Marines Dassoler Marcon

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS, POLTICAS E SOCIAIS - CEJURPS

CURSO DE DIREITO

ADOO POR CASAL HOMOSSEXUAL

MARINS DASSOLER MARCON

Itaja, outubro de 2006

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS, POLTICAS E SOCIAIS - CEJURPS
CURSO DE DIREITO

ADOO POR CASAL HOMOSSEXUAL

MARINS DASSOLER MARCON

Monografia submetida Universidade
do Vale do Itaja UNIVALI, como
requisito parcial obteno do grau de
Bacharel em Direito.

Orientador: Professor Mestre Clvis Demarchi


AGRADECIMENTO
Ao meu professor orientador Clvis Demarchi,
que no mediu esforos em me incentivar para a
concretizao deste trabalho. Muito obrigada.

A Mariana Borgo Koch, que sempre esteve
presente durante toda a minha graduao,
ajudou-me na escolha do tema.Muito obrigada.

A Renata Seraglio, a amiga que toda reportagem
que descobria sobre o assunto de minha
monografia encaminhava para enriquecer minha
pesquisa. Muito obrigada.

todos meus colegas de faculdade que sempre
me receberam de braos abertos, me auxiliando
em todas as dificuldades que tive. Muito
Obrigada.

Ao Cludio, meu marido, companheiro de todas
as horas. Muito obrigada.

s minhas filhas Aurea Regina e Andria Regina
que sempre colaboraram com meu estudo,
inclusive na elaborao deste trabalho. Amo
vocs, que so a minha melhor produo.

DEDICATRIA
Dedico esse trabalho s minhas filhas Aurea
Regina e Andria Regina, que sempre estiveram
torcendo por mim e gostaria de dizer elas que
nunca tarde para conquistar nossos sonhos, e
que sempre vale a pena comear de novo.

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo
aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do
Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o
Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.


Marins Dassoler Marcon
Graduanda

PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale
do Itaja UNIVALI, elaborada pela graduanda Marins Dassoler Marcon, sob o
ttulo Adoo por casal homossexual, foi submetida em 19 de outubro de 2006
banca examinadora composta pelos seguintes professores: MSc. Clovis
Demarchi, orientador e presidente da banca, MSc. Maria Fernanda A. P.
Gugelmin Girardi e MSC. Roseana Maria Alencar de Arajo, e aprovada com a
nota 9,8 (nove vrgula oito).

Itaja, outubro de 2006.

MSc. Clovis Demarchi
Orientador e Presidente da Banca

MSc. Antnio Augusto Lapa
Coordenao da Monografia

ROL DE CATEGORIAS
Rol de categorias que [o] Autor[a] considera estratgicas
compreenso do seu trabalho, com seus respectivos conceitos operacionais.

Adolescente
o sujeito de direito que possui menos de dezoito anos completos e, no mnimo,
doze anos completos
1
.
Criana
o sujeito de direito que possui menos de doze anos de idade.
2

Famlia consangnea
3

aquela onde so marido e mulher aqueles que se enquadram no mesmo grau
de parentesco, por exemplo era possvel relacionamento sexual entre todos:
pai,av, irmo e irm e assim por diante.
Famlia punaluana
4

a que proibia o relacionamento sexual entre filhos da mesma me .
Famlia sindismica
5

Proibia o matrimnio com parentes de qualquer grau, apenas o homem tinha
direito de estabelecer relaes poligmicas e a mulher era vedada relaes
extraconjugais.

1
LISBOA, Robeto Senise. Manual de direito civil direito de famlia e das sucesses. So Paulo:
RT, 2002. v.5. p.339.
2
LISBOA,Robeto Senise. Manual de direito civil direito de famlia e das sucesses.p. 339.
3
ENGELS, Friedrich. A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado. Trad. por Leandro
Konder. Rio de Janeiro: SED, 1981, p. 39.
4
ENGELS, Friedrich. A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado . p.39
5
ENGELS, Friedrich. A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado. p.39.
viii
Homossexualismo
uma afinidade ,um gosto prprio, uma atrao,que no possvel escolher,
est intrnseco no ser humano.
Lesbianismo
6

um conceito de homossexualismo feminino entre duas mulheres que se
masturbam mutuamente;
Pederastia
7

um conceito de homossexualismo masculino em que um conceito de
homossexualismo em que h a relao ano-sexual de um homem com uma
criana ou menino
Safismo
8

Prtica sexual entre mulheres levada a termo com a suco do clitris.
Sodomia
9

um conceito de homossexualismo masculino em que a prtica sexual acontece
entre homens adultos.
Tribadismo
10

Prtica sexual entre mulheres que consiste no atrito dos rgos sexuais.
Uranismo
11

um conceito de homossexualismo masculino em que a prtica sexual entre
homens por falta de mulheres.

6
CROCE, Delton e Croce Jnior, Delton. Manual de medicina legal. So Paulo: Saraiva, 1995, p.
600.
7
CROCE, Delton e Croce Jnior, Delton. Manual de medicina legal. p. 600.
8
9
10
11

ix
SUMRIO
RESUMO............................................................................................ X
INTRODUO ................................................................................... 1
CAPTULO 1 ...................................................................................... 4
DA ADOO...................................................................................... 4
1.1 HISTRICO............................................................................................. 4
1.2 CONCEITOS ......................................................................................... 12
1.3 DOS ENVOLVIDOS NA ADOO....................................................... 15
1.4 EFEITOS DA ADOO........................................................................ 20
CAPTULO 2 .................................................................................... 24
DA RELAO HOMOAFETIVA....................................................... 24
2.1 ASPECTOS HISTRICOS DA RELAO HOMOAFETIVA............... 24
2.2 CONCEITO DE HOMOSSEXUALIDADE ............................................. 28
2.3 A TRANSFORMAO DA FAMLIA.................................................... 30
2.4 ASPECTOS JURDICOS DA UNIO HOMOSSEXUAL ...................... 35
CAPTULO 3 .................................................................................... 42
DA POSSIBILIDADE DE ADOO................................................. 42
3.1 REQUISITOS DO ADOTANTE............................................................. 42
3.2 HETEROSSEXUALIDADE COMO REQUISITO .................................. 45
3.2.1 Posio da doutrina favorvel ......................................................................47
3.2.2 Posio da Doutrina Contrria a adoo por homossexual .........................49
3.3 EFEITOS DA CONDUTA DO ADOTANTE SOBRE O ADOTADO...... 52
3.4 A LEGISLAO E A ADOO POR HOMOSSEXUAIS .................... 54
3.5 DO PONTO DE VISTA MORAL............................................................ 59
3.6 DO PONTO DE VISTA SOCIAL ........................................................... 62
CONSIDERAES FINAIS.............................................................. 65
REFERNCIA DAS FONTES CITADAS.......................................... 68

x

RESUMO
A presente monografia trata da possibilidade de adoo
por casal homossexual Para buscar responder a este objeto, dividiu-se a
monografia em trs captulos. No primeiro tratou-se sobre a Adoo em si,.
suas caractersticas, histria, conceito e natureza jurdica. No segundo
captulo trabalhou-se sobre a homossexualidade e no terceiro captulo
sobre a possibilidade de se adotar. Observaram-se as correntes favorveis
e contrrias a adoo por casal homossexual, bem como possveis efeitos
morais e sociais. O mtodo utilizado para o relato foi o indutivo e aplicou-se
as tcnicas do fichamento, da pesquisa bibliogrfica, da categoria, do
conceito operacional e do referente.

INTRODUO
A presente monografia tem como objeto a anlise da
possibilidade de adoo por homossexual. O objetivo geral o de identificar
elementos favorveis e contrrios a adoo por homossexual, bem como
analisar a doutrina e a jurisprudncia brasileira sobre o assunto.
Sabe-se que a adoo um instituto conhecido e usado
desde a antiguidade.O Cdigo de Hamurabi j legislava sobre, porm no
da mesma maneira como acontece nos dias atuais.
O comum entendimento de adoo como um ato
jurdico pelo qual algum estabelece, independentemente de qualquer
relao de parentesco consangneo ou afim, um vnculo fictcio de filiao,
trazendo para sua famlia, na condio de filho, pessoa que geralmente lhe
estranha.
Com relao a homossexualidade tambm
apresentada desde os primrdios da civilizao. Por exemplo, entre os
gregos a iniciao sexual de um menino era feita por outro homem.
Assim, se observa que a adoo bem como a
homossexualidade no foram criados pela contemporaneidade, mas foram
adequados, estudados, analisados e legislados, sempre atendendo aos
anseios da sociedade. Por isso, para a presente monografia foram
levantadas as seguintes hipteses:
2
a) A idade mnima para a adoo de 18 anos como
preconiza o Cdigo Civil Brasileiro e no 21 anos como preconizado pelo
Estatuto da Criana e do Adolescente.
b) No existe nenhum impedimento legal para que um
homossexual adote uma pessoa.
c) A jurisprudncia brasileira j tem se manifestado
positivamente quanto ao entendimento da possibilidade de adoo por
casal homossexual.
Para buscar a comprovao destas hipteses, dividiu-
se a monografia em trs captulos. No primeiro captulo trata-se da Adoo
em si. Identificando-se o seu histrico, o conceito, suas caractersticas e os
efeitos da adoo.
O segundo captulo trata sobre a homossexualidade.
Procurou-se identificar o histrico da relao homossexual, as
interferncias na sociedade, os aspectos jurdicos desta relao e as
transformaes ocorridas na famlia.
O terceiro captulo trata sobre a possibilidade de se
adotar. Inicia-se com os requisitos para a adoo passando em seguida a
analisar se h algum requisito especfico quanto a opo sexual do
adotante. Analisaram-se tambm os efeitos da conduta do adotante sobre o
adotado, bem como aspectos de carter moral e social quanto a adoo por
homossexual.
3
O Mtodo
12
utilizado na fase de Investigao foi o
Indutivo; na fase de Tratamento dos Dados foi o Cartesiano
13
, e, no
Relatrio da Pesquisa foi empregada a base lgica indutiva
14
.
Foram acionadas as tcnicas do referente
15
, da
categoria
16
, dos conceitos operacionais
17
, da pesquisa bibliogrfica
18
e do
fichamento
19
.

12
Mtodo a forma lgico-comportamental na qual se baseia o Pesquisador para investigar,
tratar os dados colhidos e relatar os resultados. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa
Jurdica- idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 8 ed.
rev.atual.amp.Florianpolis: OAB/SC Editora, 2003, p.104 .
13
Atendendo as quatro fases de Descartes, ou seja: a evidncia, a diviso, a ordenao, a
avaliao. DECARTES, Ren. O discurso do mtodo. Traduo de Paulo M. de Oliveira. So
Paulo: Atena, 1954. p. 30-31.
14
Sobre os mtodos nas diversas fases da Pesquisa Cientfica, vide PASOLD, Cesar Luiz. Prtica
da Pesquisa Jurdica. p. 99 a 107.
15
"explicitao prvia do motivo, objetivo e produto desejado, delimitado o alcance temtico e de
abordagem para uma atividade intelectual, especialmente para uma pesquisa". PASOLD,Cesar
Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica. p. 241.
16
palavra ou expresso estratgica elaborao e/ou expresso de uma idia". PASOLD,Cesar
Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica. p. 229.
17
definio estabelecida ou proposta para uma palavra ou expresso, com o propsito de que tal
definio seja aceita para os efeitos das idias expostas. PASOLD,Cesar Luiz. Prtica da
Pesquisa Jurdica. p. 229.
18
Tcnica de investigao em livros, repertrios jurisprudenciais e coletneas
legais.PASOLD,Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica. p. 240.
19
Tcnica que tem como principal utilidade otimizar a leitura na Pesquisa Cientfica, mediante a
reunio de elementos selecionados pelo Pesquisador que registra e/ou resume e/ou reflete e/ou
analisa de maneira sucinta, uma Obra, um Ensaio, uma Tese ou Dissertao, um Artigo ou uma
aula, segundo Referente previamente estabelecido. PASOLD,Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa
Jurdica. p. 233.
4

CAPTULO 1

DA ADOO
1.1 HISTRICO

A adoo um instituto conhecido e adotado desde a
antiguidade, porm no da mesma maneira como acontece nos dias atuais.
A adoo, propriamente dita, surgiu na Babilnia, com o
Cdigo de Hamurabi, 2.283 2.241 a. C. Conhecido como mrtu,
encontra-se nos artigos 185 a 193:
185 - Se algum d seu nome a uma criana e a cria como
filho, este adotado no poder mais ser reclamado.
20
.
Como se observa, a idia clara quanto a adoo, alm
da discusso no estar relacionada a questo gentica, mas ao nome do
adotante. J o artigo 186 afirma que: Se algum adota como filho um
menino e depois que o adotou ele se revolta contra seu pai adotivo e sua
me, este adotado dever voltar sua casa paterna
21
. O entendimento
est em que a educao tambm deve seguir os parmetros da famlia
adotante.

20
SZNICK, Valdir. Adoo. So Paulo: Livraria e editora universitria de Direito, 1988. p. 7.
21
SZNICK, Valdir. Adoo. p. 7.
5
No artigo 187 - O filho de um dissoluto a servio da
Corte ou de uma meretriz no pode ser reclamado,
22
podemos observar o
preconceito para com os menos favorecidos com a vida .188 - Se o
membro de uma corporao operria, (operrio) toma para criar um menino
e lhe ensina o seu ofcio, este no pode mais ser reclamado.189 - Se ele
no lhe ensinou o seu ofcio, o adotado pode voltar sua casa paterna.190
- Se algum no considera entre seus filhos aquele que tomou e criou como
filho, o adotado pode voltar sua casa paterna.
23
Nestes artigos observa-se
uma preocupao com o adotado , para que este seja educado e aceito
como filho em seu lar adotivo.
Nos artigos subseqentes, observa-se que a ingratido
por parte do adotado era severamente castigada: 191 - Se algum que
tomou e criou um menino como seu filho, pe sua casa e tem filhos e quer
renegar o adotado, o filho adotivo no dever ir-se embora. O pai adotivo
lhe dever dar do prximo patrimnio um tero da sua quota de filho e
ento ele dever afasta-se. Do campo, do horto e da casa no dever dar-
lhe nada. 192 - Se o filho de um dissoluto ou de uma meretriz diz a seu pai
adotivo ou a sua me adotiva: "tu no s meu pai ou minha me", dever-se-
cortar-lhe a lngua. 193 - Se o filho de um dissoluto ou de uma meretriz
aspira voltar casa paterna, se afasta do pai adotivo e da me adotiva e
volta sua casa paterna, se lhe devero arrancar os olhos.
24

Valdir Sznick
25
em sua obra relata que Levirato era o
nome que os hebreus davam para a instituio da adoo. Tanto o pai

22
23
24
25
6
quanto a me podiam adotar, e s ocorria entre parentes. Assim os
escravos eram considerados integrantes da famlia. Havia duas maneiras
pelas quais a adoo acontecia. A primeira consistia em uma cerimnia em
que se pegava a criana e colocava sobre os joelhos da adotante; e a
mulher realizava essa cerimnia, colocando a criana contra o prprio peito
(Gnesis, XXX, 3; L, 23; Ruth IV, 16/71). A segunda, era jogar sobre o
adotado um manto, cobrindo-o.
Conforme Orlando Gomes
26
em Atenas, somente os
cidados poderiam adotar e serem adotados. O ato era formal, assistido por
magistrado e o adotante no poderia voltar para sua famlia legtima sem
deixar um filho.Em suma: a preocupao principal era a perpetuidade do
culto domstico e evitar a extino da famlia.
Silvio de Salvo Venosa
27
confirma que o instituto da
adoo era utilizado para perpetuar o culto domstico ; se algum viesse
falecer sem descendentes, no haveria pessoa capaz de continuar o culto
familiar, o culto aos deuseslares.
28

Em Esparta a adoo foi pouco utilizada, conforme
Valdir Sznick
29
. Sendo um Estado que tirava as crianas de seus pais aos
7 anos para iniciar sua formao militar, o Estado visava tal formao.
Em Roma, a adoo foi mais difundida, pela importncia e
necessidade da perpetuao da famlia. Havia duas formas: datio in adoptionem,

26
GOMES,Orlando.Adoo.In:Repertrio enciclopdico do direito brasileiro.Rio de
Janeiro:Borsoi,v 2,p.334-341.
27
VENOSA,Silvio de Salvo.Direito civil:direito de famlia.3.ed.So Paulo:Atlas,2003.(Coleo
direito civil; vol.6) p317.
28
VENOSA,Silvio de Salvo.Direito civil:direito de famlia.p.317.
29
SZNICK, Valdir. Adoo. p. 27,
7
que um instituto de direito privado e era destinado para quem estivesse sob o
ptrio poder e o adrogatio, pertencia ao direito pblico, tinha formas solenes e
interesse do Estado e abrangia o prprio adrogante, sua famlia: filhos e mulher.
Aos peregrinos no se permitia. Em ambas exigia que o adotante tivesse no
mnimo 60 anos, no ter filhos naturais e ter no mnimo 18 anos a mais que o
adotado. Valdir Sznick
30
, relata em sua obra.
Os efeitos da adoo so plenos em Roma, conforme Jos
Bencio de Paiva
31
:
Era uma instituio de direito privado, simtrica da
naturalizao do direito pblico: assim como a naturalizao
incorporava um estrangeiro no Estado outorgando-lhe a
cidadania, tambm a adoo agregava um estranho na famlia
romana, concedendo-lhe os direitos e deveres de filho-familia.
A peculiar formao religiosa e social do povo romano facilitou
o seu desenvolvimento.O Pater Famlias no podia morrer sem
o seu sucessor, a quem ficaria o encargo de perpetuar-lhe o
nome, evitar-lhe a extino da famlia e, sobretudo, de
continuar-lhe o culto domstico, espcie de necessidade
material para os mortos, no dizer de Girard.
Silvio de Slvio Venosa
32
, tambm relata duas modalidades
de adoo no Direito Romano:
A adoptio consistia na adoo de um sui iuris, uma pessoa
capaz, por vezes um emancipado e at mesmo um pater
famlias, que abandonava publicamente o culto domstico
originrio para assumir o culto do adotante, tornando-se seu
herdeiro. A adrogatio, modalidade mais antiga, pertencente ao
Direito Pblico, exigia formas solenes que se modificaram e se
simplificaram no curso da histria. Abrangia no s o prprio
adotando, mas tambm sua famlia, filhos e mulher, no sendo
permitida ao estrangeiro. Somente podia ser formalizado aps
aprovao pelos pontfices e em virtude de deciso perante os

30
SZNICK, Valdir. Adoo.p.28-29.
31
CHAVES, Antonio. Adoo.Belo Horizonte: Del Rey, 1995, p. 49
32
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 3 ed. So Paulo: Atlas S.A, 2003. V.6,
p.318.
8
comcios. Havia interesse do Estado na adoo porque a
ausncia de continuador do culto domstico poderia redundar
na extino de uma famlia.
J Caio Mario da Silva
33
, faz meno a trs tipos de adoo
pelos romanos;
(...) O Direito Romano conheceu trs tipos de Adoo: como
ato de ltima vontade (adoptio per testamentum); Adoo
realizada entre interessados em que o adotado capaz se
desligava de sua famlia e se tornava um herdeiro do culto do
adotante (adrogatio); e a entrega de um incapaz ao adotante
com a concordncia do representante legal do adotado (datio in
adoptionen).
Os germnicos, tomaram conhecimento do instituto da
adoo na baixa Idade Mdia, com a finalidade principal de dar
continuidade a famlia, com objetivos guerreiros, para que em nome da
famlia continuassem as guerras, esclarece Valdir Sznick
34
.
Na Idade Mdia , segundo Antonio Chaves
35
, a adoo
caiu em desuso, por contrariar os direitos eventuais dos senhores sobre os
feudos.
Sobreviveu do Instituto Romano apenas uma verso da
adoptio minus plena . Sobre o assunto Giulio Vismara
36
, assinala , que
trata-se de :
[...] um instituto lentamente amadurecido e que se afirmou
solidamente num novo esprito como o instrumento mais

33
Apud PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da criana e do adolescente. Rio de Janeiro: Renovar,
1996, p. 253.
34
SZNICK, Valdir.Adoo.p33
35
CHAVES, Antonio. Adoo.p.51.
36
CHAVES, Antonio. Adoo.p.52.
9
idneo para satisfazer em quem no tivesse filhos do prprio
sangue o sentimento cristo da paternidade e da proteo; um
valor tico inspirava e convalidava tambm o critrio da imitatio
naturae que lhe havia de dar os lineamentos.
Constata-se tambm com Washington de Barros
Monteiro
37
, o declnio do Instituto da adoo na Idade Mdia, tal qual a
base religiosa em que se apoiava a adoo.
J Valdir Sznick
38
, cr que a causa da queda
espantosa do instituto na Idade Mdia talvez seja pelo fato de que o direito
cannico , at certo ponto combateu a adoo; mesmo com a autorizao
do Papa, a Igreja sempre entendeu que a adoo seria concorrente do
matrimnio.
O historiador francs Fustel de Coulanges, em sua obra A
Cidade Antiga assinala que : aquele a quem a natureza no concedeu filhos
pode adotar um, a fim de que no cessem as cerimnias fnebres.
39

A Frana, segundo Arnold Wald
40
, ressuscitou o instituto ,
dando-lhe novos fundamentos e o regulamentou no Cdigo Napoleo , no incio
do sculo XIX, porque o imperador queria adotar seu prprio sobrinho.S
reconhecia a adoo em relao a maiores, e o adotante tivesse mais de
cinqenta anos, a adoo era complexa e as normas rigorosas.
41
completa:
Na idade moderna, com a legislao da Revoluo Francesa, o
instituto mda adoo volta a baila, tendo sido posteriormente

37
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil: Direito de famlia, p. 265
38
SZNICK, Valdir.Adoo.p 32.
39
COULANGES, Fustel de. A cidade antiga.So Paulo:ed. Martin Claret,2003. p.58.
40
WALD, Arnold.Curso de direito civilbrasileiro:o novo direito de famlia.12 ed.,So Paulo: ed.
Revista dos Tribunais ltda, 1999. p. 188.
41
VENOSA,Silvio de Salvo.Direito civil:direitode famlia.p 319.
10
includo no cdigo de Napoleo de 1804. Este diploma admitiu
a adoo de forma tmida, a princpio, nos moldes da adoo
romana minus plena . Lei francesa de 1923 ampliou a adoo,
aproximando-a da adoptio plena mas deixando subsistir os
laos de parentesco originrios do adotado(Benkauss,1993:6).
Lei de 1939, naquele pas, fixou a legitimao adotiva, com
maior amplitude, a adoo admitida por quase todas as
legislaes modernas, acentuando-se o sentimento
humanitrio e o bem-estar do menor como preocupaes
atuais dominantes.
Conforme Valdir Sznick
42
A Adoo encontrada sob trs
legislaes, na poca moderna :
- o Cdigo promulgado por Cristian V, na Dinamarca, em 1683.
- o Cdigo Prussiano (1794), inspirado no romano,e exigia
contrato por escrito, era submetido a exame do tribunal,
observava vantagens para o adotado , diferena de idade , era
irrevogvel e o adotado herdava.
- o Cdigo Napolenico, que contemplou quatro espcies de
adoo: ordinria, remuneratria, testamentria, oficiosa.
E conclui que apesar de normativa, a adoo no se tornou
muito freqente , pois alm de inimigos , havia suspeita de fraude a lei civil e
fiscal.
No Brasil, vigorou at a independncia, as Ordenaes
Filipinas (de Portugal), onde Valdir Snick
43
, explica que apesar de estarem at
bem pouco entre ns, no havia normas especficas e as referncias eram
fragmentrias. O instituto tinha o nome de perfilhamento e o objetivo era tomar
como filho, para efeitos sucessrios , aqueles vindos do esprio ou adulterinos.

42
SZNICK, Valdir.Adoo.p.40.
43
SZNICK, Valdir.Adoo.p. 41-42.
11
Continua Sznick
44
, que a nossa primeira legislao de
1828, outras leis tambm referiam o instituto como: Lei de 30 de novembro de
1941, pargrafo 38, Regimento de 10 de junho de 1850, art. 146; Ordenaes de
18 de outubro de 1852; Regimento de 31 de maro de 1874; Decreto de 24 de
janeiro de 1890.
No direito anterior ao Estatuto da Criana e do adolescente,
duas eram as espcies de adoo: Maria Helena Diniz
45
, declina:
a simples, regida pelo Cdigo de 1916 e Lei n. 3.133/57, e a
plena regulada pela lei n. 8.069/90, arts. 39 a 52; e define que
a adoo simples ou restrita era, concernente ao vnculo de
filiao que se estabelece entre o adotante e o adotado,
pessoa maior ou menor entre 18 e 21 anos, mas a pessoa de
filho no era definitiva ou irrevogvel (conforme Lei 3.133/57
atualizada pelo cdigo de 1916). E a adoo plena que era
irrevogvel, e passava a desligar-se de qualquer vnculo , com
os pais de sangue e parentes , salvo os impedimentos
matrimoniais e tinha por finalidade atender ao desejo do casal
de ter um filho e a criana ou adolescente o direito de serem
criados e educados no seio de uma famlia.
No cdigo civil de 1916, Sivio de Salvo Venosa
46
, expe
que a adoo era feita por escritura pblica, sem interferncia do magistrado,
consistia em uma lei altamente patrimonial visando sempre a pessoa dos
adotantes, ficando em segundo plano o aspecto do adotado.
Atualmente, segundo Maria Helena Diniz
47
, pelo cdigo civil
atual [...] a adoo passa a ser irrestrita, trazendo importantes reflexos nos
direitos de personalidade e nos direitos sucessrios.
A Lei 8.069/90
48
, que criou o Estatuto da Criana e do
Adolescente,estabelece que atualmente s h uma adoo, que gera todos os

44
SZNICK, Valdir.Adoo. p 42-43.
45
DINIZ, Maria Helena, Curso de direito civil brasileiro:direito de familiar.18 ed., So Paulo:
Saraiva,2002.p. 424.
46
VENOSA,Silvio de Salvo.Direito civil:direito de famlia.p321.
47
DINIZ, Maria Helena, Curso de direito civil brasileiro: direito de familiar.p. 425.
12
efeitos da antiga adoo plena e o estatuto tornou mais amplo o campo da
adoo dando mais ateno ao nmero de menores que necessitam de uma
famlia. Agora os solteiros tambm tm a possibilidade de adotar.

1.2 CONCEITOS
O artigo 41 do Estatuto da Criana e do Adolescente
49
,
conceitua adoo como:
A adoo atribui a condio de filho ao adotado, com os
mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-o
de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo os
impedimentos matrimoniais.
Para Fustel de Coulanges
50
adotar pedir religio e
lei aquilo o que no se pde conseguir da natureza.
Para Silvio de Salvo Venosa
51
, o ato da adoo faz com
que uma pessoa passe a gozar do estado de filho de outra pessoa,
independentemente do vnculo biolgico.
Pontes de Miranda, estabelece que a adoo como um
ato solene pelo qual se cria entre adotante e o adotado relao de paternidade
e filiao
52
.
Antonio Chaves
53
conceitua adoo como:

48
Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990.
49
50
COULANGES, Numa Denis Fustel de. A cidade antiga, p. 39.
51
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia, p.315.
52
MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado: parte especial. Campinas: Bookseller, 2000,
tomo IX, p.219.
53
CHAVES, Antnio. Adoo, p.23.
13
Um ato sinalagmtico e solene, pelo qual, obedecidos os
requisitos da Lei, algum estabelece, geralmente com um
estranho, um vnculo fictcio de paternidade e filiao legtimas,
de efeitos limitados e sem total desligamento do adotando da
sua famlia de sangue.
A adoo o ato civil pelo qual algum aceita um
estranho na qualidade de filho, define Clvis Bevilqua
54
.
J Washington de Barros Monteiro,
55
comenta que:
A adoo desempenha papel de inegvel importncia. Trata-se
de instituto filantrpico, de carter acentualmente humanitrio,
que constitui vlvula preciosa para casamentos estreis, assim
dando aos cnjuges os filhos que a natureza lhes negara.
Valdir Sznick
56
conceitua adoo como um ato jurdico
pelo qual o vnculo familiar criado, em virtude do prprio ato, pelo legislador
e acrescenta a adoo um simples ato jurdico (contrato, instituio) que
tem por finalidade criar entre duas pessoas relaes jurdicas idnticas que
resultam de uma filiao de sangue
um instituto jurdico-protetivo atravs do qual o
adotante outorga o estado de filho ou adotado, gerando efeitos pessoais e
sucessrios idnticos aos da filiao consangnea o conceito de Arnaldo
Marmitt
57
.
Para Silvio Rodrigues
58
adoo o ato do adotante pelo
qual o traz, para a sua famlia e na condio de filho, pessoa que lhe
estranha.

54
Apud NEVES, Mrcia Cristina Ananias. Vademecum do direito de famlia, p. 651.
55
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil: direito de famlia, p. 266.
56
SZNICK, Valdir. Adoo, p.63,65..
57
MARMITT,Arnaldo.Adoo.Rio de Janeiro:Aide,1993.p. 8-9.
58
RODRIGUES,Silvio.Direito Civil:direito de famlia.27 ed.So Paulo:Saraiva,2002.p380.
14
Arnold Wald
59
refere que: A adoo uma fico jurdica
que cria o parentesco civil. um ato jurdico bilateral que gera laos de
paternidade e filiao entre pessoas para as quais tal relao inexiste
naturalmente.
Orlando Gomes
60
,diz que :
Adoo o ato jurdico pelo qual se estabelece,
independentemente do fato natural da procriao, o vnculo de
filiao. Trata-se de fico legal , que permite a constituio,
entre duas pessoas, do lao de parentesco do primeiro grau na
linha reta.
Segundo Caio Mrio da Silva Pereira, "a adoo , pois, o ato
jurdico pelo qual uma pessoa recebe outra como filho, independentemente de
existir entre elas qualquer relao de parentesco consangneo ou afim".
61

De acordo com Maria Helena Diniz, adoo " o ato jurdico
solene pelo qual algum estabelece, independentemente de qualquer relao de
parentesco consangneo ou afim, um vnculo fictcio de filiao, trazendo para
sua famlia, na condio de filho, pessoa que geralmente lhe estranha".
62

Carvalho Santos diz que "adoo ato jurdico que
estabelece entre duas pessoas relaes civis de paternidade e de filiao"
63

Descreveu Ccero, "adotar pedir religio e lei aquilo
que da natureza no se obteve"
64

59
WALD, Arnold.Curso de direito civilbrasileiro:o novo direito de famlia.p186.
60
Gomes, Orlando.Direito de famlia.14 ed.,Rio de Janeiro:Forense,2002.p.369.
61
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 14 ed. Rio de Janeiro: Forense,
2004, v.5. p. 392.
62
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito de famlia. 11 ed. So Paulo:
Saraiva, 1996. v. 5, p. 367.
63
SANTOS, J. M. de Carvalho. Cdigo civil brasileiro interpretado. Volume 4: direito de famlia. Rio
de Janeiro: Freitas Bastos, 1976.p5.
64
Apud SIQUEIRA, Liborni. Adoo no tempo e no espao: doutrina e jurisprudncia. Rio de
Janeiro: Forense, 1992, p. 03.
15

Para a presente monografia entender-se- Adoo
como sendo: Um ato jurdico que estabelece relao civil de paternidade e
filiao, independentemente se tenham ou no relao de parentesco
consangneo; um ato de amor , de vontade, de acolher e dar uma famlia
a um menor e a este oferecer reais vantagens.

1.3 DOS ENVOLVIDOS NA ADOO
Conforme Silvio Rodrigues
65
adoo um ato pessoal
do adotante , j que a lei a veda por procurao( ECA, art 39, pargrafo
nico).
Na adoo no podemos considerar somente a
bilateralidade na manifestao da vontade, justamente porque o Estado
atua diretamente do ato e exige sentena judicial, isto a luz do cdigo civil e
do estatuto da criana e do adolescente, conformenos relata Silvio de Salvo
Venosa,
66
o autor acrescenta que sem a sentena judicial no haver a
adoo.
Na adoo, existem duas vontades concorrentes e
igualmente indispensveis: do adotante e do adotado, relata Antonio
Chaves
67
.
68
, explica que a adoo
contempornea direcionada primordialmente para os menores de 18

65
RODRIGUES,Silvio.Direito Civil: direito de famlia. p 381.
66
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia, p 320.
67
CHAVES, Antnio. Adoo, p. 73.
68
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia, p 320,
16
anos, e no est circunscrita a mero ajuste de vontades , mas subordinada
a inafastvel interveno do Estado, e que a ao de adoo ao de
estado, de carter constitutivo , conferindo a posio de filho ao adotado.
Inovaes foram trazidas, no que se refere a
legitimidade para adotar, Silvio Rodrigues
69
destaca entre elas a
possibilidade de a pessoa casada ou concubinada adotar o filho de seu
consorte, ou companheiro, sem afetar o liame de parentesco, e portanto o
ptrio poder de seus ascendentes consangneos.
Alex Sandro Ribeiro
70
explica que:
No Cdigo Civil de 2002, no se cogita mais de adoo
simples ou plena, posto revogadas as disposies substantivas
do Estatuto da Criana e do Adolescente e do Cdigo Civil de
1916, salvante a adoo por estrangeiro, que permanecer
regulada pela lei especial que figura mais no estudo adjetivo
que de direito material. No mais, agora existe apenas uma
figura: a adoo irrestrita; que obedece essencialmente aos
contornos da anteriormente tratada como adoo plena,
inclusive sendo possvel constitu-la apenas em processo
judicial (e no mais por escritura pblica, como antes previa o
Cdigo Civil de 1916), seja qual for a idade do adotando
(quando maior, regido pelo Cdigo Civil, a adoo no era feita
judicialmente).
O Estatuto da Criana e do Adolescente estabeleceu
rigoroso sistema para adoo de menores de 18 anos que foi muito bem
recepcionado pelo cdigo civil de 2002, segundo Caio Mario da Silva
Pereira
71

69
RODRIGUES,Silvio.Direito Civil: direito de famlia. p. 381.
70
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3302.acessado dia 14/04/2006.
71
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil.p 400.
17
Pela nova legislao reduziu-se a capacidade civil para
18 anos, no sentido de que pode adotar qualquer pessoa que atinja a
maioridade, manteve a exigncia da diferena de idade de 16 anos entre o
adotado e adotante e pode adotar-se vrios filhos simultaneamente ou
sucessivamente , conforme nos orienta Caio Mario Da Silva Pereira
72

Em seu artigo, Alex Sandro Ribeiro
73
tambm nos
esclarece quem pode adotar:
Qualquer pessoa pode adotar, isoladamente (em regra, no se
admite haja mais de uma adoo sobre a mesma pessoa, ou
mais de um adotante sobre o mesmo adotado), inclusive
ascendentes e irmos do adotando, os cnjuges ou
companheiros com famlia estabilizada, bastando que pelo
menos um seja maior de 18 anos (idade mnima para ser
adotante), e haja diferena de 16 anos em relao ao adotado.
O tutor ou o curador tambm pode adotar o pupilo ou o
curatelado, dsde que tenha prestado contas de sua
administrao e saldado eventual dbito pendente.
Mrcia Cristina Ananias Neves
74
aborda o tema acerca
da possibilidade de lsbicas, travestis prostitutas ou homossexuais
adotarem:
A lei no probe expressamente que travestis, lsbicas,
prostitutas ou homossexuais adotem algum, porm quase
impossvel se pensar na hiptese de um deferimento de
adoo nessas condies. O impedimento ao adotante, nesses
casos, seria de ordem moral.

72
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil.p 401.
73
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3302.acessado dia 14/04/2006.
74
NEVES, Mrcia Cristina Ananias. Vademecum do direito de famlia a luz do novo Cdigo Civil, p.
755.
18
No ponto de vista dela no h o que se falar em
discriminao por questes de liberdade sexual, pois a constituio federal
conclama igualdade de todos perante a lei.
J Tnia da Silva Pereira
75
preocupa-se em salientar que
devam ser excludas da convivncia, pessoas dependentes de substncias
entorpecentes, ou que possam submeter o adotado a tratamento violento,
abusivo, o adotado precisa de um ambiente familiar adequado.
Com relao ao adotado o Cdigo civil de 2002
76
,
estabelece que: Art. 1625. Somente ser admitida a adoo que constituir
efetivo benefcio para o adotando. Observaremos tambm que o Estatuto
da Criana e do adolescente tambm nos revela tal condio: Art. 43. A
adoo ser deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando
e fundar-se em motivos legtimos.
Para Ricardo Fiza, os benefcios que so referidos
neste artigo so de ordem pessoal, moral e afetiva, de modo a serem
protegidos os elevados interesses do menor
77
.
Dispe o artigo 1621 do Cdigo Civil Brasileiro:
A adoo depende de consentimento dos pais ou dos
representantes legais, de quem se deseja adotar, e da
concordncia deste, se contar mais de doze anos.
1 O consentimento ser dispensado em relao criana ou
adolescente cujos pais sejam desconhecidos ou tenham sido
destitudos do poder familiar.

75
PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da criana e do adolescente, p. 230/231.
76
Cdigo Civil Brasileiro, 2002,art. 1625.
77
FIUZA, Ricardo. Novo Cdigo Civil comentado. So Paulo: Saraiva 2002, p.1625.
19
2 o consentimento previsto no caput revogvel at a
publicao da sentena constitutiva da adoo.
O Estatuto da Criana e do adolescente tambm estipula
o consentimento dos pais ou do representante legal dos pais ou do
representante legal do adotado que j poder ser dado na petio inicial ou no
decorrer do processo , sempre perante o representante do Ministrio Pblico
e poder ser dispensado este consentimento quando os pais tiverem sido
destitudos do poder familiar ou forem desconhecidos, conforme Mrcia
Cristina Ananias Neves
78
.
O Cdigo Civil tambm determina que o adotando que
tiver mais de doze anos, dever manifestar sua concordncia.
Com relao a adoo do nascituro e dos incapazes, o
consentimento indispensvel e a autorizao com relao ao nascituro
dever ser dado pelos futuros pais aos que pretendem a adoo, j os
absolutamente incapazes devero ter o consentimento dado por seus
representantes legais, j nos relativamente incapazes, seu consentimento
vlido mas dever ser assistido por quem a lei indica para esta tarefa
79
.
O Estatuto da Criana e do adolescente estipula que seja
estabelecido um prazo de convivncia entre adotado e adotante.
Esclarece Venosa
80
, que o estgio de convivncia :
para o bem do adotando e do adotante que faz esse estgio de convivncia,
vez que, importante verificar a afinidade entre estes. onde se consolida a
verdadeira vontade de adotar e ser adotado,

78
NEVES, Mrcia Cristina Ananias. Vademecum do direito de famlia, p. 757.
79
80
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia, p.340.
20
Confirmando tal entendimento Silvio Rodrigues
81
, diz; a
finalidade do estgio de convivncia comprovar a compatibilidade entre as
partes e a probabilidade de sucesso da adoo.
E para Marco Aurlio Viana
82
o estagio de convivncia
: um perodo de prova, consistindo num lapso de tempo que o menor deve
ficar em companhia adotante, para melhor integrao, antes de se consumar o
ato.
Portanto os envolvidos na adoo so o adotante, o
adotado e a sentena judicial, Venosa
83
esclarece que sem a sentena judicial
no haver adoo, para os menores de idade, de acordo com o Estatuto da
Criana e do Adolescente, nem para os maiores de idade , de acordo com o
art.1623 do novo cdigo, enquanto mantido sua redao original.

1.4 EFEITOS DA ADOO
Vrios so os efeitos gerados com a adoo, tanto para
o adotado como para o adotante. Caio Mario da Silva Pereira
84
ressalta
que:
A adoo produz efeitos pessoais e patrimoniais. Em termos
genricos, d nascimento a relaes de parentesco.
Ressalvam-se contudo, os impedimentos matrimoniais, que,
por motivos de carter moral, vigoram entre adotante e
adotado, entre o adotante e o cnjuge do adotado, entre o
adotante e o cnjuge do adotante, e entre adotado e filho do
adotante, o que foi recepcionado pelo art. 1626 do cdigo de
2002.

81
RODRIGUES, Silvio. Direito civil: direito de famlia. 28 ed, p. 345.
82
VIANA, Marco Aurlio S. Curso de direito civil, p. 258.
83
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia,p. 329.
84
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil.p. 396.
21
Estabelece o artigo 1626 do Cdigo Civil Brasileiro:
A adoo atribui a situao de filho ao adotado, desligando-o
de qualquer vnculo com os pais e parentes consangneos,
salvo quanto aos impedimentos para o casamento.
Explica Tnia da Silva Pereira
85
, que o artigo supra citado
atende ao princpio constitucional de igualdade entre filhos, independente de
sua origem e proibidas referncias discriminatrias e que o vnculo de filiao
irrevogvel, pois se constitui uma nova famlia.
Para Mrcia Cristina Ananias Neves
86
, como se fosse
esquecido todo o passado da criana e ela nascesse de novo em outra
famlia.
No artigo 1627, estabelece o Cdigo Civil:
A deciso confere ao adotado o sobrenome do adotante,
podendo determinar a modificao de seu prenome, se menos,
a pedido do adotante ou do adotado.
O cdigo civil deixa bem claro com relao ao nome que
dever o adotado usar e que o seu prenome poder ser modificado a pedido de
um ou do outro.
Viana
87
, esclarece que a adoo tem efeitos: no campo
pessoal , onde cessa a filiao biolgica, e o vnculo irrevogvel. No campo
patrimonial, onde os efeitos so de duas ordens, em relao ao direito sucessrio
(onde o adotado e o filho biolgico tem os mesmos deveres e direitos) e em
relao aos alimentos . Do Nome que diz que o adotado receber o nome do
adotante e a pedido deste poder o prenome ser modificado e por ultimo : o

85
PEREIRA, Tnia da Silva. Adoo. In.: DIAS, Maria Berenice; PEREIRA, Rodrigo da Cunha.
Direito de famlia e o novo Cdigo Civil. 2 ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p.147.
86
87
VIANA, Marco Aurlio S. Curso de direito civil,p. 259.
22
Registro Civil: a sentena que constitui o vnculo da adoo ser levada ao
Registro Civil.
Tambm explica Venosa
88
:
Quanto aos efeitos materiais, consideramos que o adotado
passa a ser herdeiro do adotante, sem qualquer discriminao,
e o direito a alimentos tambm se coloca entre ambos de
forma recproca. Nesses aspectos, desvincula-se totalmente o
adotado da famlia biolgica.
O artigo 1.628 do Cdigo Civil preceitua sobre as relaes
de parentesco. Diz o artigo:
Os efeitos da adoo comeam a partir do trnsito em julgado
da sentena, exceto se o adotante vier a falecer no curso do
procedimento, caso em que ter fora retroativa data do
bito. As relaes de parentesco se estabelecem no s entre
o adotante e o adotado, com tambm entre aquele e os
descendentes deste e entre o adotado e todos os parentes do
adotante.
Com isso conclumos que o adotado aps o transito em
julgado da sentena da adoo FILHO, sem distino ressalvandose
apenas os impedimentos matrimoniais.
O Estatuto da Criana e do Adolescente dispe:
Art. 41. A adoo atribui a condio de filho ao adotado, com
os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios,
desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo os
impedimentos matrimoniais.
1(...)
2 recproco o direito sucessrio entre o adotado, seus
descendentes, o adotante, seus ascendentes, descendentes e

88
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia.p. 345.
23
colaterais at o 4 grau, observada a ordem de vocao
hereditria
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
institui no artigo 229: Os pais tem o dever de assistir, criar e educar os
filhos menores, e os filhos maiores tm o deve de ajudar e amparar os pais
na velhice, carncia ou enfermidades.
O artigo da Constituio Federal do Brasil bastante
claro no sentido de reforar a equiparao do filho adotivo ao filho biolgico,
atribuindo-lhe os mesmos direitos e deveres.
24

CAPTULO 2
DA RELAO HOMOAFETIVA

2.1 ASPECTOS HISTRICOS DA RELAO HOMOAFETIVA
Desde os povos selvagens, as antigas civilizaes, os
romanos, egpcios, gregos e assrios existia a homossexualidade e eles a
conheciam e praticavam, isto vem demonstrar que sempre foi uma situao
presente na sociedade.
Fernanda de Almeida Brito
89
, descreve que a
homossexualidade :
Entre outros povos chegou a ser relacionada religio e
carreira militar, pois a pederastia era atribuda aos deuses
Horus e Set, que representavam a homossexualidade e as
virtudes militares entre os cartagineses, drios, citas e mais
tarde pelos normandos
Relata Maria Berenice Dias
90
: Todo indivduo poderia ser
ora homossexual ora heterossexual, dois termos, por sinal, desconhecidos na
lngua grega. A mitologia grega retratou famosos casais homossexuais como
Zeus e Gamimede e Aquiles e Patroclo.

89
BRITO, Fernanda de Almeida. Unio afetiva entre homossexuais e seus aspectos jurdicos. So
Paulo: LTr, 2000, p. 46/47.
90
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual. Preconceito e Justia. Porto Alegre: Livraria do
Advogado Editora, 2001, p.19/20.
25
Os gregos viam a homossexualidade como algo belo e
natural, inclusive a iniciao sexual de um menino era feita por outro
homem e sentiam-se orgulhosos ao serem escolhidos. Assim relata Maria
Berenice Dias
91
:
As atitudes sexuais eram sobretudo referentes aos amores
masculinos e tinham como modelo relaes pedoflicas, que
constituam verdadeiro rito de iniciao sexual para
adolescentes, nominados de efebos, sendo uma honra para um
jovem grego ser escolhido.
Para os gregos a heterossexualidade era reservada
procriao e parecia ser uma escolha de certo modo inferior, haja vista que
a homossexualidade era considerada uma necessidade natural, digna de
ambientes cultos, tida como uma legtima manifestao da libido, que nos
relata Maria Berenice Dias
92
e acrescenta: Nas Olimpadas , os atletas
competiam nus, exibindo sua beleza fsica, e vedada era a presena de
mulheres na arena por no terem capacidade para apreciar o belo.
Maria Berenice Dias
93
afirma que, em Roma o
homossexualismo era visto como natural, , no mesmo nvel das relaes
entre casais, entre amantes ou de senhor e escravo.O preconceito da
sociedade era em relao a passividade sexual e impotncia poltica, e
quem desempenhava o papel passivo eram rapazes, mulheres e escravos,
todos excludos da estrutura do poder.

91
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual. p.29.
92
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual. p.28.
93
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual. p. 29
26
A Igreja catlica foi quem condenou a pratica do
homossexualismo. Fernanda de Almeida Brito
94
relata :
Com o advento do Cristianismo , a homossexualidade passou a
ser encarada como anomalia psicolgica, sendo considerada
um vcio baixo, repugnante, sendo inclusive considerada crime
entre os ingleses at a recente dcada de 60.
A viso que a sociedade possua da homossexualidade
inverteu-se completamente com o cristianismo. Fernanda de Almeida
Brito
95
, discorre que a Bblia condenou o amor homossexual, tanto no
Levtico, como no captulo da destruio de Sodoma e Gomorra, onde se
verifica o extermnio das populaes em decorrncia da prtica da sodomia,
palavra esta derivada de uma das cidades anteriormente citadas.
Na Idade Mdia, a homossexualidade era prtica
comum nos lugares em que os homens eram mantidos em regime de
confinamento, isolados do resto do mundo, como mosteiros e
acampamentos militares.
96
Tal situao at hoje geradora de
relacionamentos homossexuais, ainda que em carter temporrio, como se
observa nos presdios.
Maria Berenice Dias
97
,explica o preconceito da igreja
catlica:
A Igreja catlica considera o homossexualismo uma verdadeira
perverso, uma aberrao da natureza. Tem, at hoje como
antinaturais a masturbao e o sexo infrtil.Qualquer tipo de

94
BRITO, Fernanda de Almeida.Unio afetiva entre homossexuais e seus aspectos jurdicos. .
So Paulo: LTr, 2000.p47.
95
BRITO, Fernanda de Almeida.Unio afetiva entre homossexuais e seus aspectos jurdicos.p 47.
96
BRITO, Fernanda de Almeida.Unio afetiva entre homossexuais e seus aspectos jurdicos.p 47
97
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual Preconceito e Justia.p30.
27
relao sexual prazerosa vista como uma transgresso
ordem natural.O contato sexual restrito ao casamento e
exclusivamente para fins procriativos.Da a condenao ao
homossexualismo, principalmente ao masculino, por haver
perda de smen, enquanto o relacionamento entre mulheres
era considerado mera lascvia.
Com o passar dos tempos,das mudanas sociais,do
declnio da influncia da Igreja Catlica e a desvinculao do Estado e da
Igreja, Maria Berenice Dias
98
,esclarece que fez-se diminuir o sentimento de
culpa e deixou de ser crime o prazer sexual : [...] a orientao sexual
comeou a se caracterizar como uma opo, e no como um ilcito ou uma
culpa.
Vale destacar o que Maria Berenice Dias
99
relata:
Em 28 de junho de 1969, eclodiu uma rebelio de travestis
nominada de motim de Stonewall, no Greenwich Village, em
Nova Iorque.Durante uma semana, ocorreram protestos e
brigas de homossexuais com a policia, o que ensejou a
institucionalizao dessa data como o Dia do Orgulho Gay.
No dia 09 de julho de 2006, realizou-se a Parada Gay,
em Florianplis-SC, parada esta, j realizada em vrias capitais brasileiras,
sendo que em So Paulo deu-se a maior. Neste mesmo perodo, algumas
redes de TV fizeram programas falando em Diversidade Sexual, abordando
temas como preconceito, adoo e outros. Tudo isso, para mostrar que o
homossexualismo apenas uma opo, uma expresso sexual e que no
pode mais ser tratado como doena, crime ou preconceito e tambm esses
movimentos buscam reconhecimento de seus direitos como a coabitao e

98
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual. p. 33.
99
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual. p 34.
28
seus reflexos sucessrios, a possibilidade de constiturem uma famlia , o
direito de poderem adotar.

2.2 CONCEITO DE HOMOSSEXUALIDADE
Para Peter Fry e Edward MacRae
100
, homossexualidade
uma infinita variao sobre um mesmo tema: o das relaes sexuais e
afetivas entre pessoas do mesmo sexo.
Maria Berenice Dias,
101
explica que o vocbulo
homossexualidade foi criado pela mdica hngara Karol Benkert e introduzido na
literatura tcnica no ano de 1869. formado pela raiz da palavra grega homo, que
quer dizer semelhante, e pela palavra latina sexus, passando a significar
sexualidade semelhante
K. J. Dover
102
conceitua homossexualidade como "a
disposio para buscar prazer sensorial atravs do contato corporal com
pessoas do mesmo sexo, preferindo-o ao contato com o outro sexo".
Para Delton Croce e Delton Croce Jr
103
dizem que a
homossexualidade:
Configura a atrao ertica por indivduos do mesmo sexo.
perverso sexual que atinge os dois sexos; pode ser, portanto,
masculino quando praticado por homens entre si - e feminino
quando por mulher com mulher. Homossexual o que pratica

100
Fry peter,Edward MacRae.O que homossexualidade.So Paulo: Ed. Brasiliense.1985.p.7.
101
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual.p.37.
102
DOVER, K. J. A homossexualidade na Grcia antiga. Traduo de Lus Srgio Krausz. So
Paulo: Nova Alexandria, 1994, p. 13.
103
CROCE, Delton e Croce Jnior, Delton. Manual de medicina legal. So Paulo: Saraiva, 1995, p.
600.
29
aos libidinosos com indivduos do mesmo sexo ou ento
apenas exibe fantasias erticas a respeito, e, do ponto de vista
legal, o que perpetrou um ato homossexual devidamente
confirmado.
Guilherme Oswaldo Arbens
104
define a
homossexualidade como: "uma inverso sexual que se caracteriza pela
atrao sexual por pessoas do mesmo sexo"
Para Hlio Gomes
105
, homossexualidade "perverso
sexual que leva os indivduos a sentirem-se atrados por outros do mesmo sexo,
com repulsa absoluta ou relativa para os de sexo oposto
Para Delton Croce e Delton Croce Jr
106
outras
designaes so utilizadas para definir o homossexualismo masculino e
feminino, tais como uranismo, pederastia e sodomia Sob o ponto de vista
dos citados autores, o uranismo a prtica sexual entre homens por falta
de mulher; pederastia a relao ano-sexual de um homem com uma
criana ou menino; sodomia a prtica sexual entre homens adultos.
No tocante homossexualidade feminina, so
empregados termos como lesbianismo prtica sexual entre duas
mulheres que se masturbam mutuamente; safismo prtica sexual entre
mulheres levada a termo com a suco do clitris e tribadismo- prtica
sexual entre mulheres que consiste no atrito dos rgos sexuais.

104
ARBENZ, Guilherme Oswaldo. Medicina legal e antropologia forense. So Paulo: Livraria
Atheneu, 1988, p. 419.
105
GOMES, Hlio. Medicina legal. 25 ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1987, p. 412.
106
CROCE, Delton e Croce Jnior, Delton. Manual de medicina legal. So Paulo: Saraiva, 1995,
p. 600.
30
Aurlio Buarque de Holanda Ferreira
107
, conceitua
homossexual como: relativo afinidade, atrao e/ ou comportamentos
sexuais entre indivduos do mesmo sexo.2 que tem essa afinidade e esse
comportamento.
Para a presente monografia, entender-se- que o
homossexualismo no uma opo, muito menos um desvio sexual, sim
uma afinidade ,um gosto prprio, uma atrao,que no possvel
escolher,est intrnseco no ser humano.

2.3 A TRANSFORMAO DA FAMLIA
Virglio de S Pereira
108
,explica que a famlia um fato
natural e que simples, a constituio com a finalidade de perpetuao
da espcie, at o momento em que o homem passa a positiv-la, passa a
regr-la:
A famlia um fato natural. No a cria o homem, mas a
natureza. (...) O legislador no cria a famlia, como o jardineiro
no cria a primavera. Fenmeno natural, ela antecede
necessariamente ao casamento, que um fenmeno legal, e
tambm por ser um fenmeno natural que ela excede
moldura em que o legislador a enquadra. (...) Agora dizei-me:
que que vedes quando vedes um homem e uma mulher,
reunidos sob o mesmo teto, em torno de um pequenino ser,
que fruto do seu amor? Vereis uma famlia. Passou por l o
juiz, com a sua lei, ou o padre, com o seu sacramento? Que
importa isto? O acidente convencional no tem fora para

107
Ferreira, Aurlio Buarque de Holanda.Novo aurlio.ed.Nova fronteira s/a:Rio de janeiro.1999.
ed.3.p. 1060.
108
PEREIRA, Virglio de S, Direito de Famlia. 2 ed., Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos S/A,
1959.p.89.
31
apagar o fato natural. De tudo que acabo de dizer-vos, uma
verdade resulta; soberano no o legislador, soberana a
vida. Onde a frmula legislativa no traduz outra cousa que a
conveno dos homens, a vontade do legislador impera sem
contraste. Onde porm ela procura regulamentar um fenmeno
natural, ou ele se submete s injunes da natureza, ou a
natureza lhe pe em cheque a vontade. A famlia um fato
natural, o casamento uma conveno social. A conveno
estreita para o fato, e este ento se produz fora da conveno.
O homem quer obedecer ao legislador, mas no pode
desobedecer natureza, e por toda a parte ele dentro da lei,
se possvel, fora da lei, se necessrio.
Para se entender melhor, preciso ver o que a histria
conta sobre a formao da famlia. Friedrich Engels
109
relata que em tempos
remotos nas tribos cada mulher pertencia igualmente a todos os homens e
cada homem a todas as mulheres, e isto no demonstrava prtica
promscua, mas sim matrimnio por grupos.
A partir da, conforme Friedrich Engels
110
,formaram-se
as famlias consangnea, pulanuana, sindismica e monogmica.
Famlia consangnea aquela onde so marido e
mulher aqueles que se enquadram no mesmo grau de parentesco, por
exemplo era possvel relacionamento sexual entre todos: pai,av, irmo e
irm e assim por diante.
Segundo Caio Mario da Silva Pereira.
111
"Tal condio
incompatvel com a idia exclusivista do ser humano e at mesmo de
muitos irracionais, e contraditria com o desenvolvimento da espcie".

109
ENGELS, Friedrich. A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado. p. 39.
110
111
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. p. 17.
32
A famlia punaluana proibia o relacionamento sexual
entre filhos da mesma me e ento, de acordo com Friedrich Engels
112
, o
grupo familiar acaba de se tornar "um crculo fechado de parentes
consangneos que no se podem casar uns com os outros".
A famlia sindismica, proibia o matrimnio com
parentes de qualquer grau, apenas o homem tinha direito de estabelecer
relaes poligmicas e a mulher era vedada relaes extraconjugais.
Friedrich Engels
113
diz que:
a evoluo da famlia nos tempos pr-histricos, portanto,
consiste numa reduo constante do crculo em cujo seio
prevalece a comunidade conjugal entre os sexos, crculo
que originariamente abarcava a tribo inteira. A excluso
progressiva, primeiro dos parentes prximos, depois dos
parentes distantes e, por fim, at das pessoas vinculadas
apenas por aliana, torna impossvel na prtica qualquer
matrimnio por grupos
Aps, at pela necessidade da conservao das
riquezas da famlia surge a famlia monogmica,que descreve Friedrich
Engels
114
, um dos sintomas da civilizao nascente.Os laos familiares
tornam-se mais concretos, a paternidade era indiscutvel , at porque no
era permitida mulher a infidelidade conjugal.
O relacionamento familiar no direito Romano, conforme
Caio Mario da Silva Pereira
115
diz-se que:

112
ENGELS, Friedrich. A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado. p.39
113
ENGELS, Friedrich. A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado. p . 48.
114
115
33
para o gozo da plena capacidade jurdica, alm da liberdade e
da qualidade de cidado (status libertatis e status civitatis) era
necessria a independncia de qualquer autoridade familiar:
status familiae. Sui iuris era somente o pater familias, com a
conseqente plena capacidade jurdica.
116
diz que o pater
acumulava as funes de chefe poltico, sacerdote e juiz, sendo que
somente a ele era permitido a aquisio de bens e o poder sobre o
patrimnio da famlia , mulher e filhos.Poder at hoje exercido pelos
homens , pais de muitas famlias.
A partir do sculo IV, durante o governo de Constantino,
a igreja influencia de tal maneira a concepo familiar que nela introduz "as
preocupaes de ordem moral, sob inspirao do esprito de
caridade",relata Caio Mario da Silva Pereira
117
e finaliza observando que:
a doutrina do Direito Natural e a filosofia individualstica do
sculo XVIII retiraram da famlia toda finalidade religiosa ou
poltica, quebrando sua solidez originria, seja proclamando a
independncia e a igualdade dos filhos [...], seja negando o
carter religioso do casamento, cujas modalidades e efeitos
passaram a ser regulados por lei.
Antonio Chaves
118
, diz que nos dias atuais estamos
construindo uma nova famlia, com a entrada da mulher no mercado de
trabalho, a independncia da juventude, as facilidades do divrcio, tudo
contribui para uma desestabilidade familiar. No podemos dizer que a

116
117
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. p. 19
118
CHAVES, Antnio. Tratado de Direito Civil: direito de famlia, volume 5, tomo 1, So Paulo:
RT, 1991, p. 17.
34
famlia esteja em crise, complementa o autor , mas transformando-se em
decorrncia das mudanas sociais.
Para que a famlia seja protegida essencial que a
legislao acompanhe estas mudanas sociais
O Cdigo Civil, quando reconhece a unio estvel entre
homem e mulher no seu artigo 1723 e seguintes deu um grande passo no
que se refere a legislao acompanhar as transformaes sociais.
Existe um projeto de lei de autoria da deputada Marta
Suplicy, para regulamentao da unio entre pessoas do mesmo sexo, o
que j acontece em pases como a Holanda, por exemplo.
Pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988, h trs espcies de famlia: a formada pelo casamento
119
a unio
estvel
120
e a monoparental
121
(formada por um dos genitores e
descendentes.
Conforme frisa Rosana Fachin
122
, "nessa evoluo, a
funo procriacional da famlia e seu papel econmico perdem terreno para
dar lugar comunho de interesses e de vida, em que os laos de afeto
marcam a estabilidade da famlia".

119
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 1 - O casamento
civil e gratuita a celebrao. 2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
120
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 3 - Para efeito da
proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade
familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
121
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 4 - Entende-se,
tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus
descendentes.
122
FACHIN, Rosana Amara Girardi. Em busca da famlia do novo milnio. Rio de Janeiro:
Renovar, 2001, p. 04.
35
Entende-se que a legislao brasileira precisa se
adequar a essas mudanas sociais pois houve um alargamento do conceito
de famlia, que, alm da relao matrimonializada, passou a albergar tanto
a unio estvel entre um homem e uma mulher ,o vnculo dos pais com
seus filhos, e no podemos omitir, que acontecem a unio estvel entre
pessoas do mesmo sexo, e outras possibilidades de combinaes
familiares advindas das relaes familiares modernas.

2.4 ASPECTOS JURDICOS DA UNIO HOMOSSEXUAL
Unio homossexual um fato social, mas a partir do
momento que desta relao resultar a construo de patrimnio comum,
dissoluo desta unio, adoo partilhada, abertura de sucesso e outras
possibilidades estaremos tratando de um fato jurdico.
Ao se falar em aspectos jurdicos da unio
homossexual, tem-se que abordar sobre a competncia , unio estvel,
partilha de bens, direito sucessrio, condio de dependncia, direito de
posse, adoo, cirurgia transexual, alterao de nomes e alimentos,assim
enumerados por Maria Berenice Dias
123
.
O homossexualismo um fato que se impe e no pode
ser negado, estando a merecer a tutela jurdica, ser enlaado como
entidade familiar. Necessrio mudar valores, abrir espaos para novas
discusses, revolver princpios, dogmas e preconceitos, afirma Maria
Berenice Dias.
124

123
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual. p 14.
124
http://www.bioetica.bioetica.org/doctrina17.htm acessado em 31/07/2006.
36
Existe um projeto de lei da ex deputada federal Marta
Suplicy, para regular a situao da unio entre homossexuais, que Maria
Berenice Dias
125
explica:
O Projeto de Lei n 1.151/95, de autoria da ex-Deputada Marta
Suplicy, teve trocado o nome de unio civil para parceria civil
registrada. Busca to-s autorizar a elaborao de um contrato
escrito, com a possibilidade de ser registrado em livro prprio
no Cartrio do Registro Civil das Pessoas Naturais.Conforme a
prpria justificativa do Projeto, ele no se prope dar s
parcerias homossexuais um status igual ao do casamento.
Podem ser pactuados deveres, impedimentos e obrigaes,
contendo disposies de carter patrimonial. Protege o direito
de propriedade e garante o direito de sucesso, de usufruto,
benefcios previdencirios, direitos de curatela,
impenhorabilidade da residncia, direito de nacionalidade em
caso de estrangeiros, possibilidade de incluso no imposto de
renda e na composio da renda para compra ou aluguel de
imvel. No autoriza a troca de nome, mas tambm no a
probe.
A competncia para julgar assuntos dessa natureza tem
sido polmica em alguns estados brasileiros se levados a Vara da Famlia,
dizem serem incompetentes e remetem para o direito das obrigaes,
temos como pioneira a Justia gacha, que fixou a competncia da Vara
de famlia, para julgar ao decorrente de relacionamento homossexual, o
que nos relata Maria Berenice Dias.
126

Cita-se aqui uma jurisprudncia do Tribunal de Justia
do Rio grande do Sul
127
reconhecendo a unio homossexual, como unio
estvel para fins de partilha:

125
http://www.bioetica.bioetica.org/doctrina17.htm. acessado em, 31/07/2006.
126
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual. p. 146 e 147.
127 http://www.tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php.acessado em 31/07/2006.
37
EMENTA: APELAO. UNIO HOMOSSEXUAL.
RECONHECIMENTO DE UNIO ESTVEL. PARTILHA.
Embora reconhecida na parte dispositiva da sentena a
existncia de sociedade de fato, os elementos probatrios dos
autos indicam a existncia de unio estvel. PARTILHA. A
unio homossexual merece proteo jurdica, porquanto traz
em sua essncia o afeto entre dois seres humanos com o
intuito relacional. Caracterizada a unio estvel, impe-se a
partilha igualitria dos bens adquiridos na constncia da unio,
prescindindo da demonstrao de colaborao efetiva de um
dos conviventes, somente exigidos nas hipteses de sociedade
de fato. NEGARAM PROVIMENTO. (Segredo de Justia)
(Apelao Cvel N 70006542377, Oitava Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em
11/09/2003)
Fernanda de Almeida Brito
128
, cita o caso, muito discutido na
poca, do artista plstico Jorge Guinle Filho, falecido em 1987,onde a deciso de
primeiro grau reconhece o direito do companheiro sobrevivo, metade do
patrimnio por eles construdo durante os dezessete anos de convivncia, sendo
tal deciso confirmada por unanimidade em grau de apelao.
Ao se referir ao tratamento jurisprudencial, Maria
Berenice Dias
129
,afirma que: Ainda que os homossexuais sejam
estigmatizados, vm os tribunais reconhecendo-lhes alguns direitos de
cidadania. E cita alguns julgados:
Julgamento da 4 Turma do STJ, cujo Relator foi o
Ministro Ruy Rosado de Aguiar Jr. (REsp n 148.897-MG, julgado em
06/4/98), reformou deciso da Justia de Minas Gerais que havia negado
pedido de partilha de bens decorrente de relao homossexual:

128 BRITO, Fernanda de Almeida.Unio afetiva entre homossexuais e seus aspectos jurdicos.p
53
129 http://www.bioetica.bioetica.org/doctrina17.htm. acessado em, 31/07/2006
38
Sociedade de fato. Homossexuais. Partilha de bem comum. O
parceiro tem o direito de receber a metade do patrimnio
adquirido pelo esforo comum, reconhecida a existncia de
sociedade de fato com os requisitos postos no art. 1363 do C.
Civil. Responsabilidade Civil. Dano Moral. Assistncia ao
doente com AIDS. Improcedncia da pretenso de receber do
pai do parceiro que morreu com AIDS a indenizao pelo dano
moral de ter suportado sozinho os encargos que resultaram da
doena. Dano que resultou da opo de vida assumida pelo
autor e no da omisso do parente, faltando o nexo de
causalidade. Art. 159 do C. Civil. Ao Possessria julgada
improcedente. Demais Questes Prejudicadas. Recurso
conhecido em parte e provido.
Outros julgados citados por Maria Berenice Dias,
deferindo pedido de inscrio do companheiro em Plano de Sade:
O Tribunal Regional Federal da 4 Regio, no julgamento da
Ap. 96.04.55333-0/RS, em 20/8/98, deferiu a inscrio do
companheiro como dependente no plano de sade da CCF,
entendendo que a recusa foi motivada pela orientao sexual
das partes, o que viola o princpio constitucional de igualdade,
que probe discriminao sexual.
Outro julgado sobre deferimento da totalidade da
herana ao parceiro, pelo fato do de cujus no possuir ascendentes, nem
descendentes:
De grande repercusso o mais recente julgado gacho (proc.
01196089682) que, reconhecendo a unio estvel, aplicou a
Lei n 8.971/94 e deferiu a totalidade da herana ao parceiro,
por no ter o de cujus deixado descendentes nem
ascendentes.
39
Elane Cristina De Oliveira E Melo
130
, com relao a
benefcios previdencirios relata que:
No ano 2000 foi publicada a Instruo Normativa n 25, a qual
estabeleceu procedimentos a serem adotados para a
concesso de benefcios previdencirios ao companheiro ou
companheira homossexual.
Disciplina, basicamente, procedimentos a serem
adotados para a concesso de benefcios como a penso por morte e o
auxlio recluso a serem pagos ao companheiro ou companheira
homossexual, desde que comprove a unio estvel e dependncia
econmica para como o segurado. Enumera a prpria norma os
instrumentos que oferecem condies para comprovar a unio entre o
casal. Prioriza a declarao de Imposto de Renda do segurado, em que
conste o interessado como seu dependente; disposies testamentrias;
escritura pblica declaratria de dependncia econmica.
Com relao adoo por homossexual, Maria
Berenice Dias
131
relata que inditas foram, em mbito nacional, deferidas
adoo de menor homossexuais , ela cita o caso de uma menor de um
ano de idade , onde o magistrado Siro Darlan de Oliveira da Primeira Vara
da Infncia e Juventude Da Comarca do Rio de Janeiro , em 26/03/1997,
deferiu o pedido, com o argumento de que: A lei no acolhe razes que
tem por fundamento o preconceito e a discriminao, portanto, o que a lei
no probe no pode o intrprete inovar. E aps este pedido, deferiu outros
mais.

130
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6496&p=2
131
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual. P. 158.
40
Vale acrescentar o pensamento de Elaine Cristina de
Oliveira Melo
132
, sobre a possibilidade de casal homossexual adotar um
menor:
A possibilidade de adoo por homossexuais no encontra
respaldo nem mesmo na possibilidade de adoo por um dos
cnjuges, companheiros ou concubinos do filho do outro, na
forma do pargrafo primeiro do artigo 41 do estatuto em
comento, uma vez que no h concepo da unio entre
pessoas do mesmo sexo como alguma das formas de unio
acima enumeradas. A razoabilidade da no autorizao da
adoo por homossexuais justifica-se diante da problemtica
que nasceria com o registro da criana ou adolescente como
descendente de dois pais ou duas mes, alm da ocorrncia
de outras situaes, que poderiam constranger tanto o adotado
quanto o adotante. Mas a procriao no requisito para
proteger a unio entre pessoas. Se assim o fosse, homens e
mulheres que biologicamente no podem gerar filhos estariam,
consequentemente, impedidos de convolar npcias e sua unio
no seria legalmente reconhecida. E a lei no probe o
matrimnio dessas pessoas.
Concorda-se ento com Elaine Cristina de Oliveira
Melo
133
, quando alega que precisa-se positivar a relao homossexual:
No precisamos recorrer a analogia para decidir quando
possumos condies de regulamentar. No Brasil, os textos
legislativos sobre o tema proposto, dentre eles o Projeto de
Parceria Civil Registrada entre pessoas do mesmo sexo, de
autoria da ex-deputada federal Martha Suplicy (PT-SP) e, mais
recentemente, em 2002, um esboo de Projeto de Lei sobre o
mesmo tema, a pedido da Deputada Laura Carneiro,
Presidente da Comisso de Famlia e Seguridade Social, da
Cmara Federal justificaram-se em um contexto de

132
MELO, Elane Cristina de Oliveira . http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6496&p=2
acesso em 29.07.2006
133
MELO, Elane Cristina de Oliveira . http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6496&p=2
acesso em 29.07.2006

41
consideraes e objetividade quanto ao bem pouco novel
comportamento humano, situao fatdica
contemporaneamente contemplada.
Como observado, a sociedade est cada vez mais se
modernizando e diminuindo os preconceitos em todas as reas, bem como,
a legislao est se adequando, aos poucos, a estas realidades.
No prximo captulo analisar-se- a possibilidade de
adoo por homossexual.

42

CAPTULO 3
DA POSSIBILIDADE DE ADOO
3.1 REQUISITOS DO ADOTANTE
O Estatuto da Criana e do Adolescente em seu artigo
42 esclarece os requisitos do adotante, a saber:
Art. 42. Podem adotar os maiores de vinte e um anos,
independentemente de estado civil.
1 No podem adotar os ascendentes e os irmos do
adotando.
2 A adoo por ambos os cnjuges ou concubinos poder
ser formalizada, desde que um deles tenha completado vinte e
um anos de idade, comprovada a estabilidade da famlia.
3 O adotante h de ser, pelo menos, dezesseis anos mais
velho do que o adotando.
4 Os divorciados e os judicialmente separados podero
adotar conjuntamente, contanto que acordem sobre a guarda e
o regime de visitas, e desde que o estgio de convivncia
tenha sido iniciado na constncia da sociedade conjugal.
5 A adoo poder ser deferida ao adotante que, aps
inequvoca manifestao de vontade, vier a falecer no curso do
procedimento, antes de prolatada a sentena.
O Cdigo Civil tambm prev os requisitos do adotante
nos artigos 1618, 1619, 1620 e 1622 assim disposto:
43
Art. 1.618. S a pessoa maior de dezoito anos pode adotar.
Pargrafo nico. A adoo por ambos os cnjuges ou
companheiros poder ser formalizada, desde que um deles
tenha completado dezoito anos de idade, comprovada a
estabilidade da famlia.
Art. 1.619. O adotante h de ser pelo menos dezesseis anos
mais velho que o adotado.
Art. 1.620. Enquanto no der contas de sua administrao e
no saldar o dbito, no poder o tutor ou o curador adotar o
pupilo ou o curatelado.
Art. 1.622. Ningum pode ser adotado por duas pessoas, salvo
se forem marido e mulher, ou se viverem em unio estvel.
Pargrafo nico. Os divorciados e os judicialmente separados
podero adotar conjuntamente, contanto que acordem sobre a
guarda e o regime de visitas, e desde que o estgio de
convivncia tenha sido iniciado na constncia da sociedade
conjugal.
Estes so os requisitos do adotante fixados por lei,
porm existem alguns conflitos entre o Estatuto e o Cdigo civil e Vlter
Kenji Ishida
134
, esclarece:
Nesse diapaso, a regra do artigo 42, caput foi revogada
tacitamente, e foi requisito objetivo do adotante a idade no
mais de 21 anos, e sim de 18 anos( art.1618 CC). Quanto a
vedao da adoo pelo ascendente e irmo, no silncio do
cdigo civil , persiste a regra do artigo 42 1 do ECA, exceto
no critrio etrio que passa a ser o de 18 anos, conforme
manda o artigo 1618, pargrafo nico do CC. A regra de
diferena etria de 16 anos permanece a teor do 1619 do CC.
A regra do4 do artigo 42 do ECA que versa sobre adotantes
divorciados e separados judicialmente tambm permanece a

134
ISHIDA,Valter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente doutrina e jurisprudncia. So
Paulo:Atlas.5ed.2004.p 99.
44
teor do artigo 1622, nico.A regra do artigo 42 5 ,do ECA
tambm foi ratificada pelo teor do artigo 1628 do CC.
Justifica Valter Kenji Ishida
135
que o impedimento de
adoo pelos ascendentes e irmos pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente, existe porque a inteno o rompimento dos vnculos
naturais de filiao e parentesco, e neste sentido ele cita um julgado do
TJSP de um pedido de adoo pelos avs:
Adoo- Pedido formulado pelos avs biolgicos-
Impossibilidade( art.42 1 do ECA)- Criana abandonada
pelos genitores-Converso do pedido em tutela- Medida que
assegura a proteo da criana Recurso provido em
parte.(Apelao Cvel n 26.159-0 Santos- Cmara Especial-
Rel. Lair Loureiro- 29-06-95-vu)
.
136
comenta que a
diferena mnima de idade entre adotante e adotado de dezesseis anos.
Isso porque o parentesco civil busca imitar o parentesco consangneo,
tendo em vista a idade nbil.
J, Jos de Farias Tavares
137
, com relao a esse
requisito justifica que para que se evite , at em casos extremos que se
confundam na mesma faixa etria pais e filhos.
Num consenso entre o ECA e o Cdigo Civil pode-se
vislumbrar que os principais requisitos do adotante so:
-Maior de 18 anos, capaz, independente do estado civil;

135
ISHIDA,Valter Kenji Estatuto da Criana e do Adolescente doutrina e jurisprudncia.p98 e 99.
136
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. p. 230.
137
TAVARES,Jose de Farias.Comentrios ao estatuto da criana e do adolescente. 4 ed. Rio de
Janeiro:Forense,2002. p 54.
45
-Que no seja ascendentes e irmos do adotado;
-O adotante deve ser no mnimo 16 anos mais velho que o
adotado;
-se o adotante for tutor ou curador deve previamente prestar
contas de sua administrao;
-Divorciados e judicialmente separados podem adotar
conjuntamente ,desde que o estgio de convivncia tenha
iniciado ainda quando o casal convivia.
-E que o adotante traga reais vantagens ao adotado.
Analisa-se, a seguir o requisito da heterossexualidade
para a adoo.

3.2 HETEROSSEXUALIDADE COMO REQUISITO
A legislao no prev a heterossexualidade como
requisito para adotar, at mesmo porque estaria discriminando, indo
contrario ao princpio constitucional da igualdade, Delma Silveira
Ibias
138
,explica:
Reza o artigo 5, caput da Constituio Federal de 1988, que
todas as pessoas so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza. Estas palavras so o fundamento legal do
princpio da igualdade, que serve de fundamento democracia
e tem como escopo o tratamento uniforme dispensado s
pessoas, enquanto seres sociais.

138
IDEF.Homossexualidade discusses jurdicas e psicolgicas. Curitiba:Juru, 2003.p. 78.
46
E com relao a esse requisito Roberto Senise
Lisboa
139
,comenta que:
O Projeto de Lei 1.151, de 26.10.1995, que trata do registro do
contrato de parceria homossexual, veda a adoo, a tutela e a
guarda de crianas ou adolescentes em conjunto, ainda que
seja filho de um dos parceiros.
O princpio que deve orientar a questo no meu entender um
tanto diverso.
Para Maria Berenice Dias
140
, como o estatuto da
criana e do adolescente no traz vedao e muito menos referncia sobre
a orientao sexual do adotante, deve-se levar em conta o artigo 43 do
ECA, que diz que :A adoo ser deferida quando apresentar reais
vantagens para o adotando e fundar-se em motivo legtimo.
E Fernanda de Almeida Brito
141
, relata que:
No tocante a possibilidade jurdica de adoo de filho por uma
nica pessoa homossexual, entendemos no haver
impedimento quer seja no Estatuto da Criana e do
Adolescente, quer seja no Cdigo Civil, visto que a capacidade
de adoo nada tem a ver com a sexualidade do adotante.
Conclui-se ento que havendo essa lacuna na lei,
caber ao magistrado analisar cada caso e deferir ou determinar se cabe
ou no adoo por homossexual, levando em conta se o adotado ter
vantagens.

139
LISBOA, Roberto Senise. Manual de direito civil direito de famlia e das sucesses.p 345.
140
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual Preconceito e Justia. P. 110.
141
BRITO, Fernanda de Almeida.Unio afetiva entre homossexuais e seus aspectos jurdicos.p.
55.
47
3.2.1 Posio da doutrina favorvel
Edenilza Gobbo
142
, evidencia seu ponto de vista
favorvel a adoo por homossexual, enfatizando, a importncia de um
rfo ter um lar que receba carinho e proteo, assim relatando:
E evidente que adoo por homossexuais possvel e
tambm justa. No se pode negar, principalmente queles que
so rfos, o direito de fazer parte de uma famlia, de receber
proteo e amor. E esses atributos so inerentes qualquer
ser humano, seja ele hetero ou homossexual
Outro entendimento favorvel o de Jose Luiz Mnaco
da Silva
143
,que refere a lacuna na lei e portanto no h em que se opor:
Nosso ordenamento jurdico no enfrenta a questo da
homossexualidade. Vale dizer, no h nenhuma regra legal no
Cdigo Civil ou no Estatuto da Criana e do Adolescente que
permita ou proba a colocao do menor em lar substituto cujo
titular seja homossexual. [...] A nosso ver, [ento] o
homossexual pode, sim, adotar uma criana ou um
adolescente.
Por analogia o entendimento que, Delma Silveira
Ibias
144
, de que os julgadores devem decidir as relaes homoafetivas e o
direito a adoo assim relatado:
Essas relaes homoafetivas assemelham-se ao casamento e
unio estvel , por isso preponderante que os operadores
do direito e, em especial, os julgadores atribuam a esses
relacionamentos, por analogia, os mesmos direitos conferidos
as relaes heterossexuais, dentre eles o direito guarda e
adoo de menores.

142 http://www.ambito-juridico.com.br/aj/dfam0006.htm. Acessado em 14/07/2006.
143
SILVA, Jos Luiz Mnaco da. A famlia substituta no Estatuto da Criana e do Adolescente.
So Paulo: Saraiva, 1995, p.116.
144
IDEF.Homossexualidade discusses jurdicas e psicolgicas. P. 102.
48
Marcos Rolim
145
, faz um desabafo em sua crnica
Casais Homossexuais e Adoo, questionando se seria melhor as crianas
viverem at os seus 18 anos em orfanatos ou serem adotados e receberem
carinho e amor por casais homossexuais, assim descreve:
Temos, no Brasil, cerca de 200 mil crianas institucionalizadas
em abrigos e orfanatos. A esmagadora maioria delas
permanecer nesses espaos de mortificao e desamor at
completarem 18 anos porque esto fora da faixa de adoo
provvel. Tudo o que essas crianas esperam e sonham o
direito de terem uma famlia no interior das quais sejam
amadas e respeitadas. Graas ao preconceito e a tudo aquilo
que ele oferece de violncia e intolerncia, entretanto, essas
crianas no podero, em regra, ser adotadas por casais
homossexuais. Algum poderia me dizer por qu? Ser
possvel que a estupidez histrica construda
escrupulosamente por sculos de moral lusitana seja forte o
suficiente para dizer: - "Sim, prefervel que essas crianas
no tenham qualquer famlia a serem adotadas por casais
homossexuais" ? Ora, tenham a santa pacincia. O que todas
as crianas precisam cuidado, carinho e amor. Aquelas que
foram abandonadas foram espancadas, negligenciadas e/ou
abusadas sexualmente por suas famlias biolgicas. Por bvio,
aqueles que as maltrataram por surras e suplcios que
ultrapassam a imaginao dos torturadores; que as deixaram
sem terem o que comer ou o que beber, amarradas tantas
vezes ao p da cama; que as obrigaram a manter relaes
sexuais ou atos libidinosos eram heterossexuais, no
mesmo? Dois neurnios seriam, ento, suficientes para
concluir que a orientao sexual dos pais no informa nada de
relevante quando o assunto cuidado e amor para com as
crianas. Poderamos acrescentar que aquela circunstncia
tambm no agrega nada de relevante, inclusive, quanto
futura orientao sexual das prprias crianas, mas isso j
seria outro tema. Por hora, me parece o bastante apontar para
o preconceito vigente contra as adoes por casais
homossexuais com base numa pergunta: - "que valor moral

145
http://www.rolim.com.br/cronic162.htm.acessado em 17/08/2006.
49
esse que se faz cmplice do abandono e do sofrimento de
milhares de crianas?"
Para finalizar Maria Berenice Dias
146
expe e
fundamenta sua posio neste quesito da doutrina favorvel adoo por
homossexual:
Na ausncia de impedimento, deve prevalecer o princpio
insculpido no artigo 43 da lei menorista: A adoo ser
deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando e
fundar-se em motivo legtimo. Diante de tal preocupao do
legislador com o bem estar do infante, nenhum motivo legtimo
existe para deixar uma criana fora de um lar. Vivendo os
parceiros ainda que do mesmo sexo uma verdadeira unio
estvel, legtimo o interesse na adoo, no se podendo deixar
de ver a existncia de reais vantagens ao menor.
Acredita-se que atualmente existem mais doutrinadores
favorveis do que contra a unio homossexual, afinal vive-se em uma
sociedade dinmica e que precisa se adequar novos conceitos deixando
de lado os preconceitos.

3.2.2 Posio da Doutrina Contrria a adoo por homossexual
Alguns doutrinadores entendem que a
heterossexualidade seja um requisito para poder adotar uma criana ou
adolescente.
Trata-se de uma questo moral e de bons costumes, e
um tanto diverso o princpio que deve orientar a questo da adoo por

146
DIAS, Maria Berenice. Unio Homossexual. .p 110.
50
homossexual , assim a posio de Roberto Senise Lisboa
147
, que, se
entende que as prticas homossexuais sejam imorais, significa, que deve-
se excluir, de pronto a possibilidade de adoo. Fundamenta tambm sua
opinio quando cita o projeto de Lei 1.151/95 que trata do registro do
contrato de parceria homossexual, que veda a adoo.
Arnaldo Marmitt
148
, taxativo e ao abordar o assunto,
intitula: pessoas contra indicadas para adotarem, ele considera os
homossexuais pessoas sem condies morais suficientes para adotar,
assim ele se manifesta:
[...]se de um lado no h impedimento contra o impotente, no
vale o mesmo quanto aos travestis, aos homossexuais, s
lsbicas, s sdicas, etc., sem condies morais suficientes. A
inconvenincia e a proibio condiz mais com o aspecto moral,
natural e educativo.
Muitos se preocupam com o fator psicolgico, com o
papel do pai e da me e portanto no aceitam que um homossexual
homem, por exemplo faa o papel de me, o que discorre Selma
Drummond Carvalho
149
: Nem poder ter por me homossexual do sexo
masculino a criana adotada, em face do necessrio estabelecimento de
papis para a formao psquica da criana, como largamente tratado o
tema pela psicologia.

147
LISBOA,Robeto Senise. Manual de direito civil direito de famlia e das sucesses. P. 345.
148
MARMITT, Arnaldo. Adoo. Rio de Janeiro: Aide, 1993, p. 112/113
149
.CARVALHO, Selma Drummond. Casais homossexuais: questes polmicas em matrias
civis, previdencirias e constitucionais. Revista Jurdica Consulex, ano IV, n. 47, 30 de
novembro de 2000.
51
Para Fernanda de Almeida Brito
150
, a resposta se um
casal pode adotar , com certeza negativa e fundamenta dizendo que a lei
expressamente veda e tambm porque o casal homossexual no um bom
referencial, diz no ser uma viso preconceituosa e sim de uma
constatao de que a conduta sexual do adotante norteia o
desenvolvimento da sexualidade do menor, e tambm por que influenciar
e condicionar o comportamento do adotado e tambm ter problemas
sociais de convivncia em razo do preconceito, condenao e represlia
por parte de terceiros, o que acarretar riscos ao bem estar psicolgico do
adotado.
A Igreja catlica tambm contra a adoo por
homossexual. Dom Estevo Bettencourt
151
monge do mosteiro de So Bento e
professor de teologia do Seminrio So Jos, da Arquidiocese do Rio de Janeiro ,
diz que: par homossexual um par de pessoas mal formadas, e responde
assim quando questionado sobre o assunto:
AOL Por que a Igreja Catlica contra a adoo de crianas
por homossexuais?
Dom Estevo Bettencourt Por que a criana precisa da
participao de pai e me para ser educada devidamente. A
figura masculina e a feminina so importantes para a formao
do carter e da personalidade do adolescente. Dois homens
ss ou duas mulheres ss no preenchem este papel, porque
cada qual s dar o que tem de masculino ou de feminino.
Devemos considerar no caso no somente o interesse dos
adultos unidos homossexualmente, mas tambm o bem das
crianas dadas em adoo. preciso que elas se tornem
cidados plenamente formados mediante a colaborao do
masculino e do feminino na sua educao. S se poder

150
BRITO, Fernanda de Almeida.Unio afetiva entre homossexuais e seus aspectos jurdicos.
p.55.
151
www.aol.com.br. acessado em 31/03/2006.
52
avaliar o resultado deste tipo de adoo na idade adulta. Pode
acontecer que na adolescncia e na juventude estas crianas
dem mostras de deformao. Se a natureza fez o masculino e
o feminino, certamente ela atribui um papel insubstituvel a
cada um dos dois gneros. Esta criana poder mostrar
deficincias, inclusive poder tambm ser tentada a seguir o
homossexualismo, ao invs de ser heterossexual.
Observa-se que alguns doutrinadores, e tambm a Igreja
catlica se posicionam contra a adoo por homossexual , fundamentando-se em
questes morais e psicolgicas, alegando que a criana sofrer discriminaes e
ser afetado o seu desenvolvimento e os que so favorveis alegam a lacuna na
lei , as vantagens que o adotado possa vir a ter e a ausncia de preconceito.

3.3 EFEITOS DA CONDUTA DO ADOTANTE SOBRE O ADOTADO
O Estatuto da Criana e do Adolescente assegura que
um dos requisitos mais importantes para adotar o de que traga reais
vantagens ao adotando e motivos legtimos, e ainda faz a seguinte
considerao: "no se deferir colocao em famlia substituta a pessoa
que revele, por qualquer modo, incompatibilidade com a natureza da
medida ou no oferea ambiente familiar adequado"
Arnaldo Marmitt
152
, faz referncia a boa reputao e
idoneidade do adotante que seriam pressupostos de uma adoo exitosa,
pois bons exemplos formam bons cidados, assim descreve:
A boa reputao do adotante ponto a seu favor, e
pressuposto de uma exitosa adoo. Apesar de as leis costumarem ignorar a
idoneidade, apenas se referindo ao fator de idade, diferenas de idades, e estado

152
MARMITT, Arnaldo. Adoo. Rio de Janeiro: Aide, 1993.p111/112.
53
civil, ou, em outras palavras, embora acentuarem apenas os critrios fsico-biolgicos
ou scio-biolgicos, a adoo no serve de tramia para acobertar relaes ilcitas.
Se elevado nmero de pais brasileiros, aproximadamente oitenta por cento [!], no
tem condies de bem educar seus filhos, de dar-lhes bons exemplos e plasmar
cidados dignos, ao menos nos pais escolhidos atravs do Judicirio, a seleo tem
de ser operada criteriosamente. Com isso, evita-se a que uma criana seja adotada
por pessoa desclassificada, por facnora, por quem vive respaldado na fraude, na
mentira e no af de prejudicar terceiros.
Para atender as necessidades de uma criana, a
mesma precisa de um ambiente familiar adequado.Jos Luiz Mnaco da
Silva
153
, conceitua ambiente familiar adequado como: "o ambiente
moralmente sadio, onde se encontrem pessoas comprometidas com um
nico propsito: criar e educar o menor segundo os princpios ditados pela
moral e pelos bons costumes".
Portanto no h como deferir adoo pessoa de m
conduta, que tenha pssima formao moral , a fim de no contrariar o
disposto no artigo 33 da Lei n 8069/90 , que impe o dever de assistncia
moral, esclarece Jos Luiz Mnaco da Silva
154

153
SILVA, Jos Luiz Mnaco da. A famlia substituta no Estatuto da Criana e do Adolescente.
So Paulo: Saraiva, 1995.p. 20/21
154
SILVA, Jos Luiz Mnaco da. A famlia substituta no Estatuto da Criana e do Adolescente. p
.21
54
3.4 A LEGISLAO E A ADOO POR HOMOSSEXUAIS
Rodrigo Brancatelli e Fernanda Nogueira
155
, expe o
que a legislao brasileira orienta sobre casamento entre homossexuais e
com relao adoo por par homossexual, esclarece a vedao legal, e
desse modo dispem:
A legislao brasileira no permite o casamento de pessoas do
mesmo sexo nem a adoo de crianas por casais de gays. No Brasil, para adotar
uma criana os principais requisitos so ter mais de 21 anos e conduta social
adequada, independentemente do estado civil. Casais de gays tm contornado a
proibio com um dos parceiros assumindo sozinho perante a lei a responsabilidade
da adoo. No entanto, os grupos de defesa dos homossexuais seguem lutando pelo
direito de os dois dividirem a responsabilidade da adoo.

A Constituio Federal no faz vedao com relao a
adoo por homossexual, e em seu artigo 5 assegura que "todos so iguais
perante a lei, sem distino de qualquer natureza".
O Estatuto da Criana e do Adolescente, tambm no
faz meno a requisito para adotar vinculado sexualidade do requerente,
em consonncia com a Constituio Federal.
Como j citamos anteriormente, existe o projeto de Lei
1151 de 26. 10. 1995, que trata do registro de parceria homossexual, mas
veda a adoo, a tutela e a guarda de crianas ou adolescentes em
conjunto, ainda que seja filho de um dos parceiros.

155
www.aol.com.br. acessado em 31/03/2006.
55
Com essa lacuna na Lei os Tribunais esto decidindo
baseados no que seja vantajoso para o adotando, como veremos a seguir.
A Cmara Especial do Tribunal de Justia de So
Paulo, entendeu que o pedido de Guarda por um homossexual no pode
ser obstculo , pois trata-se de natureza provisria:
Criana ou adolescente Guarda Pedido formulado por
homossexual Deferimento Medida de natureza provisria
que pode ser revogada se constatado desvio na formao
psicolgica do menor.
O fato do guardio ser homossexual no obstaculiza o
deferimento da guarda da criana, pois esta medida de
natureza provisria, podendo, portanto, ser revogada a
qualquer momento diante da constatao de desvirtuamento da
formao psicolgica do menor (Apelao Cvel n. 35466-0/7
Cmara Especial TJSP RJ 23/201.
156

O Tribunal de justia do Rio de Janeiro tambm deferiu
pedido de adoo de pedido por homossexual, entendendo que a
homossexualidade no impecilho para a adoo:
Adoo cumulada com destituio do ptrio poder Alegao
de ser homossexual o adotante Deferimento do pedido
Recurso do Ministrio Pblico.
Havendo os pareceres de apoio (psicolgico e de estudos
sociais) considerado que o adotado, agora com dez anos,
sente orgulho de ter um pai e uma famlia, j que abandonado
pelos genitores com um ano de idade, atende a adoo aos
objetivos preconizados pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente (ECA) e desejados por toda a sociedade.

156
Apud PEREIRA, Rodrigo da Cunha. A sexualidade vista pelos tribunais.p227.
56
2. Sendo o adotante professor de cincias de colgios
religiosos, cujos padres de conduta so rigidamente
observados, e inexistindo bice outro, tambm a adoo, a
ele entregue, fatos de formao moral, cultural e espiritual do
adotado.
3. A afirmao de homossexualidade do adotante, preferncia
individual constitucionalmente garantida, no pode servir de
empecilho adoo de menor, se no demonstrada ou
provada qualquer manifestao ofensiva ao decoro e capaz de
deformar o carter do adotado, por mestre a cuja atuao
tambm entregue a formao moral e cultural de muitos outros
jovens. Apelo improvido. (Ac. Um. Da 9 CC TJRJ AC
14.332/98 Rel. Desembargador Jorge de Miranda Magalhes,
j. 23.03.1999, DJ/RJ 26.08.1999, p. 269, ementa oficial.
157
Vistos etc..
A 1 Vara da Infncia e da Juventude do Rio de Janeiro,
tambm entende que o pedido de adoo por homossexual deve ser
acolhido,por trazer reais vantagens para o adotando que j vive h 12 anos,
inclusive o chama de pai e porque a lei no acolhe razes fundamentadas
em preconceito e discriminao no ser o intrprete da mesma que o far:
O pedido inicial deve ser acolhido porque o Suplicante
demonstrou reunir condies para o pleno exerccio do encargo
pleiteado, atestado esse fato pela emisso da Declarao de
Idoneidade para Adoo que se encontra s fls. 34, com o
parecer favorvel do Ministrio Pblico contra o qual no se
insurgiu no prazo legal devido, fundando-se em motivos
legtimos, de acordo com o Estudo Social (fls. 15/16 e 49/52) e
Parecer Psicolgico (fls. 39/41), e apresenta reais vantagens
para o Adotando, que vivia h 12 anos em estado de abandono
familiar em instituio coletiva e hoje tem a possibilidade de
conviver em ambiente familiar (chama o Requerente de pai),

157
Apud PEREIRA, Rodrigo da Cunha. A sexualidade vista pelos tribunais. Belo Horizonte: Del
Rey, 2000, p. 229.

57
estuda em colgio de conceituado nvel de ensino religioso, o
Colgio S. M., e freqenta um psicanalista para que melhor
possa se adequar nova realidade de poder exercitar o direito
do convvio familiar que a Constituio Federal assegura no art.
227.
A Constituio da Repblica assegura igualdade de todos
perante a lei, sem distino de qualquer natureza, no admite o
texto constitucional qualquer tipo de preconceito ou
discriminao na deciso judicial quando afirma que ningum
ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de
convico filosfica ou poltica, estando previsto ainda que a
lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e
liberdades fundamentais. (...)
Qual ser ento o conceito de reais vantagens dos Ilustres
Fiscais? Deve ser muito diferente do que afirmam a Equipe
Profissional e o prprio interessado, o adolescente, que prefere
ver acolhido o pedido que permanecer em uma instituio sem
qualquer nova chance de ter uma famlia, abandonado at que
aos doze anos sofrer nova rejeio, j que no poder mais
permanecer no Educandrio R. M. D., onde se encontra desde
que nasceu, e ser transferido para outro estabelecimento de
segregao e tratamento coletivo, sem qualquer chance de
desenvolver sua individualidade e sua cidadania, at que por
evaso forada ou espontnea poder transformar-se em mais
um habitante das ruas e logradouros pblicos com grandes
chances de residir nas Escolas de Formao de marginais em
que se transformaram os atuais Presdios de menores e,
quem sabe, atingir ao posto mximo com o ingresso no sistema
Penitencirio? Ser esse critrio de reais vantagens???
A lei no acolhe razes que tm por fundamento o preconceito
e a discriminao, portanto o que a lei probe no pode o
intrprete
58
1 Vara da Infncia e da Juventude do Rio de Janeiro. MM. Juiz
Siro Darlan de Oliveira. Autos n. 97/1/03710-8 Data do
julgamento: 20/07/98.
158

E em mais recente e indita deciso de nossos
Tribunais, mais precisamente em 05 de abril de 2006, O tribunal de Justia
do Rio Grande do Sul, negou o recurso de apelao interposto pelo
Ministrio Pblico irresignado com a sentena que deferiu a adoo de 2
menores a companheira da me adotiva dos mesmos, conforme ementa
transcrita:
APELAO CVEL.ADOO.CASAL FORMADO POR DUAS
PESSOAS DO MESMO SEXO.POSSIBILIDADE.Reconhecida
como entidade familiar, merecedora da proteo estatal, a
unio formada por pessoas dom mesmo sexo , com
caractersticas de durao , publicidade, continuidade e
inteno de construir famlia, decorrncia inafastvel a
possibilidade de que seus componentes possam adotar. Os
estudos apontados no apontam qualquer inconveniente em
que as crianas sejam adotadas por casais homossexuais,
mais importando a qualidade do vnculo e do afeto que permeia
o meio familiar em que sero inserida e que as liga aos seus
cuidadores. hora de abandonar de vez preconceitos e
atitudes hipcritas desprovidas de base cientfica, adotando-se
uma postura de firme defesa da absoluta prioridade que
constitucionalmente assegurada aos direitos das crianas e
dos adolescentes (artigo 227 da Constituio Federal). Caso
em que o laudo especializado comprova o saudvel vnculo
existente entre as crianas e as adotantes.NEGARAM
PROVIMENTO . UNNIME.
Apelao Cvel N 70013801592/2005. Comarca de Bag.RS.
Conclumos ento que como a lei no acompanha a
dinmica dos tempos, da sociedade, cabe ento ao intrprete da lei , decidir

158
Apud PEREIRA, Rodrigo da Cunha. A sexualidade vista pelos tribunais.p.230/231.
59
baseado no que for melhor para o adotando, livrando-se de preconceitos e
discriminaes.

3.5 DO PONTO DE VISTA MORAL
Para falar de moral, busquei conceitos, e Aurlio
Buarque de Holanda Ferreira
159
, define moral como: Conjunto de regras de
conduta consideradas como vlidas, quer de modo absoluto para qualquer
tempo ou lugar, quer para grupo ou pessoa determinada; brio; vergonha.
Segundo Augusto Comte
160
"a Moral consiste em fazer
prevalecer os instintos simpticos sobre os impulsos egostas." Entende-se
por instintos simpticos aqueles que aproximam o indivduo dos outros.
Para Jean Piaget
161
toda Moral um sistema de
regras e a essncia de toda a moralidade consiste no respeito que o
indivduo sente por tais regras.
E Ernest Hemingway
162
, explica: Eu sei o que moral
apenas quando voc se sente bem aps faz-lo e o que imoral quando
voc se sente mal aps.
Jostein Gaarder
163
, cita Kant que diz que a diferena
entre certo e errado , tinha de ser mais do que uma questo de sentimento,

159
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo aurlio. P. 1365.
160
http://www.ufrgs.br/bioetica/moral.htm. acessado em 24/08/2006.
161
162
163
GAARDER,Jostein.o MUNDO DE SOFIA. 6 ed., So Paulo: Companhia das Letras, 1995 p. .
356/358.
60
que essa diferena algo inerente razo humana, portanto inata ao
homem.
E continua dizendo que quando Kant fala em lei moral
est descrevendo a conscincia humana; e quando simulamos bondade
somente para agradar aos outros estamos agindo contrrio a lei moral, e a
ao moral tem de ser o resultado do esforo em superar-se e agir com
dever, com atitudes corretas, mesmo que as aes no cheguem ao
resultado esperado, o que vale a atitude , de agir segundo a lei moral
ento estaremos agindo com liberdade.
Sob o ponto de vista moral, h de prevalecer os
instintos simpticos, sobre os egostas, conforme Augusto Comte, ao
termos a atitude digna de adotar uma criana carente, que foi abandonada
pelos pais, sem carinho sem proteo , de querer ser um pai ou uma me,
estamos nos referindo a uma atitude moral, correta , inata, a conscincia
mostra que o caminho certo , pois a atitude acolher , adotar .
No h de ser a opo sexual destes indivduos, sob o
argumento moral que possa ser o empecilho, o entrave para a
concretizao de uma adoo. Imoral o egosmo, o preconceito.
Historicamente j vimos que o homossexualismo
sempre existiu, e em outras pocas fora visto sob outros aspectos, jamais
imorais, mas com o advento do cristianismo houve uma mudana de
opinies a respeito desta opo sexual, chegando a ser considerado crime.
Ao argumentarem que uma criana criada por um casal
homossexual o tambm ser, ento se por esse aspecto as crianas
criadas por casais heterossexuais nunca seriam homossexuais!
61
Com relao ao ambiente familiar,o artigo 29 do
Estatuto da Criana e do Adolescente taxativo: No se deferir
colocao em famlia substituta a pessoa que revele, por qualquer modo,
incompatibilidade com a natureza da medida ou no oferea ambiente
familiar adequado.
Valter Kenji Ishida
164
, comenta que: A
incompatibilidade do requerente ou a constatao de ambiente familiar
inadequado normalmente so aferidos na entrevista no setor psicossocial
da Vara da Infncia e da Juventude.
Quando um heterossexual entra com pedido de adoo
far-se- a investigao para saber se tem boa conduta, se o ambiente
adequado para o adotando, de acordo com os artigos do Estatuto da
Criana e do Adolescente; ento essa investigao poder ser feito para
um homossexual tambm e se este for cumpridor de suas obrigaes e
deveres e apresenta conduta desejvel de um cidado , no h o porque
indeferir o pedido de adoo.
Portanto sob o ponto de vista moral devemos analisar o
que certo, e, a atitude de um indivduo de querer adotar um menor, dar-
lhe um lar, carinho, condies scio-econmicas e fazer a funo de pai e
me, tira-lo ou impedi-lo de viver em um orfanato, e faze-lo sentir-se amado
e bem recebido o moralmente correto.

164
ISHIDA,Valter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente doutrina e jurisprudncia. .p.71 e
114.
62
3.6 DO PONTO DE VISTA SOCIAL
A questo social dos menores abandonados
preocupante e pblica e notria a quantidade de crianas que vivem na
rua a margem da promiscuidade e criminalidade.
Tambm as instituies que abrigam inmeras crianas
apresentam um mnimo de condies para com estas e as instituies, que
possuem ambiente adequado so poucas, falta o elemento humano
chamado amor e a funo materna e paterna.
Essas crianas passam a vida na expectativa de
encontrar uma famlia que as acolha, que lhes de carinho e proteo, a
ento comeam as dificuldades, Silvio Ferraz
165
nos informa que a maioria
dos indivduos que querem adotar, preferem meninas, louras de olhos azuis
e que tenham no mximo 3 meses.
A evoluo da medicina de acordo com Gabriela Carelli
166
com suas tcnicas avanadas de inseminao artificial, demonstram que
houve uma diminuio de 20% do nmero de edidos de adoo nos ltimos
3 anos no Estado de So Paulo.
Tais fatos nos levam a pensar em novos mecanismos
de estimulao de adoo, pois a cada ano aumenta o nmero de crianas
abandonadas.
Seria ento uma necessidade e tambm um meio de
minimizar tal problemtica, permitindo que casais homossexuais

165
FERRAZ, Slvio. Uma deciso corajosa. Revista Veja, So Paulo, 27.09.2000, p.104.
166
CARELLI, Gabriela. Tudo por um filho. Revista Veja, So Paulo, 09.05.2001, p. 114/115.
63
adotassem? Essas crianas passariam a ter um lar, uma famlia que as
acolhessem, dessem carinho , educao e melhores condies de vida.
Com relao ao preconceito e discriminao que essas
crianas sofreriam, desde cedo poderiam ser acompanhadas por
assistentes sociais e psiclogos que pudessem ajudar a superar tal
situao.
Caso fosse analisar o aspecto do preconceito e
tratamento dado pela sociedade s crianas pela opo de vida de seus
pais, no podemos nos esquecer de que os filhos de pais separados ou de
mes solteiras, at bem pouco tempo atrs eram vistos de maneira
discriminadora.
E como a sociedade dinmica, sempre sofrendo
mudanas dentro de pouco tempo, no haver o que se falar de
preconceito com relao a adoo por par homossexual e sim da
contribuio que esses pares deram sociedade evitando que mais
crianas fossem viver na marginalidade.
Como prova de que a sociedade se adapta e evolue,
Adriana Maximiliano
167
publica um texto : O patinho agora gay, que diz
que nos Estados Unidos cresce a publicao de livros infantis com
personagens homossexuais , e tais livros nos estados mais liberais dos
Estados Unidos fazem parte do currculo nos primeiros anos escolares,
claro que h protestos.

167
Revista Veja. O patinho agora gay . So Paulo, ano 39. n 21. 31 maio 2006.p. 116/117.
64
Justin Richardson
168
, psiquiatra que escreve esses
livros relata que: H milhes de casais homossexuais com filhos adotivos
hoje nos Estados Unidos . Nosso livro traz uma histria de amor que ajuda
as crianas a aceitar essas famlias no convencionais.
Andr Petry
169
, em seu artigo Tributo tolerncia
explica: Os polticos profissionais no gostam de externar posies claras
sobre temas aparentemente controvertidos. No caso do casamento gay,
tem receio de deflagrar a fria da Igreja Catlica ..., e sobretudo de perder
os votos do eleitorado mais conservador.E citou tambm a deciso do
tribunal de Justia do Rio Grande do Sul sobre a adoo deferida um par
homossexual: Juiz autorizou um casal gay a registrar o filho adotivo numa
certido em que no houvesse meno a pai ou a me. uma deciso
notvel.
Ento aos poucos a sociedade vai descobrindo que
tudo no passa de uma intolerncia sem fundamento, e que Andr Petry
concluiu, no faz mal a ningum.

168
Revista Veja. O patinho agora gay. Pg.p. 116/117.
169
Revista Veja. Tributo tolerncia. Ed.1970 23 nov. 2005. p. 85.
65
CONSIDERAES FINAIS
A presente monografia teve como objeto de anlise a
possibilidade de adoo por casal homossexual. O objetivo geral foi o de
identificar os elementos favorveis e contrrios a adoo por casal
homossexual, bem como analisar a doutrina e a jurisprudncia brasileira
sobre o assunto.
A monografia foi dividida em trs captulos. No primeiro
captulo tratou da adoo em si. Quanto ao seu histrico observa-se que a
adoo aparece pela primeira vez na legislao brasileira em 1828.
Atualmente est regrada pelo Cdigo Civil e pelo Estatuto da Criana e do
adolescente. Importante destacar que desde o Cdigo de Hamurabi j se
legislava sobre a adoo.
O segundo captulo tratou-se sobre a
homossexualidade. Procurou-se identificar o histrico da relao
homossexual, as interferncias na sociedade, os aspectos jurdicos desta
relao e as transformaes ocorridas na famlia. Importante que se
destaque que pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil, h trs
espcies de famlia: a formada pelo casamento
170
a unio estvel
171
e a
monoparental
172
(formada por um dos genitores e descendentes).Bem
como a Constituio refora que todos so iguais perante a lei, sendo

170
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 1 - O casamento
civil e gratuita a celebrao. 2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
171
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 3 - Para efeito da
proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade
familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
172
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 4 - Entende-se,
tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus
descendentes.
66
assim, sem discriminao, logo, no h como discriminar a opo sexual
para privar a adoo.
O terceiro captulo tratou sobre a possibilidade de se
adotar. Iniciou-se com os requisitos para a adoo, e observa-se que no
h nenhum impedimento entre os requisitos que desqualifique o
homossexual. Observa-se que h mais elementos de ordem social e moral
quanto a adoo por pessoa homossexual. mais uma questo de valores
que ainda esto em fase de absoro pela sociedade.
Quanto as trs hipteses levantadas, observa-se:
A primeira hiptese: A idade mnima para a adoo
de 18 anos como preconiza o Cdigo Civil Brasileiro e no 21 anos como
preconizado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente. Observou-se que
a mesma foi confirmada, visto que o que preconiza o Estatuto da Criana e
do Adolescente estava relacionado com a maioridade civil prevista no
Cdigo Civil de 1916, visto o Estatuto ter sido feito na sua vigncia.
Entende-se que com a vigncia do Cdigo Civil em 2003, a idade para a
adoo deve seguir os parmetros expressos no Cdigo Civil e no no
Estatuto.
A segunda hiptese: No existe nenhum impedimento
legal para que um homossexual adote uma pessoa. Tambm foi
confirmada pois ao se analisar os requisitos para a adoo, bem como os
requisitos do adotante e os demais dispositivos legais pertinentes, observa-
se que a discriminao vedada. Assim, entende-se que no h nenhum
impedimento legal par a adoo por homossexual.
67
A terceira hiptese: A jurisprudncia brasileira j tem
se manifestado positivamente quanto ao entendimento da possibilidade de
adoo por casal homossexual. Tambm foi confirmada e demonstrada no
decorrer do trabalho com a apresentao de doutrinas favorveis a adoo
por casal homossexual e tambm de um julgado indito. A prpria imprensa
manifestou-se favorvel com relao a deciso gacha que deferiu a
adoo de duas crianas por casal homossexual, descrevendo como
notvel, tal deciso.
Entende-se que a pesquisa apresenta contribuies
para o estudo do tema, mas que permite muito mais aprofundamentos e
discusses, isto tambm, porque no era o objetivo deste trabalho esgotar
o assunto.
68
REFERNCIA DAS FONTES CITADAS

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