 1944-2002-
ANTC " (. . .) En el caso autos, es aplicable el principio de primaca de la realidad, que significa
que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los
documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los
hechos. En tal sentido, del contenido de los contratos referidos se advierte que exista una
relacin laboral entre el demandante y la demandada de las caractersticas sealadas en el
fundamento precedente; por tanto, las labores que realizaba eran de naturaleza permanente y
no eventual, como lo manifiesta la demandada ... (sic)".
Entre otras en la STC N 70 - 2004 - PA/TC que: "(. .. ) es de aplicacin el principio de
proteccin a este, cuyo tenor es la adaptacin de la condicin ms beneficiosa a este, y que la
Constitucin consagra en su artculo 26, inciso 3, as como el principio de primaca de la
realidad, segn el cual, en caso de discrepancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que
aparece en los documentos o contratos, prevalecen los hechos. Atendiendo a elfo, resulta
evidente que las relaciones contractuales en cuestin tuvieron los caracteres de subordinacin,
dependencia y permanencia, propias de una relacin laboral ... (sic)".
Entre otras en la STC N2040 - 2004 -AA/TC que: "(. . .)Este Colegiado ha sealado
en la Sentencia N. 833-2004-ANTC que "en virtud del principio de primaca de Ja realidad -
que es un elemento implcito en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por Ja
propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin, segn el cual, en caso de discordia entre Jo
que ocurre en la realidad y lo que aparece en los documentos o contratos, debe otorgarse
preferencia a lo que sucede y se aprecia en los hechos - [. .. ]". La aplicacin de este principio
requiere un minucioso anlisis de los documentos que permita diferenciar lo que acontece en la
realidad de aquello que se presenta de manera encubierta, para que tal evaluacin nos lleve a
concluir, sin ninguna duda, que los elementos tpicos de un contrato de trabajo se configuran,
pues slo de esta manera se podr afirmar con absoluta certeza que nos encontramos ante
una relacin laboral ... (sic)". Entre otras en la STC N 1562-2002-AA/TC, 0554-2004-AA/TC y
3008 - 2004 - AA/TC que " (. . .) Este Colegiado en efecto, ha establecido en jurisprudencia
uniforme que la aplicacin del Principio de primaca de la realidad, permite tutelar situaciones
fcticas concretas, incluso contra lo que pueda exhibirse a travs de documentos formales que
hayan sido elaborados con el propsito de soslayar el cumplimiento de obligaciones laborales o
sociales del empleador con sus trabajadores ... (sic)". Y, Entre otras en la STC N 1300 - 2006
- PA/TC, 1411 - 2007 - PA/TC, 2385 - 2008 - PA/TC, 118 - 2009 - PA/TC 16 - 2010 -
PA/TC , 181 - 201 O - PA/TC, 501 - 201 O - PA/TC, 824 - 201 O - PA/TC que "(. .. ) en relacin
al principio de primaca de la realidad, que es un elemento implcito en nuestro ordenamiento
jurdico y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin, ha
precisado, en la STC N. 1944-2002-ANTC, que "(. .. ) en caso de discordancia entre lo que
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ocurre en la prctica y lo que fluye de Jos documentos, debe darse preferencia a Jo primero; es
decir, a Jo que sucede en el terreno de los hechos ... (sic)".
QUINTO: LA CONFIGURACIN DEL EMPLEADOR
Sin embargo ms all de las inferencias y deducciones a partir de los elementos
que sirven para configurar la existencia de un contrato de trabajo y a los sujetos
que vincula entre ellos naturalmente el empleador, en el rgimen jurdico laboral de
la actividad privada regulado por la Ley de Productividad y Competitividad Laboral
y sus normas complementarias, conexas y reglamentarias no existe alguna norma
o disposicin que en forma inmediata y directa defina al empleador o permita su
determinacin o identifique sus caractersticas. El empleador que duda cabe
soporta en relacin a su trabajador o al conjunto de trabajadores los deberes,
obligaciones y cargas derivadas del contrato de trabajo que regula su prestacin
de servicios al ostentar la titularidad del mbito de organizacin y direccin sobre
la que se desenvuelve la prestacin de servicios subordinada. En otros trminos el
empleador ostenta todo el conjunto de poderes organizativos, de direccin y
disciplinarios consustanciales a la prestacin de servicios subordinada.
Por ende puede afirmarse que toda actividad empresarial ha de desplegar un
poder de direccin respecto e trabajadores involucrados en ella, al margen de
quien asuma fsicamente la responsabilidad de dar la orden antes bien importa
destacar que toda empresa cuenta con un centro de poder autnomo desde donde
se decide la ordenacin del trabajo conforme a los fines de la misma. De all que
en orden al derecho del trabajo se conciba a la empresa (empresa laboral) como
una entidad autnoma no asimilable a otras categoras jurdicas en la que prima el
acreedor del trabajo y que surge en cada caso concreto a la vida del derecho
cuando en torno de unas determinadas tareas productivas se crean relaciones de
trabajo entre dirigentes y ejecutantes cualquiera que sea su finalidad y el rgimen
jurdico civil o mercantil en que se configura la entidad. La Ley de Productividad y
Competitividad Laboral como se ha dicho no identifica la configuracin externa del
empleador pero si se detiene a regular jurdica el poder de subordinacin del cual
esta investido.
Al respecto su artculo 9 es enftico al sealar que: " (. .. ) Por la subordinacin, el
trabajador presta sus servicios bajo direccin de su empleador, el cual tiene facultades para
normar reglamentariamente las labores, dictar las rdenes necesarias para la ejecucin de las
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mismas, y sancionar disciplinariamente, dentro de los lmites de la razonabilidad, cualquier
infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador. El empleador esta
facultado para introducir cambios o modificar turnos, das u horas de trabajo, as como la forma
y modalidad de la prestacin de las labores, dentro de criterios de razonabilidad y teniendo en
cuenta las necesidades del centro de trabajo ... (sic)". Esta norma implcitamente viene a
destacar que ostenta condicin de empleador el que detenta el poder de
subordinacin para regular los servicios del trabajador atribuyndole por ello en su
ejercicio potestades de direccin, reglamentarias, fiscalizacin y disciplinaria
respecto, por ende ostentar la condicin de empleador cualquier ente con
personalidad jurdica o no que asuma el poder de dirigir, fiscalizar y sancionar a
un trabajador. Dicho de otro modo que se encuentre investido de poder de
direccin que subordina fuerza de trabajo humana o que constituya un poder
organizativo de las prestaciones de trabajadores es decir una empresa laboral.
SEXTO: La Subordinacin y Dependencia de San Ignacio a Backus.
El correo electrnico de fojas 34 su fecha 05 de mayo del 2006 que dirige el
reconocido como Director de Distribucin de Backus Don Miguel Bencan Colussi
entre otros a Jos Ricardo Martnez Benavente que segn se desprende de las
Actas de fojas 4 a 6 ostentaban la condicin de Gerentes de la demandada San
Ignacio S.A., para comunicar en representacin de la co demandada Unin de
Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. que: "En adelante las notas de crdito
debern venir con el Vo. Bo del Gerente de Canal respectivo, no aceptndose que vendedores
o supervisores las soliciten sin autorizacin.(. . .)': por otro lado en el acta 39 en el punto 8
indica lo siguiente: " Recordarles al personal que NO deben enviar ninguna informacin a
Backus sin la autorizacin del Gerente del CD, as como el tipo de informacin y/o programas
que tienen cargados en su PCs." En el punto 10, seala "Bajar los saldos de vacaciones, se
podrn adelantar vacaciones. Durante los meses de enero, febrero y marzo no se darn
vacaciones al personal."; Con el acta 44, con dicha acta se advierte que tratan sobre
remuneraciones la misma que en el punto 7 sealan lo siguiente: " El personal
nuevo no deber ingresar con una remuneracin mayor a la del personal antiguo,
cualquier comunicacin ser con el personal(. . .)" constituye el primer vestigio que
refleja la implcita calificacin de los Centros de Distribucin de San Ignacio S.A.
como parte de la demandada Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston
S.A.A. sino no existira explicacin lgica y razonable para tambin remitir este
correo a quienes ostentaba el ejercicio de su conduccin en representacin de San
Ignacio S.A. obviamente si los Centros de Distribucin de San Ignacio S.A.
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conforman la estructura funcional de la empresa laboral denominada Unin de
Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. es lgico admitir que su personal
forma tambin del personal de esta ltima.
El correo electrnico de fojas 35 su fecha 07 de Junio del 2007 que dirige el
reconocido como Director de Distribucin de Backus Don Miguel Bencan Colussi
desde su correo electrnico Miguel Bencan@backus.sabmiller.com entre otros a
Jos Ricardo Martnez Benavente, Patrick Hammond Cisneros, Jos Dionisio
Olavide Salaverry que segn se desprende de las Actas de fojas 04 a 6 ostentaban
la condicin de Gerentes de la demandada San Ignacio S.A., para comunicar
lgicamente en representacin de la co demandada Unin de Cerveceras
Peruanas Backus y Johnston S.A.A. la decisin de autorizar a: " (. .. ) Jos Gerentes de
Centros de Distribucin otorgar prstamos de carcter humanitario de manera inmediata a todo
el personal de San Ignacio y Dicoposa por un monto mximo por personal equivalente a 01 UIT
siempre que se cumplan las siguientes condiciones ( .. .) los trabajadores pueden solicitar los
prestamos humanitarios exclusivamente para tratamiento personal el de familiar directo (. .. )
debemos considerar que de acuerdo a ley todo prstamo otorgado al personal (. . .) que exceda
a 1 UIT (. .. ) por ello deber ser informado a contabilidad mensualmente a travs de RR.HH (. . .)
/os recibos por prestamos humanitarios debern ser registrado contablemente y en planillas,
tramitados por RRHH por tratarse de una cuenta al personal ( Procedimiento establecido por
Finanzas) ... (sic)"; lo que ciertamente pone de manifiesto:
.../ Ola expresa calificacin de los Centros de Distribucin formalmente
adscritos a la de la demandada San Ignacio S.A. como parte estructura
orgnica de la co demandada Unin de Cerveceras Peruanas Backus y
Johnston S.A.A. que es lo que explica razonablemente su capacidad para
autorizar a los Gerentes de aquella el otorgamiento de prstamos de
carcter humanitario y evidencia implcitamente su sometimiento a las
directivas y directrices de quienes en representacin de la emplazada Unin
de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. ejercen la conduccin
del negocio lo cual al reflejar el ejercicio de la facultad directriz presupone
las facultades de control e incluso disciplinaria sin las cuales la primera
devendra e ineficaz e inoperante .
.../ La calificacin implcita del personal de los Centros de Distribucin adscritos
a la demandada San Ignacio S.A. como personal de la co demandada
Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. sino no podra
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Jos Ricardo Martnez Benavente, que segn se desprende de las Actas de fojas 4
a 6 ostentaba la condicin de Gerente de la demandada San Ignacio S.A., para
comunicarle que por capacitacin "( ... ) tiene 4.092 aprobados para todo el CD.
No son 11,00o so/es. Ojo que la diferencia la maneja RRHH no nosotros. Te
estaras gastando el 50% de lo que corresponde a tu personal ... (sic)" es decir una
vez ms se pone en evidencia el grado de dependencia y control que ejerca Unin
de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. sobre el personal adscrito a
San Ignacio S.A. incluso para delimitar, fijar y autorizar sus gastos de capacitacin
que resultaba materia asumida por su Departamento de Recursos Humanos con lo
que se ratifica que el personal adscrito a San Ignacio S.A. forma parte del conjunto
de trabajadores y de personal de la demandada Unin de Cerveceras Peruanas
Backus y Johnston S.A.A.
El correo electrnico de fojas 33 su fecha 21 de agosto del 2009 que remite Jos
Ricardo Martnez Benavente como Gerente de San Ignacio S.A. tambin al
Director de Distribucin de Backus Don Miguel Bencan Colussi en respuesta a su
correo de la misma fecha corrobora claramente el sometimiento del personal de
San Ignacio S.A. a la dependencia, subordinacin y control de la demandada
Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. al expresar que "( ... )
Los 24, 717. 15 corresponden a la deshonestidad del vendedor Andres Coe/lo
Garay quien dejo de trabajar el 8. 7.09. Cuidando el patrimonio de la empresa en
cada ocasin en la que se ha establecido la responsabilidad del transportista
hemos atribuido al ER la perdida firmando un compromiso de pago con SISA (. .. )"
lo cual advierte de la lnea de autoridad y jerarqua bajo la cual los Gerentes de
San Ignacio S.A. cumplan con el desenvolvimiento de su debito personal sujetos
al Director de Distribucin de la emplazada Unin de Cerveceras Peruanas
Backus y Johnston S.A.A.
Los correos electrnicos de fojas 90 de fecha 09 de noviembre de 2007, fojas 79
de fecha 30 de enero de 2008, que dirige el Director de Distribucin de Backus
Don Miguel Bencan Colussi a entre otros Jos Ricardo Martnez Benavente,
Patrick Hammond Cisneros, Jos Dionisio Olavide Salaverry todos Gerentes de la
demandada San Ignacio S.A., robustecen decididamente el claro sometimiento del
personal adscrito a San Ignacio S.A. a la dependencia, control y subordinacin
ejercida por la demandada Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston
S.A.A. como queda puesto de manifiesto cuando:
15
v' El Director de Distribucin de Backus Don Miguel Bencan Colussi fija las
condiciones y caso para admitir el pago de las horas extras para el
personal, que se entiende alcanza a los adscritos a los Centros de
Distribucin entre ellos los correspondientes a San Ignacio S.A. y que por
tal razn implcitamente calificados como personal de la demandada Unin
de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. sino no existira razn
para justificar y explicar las atribuciones ejercidas por quien ejerce la
conduccin y representacin de esta ltima.
v' El Director de Distribucin de Backus Don Miguel Bencan Colussi ostenta
capacidad para definir los topes de las remuneraciones la misma que
remite un cuadro fijando los montos de las remuneraciones establecidas.
Los Formatos de Revisin de Desempeo de fojas 26 a 32 reflejan ciertamente el
control ejercido por la demandada Unin de Cerveceras Peruanas Backus y
Johnston S.A.A. respecto del personal adscrito a San Ignacio S.A. para evaluar el
cumplimiento de las metas y objetivos asignados, identificar sus fortaleza y
debilidades lo que por su contenido pone en razonable evidencia que era Unin de
Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. la que fijaba y estableca las
metas y objetivos empresariales a ser alcanzados y no precisamente San Ignacio
S.A. hecho que abona a favor de concluir que el demandante como personal
adscrito a San Ignacio S.A. en la realidad formaba parte del personal de la
empresa laboral Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A.; de
acuerdo a la forma en que se ejecutaron las decisiones de su verdadero
empleador.
Conforme a los argumentos expuestos se evidencia que en el terreno de los
hechos Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. se ha
desenvuelto, actuado y ejercido atribuciones, facultades y potestades propias de
empleador del personal adscrito a San Ignacio S.A., por lo tanto, en el presente
caso resulta amparable la demandante interpuesta por el actor, si bien no obra
documentacin directa dirigida al demandante, pero es trascendente y relevante
que el hecho de que Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A.
16
haya desplegado sus potestades organizativas e inclusive remunerativas respecto
del personal inscrito en San Ignacio, lo cual evidentemente corresponde al ejercicio
de facultades inherentes a un empleador.
SPTIMO: EL EMPLEADOR DEL DEMANDANTE
En la Recomendacin N 98 sobre la Relacin de Trabajo adoptada en el ao
2006 en la 95 Conferencia Internacional, la Organizacin Internacional de Trabajo
ha fijado lneas directrices que concordando con lo expresado por el Tribunal
Constitucional en el fundamento 17 de la STC N 02111 - 2010 - AA podra ser
sintetizadas bajo tres tpicos bsicos:
i) La Poltica Nacional debera incluir medidas tendientes a luchar contra las
relaciones de trabajo encubiertas, en el contexto de, por ejemplo, otras relaciones
que puedan incluir el recurso a otras formas de acuerdos contractuales que ocultan
la verdadera situacin jurdica, entendindose que existe una relacin de trabajo
encubierta cuando un empleador considera a un empleado como si no lo fuese, de
una manera que oculta su verdadera condicin jurdica, y que pueden producirse
situaciones en las cuales los acuerdos contractuales dan lugar a que los
trabajadores se vean privados de la proteccin a la que tienen derecho.
ii) La existencia de una relacin de trabajo debera determinarse principalmente de
acuerdo con los hechos relativos a la ejecucin del trabajo y la remuneracin del
trabajador, sin perjuicio de la manera en que se caracterice la relacin en cualquier
arreglo contrario, ya sea de carcter contractual o de otra naturaleza, convenido
por las partes.
ii) Los Estados miembros deberan establecer medidas eficaces destinadas a
eliminar los incentivos que fomentan las relaciones de trabajo encubiertas.
En el proceso ha quedado clara e indubitablemente evidenciada la dependencia y
subordinacin ejercida por la demandada Unin de Cerveceras Peruanas Backus
y Johnston S.A.A. a la que se encontraba sometido el actor como parte del
personal adscrito a San Ignacio S.A. ahora en Liquidacin y cuya virtud la primera
ostentaba capacidad para dirigir, ordenar y controlar en forma la ejecucin de sus
servicios en orden al logro de la actividad econmica que constitua objeto de su
17
explotacin comercial, asuma la titularidad del conjunto de la organizacin
empresarial integrada tambin por el Centro de Distribuidoras de San Ignacio S.A.
y su personal que conformaba a su vez la empresa laboral de Unin de
Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A. y asuma en ejercicio del ius
variandi la capacidad de fijar el contenido y alcance de sus atribuciones y
obligaciones y limitar sus actuaciones lo que permita afirmar que el personal
adscrito a San Ignacio S.A. formaba parte del personal de la demandada Unin de
Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A.
Por ello, en atencin al imperio de los artculos 22y 23de la Constitucin Poltica
del Estado que resultan de aplicacin preferente en el caso sub examine, bajo el
influjo del Principio de Primaca de la Realidad probado como esta en el proceso la
dependencia y subordinacin ejercida por la demandada Unin de Cerveceras
Peruanas Backus y Johnston S.A.A. debe concluirse que en la realidad San
Ignacio S.A. En Liquidacin en la ejecucin de la contratacin, se ha determinado
que en la realidad no tom decisiones, ni ejercicio las facultades y potestades que
corresponde a la condicin de empleador del demandante, por lo cual es obvio que
su formal calificacin slo sirvi para encubrir que tal condicin recaa en la
demandada Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston S.A.A., quien en
la realidad y estructuralmente despleg sus facultades de empleador en la
ejecucin del contrato de trabajo; por lo cual corresponde amparar la demanda, no
enervando tal circunstancia, lo vertido en la declaracin de fojas 1007, a la luz de
los medios probatorios que se ha precisado en la presente resolucin.
Consecuentemente a la luz del Principio de Primaca de la Realidad y en
proporcin a las disposiciones del artculo 9 de 1 a Ley de Productividad y
Competitividad Laboral corresponde establecer que el demandante sujeto a un
contrato de trabajo de naturaleza indeterminada que se desarroll sin solucin de
continuidad desde el 06 de noviembre de 2006 al 31 de marzo de 2009 prest
servicios a favor de la demandada Unin de Cerveceras Peruanas Backus y
Johnston.
Por tales fundamentos, Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston
detenta la condicin de empleador del demandante y en tal virtud desde el
Principio de Interdiccin de la Arbitrariedad consustancial al Estado Constitucional
18
y Social de Derecho y en orden al Principio de Proscripcin del Ejercicio Abusivo
del Derecho que acoge el segundo prrafo del artculo 103 de la Constitucin
Poltica del Estado debe imponrsele la obligacin de reconocer y pagar sus
derechos y beneficios sociales entre ellos el derecho a la participacin en las
utilidades que en exclusiva en este proceso reclama vinculado a toda la extensin
de su rcord de servicio sin ninguna distincin.
OCTAVO: EL DERECHO A PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES.
El artculo 29 de la Constitucin Poltica del Estado reconoce el derecho de los
trabajadores a participar en las utilidades de la empresa que responde a la
participacin del trabajador en la generacin de la utilidad o ganancia con su
fuerza de trabajo.
Sin embargo por su naturaleza este derecho laboral con sede constitucional
requiere para su eficacia de la intermediacin de la fuente legal ordinaria habida
cuenta que por su naturaleza para alcanzar plena concrecin resulta indispensable
que la ley delimite el contenido y alcance del bien jurdico susceptible de
proteccin convirtindose as en un requisito sine qua non para la culminacin de
la delimitacin concretada de su contenido directamente atribuible.
En orden a tal propsito el Decreto legislativo N 677 vigente desde el 08 de
noviembre de 1991 hasta el 31 de diciembre de 1996 y el Decreto Legislativo N
892 vigente a partir del 01 de enero de 1997 reproduciendo la misma prescripcin
reconoce el derecho de los trabajadores de las empresas que desarrollan
actividades generadoras de renta de tercera categora a participar a en las
utilidades de la empresa, mediante la distribucin por parte de esta de un
porcentaje de la renta anual antes de impuestos el cual tratndose de empresas
industriales como en el caso de la demandada es del 10%.
Porcentaje que para los periodos en que se encontr en vigencia el Decreto
Legislativo N 677 de acuerdo a lo previsto en su artculo tercero se distribuye en:
i) Un 50% del monto de la participacin lquida a prorrata entre los trabajadores,
dividindose su monto entre la suma total de das laborados por todos los
trabajadores, y el resultado que se obtenga se multiplica por el nmero de das
laborados por cada trabajador; y ii) El otro 50% se distribuye en proporcin las
19
remuneraciones personales bsicas, dividindolo entre la suma total de las
remuneraciones bsicas percibidas en el ejercicio por todos los trabajadores. El
resultado obtenido se multiplica por el total de las remuneraciones bsicas
percibidas por cada trabajador.
Mientras que el Decreto Legislativo N'892 en su artculo segundo establece que
este porcentaje se distribuye en: i) 50% ser distribuido en funcin a los das
laborados por cada trabajador, entendindose como tal los das real y
efectivamente trabajados, a ese afecto, se dividir dicho monto entre la suma total
de das laborados por todos los trabajadores, y el resultado que se obtenga se
multiplicara por el nmero de das laborados por cada trabajador; y ii) 50% se
distribuir en proporcin a las remuneraciones de cada trabajador, a ese efecto, se
dividir dicho monto entre la suma total de las remuneraciones de todos los
trabajadores que corresponda al ejercicio y el resultado obtenido se multiplicara
por el total de las remuneraciones que corresponda a cada trabajador en el
ejercicio. La participacin que pueda corresponderle a los trabajadores tendr
respecto de cada trabajador, como lmite mximo, el equivalente a 18 (dieciocho)
remuneraciones mensuales que se encuentren vigentes al cierre del ejercicio.
Es obvio que el ejercicio del derecho de los trabajadores a la participacin en las
utilidades de la empresa tiene como premisa ineludible la existencia de utilidades
que repartir dentro de un ejercicio econmico y formalmente fijadas y reconocidas
por su empleador en la Declaracin Jurada Anual del Impuesto a la Renta
debidamente presentada ante la Administracin Tributaria conforme a lo exigido
por el artculo 79 del Decreto Supremo N 179 - 200 4 - EF, Texto nico Ordenado
de la Ley del Impuesto a la Renta vigente desde 09 de diciembre del 2004 y que
reproduce la misma obligacin contenida tambin en el artculo 79 del Decreto
Supremo N 054 - 99 - EF, Texto nico Ordenado de 1 a Ley del Impuesto a la
Renta.
Por ende queda claro que la Declaracin Jurada Anual del Impuesto a la Renta de
cada ejercicio gravable lo que incluye tambin a sus rectificatorias, modificatorias o
sustitutorias se constituye en forma exclusiva y excluyente en presupuesto
necesario e indispensable para establecer y atribuirle al empleador que se trate, la
obligacin de entregar y distribuir la participacin que corresponde a sus
20
AO
A)
trabajadores cuyo calculo requiere adicionalmente la informacin sobre el total de
las remuneraciones percibidas por el trabajador y el conjunto de trabajadores y el
total das de trabajados por el trabajador y el conjunto de trabajadores.
NOVENO: LA DETERMINACIN DEL DERECHO DEL DEMANDANTE
El artculo 23 numeral 23.4 literal a de la Ley N 29497, Nueva Ley Procesal del
Trabajo establece con suma claridad que corresponde a las partes probar sus
afirmaciones y al codemandado que sea sealado como empleador especialmente
el pago, el cumplimiento de las normas legales, el cumplimiento de sus
obligaciones contractuales, su extincin o inexigibilidad.
Precisamente una de estas obligaciones que por antonomasia corresponde al
empleador es cumplir con el pago de su remuneracin que en los trminos del
segundo prrafo del artculo 24de la Constitucin Poltica del Estado tiene al igual
que sus beneficios sociales prioridad sobre cualquiera otra obligacin del
empleador.
Por tanto conforme a la siguiente liquidacin que se efecta en proporcin al
marco jurdico que forjan el Decreto Legislativo N 677 aplicable hasta el 31 de
diciembre de 1996 y el Decreto Legislativo N'892 ap licable a partir del 01 de enero
de 1997 ya definido a partir del acpite 3, teniendo en cuenta el mrito de las
Declaraciones Juradas de fojas 1009 a 1031, Liquidaciones de fojas 1002 a 1005;
corresponde se le pague al actor por este concepto conforme a cuadro que se
detalla a continuacin, descontando lo abonado por San Ignacio S.A. a fojas 506 a
508.
PARTICIPACJON
UTILIDAD
44,204.446.60
22, 102,223.30
104462553. 7
1
QETERMINANDO REINTEGRO QE UT!LJDAQES BACKUS Y JOHNSION S A A 2006 2007 2998 2009
REMUNERACIN O/AS LABORA.DOS
TRABAJADORES TRABAJADORES
1 104,462,553. 70 1 1 297,955 1
0.211580346 3,809.87
REMUNERACION
TRABAJADOR
3,809.87 1
21
O/AS LABORADOS
TRABAJADOR
44
806.09
B) 22, 102,223.30 = 74.1797362 X 44.00 = 3,263.91
1
297,955.00
TOTAL UTILIDAD : SI. 4,070.00
Menos: IEmnresa San lnnaclo no abono Utilidades 2006 al actor\ 0.00
1 REINTEGRO UTILIDAD 2006 SI 4,070.00
AO PARTICIPACION REMUNERACIN DIAS l-A.BORADOS REMUNERACION OIAS LABORADOS
UTILIDAD TRABAJADORES TRABAJADORES TRABAJADOR TRABAJADOR

36.n6.434.4b 1 1 139.347.270.43 1 1 464,818 1 37, 146;41
',
A) 18,368,217.20 = 0.131816125 X 37,146.41 = 4,896.50
139,347,270.43
B) 18,368,217.20 = 39.51700924 X 302.00 = 11,934.14
464,818.00
TOTAL UTILIDAD : SI. 16,830.63
Menos: Utllldad abonada oor Saa lanacln ElercJclo 2007 a tolas 508 1,582.85
1 REINTEGRO UTILIDAD 2007 SI 15,247.78
AO PARTICIPACION REMUNERACIN OIAS LABORADOS REMUNERACION DIAS LABORADOS
UTILIDAD TRABAJADORES TRABAJADORES TRABAJADOR TRABAJADOR
64,1$8,576.50 l l 144,963,663.86 1 1 480,732 1 42,143.56
.
303
A) 32.099,288.25 = 0.221429891 X 42, 143.56 = 9,331.84
144,963,663.86
B) 32,099,288.25 = 66. 77169036 X 303.00 = 20,231.82
480.732.00
TOTAL UTILIDAD ; SI. 29,563,67
Menos : Utllldad abonada nnr Sai:i 1 nacin Elerclclo 2008 a foas 507 1,083.64
1 REINTEGRO UTILIDAD 2008 SI 28,480.03
AO PARTICIPAC/ON REMUNERACIN DIAS LABORADOS REMUNERACION OJAS LABORADOS
UTILIDAD TRABAJADORES TRABAJADORES TRABAJADOR TRABAJADOR
1 1 1 1 1
"' "
:, "r" ''
" ..
74.943.158.00 151,256 510.71 488,144 e 497.29
A) 37,471,578.00 = 0.247735306 X 8,497.29 = 2,105.08
151256510.71
B) 37 471,578.00 = 76. 76336901 X 76.00 = 5,834.02
488,144.00
TOTAL UTILIDAD : SI. 7,939.09
Menos : Utllldad abonada nor San fnnacln Elerc/c/o 2009 a tolas 508 335.85
22
1 REINTEGRO UTILIDAD 2009 Si
(1) Se determina las utilidades en base a la participacin de utilidades de la empresa Backus Y JOHNSTON S.A.A. i>egn
la particlpakcon de Utilidades determinado en Anexo 01 (Segn Declaraciones Juradas de Impuesto a la Renta) .
(2) Se determinan Ja distribucin de utttiaddaes considerando los datos del total de Remuneracin y Olas laborados de los
cuadros de distribucin de utilidades de la empresa Backus y Johnston adjunto a fojas del 1002 al 1005
(3) Se determina el rerntegro de distribucin de ufldades considerando los datos de Remuneracin y Dias laborados por el actor, ,
asl como fos montos abonados por u!Uidades; segn los cuadros de distribucin de utilidades de Ja empresa San Ignacio
a fojas del 506 al 508.
(4) La empresa San lgnacJo no abona utllidades 2006 al actor, par lo que no se adjunta cuadro de distribucin de utlldades del 2006
de San Ignacio. Para distribuir/as utllldades del ejercicio 2006 de Backus y Johnston se tomaran como remuneraciones y dlas
laborados por el actor desde el 06/11/06 al 31/12/06, Jos que se registran en las planillas a fojas 477 y 478, las mismas que se
resumen en cuadro siguiente:
Periodo Total Pagos Olas
nov-06 1,269.73 20
dlc.06 2,540.14 24
TOTAL 3,809.87 44
Fojas
477
478
DETERMINACION DE LA PARTICIPACION DE LAS UTILIDADES CERVECERIAS PERUANAS BACKUS S.A.A.
AO
UTILIDAD NETA (Antes de Partlclpaclon de Utllldades):
PERDIDA NETA:
ADICIONES PARA DETERM. RTA. NETA :
DEDUCCCIONES PARA DET. RTA. NETA:
PERDIDA EJERCICIOS ANTERIORES
RENTA NETA IMPONIBLE
Porcentaie de Partlcioacin
PARTICIPACION DE UTILIDAD
Declaracin Jurada a fojas:
TOTAL UTILIDADES
Utilidad Ejercicio 2006
Utilidad Ejercicio 2007
Utilidad Ejercicio 2008
Utilidad Ejercicio 2009
10%
:
TOTAL
2006
577,468,698
138,988,351
-274,412,583
o
442,044,466
10%
44,204,446.60
1009/1014
2007
506,895,071
194 ,552, 165
-334,082,892
o
367 ,364 ,344
10%
36, 736,434.40
1015/1019
SI
2008
652,148,165
172,926,017
-183,088,417
o
641,985,765
10%
64,198,576.50
1021/1025
4,070.00
15,247.78
28,480.03
7,603.24
55,401.06
2009
766,484,645
193,199,710
-210,010,371
-242,424
749,431,560
10%
74,943,156.00
1027/1031
Por las pretensiones con contenido econmico amparadas en este
pronunciamiento en armona con artculo 31 de la Ley N 29497, Nueva Ley
23
7,603.241
Procesal del Trabajo corresponde al demandante el pago de S/. 55,401.06 nuevos
soles.
DCIMO: De los intereses respecto de la utilidades. A. Que, al haberse
establecido que corresponde un reintegro por utilidades, este genera el pago de
intereses al no haberse pagado oportunamente, correspondiendo revisar la
normativadad aplicables. B. Que, en virtud del artculo 6 del Decreto Legislat ivo
N 892, que establece el plazo e el cual deben ser distribuidas las utilidades,
mencionando que: "La participacin que corresponde a los trabajadores ser
distribuida dentro de treinta (30) das naturales siguientes al vencimiento del plazo
sealado por las disposiciones legales, para la presentacin de la Declaracin
Jurada Anual del Impuesto a la Renta. Vencido el plazo que contempla este
articulo y previo requerimiento de pago por escrito, la participacin en las
utilidades que no se haya entregado, genera el inters moratorio conforme a lo
establecido por el Decreto Ley N 25920 o norma que lo sustituya, excepto en los
casos de suspensin de la relacin laboral en que el plazo se contar desde la
fecha de reincorporacin al trabajo." (Lo resaltado es del Juzgado). De lo que se
tiene, que existe divergencia en cuanto a la oportunidad desde la cual debe
efectuarse el clculo de los intereses, as tenemos:
.Y El Decreto Ley N25920 del 28 de noviembre de 199 2 estableci que el
inters que corresponda pagar por adeudos de carcter laboral es el inters
legal fijado por el Banco Central de Reserva del Per y que la oportunidad
desde la que se devenga es a partir del da siguiente de aquel en que se
produjo el incumplimiento y hasta el da de su pago efectivo, sin necesidad
que el trabajador afectado exija, judicial o extrajudicialmente, el
cumplimiento de la obligacin del empleador.
.... Por su parte, el Decreto Legislativo N 892, norma tambin con rango de
Ley, estableci en su artculo 6que vencido el pi azo para la distribucin de
la participacin en las utilidades por parte de los trabajadores "previo
requerimiento de pago por escrito" esta generar el inters moratoria
conforme a lo establecido por el Decreto Ley N 259 20, precisando el
Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N009-9 8-TR en su artculo
15 que cuando se demanda el pago de utilidades, el requerimiento al
empleador se entender con la citacin de la demanda. Corresponde por lo
24
tanto determinar si nos encontramos ante un supuesto de colisin
normativa y si debe recurrirse a los criterios jurdicos aplicables ante
situaciones de esta naturaleza.
El Cdigo Civil, norma de aplicacin supletoria en el ordenamiento jurdico
como lo establece el artculo IX de su Ttulo Preliminar, define al inters
moratorio como aquel que tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago
diferencindolo del inters compensatorio que constituye la
contraprestacin por el uso del dinero o de cualquier otro bien (artculo
1242'), por lo que al producirse un incumplimiento en el pago de las
utilidades devengadas a favor del actor, los intereses generados por esta
situacin sern de carcter moratorio. Ahora bien, el artculo 6 del Decreto
Legislativo 892 establece como oportunidad de distribucin de las
utilidades, los 30 das naturales siguientes al vencimiento del plazo previsto
para la presentacin de la Declaracin Anual del Impuesto a la Renta,
sealando expresamente que vencido este plazo y previo requerimiento de
pago por escrito, la participacin en las utilidades no entregada generar el
inters moratorio "conforme a lo establecido por el Decreto Ley N
25920", es decir expresamente se establece una remisin a la norma
general que regula el pago de los intereses como consecuencia del
incumplimiento del pago de las obligaciones laborales en la oportunidad
correspondiente, remisin que no se limita al tema de la tasa de inters a
aplicar (el denominado inters legal) sino a todo lo establecido por el
Decreto Ley N25920, por lo que debe entenderse que si bien en principio
sera necesario "un requerimiento de pago por escrito", la norma remitida
seala lo innecesario de requerir judicial o extrajudicialmente el
cumplimiento de la obligacin al empleador, en tanto que en concordancia
con el artculo 1333 del Cdigo Civil, no se requiere intimacin para que
exista mora cuando la ley lo declare expresamente.
En el caso concreto, la norma con rango de Ley que regula la participacin en las
utilidades ha establecido con claridad cual es la oportunidad de pago de esta
obligacin y desde cuando el empleador se encontrara en situacin de
incumplimiento. y si bien es cierto que el artculo 15 del Decreto Supremo N 009-
98-TR prev en su ltimo prrafo que cuando el trabajador demande el pago de
las utilidades, el empleador se entender requerido con la citacin de la demanda,
25
esta situacin de conflicto normativo no debe ser resuelta bajo los criterios de
especialidad o temporalidad, sino bajo el de jerarqua, en tanto, como lo seala el
profesor Javier Neves, "si las normas divergentes tienen rango distinto, debe
preferirse la superior sobre la inferior" ya que para determinar la norma aplicable
en situaciones de conflicto normativo el primer criterio a aplicar es el de jerarqua y
solamente si las normas son del mismo rango se recurrir sucesivamente a los de
especialidad o temporalidad (Neves Mujica, Javier. Introduccin al Derecho del
Trabajo. ARA Editores, Lima, 1997, pg.135) por lo que al tener el Decreto Ley N
25920 rango de Ley y constituir la norma remitida por la propia norma especial, el
Decreto Legislativo N 892, corresponder aplicar s u contenido por sobre lo
previsto en una norma con rango infralegal como el Decreto Supremo N 009-98-
TR, por lo que la determinacin de los intereses por el incumplimiento del pago de
las utilidades en la oportunidad correspondiente debe ser realizada de acuerdo a lo
previsto por el Decreto Ley N 25920, conforme a lo cual se calcular en ejecucin
de sentencia.-
DCIMO PRIMERO: Concepto de Asignacin por retorno de vacaciones:
La demandante reclama el pago de asignacin por retorno vacacional de los
periodos 2006 a 2009, sin embargo al respecto debe sealarse que conforme a las
indicado en el literal a) del artculo 23.3 de la Ley 29497, corresponde al trabajador
demandante acreditar la existencia de la fuente normativa de los derechos
alegados distintos del constitucional o legal, siendo que en el presente caso, los
pagos que reclama el actor provienen de pactos y convenios colectivos; sin
embargo sta no cumple con presentar dichos documentos ni con solicitar la
exhibicin de los mismos, incumpliendo la carga de la probatoria que le impone al
referido dispositivo legal, siendo insuficiente el reconocimiento del apoderado de la
demandada as como la sola alegacin del actor respecto de la existencia de los
mismos y los montos supuestamente pactados, pues con vista de los convenios
correspondi analizar si los mismos resultan aplicables al demandante, la base de
clculos de los beneficios pactados, la naturaleza remunerativa o no de los mismos
as como la vigencia de dichos acuerdos, y alcances (que trabajadores estaban
comprendidos) motivo por el cual dicha pretensin no resulta amparable.
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DCIMO SEGUNDO: Del monto liquidado. Que, sumados todos los extremos
amparados dan un total de S/. 55,401.06 Nuevos Soles que la demandada
deber pagar; monto al que se debe agregar los intereses legales que se
liquidarn en ejecucin de sentencia, y habiendo sido asesorado por letrado
corresponde ordenar el pago de costos y costas del proceso
111.- PARTE RESOLUTIVA:
Por estos fundamentos y dems que fluyen de autos, de conformidad con los
artculos 4 7 y 31 de la Ley Procesal de Trabajo, administrando Justicia a nombre
de la Nacin, FALLO: Declarando fundada la oposicin, FUNDADA EN PARTE la
demanda de fojas 91 a 123 subsanada a fojas 128 a 129, en consecuencia que la
demandada UNIN DE CERVECERAS PERUANAS BACKUS Y JHONSTON
S.A.A., cumpla con pagar al demandante CRISTIAN CUSTODIO MONTOYA
RODRGUEZ la suma ascendente S/ 55,401.06 (CINCUENTA Y CINCO MIL
CUATROCIENTOS UNO CON 06/100 NUEVOS SOLES) ms intereses legales,
costas y costos a liquidarse en ejecucin de sentencia; y ABSULVASE de la
instancia a SAN IGNACIO S.A. EN LIQUIDACIN. Hgase Saber.-
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