Alfredo M.

Vitolo El Derecho Internacional y la interpretacin de la Constitucin Pgina 1

El derecho internacional y la interpretacin de la constitucin


Alfredo M. Vtolo
*


La discusin sobre el rol que cumple el derecho internacional en el estado consti-
tucional es tan antigua como la existencia misma de este ltimo. El debate comienza a fi-
nes del siglo XVIII, al surgir el estado constitucional moderno, edificado sobre las ideas
fuerza de la soberana nacional y de una norma suprema ordenadora, la Constitucin, que
crea el estado entendido como la organizacin poltica de una poblacin en un territorio
determinado. La soberana nacional no admite la existencia de ningn poder superior a
ella.
Desde este punto de vista, el derecho internacional es visto simplemente como un
derecho pblico externo de los estados, creado por la sola voluntad de aquellos y aplica-
ble slo en la medida de su aceptacin y consentimiento
1
. Esta postura, centrada en el
derecho internacional de base consensual tratados se ve reflejada en los textos consti-
tucionales clsicos de la poca, entre los cuales se encuentra nuestra constitucin, que
manda a las autoridades de la Nacin a afianzar las relaciones de de paz y comercio con
las potencias extranjeras por medio de tratados que estn en conformidad con los princi-
pios de derecho pblico establecidos en esta Constitucin, por medio del cual se subordi-
na el derecho internacional consensual a las disposiciones constitucionales
2
. As qued

*
Profesor de Derecho Constitucional y Derechos Humanos y Garantas de la Universidad de Buenos
Aires.
1
Ver KELSEN, HANS, Introduccin a la Teora Pura del Derecho, Grijley, UNAM, Asociacin Peruana de
Derecho Constitucional, Cap. XI, p. 85; ROUSSEAU, CHARLES, Derecho Internacional Pblico Profundizado, La
Ley, Buenos Aires, 1966, ps. 11 y sigs.
2
CN, art. 27. Ver CASTORINA DE TARQUINI, MARA CELIA, Supremaca de la Constitucin, el nuevo orden,
en Derecho Constitucional de la Reforma de 1994, Instituto Argentino de Estudios Constitucionales y Polti-
cos, Mendoza, Tomo I, p. 129.
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claramente expuesto en los debates en la Convencin del Estado de Buenos Aires de 1860
encargada de examinar la Constitucin de 1853
3
.
Sin embargo, en los ltimos doscientos aos, la mutacin del derecho internacio-
nal, que pas de ser un mero regulador de relaciones interestatales a regular tambin las
obligaciones de los estados hacia los individuos sujetos a su jurisdiccin
4
, as como la am-
pliacin del sistema de fuentes de aqul, llev poco a poco a poner en crisis aquella idea,
fenmeno que se ha acelerado dramticamente en los ltimos aos como consecuencia
del surgimiento de nuevas tecnologas de comunicacin y del fenmeno de la globaliza-
cin de las relaciones humanas
5
. La aparicin de un derecho internacional consuetudina-
rio, y su reconocimiento como fuente formal de derechos para los individuos sujetos a la
jurisdiccin de un estado incluso con normas dispositivas ius cogens
6
, particularmente en
el mbito del derecho internacional de los derechos humanos y, ms recientemente, la
aparicin dentro del marco de los sistemas de integracin del derecho derivado, gene-
raron nuevos interrogantes. A comienzos del siglo XX, la polmica entre monistas y dualis-
tas
7
seala el mbito de un debate que se mantiene hasta nuestros das
8
. A ello se suma
que hoy en da, como expresa Kofi Annan, el concepto de soberana estatal, en su sentido
ms bsico, est siendo redefinido Los estados hoy son generalmente considerados co-

3
Ver RAVIGNANI, EMILIO, Asambleas Constituyentes Argentinas, Tomo IV, ps. 829 y sigs. (sesin del 30
de abril de 1860).
4
Ver SLAUGHTER, ANNE-MARIE Y BURKE-WHITE, WILLIAM, The future of International Law is domestic (or,
the European way of Law), 47 Harv. Intl L.J., 327 (2006).
5
Ver SPIRO, PETER J., Globalization and the (foreign affairs) constitution, 63 Ohio St. L. J. 649 (2002):
la dicotoma entre nosotros y ellos separados por fronteras nacionales ya no refleja el mundo real.
6
El art. 53 de la Convencin de Viena sobre derecho de los tratados define a stas como aquellas
normas aceptadas y reconocidas por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como normas
que no admiten acuerdo en contrario y que slo pueden ser modificadas por una norma ulterior de derecho
internacional general que tenga el mismo carcter. Sin embargo, no existe an un acuerdo unvoco acerca
de cules normas son las que participan de este carcter. Ver, VANOSSI, JORGE-DALLA VA, ALBERTO, Rgimen
Constitucional de los Tratados, 2da. Ed., Abeledo Perrot, 2000, p. 31.
7
Ver MIRKINE-GUETZVITCH, BORIS, Modernas Tendencias del Derecho Constitucional, Madrid, 1934,
Cap. II (traduccin de la primera edicin en francs, 1931).
8
Como seala Rousseau (ob. cit., p. 22), en la discusin entre monismo y dualismo, la prctica in-
ternacional permanece contradictoria.
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mo instrumentos al servicio de sus pueblos, y no viceversa. Al mismo tiempo, la soberana
individual la libertad fundamental de cada individuo consagrada en la carta de las Na-
ciones Unidas
9
y en los tratados internacionales subsiguientes se ha visto reforzada por
una conciencia renovada y cada vez ms amplia de los derechos individuales
10
. El dere-
cho internacional de los derechos humanos comienza a operar, en estos tiempos, como un
rgimen constitucional no escrito para un orden global
11
.
Nuestra intencin en esta ponencia es tratar de esbozar unas ideas preliminares
acerca de solo uno de los muchos aspectos que presenta esta cuestin
12
, que entendemos
de gran actualidad: pueden los jueces nacionales recurrir al derecho internacional tanto
al derecho comparado como al derecho internacional pblico en la interpretacin de las
normas constitucionales, en ausencia de un claro mandato constitucional al respecto? O
sea, en palabras de Sags, hasta qu punto corresponde el recurso al intrprete exter-
no en la interpretacin constitucional?
13

Como aclaracin previa, expresamos que no discutiremos aqu la obligatoriedad
intrnseca del derecho internacional emanado de los tratados suscriptos por el estado, o la
eventual irrelevancia del derecho interno para justificar el incumplimiento de una obliga-
cin internacional
14
, ni tampoco la obligatoriedad y ejecutoriedad de las decisiones de los
tribunales internacionales en el mbito domstico, sino slo el uso del derecho interna-

9
Carta de las Naciones Unidas, Art. 55, inc. c).
10
ANNAN, KOFI, Two concepts of sovereignity, The Economist, 18 de septiembre de 1999 (en
http://www.un.org/news/ossg/sg/stories/kaecon.html).
11
TEITEL, RUTI, Comparative Constitutional Law in a global age, 117 Harv. L. Rev. 2570 (2004).
12
En un trabajo anterior El derecho internacional de los derechos humanos y los ordenamientos
jurdicos nacionales, presentado en las Primeras Jornadas Internacionales Argentino, Chileno, Peruanas de
Derecho Constitucional, Iquique, 2005, tuvimos oportunidad de referirnos a otro de los aspectos de esta
cuestin, cual es el conflictos que se plantea entre el derecho internacional de los derechos humanos y el
principio de soberana estatal.
13
SAGS, NSTOR P., La Interpretacin Judicial de la Constitucin, Lexis Nexis, Segunda Edicin, 2006,
p. 231.
14
Conv. Viena sobre Derecho de los Tratados, art. 27: Una parte no podr invocar las disposiciones
de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.
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cional (tanto el que surge de los tratados como el surgido de la costumbre y los principios
generales) para interpretar los alcances de los textos domsticos
15
.
En este tema, partimos de la base que, en palabras de Linares Quintana, la inter-
pretacin de las disposiciones constitucionales constituye uno de los ms importantes
problemas en el campo del derecho constitucional [ya que t]oda cuestin constitucional
depende, en ltima instancia, de la interpretacin de la Constitucin
16
, y que, como sos-
tiene Felipe Prez, los tratadistas, la ctedra y el Parlamento afrontan el problema de la
interpretacin del texto constitucional, pero quien decide en definitiva es el Poder Judi-
cial
17
. El debate sobre esta cuestin, si bien reviste mayor importancia para los pases
que siguen la regla del precedente obligatorio, no deja de impactar tambin en aquellas
jurisdicciones que como la nuestra no adoptan esta regla en materia constitucional, se-
an stas jurisdicciones del common law
18
o de derecho continental; y hoy se encuentra en
el centro de la discusin constitucional internacional
19
: son numerosas las jurisdicciones
nacionales que recurren al derecho extranjero y al derecho internacional como fundamen-
to de la decisin domstica, dando motivo a un profuso intercambio de opiniones.

15
Ver, JACKSON, VICKI, Could I interest you in some foreign law? Yes, please. Id love to talk to you.
2004-AUG Legal Aff., 43.
16
LINARES Quintana, SEGUNDO V., Tratado de Interpretacin Constitucional, Documento Lexis N
2102/000468.
17
PREZ, FELIPE S., La Constitucin Nacional y la Corte Suprema, Amauta, 1962, p. 21.
18
Acerca de la no aplicablidad del stare decisis en materia constitucional en los EEUU, ver SCALIA,
ANTONIN, A matter of interpretation, Princeton University Press, 2000.
19
Es ya clebre el debate entre los jueces de la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos An-
tonin Scalia y Stephen Breyer acerca del punto. El mismo se puso de manifiesto en una serie de causas re-
cientes (entre otras, Atkins v. Virginia, 536 U.S. 304 (2002) (pena de muerte a retardados mentales), Law-
rence v. Texas, 539 U.S. 558 (2003) (conducta homosexual privada) y Roper v. Simmons, 543 U.S. 551 (2005)
(pena de muerte a menores de edad)), y continu en una serie de presentaciones conjuntas de ambos jue-
ces en diversos eventos acadmicos (ver, entre otros, la transcripcin de uno de sus rounds, el 13 de enero
de 2005, en la American University de Washington, en
http://domino.american.edu/AU/media/mediarel.nsf/1D265343BDC2189785256B810071F238/1F2F7DC475
7FD01E85256F890068E6E0?OpenDocument, en adelante Breyer-Scalia Transcript). El tema gener tanta
polmica que el Senado de los Estados Unidos ocup gran parte de las audiencias de confirmacin de los
jueces de la Corte Suprema Roberts y Alito, a interrogarlos sobre sus visiones al respecto; dando ocasin
tambin a la presentacin de diversos proyectos de ley haciendo de la cita de jurisprudencia extranjera una
causal de juicio poltico (ver ZEHNDER, JACOB J., Constitutional comparativism: the emerging risk of comparati-
ve law as a constitutional tiebreaker, 41 Val. U. L. Rev. 1739 (2007)).
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El tema no es nuevo en nuestro pas. La clebre polmica entre Sarmiento y Alber-
di acerca del papel de la jurisprudencia norteamericana en la interpretacin de nuestra
constitucin, coetnea con los primeros aos de vida de sta
20
, marca ya la pauta de un
controvertido y acalorado debate.
Los textos constitucionales reciben, indudablemente, influencias de otros sistemas.
La Repblica Argentina no escapa a esa realidad, si bien no caben dudas de que, ms all
de cules hayan sido las fuentes de donde abrevaron nuestros constituyentes
21
, la Consti-
tucin Nacional se encuentra impregnada de realidad argentina
22
y no es, ni mucho me-
nos, una mera copia de la norteamericana (ni de ninguna otra). Pero ello no inhibe que el
derecho comparado y el derecho internacional puedan ser utilizados en su interpretacin.
Como seala Mirkine Guetzvitch
23
, el hombre no tiene dos conciencias jurdicas,
sino slo una, y dicha conciencia jurdica se conforma tanto de elementos internos como
externos. De all que el derecho pblico nacional y el derecho internacional sean el pro-
ducto de un mismo medio histrico y por ello, no puede prescindirse de este ltimo en la
interpretacin de las normas constitucionales, ya que, como expresa El Federalista: el

20
En sus Comentarios de la Constitucin de la Nacin Argentina, Facultad de Derecho UBA, La Ley,
2004, Sarmiento plantea la necesidad en razn de las que en su criterio fueron las fuentes constituciona-
les de que la jurisprudencia norteamericana sea considerada fuente formal de interpretacin: El derecho
constitucional norteamericano, la doctrina de sus estadistas, las declaraciones de sus tribunales, la prctica
constante en los puntos anlogos o idnticos, hace autoridad en la Repblica Argentina, pueden ser allega-
das en juicio, sus autores citados como autoridad reconocida, y adoptada su interpretacin como interpre-
tacin genuina de nuestra constitucin el comentario norteamericano pasa a ser argentino; la prctica
norteamericana regla, y las decisiones de sus tribunales federales, antecedente y norma de los nuestros (p.
4). Por su parte, Alberdi le responde entre otros escritos en sus Estudios sobre la Constitucin Argentina
de 1853 en que se restablece su mente alterada por comentarios hostiles y se designan los antecedentes
nacionales que han sido base de su formacin y deben serlo de su jurisprudencia (El Ateneo, Madrid, 1913),
y refuta esta postura, poniendo al derecho comparado en un lugar menos relevante, sosteniendo que los
antecedentes nacionales revisten primaca: Los textos extranjeros, o bien sea la legislacin comparada, es
un medio de comento en poltica como en derecho privado. Pero la ley extraa debe ser interrogada siem-
pre, despus de la ley propia; y nunca una sola con exclusin de otras (p. 518).
21
Ver, entre otros, PREZ GUILHOU, DARDO, Historia de la originalidad constitucional argentina, Insti-
tuto Argentino de Estudios Constitucionales y Politicos, Mendoza, 1994; RAMIREZ CALVO, RICARDO Y GARCA
MANSILLA, MANUEL, Las fuentes de la Constitucin Nacional, Lexis Nexis, 2006.
22
CSJN, Bressani, Fallos, 178:9 (1937).
23
MIRKINE GUETZVITCH, BORIS, ob. cit.
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tener en cuenta la opinin de otras naciones resulta de importancia para todo gobierno
cuntos errores y locuras no hubiera evitado [Amrica] si la justicia y la oportunidad de
sus decisiones hubiese sido examinada previamente en cada caso, a la luz en que proba-
blemente apareceran a la porcin imparcial del gnero humano?
24
.
Nuestra Corte Suprema desde antiguo ha seguido esta lnea. Ya desde sus primeros
fallos, no dud en buscar apoyo en el derecho comparado en tanto fuente inspiradora de
la constitucin. En la causa Argerich, fallada en 1864, la Corte confirm por sus fundamen-
tos una sentencia fundada en jurisprudencia similar de los Estados Unidos
25
. Y casi inme-
diatamente, en la causa Seste y Seguich, seal que la jurisprudencia de los EEUU debe
servirnos de gua para la interpretacin de nuestra constitucin
26
. Pero no slo el dere-
cho norteamericano era tenido en cuenta en esta primera etapa. En la causa Gmez, falla-
da el ao siguiente, la Corte si bien en dictum acept recurrir a la legislacin espaola
para interpretar el sentido y alcance de la norma constitucional
27
. A su vez, en las causas
Aspiazu
28
y Garbino
29
, la Corte se remiti a los principios de derecho internacional para
interpretar el alcance de la clusula del hoy artculo 116 de la Constitucin en lo referente
a la competencia de la justicia federal. Pero tal vez, la postura ms fuerte a favor de esta
lnea de anlisis la brinda la disidencia del juez Laspiur en la causa Lino de la Torre
30
, en

24
HAMILTON, ALEXANDER; MADISON, JAMES Y JAY, JOHN, El Federalista, N 63 (Hamilton o Madison), Fondo
de Cultura Econmica, Mxico, 1943, p. 272. La jueza de la Corte Suprema de los Estados Unidos, Ruth Bader
Ginsburg, se ha expresado en forma similar. En una conferencia pronunciada en 2005 ante la American So-
ciety of International Law, expres: Al redactar la Constitucin, sus autores miraron otros sistemas y pen-
sadores de otras tierras para inspirarse, y entendieron que la nueva nacin estara sometida a la ley de las
naciones, hoy conocida como Derecho Internacional (en
http://www.asil.org/events/AM05/ginsburg050401.html). Ver tambin BLACKMUN, HARRY, The Supreme Court
and the law of nations, 104 Yale L. J. 39 (1994): El derecho internacional puede y debe informar la interpre-
taci*on de diversas clusulas de la constitucin Espero ver llegar el da en que la mayora de la Corte Su-
prema informe casi todas sus decisiones, casi todo el tiempo con un digno respecto a las opiniones de la
humanidad.
25
Fallos 1:130 (1864).
26
Fallos 1:317 (1864).
27
Fallos 2:36 (1865).
28
Fallos 9:350 (1870).
29
Fallos 34:249 (1888).
30
Fallos 19:231 (1877).
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donde, tras pasar revista a precedentes norteamericanos, ingleses y suizos, seala tales
son los precedentes que existen sobre esta materia y de que se cree necesario sacar auto-
ridad y ejemplo para interpretar y aplicar las disposiciones relativas de nuestra constitu-
cin.
Poco a poco, el derecho constitucional del siglo XX (especialmente a partir de fines
de la Primera Guerra Mundial), comenz a receptar los principios y normas del derecho
internacional, incorporndolos como normas positivas jerarquizadas del derecho nacional
incluso, en algunos casos, hasta por encima de la propia constitucin nacional. A la ten-
dencia iniciada por la constitucin de Polonia de 1920 y otras de la primera postguerra
31
,
le siguen luego, entre otras, la constitucin de la India de 1950, la de Papa Nueva Guinea
de 1975 y, en Amrica Latina, la constitucin de Per de 1979 y la de Costa Rica, tras la
reforma de 1968. Mencin especial merecen la constitucin sudafricana de 1996, y la
constitucin espaola de 1978. La primera, en forma expresa establece: Al interpretar el
Bill of Rights, una corte, tribunal o fuero: a) debe promover los valores que subyacen en
una sociedad abierta y democrtica, basados en la dignidad humana, la igualdad y la liber-
tad; b) debe considerar el derecho internacional; y c) puede considerar el derecho extran-
jero
32
. Por su parte, la constitucin espaola de 1978, con una formulacin no tan am-
plia, dispone en su artculo 10 inc. 2) que Las normas relativas a los derechos fundamen-
tales y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con
la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales
sobre las materias ratificados por Espaa.
En nuestro pas, la reforma de 1994 ha seguido estos lineamientos, al disponer que
ciertos instrumentos internacionales en materia de derechos humanos, en las condiciones
de su vigencia, tengan jerarqua constitucional. Si bien no coincidimos con quienes

31
Ver Mirkine Guetzvitch, Modernas tendencias, cit.
32
Constitucin de Sud Africa, Art. 39, inc. 1. (disponible en http://www.info.gov.za/documents/
constitution/1996/96cons2.htm#39).
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doctrina mayoritaria ponen a estos instrumentos en un mismo grado de prelacin con la
Constitucin Nacional, y hablan del bloque de constitucionalidad
33
, no nos caben dudas
de que el constituyente ha pretendido otorgar al derecho internacional de los derechos
humanos de base consensual un puesto de privilegio en el sistema de fuentes del orde-
namiento jurdico apoyndose en la interpretacin internacional de tales normas. As lo
ha expuesto nuestra Corte Suprema, al sostener que cuando el constituyente de 1994
habla de las condiciones de vigencia de los instrumentos internacionales enumerados en
el art. 75 inc. 22, debe entenderse tal como [dichos instrumentos] efectivamente rigen
en el mbito internacional y considerando particularmente su efectiva aplicacin jurispru-
dencial por los tribunales internacionales competentes para su interpretacin y aplica-
cin
34
.
Pero an cuando no se hubiera dado esta jerarquizacin positiva del derecho in-
ternacional de base consensual, consideramos que no puede prescindirse del derecho in-
ternacional general en la interpretacin de los textos constitucionales. Las constituciones
(y la nuestra no escapa a la regla) son documentos que, si bien reflejan el pacto funda-
mental de los habitantes de una nacin, adoptado en un momento histrico determinado
establecen a diferencia de las leyes, dictadas por cuerpos permanentes y, por ello, fcil-
mente mutables al cambiar las circunstancias normas con pretensin de futuridad y de
aplicacin a las nuevas situaciones que puedan surgir en el desarrollo de los pueblos
35
. Y
ello demanda una tarea interpretativa fundamental, que requiere, en nuestra opinin,
desentraar el sentido y finalidad de la norma constitucional a la luz de las nuevas reali-
dades, en lo que Bidart Campos llama historicidad dinmica
36
, cuidando que en tal ta-

33
Ver, entre otros, BIDART CAMPOS, GERMN J., Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argenti-
no, Tomo VI, Ediar, 1995, p. 249, MANILI, PABLO, El bloque de constitucionalidad, La Ley, 2003.
34
Giroldi, Fallos, 318:514 (1995).
35
El primer objetivo que tiene toda Constitucin es durar en el tiempo. Una Constitucin no
puede cambiarse todos los das ni durar lo que dura un calendario (GARCA BELANDE, DOMINGO, La Constitu-
cin y su dinmica, Palestra, Lima, 2006, p. 87).
36
Una interpretacin genuina, que no desfigure lo histrico, pero que lo adecue al devenir tam-
bin histrico por el que transcurre el iter aplicativo La vida la del ser humano, la de su convivencia, la de
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rea, no se afecte la esencia democrtica del gobierno (esto es, que el juez como intrprete
no suplante la voluntad del pueblo).
Y es aqu en donde el derecho internacional y el derecho comparado tienen, junto
con otras fuentes, su rol. Si bien es cierto, como seala Mirkine Guetzvitch, que no existe
un estado ideal abstracto, sino que hay tantos regmenes polticos como estados
37
, tal
como ha sostenido el juez Breyer de la Corte Suprema de los Estados Unidos, los seres
humanos en el resto del mundo muchas veces tienen problemas similares a los de uno:
entonces, porqu no ver cmo resuelven ellos la cuestin? Quizs podra aprender al-
go
38
. Por ello, el anlisis comparativo es, enfticamente, relevante a fines de interpretar
la constitucin y hacer respetar los derechos humanos
39
. En forma similar se han expre-
sado, entre otros, el Presidente de la Corte Suprema de Noruega, la jueza Claire
LHeureux-Dub de la corte canadiense
40
, el juez Michael Kirby de la Alta Corte de Austra-
lia
41
(tal vez uno de los principales expositores de esta postura)
42
y la Corte de Apelacio-

la sociedad, la del estado est constitutivamente instalada en una circunstancia histrica mvil, que se va
haciendo y que est siendo. (BIDART CAMPOS, GERMN J., La Constitucin que dura, Ediar, 2004, p. 25). En
forma similar se ha expresado la jurisprudencia de los Estados Unidos, al hacer referencia, para interpretar
la octava enmienda que prohbe los castigos crueles e inusuales, a los a la evolucin de estndares de
decencia que hacen al progreso de una sociedad en maduracin (Trop v. Dulles, 356 U.S. 86 (1958)).
37
MIRKINE GUETZVITCH, BORIS, Derecho Constitucional Internacional, Rev. de Derecho Privado, Ma-
drid, 1936, Cap. I, p. 63.
38
Ver la transcripcin del debate citado en nota 19, supra. La postura no es nueva y ya haba sido
expuesta en su disidencia en la causa Knight v. Florida (528 U.S. 990 (1999)): los Tribunales internaciona-
les han considerado cuestiones esencialmente similares bajo estndares esencialmente similares. Por ello
creo que sus visiones pueden resultar de utilidad.
39
GINSBURG, RUTH BADER AND JONES MERRITT, DEBORAH, Affirmative action: An international human
rights dialogue, 21 Cardozo L. Rev. 253 (1999).
40
SLAUGHTER, ANNE-MARIE, A Global Community of Courts, 44 Harv. Intl L.J., p. 191 (2003); LHEUREUX-
DUB, CLAIRE, The importance of dialogue: Globalization and the international impact of the Rehnquist Court,
34 Tulsa L.J. 15 (1998).
41
KIRBY, MICHAEL, International Law, the impact on national constitutions, American Society of Inter-
national Law, Seventh Annual Grotius Lecture (2005) (en http://www.asil.org/pdfs/kirbygrotius050401.pdf).
42
Como seala Lord Lester of Herne Hill, Si bien su conversin [de una extremadamente cauta tra-
dicin legal, a aceptar la importancia del derecho internacional] fue menos dramtica que la de San Pablo en
el camino de Damasco, el juez Kirby se transform en un apstol del mensaje (en LORD LESTER OF HERNE HILL,
The Challenge of Bangalore: Making human rights a practical reality, E.H.R.L.R. 1999, 3, 273).
Alfredo M. Vitolo El Derecho Internacional y la interpretacin de la Constitucin Pgina 10

nes de Nueva Zelandia
43
. En un contexto particular, debido a la ausencia de constitucin
escrita, se pronunci la actual presidenta de la Corte Internacional de Justicia, Rosalyn
Higgins, refirindose al derecho britnico: En pocas palabras, no hay international law y
common law. El derecho internacional forma parte del common law en todos los te-
mas
44
. Esta postura, que supera la tradicional concepcin dualista de los pases del com-
mon law respecto al derecho internacional, ha sido llamada en un reciente trabajo cree-
ping monism, o monismo subrepticio
45
, y encuentra su fundamentacin en la idea de la
existencia de derechos humanos de validez universal; esto es que los derechos son pro-
pios de los individuos, independientemente de su nacionalidad o del lugar en que ellos se
encuentren
46
, sin perjuicio del margen de apreciacin nacional que los distintos estados
puedan ejercitar en la regulacin de los mismos, en funcin de las lgicas y razonables di-
ferencias culturales y sociales existentes
47
. Como seala Sweeney, en materia de derechos
humanos, no puede olvidarse que universalidad no es lo mismo que uniformidad
48
.

43
En la causa Tavita, fallada en 1994 (*1994+ 2 N.Z.L.R. 266), el tribunal sostuvo es deber del poder
judicial de interpretar y aplicar las constituciones nacionales, la legislacin ordinaria y el common law a la luz
de los derechos humanos universales.
44
HIGGINS, ROSALYN, The relationship between international and regional human rights norms and
domestic law, citado por LORD LESTER OF HERNE HILL, ob cit.
45
WATERS, MELISSA, Creeping Monism. The judicial trend toward interpretative incorporation of
Human Rights treaties, 107 Colum. L. Rev. 628 (2007).
46
Como seala el prembulo de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la libertad, la jus-
ticia y la paz en el mundo, tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos
iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana. Sobre el carcter universal de los dere-
chos humanos y las diferencias culturales, ver CASSESSE, ANTONIO, Los derechos humanos en el mundo con-
temporneo, Ariel, Barcelona, 1991, ps. 58 y sigs. La Conferencia Mundial de Derechos Humanos de 1993,
convocada por la Organizacin de Naciones Unidas, al adoptar la Declaracin y Programa de Accin de Vie-
na expresamente sostuvo: El carcter universal de [los] derechos [humanos] y [de las] libertades [funda-
mentales] no admite dudas. En este contexto, el fortalecimiento de la cooperacin internacional en la esfera
de los derechos humanos es esencial para la plena realizacin de los propsitos de las Naciones Unidas. Los
derechos humanos y las libertades fundamentales son patrimonio innato de todos los seres humanos.
47
La doctrina del margen de apreciacin nacional ha sido desarrollada esencialmente por la Corte
Europea de Derechos Humanos a partir del caso Handyside (1 EHRR 737, 1976) con fundamento en la nece-
sidad de otorgar flexibilidad al resolver los conflictos resultantes de diferentes tradiciones sociales polticas y
culturales entre los estados (ver BAKIRCIOGLU, ONDER, The application of the margin of appreciation doctrine in
freedom of expression and public morality cases, German Law Journal, Vol. 8, N 7 (Julio 2007)). La doctrina
ha sido utilizada tambin por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la Opinin Consultiva 4 (OC-
4/84 Propuesta de modificacin a la constitucin poltica de Costa Rica). Algunos autores, sin embargo, criti-
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No podemos dejar de afirmar que en esta concepcin, la constitucin es vista co-
mo un instrumento de la libertad, organizador del poder para asegurar los beneficios de
aquella
49
. De all que los derechos expresamente enumerados en el texto constitucional
no importen la negacin de otros
50
. Partiendo de esta premisa, la totalidad del rgimen
constitucional debe interpretarse en funcin de la regla de la libertad individual (principio
pro-homine), y por ello el derecho internacional de los derechos humanos resulta relevan-
te a tales efectos. Puede verse entonces hoy a ste como un reflejo del derecho natural
fundado en la dignidad de la persona humana. Lo mismo ocurre con el derecho compara-
do. Acertadamente, un reciente trabajo ha sostenido: exponer la constitucin cualquier
constitucin es tomar de y contribuir a un cuerpo de principios, prcticas y precedentes
que trascienden las fronteras nacionales. Los aspectos comunes surgen entre las distintas
jurisdicciones en razn de que el derecho constitucional se desarrolla en una red de in-
fluencias recprocas en respuesta a desafos tericos y prcticos compartidos, dando lu-
gar a lo que se ha definido como derecho constitucional genrico, o sea, de validez ge-
neral
51
.

can la doctrina sosteniendo que ella se encuentra enfrentada con el concepto de universalidad de los dere-
chos humanos (BENVENISTI, EYAL, Margin of appreciation, consensus and universal standards, 31 Intl Law &
Politics 843 (1999); en forma similar, LORD LESTER OF HERNE HILL, The European Convention of Human Rights in
the new architecture of Europe, Proceedings of the 8th. International Colloquy on the European Convention
on Human Rights, 227 (1995)). Ver la respuesta a esta postura en SWEENEY, JAMES A., Margins of Appreciation:
cultural relativity and the European Commission of Human Rights in the Post-cold war era (54 Intl. & Comp.
L. Q. 459 (2005)).
48
SWEENEY, JAMES A., ob. cit.
49
Constitucin de la Nacin Argentina, Prembulo. Ver VTOLO, ALFREDO M., Luces y Sombras en la
nueva Constitucin, en Estudios sobre la reforma constitucional, Depalma, 1995, p. 346.
50
Constitucin de la Nacin Argentina, art. 33.
51
LAW, DAVID S., Generic Constitutional Law, 89 Minn. L. Rev. 652 (2005). En contra, POSNER, RICHARD,
Could I interest you in some foreign law? No thanks, we already have our own laws (2004-AUG Legal Aff. 40):
el problema es considerar las decisiones judiciales extranjeras en casos norteamericanos como si el mundo
fuese una nica comunidad legal. En forma similar a Posner se han expresado Ramsay y Young: trminos
tales como opinion internacional u opinin de la humanidad o comunidad mundial esconden *+ el
hecho de que no hay una comunidad mundial unificada con una simple y fcilmente accesible para ser
consultada (RAMSAY, MICHAEL D., International Materials and domestic rights: Reflections on Atkins and Law-
rence, 98 Am. J. Intl. L. 69 (2004), YOUNG, ERNST A., Foreign Law and the denominator problem, 119 Harv. L.
Rev. 148 (2005)).
Alfredo M. Vitolo El Derecho Internacional y la interpretacin de la Constitucin Pgina 12

Por ello, en la medida en que los diferentes sistemas constitucionales protegen
esencialmente los mismos derechos humanos bsicos, generalmente en los mismos o si-
milares trminos
52
, y que los seres humanos enfrentan los mismos problemas, los jueces
enfrentan las mismas cuestiones al aplicar estos principios (que no son otros que los
principios de derecho pblico que informan nuestra constitucin, en la terminologa del
art. 27
53
) a las realidades de las culturas contemporneas
54
.
Como seala la profesora Anne-Marie Slaughter, la interaccin entre diferentes
sistemas jurdicos, (que denomina fertilizacin cruzada) contribuye al nacimiento de una
jurisprudencia global en ciertos temas y mejora la calidad de la decisin nacional
55
. En este
sentido, resulta interesante destacar cmo en 1988, un conjunto de jueces de naciones
integrantes del Commonwealth britnico, adoptaron los llamados Principios de Bangalo-
re acerca de la aplicacin domstica de las normas internacionales de derechos humanos,
como forma de unificar la visin sobre stos en las decisiones judiciales de sus respectivos
pases
56
. Estos principios, en su reformulacin en 1998, con ocasin del dcimo aniversa-
rio de su adopcin disponen: es obligacin fundamental del poder judicial interpretar y
aplicar las constituciones nacionales y las leyes en armona con los cdigos y principios del
derecho internacional de los derechos humanos y del derecho internacional consuetudi-
nario, y desarrollar el common law a la luz de los valores y principios consagrados en el

52
LAW, DAVID S., ob. cit.
53
La referencia en el artculo 27 de la constitucin nacional a los principios de derecho pblico no
se encuentra en el texto norteamericano, ni tampoco en el proyecto de Alberdi. Las actas de la Convencin
Constituyente tampoco proporciona mayores aclaraciones, toda vez que no se cita debate sobre el punto
(ver RAVIGNANI, EMILIO, Asambleas Constituyentes Argentinas, T IV, p. 515). Vanossi y Dalla Via lo hacen deri-
var de la referencia de Alberdi en el artculo 35 de su proyecto a las garantas constitucionales diferidas a
los extranjeros (VANOSSI, JORGE DALLA VIA, ALBERTO, ob. cit., p. 37).
54
RAHDERT, MARK, Comparative constitutional advocacy, 56 Am. U. L. Rev. 566 (2007).
55
Id. Ver tambin: GINSBURG, RUTH BADER AND JONES MERRITT, DEBORAH, ob. cit.: somos nosotros los
que perdemos si desechamos lo que otros puedan decirnos sobre sus intentos para erradicar los prejuicios
contra las mujeres, las minoras y otros grupos desfavorecidos.
56
Para una discusin sobre los principios y su desarrollo posterior, ver, entre otros, LORD LESTER OF
HERNE HILL, The Challenge, cit.
Alfredo M. Vitolo El Derecho Internacional y la interpretacin de la Constitucin Pgina 13

derecho internacional de los derechos humanos
57
. Estos principios han alcanzado una
importante fuerza de conviccin y han sido aplicados desde entonces por numerosos jue-
ces en sistemas del common law
58
. En palabras de Jeremy Waldron: la funcin del ius
gentium es guiar la elaboracin y el desarrollo de [la ley nacional]
59
. Este autor utiliza la
analoga con el conocimiento cientfico general expresando que si en una nacin se des-
encadenara una epidemia, sera absurdo no investigar el desarrollo cientfico en el resto
del mundo para hallar una solucin.
A ello tambin ha contribuido el sistema de justicia supranacional: las decisiones
de la Corte Europea de Derechos Humanos, de la Corte Interamericana y de los tribunales
de Rwanda y la ex-Yugoslavia, a los que seguramente se sumar la jurisprudencia de la re-
cientemente instaurada Corte Penal Internacional, han ido generando un cuerpo de juris-
prudencia global que es seguido por los tribunales domsticos dando lugar a interpreta-
ciones coordinadas en materia de derechos humanos. Tal seguimiento se funda esencial-
mente en dos razones: en primer lugar, la composicin internacional de estos tribunales
lleva a que sus decisiones, en alguna medida, reflejen el sentir comn de la humanidad
acerca de los temas llevados a su juzgamiento; por otra parte, la posibilidad que las deci-
siones locales puedan ser eventualmente revisadas por estos tribunales lleva a que las
decisiones domsticas se alineen de hecho con su jurisprudencia siguiendo un principio de
economa procesal
60
.
La postura contraria, que niega todo efecto al derecho internacional en la interpre-
tacin de la constitucin, se fundamenta en lo que Mirkine Guetzvitch ha dado en llamar
nacionalismo constitucional
61
, y que se puede sintetizar en las palabras del juez Scalia de

57
WATERS, MELISSA, ob. cit.
58
Ver, por ejemplo, el fallo de la Corte de Apelaciones de Nueva Zelandia citado en nota 43.
59
WALDRON, JEREMY, Foreign Law and the modern ius gentium, 119 Harv. L. Rev. 129 (2005).
60
Ver SAGs, Nstor, Las relaciones entre los tribunales internacionales y los tribunales nacionales
en materia de derechos humanos. Experiencia en Latinoamrica, Ius et Prxis, Vol 9, N 1, Talca (2003).
61
MIRKINE GUETZVITCH, BORIS, Derecho Constitucional Internacional, ob. cit., p. 41 y sigs.
Alfredo M. Vitolo El Derecho Internacional y la interpretacin de la Constitucin Pgina 14

la Corte Suprema de los Estados Unidos, parafraseando la clebre frase de John Marshall
en McCullough v. Maryland
62
: No debemos olvidar que lo que estamos exponiendo es la
Constitucin de los Estados Unidos
63
, y no tenemos *en EE.UU.] la misma base moral y
legal que el resto del mundo, ni nunca la hemos tenido
64
. En trminos similares se ha
pronunciado el juez Clarence Thomas la jurisprudencia no debe imponer modos, noveda-
des o modas extranjeras
65
. Esta postura encuentra su raz en las tesis originalistas de in-
terpretacin constitucional, siguiendo lo expuesto por el Chief Justice Taney en el clebre
caso Dred Scott, en donde expres: nadie, asumimos, supone que un cambio en la opi-
nin pblica o en los sentimientos de las naciones civilizadas de Europa o en nuestro pas,
deba inducir [a la Corte] a dar a las palabras de la Constitucin un significado ms liberal
que aqul que se le dio cuando sta fue adoptada
66
; y en la idea de un cierto grado de
relativismo cultural en la determinacin de los derechos humanos fundamentales
67
.
Esta posicin que para algunos muchas veces encubre un aspecto xenfobo, en la
creencia de que la norma propia es siempre superior, desdeando las opiniones extranje-
ras
68
refleja precisamente el temor de que la constitucin deje de ser la norma suprema

62
17 US (4 Wheaton) 316 (1819).
63
Thompson v. Oklahoma, 487 U.S. 815 (1988) (disidencia del J. Scalia).
64
Breyer-Scalia Transcript, cit.; RUBENFELD, JED, Unilateralism and constitutionalism, 79 N.Y.U. L. Rev.
1971 (2004).
65
Foster v. Florida, 537 U.S. 990, (2002).
66
19 How. (60 U.S.) 393 (1856). Esta postura no ha sido ajena a nuestra jurisprudencia (ver por ej.
Angel Mndez (Fallos 127:429 (1918)).
67
Ver SWEENEY, JAMES A., ob. cit. Ver tambin la disidencia del juez Holmes en la causa Black & White
Taxicab & Transfer Co. (276 U.S. 518 (1928), disidencia del juez Holmes): el common law no es un com-
mon law general, sino la ley del estado que existe por autoridad de ese estado, sin importar lo que haya sido
en Inglaterra o en cualquier otro lado. Ramsay, al comparar a la Corte Suprema de los Estados Unidos y la
Corte Europea de Derechos Humanos enfatiza las diferencias existentes entre los textos a interpretar: *los
tribunales] se enfrentan a cuestiones interpretativas sustancialmente distintas que surgen de textos sustan-
cialmente distintos y distintos tipos de precedentes Es extremadamente simplista decir que ambos *tribu-
nales] estn haciendo derecho constitucional y, por lo tanto, haciendo lo mismo. En realidad, ambos inter-
pretan textos, pero estos textos son diferentes (RAMSAY, MICHAEL D., ob. cit.).
68
KIRBY, MICHAEL, ob. cit. El juez de la Corte Suprema de los Estados Unidos, Samuel Alito, en su au-
diencia de nominacin ante el Senado, expres: En lo que hace a la proteccin de los derechos individuales,
creo que debemos mirar nuestra propia constitucin y nuestros propios precedentes, Nuestro pas ha sido
el lder en la proteccin de los derechos individuales Tenemos nuestra ley, tenemos nuestras tradiciones y
Alfredo M. Vitolo El Derecho Internacional y la interpretacin de la Constitucin Pgina 15

del ordenamiento jurdico, violndose el principio de soberana popular en la determina-
cin de dicha supremaca, en particular cuando la interpretacin con base en el derecho
internacional pudiera ser contradictoria con la interpretacin reflejada en decisiones legis-
lativas
69
, en lo que Waters identifica como llevar al mbito normativo por la puerta tras-
era de la interpretacin, a aquellos principios que no logran entrar por la puerta legislati-
va
70
. Desde este punto de vista, la crtica no es diferente que la realizada, en general,
contra toda interpretacin dinmica de la constitucin
71
. Pero como seala el juez Kirby,
de la Alta Corte de Australia, frecuentemente es una ayuda para los jueces nacionales
confrontar su propio pensamiento constitucional contra los principios que expresan las
reglas de una civilizacin ms amplia. Lo que se intenta con este razonamiento no es mo-
dificar la constitucin, sino una elaboracin y aplicacin de la misma, adecuadamente en-

nuestros propios precedentes judiciales y son ellos los que debemos mirar para interpretar nuestra constitu-
cin (Verbatim transcript, Senate Judiciary Committee, 2006 WL 75414 (F.D.C.H.)). Del mismo modo, el juez
Scalia: dira que muy pocos de nosotros deseara que nuestra vida o libertad quedasen sujetas a lo que di s-
pongan los sistemas de justicia penal italiano o francs, No porque creamos que esos sistemas son injustos,
sino porque creemos que el nuestro es mejor (SCALIA, ANTONIN, Keynote address, en el American Enterprise
Institute, 21 de febrero de 2006, (http://aei.org/events/filter.all,eventID.1256/transcript.asp). En dicha
oportunidad, sin embargo, el juez Scalia se defendi de las crticas de xenofobia, sosteniendo que ms all
de la importancia que en otras reas del pensamiento jurdico puede tener el derecho comparado, el mismo
no es relevante para la interpretacin constitucional). Criterios similares fueron vertidos en su conferencia
en el Harvard Law School World Alumni Congress (Washington, Junio de 2007), al enfatizar sus crticas al
juez Breyer, por haber citado jurisprudencia de Zimbabwe en sus recientes fallos (notas en poder del autor).
Estas posturas son respondidas por Young: Es positivamente anti-intelectual y presuntuoso el decir que no
podemos aprender nada de las jurisdicciones extranjeras (YOUNG, ERNST A., ob. cit.).
69
Ver ALFORD, ROGER, Misusing international sources to interpret the constitution, 98 Am. J. Intl L. 57
(2004), quien llama a esta cuestin la dificultad contramayoritaria internacional; Breyer-Scalia Transcript,
cit.: Dudo que nadie diga: queremos ser gobernados por las visiones de los extranjeros (Scalia); ROSEN-
KRANTZ, CARLOS, Against Borrowings and other non-authoritative uses of foreign law, 1 Intl J. of Const. L. 269
(2003); POSNER, RICHARD, ob. cit.
70
WATERS, MELISSA, ob. cit.
71
Ver JACKSON, VICKI, ob. cit. Como expresa Dennington, el principal problema del juez Scalia con la
cita de derecho extranjero moderno no es tanto con que la ley sea extranjera, sino con que sea moderna
(DENNINGTON, ANDREW, We are the world? Justifying the United States Supreme Courts use of contemporary
foreign legal practice in Atkins, Lawrence and Roper, 29 B.C.Intl & Comp. L. Rev. 269 (2006). Ver tambin,
PARRISH, AUSTEN L., A storm in a teacup: the U.S. Supreme Courts use of foreign law, U. Ill. L. Rev. 637 (2007)).
Alfredo M. Vitolo El Derecho Internacional y la interpretacin de la Constitucin Pgina 16

tendida en el contexto del mundo de hoy en donde todo texto constitucional debe ope-
rar
72
.
En una postura intermedia, Rosenkrantz critica el apoyo excesivo en jurisprudencia
extranjera por parte de los tribunales domsticos. En su opinin y utilizando como ejem-
plo el caso argentino dicha conducta disminuye el respeto del hombre comn en su cons-
titucin, por lo que slo la admite como andamio para el desarrollo de la propia cons-
truccin constitucional, indispensable para la sustentabilidad democrtica de los esta-
dos
73
. Coincidimos slo parcialmente con esta posicin. Para nosotros, ella slo es cierta
en la medida en que el recurso al intrprete extranjero se realice en forma automtica, sin
una adecuada adaptacin a la realidad jurdico poltica local.
Por ello como ya hemos soslayado en pginas anteriores, ms all de la utilidad
del derecho internacional y del derecho comparado como fuente de interpretacin, y de la
imposibilidad de soslayarlos, consideramos que en ningn caso tales fuentes pueden ser
consideradas fuente formal de seguimiento obligatorio en la interpretacin de disposi-
ciones constitucionales
74
. Para nosotros, el rol del derecho internacional en la interpreta-
cin de la constitucin se puede sintetizar en las palabras del juez Marshall en la causa
Thirty Hogsheads of Sugar v. Doyle, fallada en 1815: las decisiones de los tribunales de
todos los pases, en la medida en que se funden en una ley comn a todos ellos, sern re-
cibidas, no como precedente, pero con respeto a menos que sean muy irrazonables o
fundadas en una interpretacin rechazada por las otras naciones
75
.
En primer lugar, no puede olvidarse que nuestra constitucin, como muchas otras
en el mundo, y ms all del reconocimiento por ellas de ciertos niveles de jurisdiccin su-
pranacional, confiere el Poder Judicial a una Corte Suprema de Justicia y dems tribunales

72
KIRBY, MICHAEL, ob. cit.
73
ROSENKRANTZ, CARLOS, ob. cit.
74
Ver BREYER, STEPHEN, Breyer-Scalia Transcript, cit.; GINSBURG, RUTH BADER, ob. cit.
75
9 Cranch 191, 13 U.S. 191 (1815).
Alfredo M. Vitolo El Derecho Internacional y la interpretacin de la Constitucin Pgina 17

inferiores
76
. De all que no podra sostenerse que el tribunal local estuviera obligado a se-
guir la interpretacin realizada por agentes extranjeros sin perder su carcter de supre-
ma
77
. Como seala Rahdert, el precedente extranjero sirve como una ayuda a la interpre-
tacin, no como su sustituto
78
.
Y ello no es simplemente un capricho de orden nacionalista. El intrprete local de-
be ser extremadamente cuidadoso al recurrir al derecho internacional, y debe hacerlo
slo luego de una considerable investigacin respecto del contexto de la norma en la cul-
tura del caso
79
ya que el desconocimiento real del trasfondo de los casos extranjeros y de
los contextos en los que ellos fueron dictados, pueden llevar a una aplicacin desnaturali-
zada de su doctrina al caso local
80
. Por otra parte, normalmente, el intrprete local tendr
ms capacidad y estar ms capacitado para evaluar sin perjuicio del carcter universal
de los derechos ese margen de apreciacin que marca las diferencias existentes entre los
diferentes estados. Por ello, en nuestra concepcin, el valor como fuente del derecho in-
ternacional y del derecho extranjero, tal como sostena Alberdi
81
no es ni debe ser dife-
rente aqul que se otorga a la doctrina de los autores y otras fuentes secundarias
82
.

76
Constitucin Nacional, art. 108. En forma similar, en cuanto a los EEUU, MONAGHAN, HENRY PAUL,
Article III and supranational judicial review, 107 Colum. L. Rev. 833 (2007).
77
En contra, SAGS, NSTOR P., Las relaciones, cit.
78
RAHDERT, MARK, ob. cit.
79
ZEHNDER, JACOB J., ob. cit. En forma similar se ha expresado BADENI, GREGORIO, Tratado de Derecho
Constitucional, T. 1, La Ley, 2004, p. 18. En una visin ms amplia, ver TUSHNET, MARK, The possibilities of
comparative constitutional law, 108 Yale L. J. 1225 (1999): Podemos aprender de la experiencia de otros
lugares mirando dicha experiencia en trminos generales, y luego viendo como stos trminos pueden ayu-
darnos a pensar acerca de los problemas constitucionales que enfrentamos.
80
POSNER, RICHARD, ob. cit.; LHEUREUX-DUB, CLAIRE, ob. cit.; SAGS, NSTOR P., Las relaciones, ob. cit.
81
Ver nota 20, supra.
82
Ver PARRISH, AUSTEN, ob. cit. En contra a nuestra posicin se ha pronunciado la Corte Suprema de
Justicia en la reciente causa Mazzeo (La Ley, 18 de julio de 2007). All, el voto de la mayora sostiene que las
decisiones de los tribunales internacionales constituyen una insoslayable pauta de interpretacin para los
poderes constituidos argentinos en el mbito de su competencia y, en consecuencia, tambin para la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, a los efectos de resguardar las obligaciones asumidas por el Estado argen-
tino en el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. Rechazamos esta interpretacin
ya que importara negar la posibilidad a los tribunales nacionales de aplicar cualquier margen de apreciacin
en la decisin local.
Alfredo M. Vitolo El Derecho Internacional y la interpretacin de la Constitucin Pgina 18

Esto requiere modificar sustancialmente la formacin de abogados y jueces
domsticos, exponindolos sin temores a los desarrollos del derecho internacional y del
derecho comparado. Es una constante no slo en Argentina, sino comn al resto del
mundo la ignorancia por parte de los actores jurdicos de estos desarrollos
83
, lo que da
lugar a dos fenmenos negativos: o bien la entera omisin de la dimensin internacional y
comparada de la decisin local, o el uso inadecuado del precedente internacional en la
decisin domstica. Mientras el primer fenmeno se cierra cual avestruz al reconoci-
miento de un mundo cada vez ms globalizado en todos los mbitos, el segundo genera el
fenmeno conocido como precedent shopping, o sea el uso selectivo del precedente in-
ternacional, que invita a la manipulacin de la decisin
84
.
En sntesis: nos movemos en un mundo nuevo, en donde el cambio se produce a
ritmos vertiginosos. Por ello, deseamos concluir esta ponencia haciendo nuestras las pala-
bras del profesor Peter Spiro: las mismas caractersticas del proceso de globalizacin que
hacen al mundo un lugar menos amenazador, harn [a los estados] ms vulnerables a la
imposicin de normas internacionales. A medida que el sistema internacional vaya desar-
mando la idea de estado-nacin y confronte sus componentes, ningn pas [ ] podr resis-
tir o aislarse a si mismo de las fuerzas globales. En la medida que las fronteras comunita-
rias divergen de las nacionales, el proceso de creacin de la ley puede migrar de las insti-
tuciones nacionales a las globales. El mundo acadmico del derecho debe anticipar esa
posibilidad y confrontar sus muchos desafos
85
.

83
SAGS, NSTOR P., Las relaciones, cit.; POSNER, RICHARD J., ob. cit.
84
SCALIA, ANTONIN en Breyer-Scalia Transcript, cit.; RAMSAY, MICHAEL D., ob. cit.; ALFORD, ROGER, ob. cit.
85
SPIRO, PETER J, ob. cit.