Captulo I: Preguntas Persistentes Podramos citar a Kant, a Hegel, Von Ihering, Renard, Duguit, Bonnecase, y tantos y tantos filsofos, juristas y estudiosos del derecho y desde tiempos remotos a la fecha sigue costando trabajo ponerse de acuerdo con conceptos tan comunes en el quehacer diario en las aulas como en el ejercicio profesional acerca de: qu es derecho?, o bien para definir sistema jurdico, la coercin o la moral. Esta maraa de ideas indefinidas sobre conceptos o definiciones que parecemos entender o que creemos saber, pero no podemos explicar, se equipara al planteamiento que San Agustn hace acerca de la nocin de tiempo. Qu es, pues, el tiempo? Quin podr explicar esto fcil y brevemente? Quin podr comprenderlo con el pensamiento, para hablar luego de l? Y, sin embargo, qu cosa ms familiar y conocida mentamos en nuestras conversaciones que el tiempo? Y cuando hablamos de l, sabemos sin duda qu es, como sabemos o entendemos lo que es cuando lo omos pronunciar a otro. Qu es, pues, el tiempo? Si nadie me lo pregunta, lo s; pero si quiero explicrselo al que me lo pregunta, no lo s 1 . Lo que s es una realidad es que conforme el curso de estudio de la filosofa avanza, mayormente nos hemos de identificar ms con la frase socrtica que dice: Slo s que no s nada, pues el reconocimiento a travs de la propia tcnica de Scrates, la mayutica, al entrar al estudio profundo de un concepto tan simple como la bsqueda de la definicin de derecho a travs de constantes interrogantes, nos hace reconocer nuestra enorme ignorancia. Herbert L.A. Hart en su obra El Concepto de Derecho, se los problemas ms recurrentes en esa bsqueda de encontrar una definicin, donde se pregunta qu es derecho? y Cul es la naturaleza del derecho? y es entonces en donde establece como la conducta del hombre deja de ser optativa para verse forzado a hacer lo que se le dice.
1 Confesiones de San Agustn, Pgina 101 ENSAYO: EL CONCEPTO DE DERECHO
ALUMNO: GONZLEZ MAGAA LEONARDO
2
Es entonces cuando aparece un trmino tambin recurrente en este debate para conocer qu es el derecho?, as surge pues, la coercibilidad. Lo que es una verdad ineludible, son los lazos tan estrechos que guardan la moral y el derecho escrito, pues, podramos pensar sin temor a equivocarnos, que las normas morales que nos imponemos a nosotros mismos en lo individual y que posteriormente vamos adoptando en la colectividad, a travs de pequeos grupos (sean de gnero, clubes, deportivos, culturales, etc.), esas reglas se trasladan al mbito legislativo y luego las vemos plasmadas en leyes que forman parte ya de un sistema jurdico para regular las conductas en la sociedad. Hart plantea como en sociedades como la inglesa existen reglas que determinan ciertos comportamientos que rebasan la costumbre, como ser la disposicin de que los hombres deban descubrir la cabeza (en caso de portar sombrero), en el interior de una iglesia. El autor en estudio atinadamente habla del tener que o deber, pues refiere que las desviaciones de ciertos tipos de conducta muy probablemente traern consigo consecuencias, y entonces estaramos ante el quebrantamiento de las reglas jurdicas impuestas y que derivarn en un castigo. Hans Kelsen plantea lo que acontece y su significado jurdico cuando ejemplifica: se renen hombres en un recinto, pronuncian discursos, algunos levantan las manos, otros no. Se ha resuelto dictar una ley. Otro ejemplo: un hombre revestido con la toga, pronuncia desde un sitial elevado, determinadas palabras a un hombre. Se ha pronunciado una sentencia judicial. 2
Ahora bien, es bueno conocer conceptos que filsofos y estudios han plasmado a travs de la historia, que nos permitiran en determinado momento crear el propio para nuestro cultivo intelectual y como futuros profesionales del derecho. Emmanuel Kant deca: "el derecho se reduce a regular las acciones externas de los hombres y a hacer posible su coexistencia". Lo define como "el conjunto de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno puede coexistir con el arbitrio de los dems, segn una Ley universal de libertad".
2 HANS, Kelsen, Teora Pura del Derecho, 2da. Edicin, Pg. 15-16 ENSAYO: EL CONCEPTO DE DERECHO
ALUMNO: GONZLEZ MAGAA LEONARDO
3
En tanto, Guillermo Federico Hegel, deca que el derecho es la existencia del querer libre", Rudolf Von Ihering sostena que derecho es "la suma de las condiciones de la vida social en el sentido ms amplio de la palabra, aseguradas por el poder del estado, mediante la coaccin externa". Un concepto ms moderno es el que nos aporta Leonel Preznieto: El Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y normas que confieren facultades, que establecen las bases de convivencia social y cuyo fin es dotar a todos los miembros de la sociedad de los mnimos de seguridad, certeza, igualdad, libertad y justicia. 3
Una definicin, dira yo, muy judicializada, pero propicia citar para efecto de ampliar el panorama acerca de la percepcin y definicin de lo que hasta hoy hemos considerado derecho es la siguiente: La palabra proviene del vocablo latino directum, que significa no apartarse del buen camino, seguir el sendero sealado por la ley, lo que se dirige o es bien dirigido. En general se entiendo por Derecho, conjunto de normas jurdicas, creadas por el estado para regular la conducta externa de los hombres y en caso de incumplimiento esta prevista de una sancin judicial 4 . Para efecto del presente ensayo, del cual el tema obligara a decenas de cuartillas para desmenuzar tan variados y encontrados conceptos, yo me quedo con la definicin que aporta la Real Academia Espaola en su diccionario: Conjunto de principios y normas, expresivos de una idea de justicia y de orden, que regulan las relaciones humanas en toda sociedad y cuya observancia puede ser impuesta de manera coactiva 5 , puesto que la RAE en sta definicin no especifica que los principios y normas tengan que ser jurdicas, lo que nos permitira remitirnos tambin a morales, culturales, religiosas y todas aquellas conocidas o que estemos por conocer, para regular las relaciones entre individuos en las diferentes sociedades.
3 Pereznieto y Castro Leonel, Ledesma Mondragn Abel, Introduccin al estudio de Derecho, segunda edicin, Editorial Harla, p.9 4 Flores Gomes Gonzlez, Fernando y Carvajal Moreno, Gustavo, Nociones de Derecho Positivo Mexicano, Editorial Porra, Vigsima quinta Edicin, Mxico 1986, p. 50 5 http://lema.rae.es/drae/?val=derecho (Rescatado el 18 de junio de 2014) ENSAYO: EL CONCEPTO DE DERECHO
ALUMNO: GONZLEZ MAGAA LEONARDO
4
Bibliografa
Confesiones de San Agustn Teora pura del derecho, 2a. Edicin (Hans Kelsen) Introduccin al Estudio del Derecho (Leonel Preznieto y Castro) Nociones de Derecho Positivo Mexicano (Fernando Flores Gomes Gonzlez y Gustavo Carvajal Moreno) Diccionario de la Real Academia Espaola
El control de las normas internas: en la jurisprudencia del Tribunal Europeo y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Especial consideración de su aplicación en España y Nicaragua