PROBLEMTICA JURDICA DE LA CONCILIACIN EN EL PROCESO PENAL PERUANO

Benavides Vargas, Rosa Ruth

CAPITULO 2
MARCO TERICO - DOCTRINARIO
Para comprender mejor nuestro objeto de estudio tenemos que partir de las
bases tericas - cientficas planteadas por el Derecho Positivo, es decir,
analiaremos las diferentes corrientes doctrinales sobre la !nstitucin jurdica de
la "onciliacin, la !nstitucin del #inisterio P$blico, el %iscal & la !nvestigacin
Preliminar, as como el proceso penal peruano' (simismo, analiaremos &
confrontaremos nuestro ordenamiento jurdico vigente en estos temas con parte
de la normatividad e)tranjera'
1. LA CONCILIACIN EN LA LEGISLACIN PERUANA
( pesar de que la institucin de la conciliacin tiene larga data en nuestro pas,
pues se vena aplicando en el proceso civil peruano principalmente* es a partir
de noviembre de +,,- con la promulgacin de la .e& /0 123-1, .e& de
"onciliacin, que adquiere una ma&or dimensin & una importancia creciente
como mecanismo alternativo de solucin de conflictos'
Ficha de Tesis
Tabla de contenido
PDF del captulo
Conflicto
Conciliacin
Ministerio pblico y la
investigacin
preliminar
Proceso penal peruano
4n este sentido, la conciliacin e)trajudicial como institucin consensual &
propiciadora de una cultura de pa , tiene tambi5n como finalidad sub&acente
descongestionar los despachos judiciales de la e)cesiva carga procesal actual, por
lo que ha venido ampliando su campo de accin despla6ndose del primigenio
6mbito civil hacia materias como la laboral & penal en cuanto a la reparacin civil
+
'
4s as que en los "entros de "onciliacin se vienen efectuando conciliaciones en las
materias antes se7aladas & el #inisterio P$blico $nicamente la viene aplicando en el
Principio de 8portunidad, pero sin utiliar las t5cnicas de la conciliacin, sino slo
mediante una reglamentacin establecida en la "ircular /0 992-,:-#P-%/,
!nstrucciones para aplicar el principio de oportunidad, aprobada por la Resolucin
de la %iscala de la /acin /0 +9-1-,:-#P-%/ de fecha +: de noviembre de +,,:*
la misma que establece un procedimiento que ser6 detallado en el captulo
siguiente'
( su ve, recientes normas como la .e& /0 1-22; publicada el 3 de febrero de
1991 reconocen la valide & eficacia en un proceso penal del acuerdo conciliatorio
de las partes, el mismo que puede constar en un documento privado legaliado por
/otario, a efectos de la aplicacin del principio de oportunidad* siempre & cuando
se cumplan obviamente con los requisitos e)igidos por el art' 1 del "'P'P' (dem6s,
se han estado incorporando en la aplicacin del principio de oportunidad, los
procedimientos propios de una conciliacin e)trajudicial, aunque sin las t5cnicas
conciliatorias correspondientes'
4s as que se notifica para la diligencia conciliatoria ha ambas partes a efectos de
solucionar de manera e)trajudicial el conflicto e incluso las partes pueden conciliar
entre s ante un notario como &a se mencion anteriormente' Por ello podemos
afirmar que la conciliacin en el sistema penal peruano &a se viene aplicando pero
de manera mu& limitada & no con la magnitud como debera ser acogido este
mecanismo alternativo de solucin de conflictos'
1.1. EL CONFLICTO
1.1.1. Teor! "e# Co$%#&'(o
4l estudio del conflicto es central para la comprensin de las relaciones
interpersonales, grupales, organiacionales, internacionales, as como de la
estructura social & cultural presentes en un lugar & tiempo determinados'
4l conflicto es un fenmeno natural, inherente a la condicin del ser humano & se
presenta en todos los tipos de relaciones, as como en sus diferentes niveles< el
interpersonal & el intrapersonal
1
'
Dado que entre los diferentes tipos & niveles de conflicto e)iste una din6mica &
unas caractersticas que son comunes a todos ellos, es pertinente entonces, realiar
un an6lisis conjunto & comparativo de ellos'
.as personas se involucran en conflictos porque sus intereses o valores son
confrontados, o porque sus necesidades est6n insatisfechas'
4n opinin de #arianella .edesma
=
desde que el hombre comen a vivir en
sociedad, el conflicto ha coe)istido con 5l, como respuesta a la limitacin de
recursos, a la insatisfaccin de necesidades, a la defensa de valores & a
equivocadas percepciones, fruto de una deficiente comunicacin' ( su criterio,
podemos decir de manera gen5rica que el conflicto de incompatibilidad entre dos
partes, es una interaccin en la que prima el antagonismo'
4n ese sentido, citando a %olberg & >a&lor
;
se7ala que definen al conflicto como un
conjunto de propsitos, m5todos o conductas divergentes' !gualmente Boulding
:
determina que el conflicto es una situacin de competencia en que cada una de las
partes, conscientemente desea ocupar una posicin que es incompatible con los
deseos de la otra' ?eg$n Pruitt & Rubbin
2
es la divergencia percibida de intereses o
creencias que hace que las aspiraciones corrientes de las partes no puedan ser
alcanadas simult6neamente' %inalmente Boardman & @oroAit
-
, definen al
conflicto como una incompatibilidad de conductas, cogniciones &Bo afectos entre
individuos o grupos que pueden o no conducir a una e)presin agresiva de su
incompatibilidad social'
De todas las definiciones propuestas la autora conclu&e en que ha& una idea com$n
a todas ellas< el conflicto est6 presente cada ve que ocurren actividades
incompatibles'
"oincide la autora con el criterio de que el conflicto se produce a todos los niveles
del comportamiento humano & puede ser intrapersonal , o sea aquel que ocurre al
interior del individuo e interpersonal, cuando surge entre individuos o grupos de
5stos' 4llos no son e)clu&entes sino que pueden ocurrir de manera simult6nea, & no
slo operar en un $nico nivel'
"onflicto entonces, es la percepcin que tienen dos o m6s personas, o grupos o
naciones, de una incompatibilidad de sus acciones u objetivos la cual les genera
tensin' 4sta percepcin puede ser precisa o imprecisa pero las personas en
conflicto sienten que la ganancia de uno es la p5rdida del otro'
De manera que conflicto significa involucramiento, compromiso & preocupacin' 4n
tal sentido si es comprendido & reconocido puede estimular el mejoramiento & la
renovacin de las relaciones humanas' ?in conflicto, las personas rara ve
enfrentan & resuelven sus problemas' Cna relacin sin conflicto resulta ap6tica'
#ientras e)istan los seres humanos los conflictos continuar6n, siendo el conflicto un
elemento necesario de la interrelacin humana que estimulan la creatividad & el
desarrollo' ?in las diferencias en lo que queremos, en lo que valoramos, en como
vemos el mundo, sera casi imposible el cambio' .o importante no es si e)isten o no
las diferencias, sino como se manejan
3
'
4s por ello, que en el campo de la conciliacin entendemos la resolucin de
conflictos como una manera pacfica, respetuosa & mutuamente satisfactoria de
solucionar o al menos, reducir significativamente, en forma permanente, dichos
conflictos' ?e puede poner fin a un conflicto mediante la guerra o la violencia, &a
sea destru&endo al oponente o logrando su capitulacin' >ambi5n es posible
eliminarlo, temporalmente, por medio de enga7os o promesas fraudulentas' ?in
embargo, estos m5todos no conclu&en eficamente con el conflicto, por el contrario,
este permanece latente, dispuesto a e)plotar con ma&or fuera a la menor
oportunidad'
.as investigaciones en este campo demuestran que la posibilidad de resolver un
conflicto varia en su grado de dificultad seg$n el tipo de conflicto, habi5ndose
comprobado que los conflictos de inter5s son, por lo general, m6s sencillos de
resolver, mientras que los que se refieren a valores presentan un ma&or grado de
dificultad & los que involucran necesidades humanas b6sicas insatisfechas resultan
los de ma&or complejidad'
@a& algunas necesidades humanas b6sicas que son especialmente pertinentes en
los conflictos & su resolucin, por ejemplo< las necesidades de reconocimiento,
desarrollo, seguridad, identidad & libertad, entre otras'
.a presencia de un tercero neutral, el conciliador, puede ser de gran a&uda en la
resolucin de conflictos, particularmente cuando las partes se perciben unas a otras
& a los temas sobre los cuales est6n disputando, de una manera tan sesgada &
limitante, que les resulta imposible ver opciones que puedan resultar mutuamente
beneficiosas & satisfactorias, a$n teniendo el deseo real de resolver sus diferencias'
4s en estos casos que la participacin del conciliador puede ser clave, &a que por
medio de su conocimiento, e)periencia & dominio de las t5cnicas adecuadas, puede
lograr que las partes consideren & vean alternativas que, sin su asistencia, no
hubieran podido apreciar'
($n en los temas m6s complejos, el conciliador puede a&udar a las partes a
entender qu5 es lo que los hace verse como enemigos' Du5 din6mica, qu5 factores
sociales, econmicos & polticos, qu5 ideologas & creencias intervienen e influ&en
en su mutua percepcin negativa' 4s posible, entonces, que las partes puedan
pro&ectar & canaliar sus emociones & energas negativas sobre las causas del
conflicto E& no sobre la personaF, trabajando en forma cooperativa con la finalidad
de eliminar dichas causas'
De lo e)puesto se puede deducir que la conciliacin, como medio para la resolucin
de conflictos, es realmente un campo multidisciplinario que amalgama el derecho
con la psicologa, la filosofa, las ciencias sociales & polticas, la antropologa, etc' G,
es por ello, que resulta de vital importancia integrar el aporte que la ptica & los
m5todos de cada una de estas disciplinas puede proporcionar, con la finalidad de
hacer de la conciliacin una aut5ntica & poderosa herramienta en la construccin de
una "ultura de Pa
,
'
1.1.2. F)e$(e* "e# Co$%#&'(o
.os conflictos pueden surgir de diversas fuentes conflictivas, generalmente 5stas se
combinan dando pie a la formacin de un conflicto latente, el cual saldr6 a la
superficie gracias a alg$n evento precipitante que haga que el fenmeno se
convierta en un conflicto manifiesto'
4s importante determinar cu6l es la fuente del conflicto en tanto que este factor
influir6 en la forma cmo se conducir6 la audiencia de conciliacin & e)igir6 ciertas
estrategias del conciliador para buscar una eventual solucin
+9'
4ntre estas fuentes del conflicto podemos identificar a las siguientes<
.os hechos< el conflicto surge por un desacuerdo sobre lo que es' 4s decir,
las partes tienen una percepcin distinta de la realidad Elo que esF' .as
fuentes principales del conflicto se encuentran en la parte cognitiva de los
actores en conflicto, vale decir, en el juicio & las percepciones'
.os recursos escasos< los conflictos basados en intereses provienen del
desacuerdo sobre la distribucin de ciertos recursos escasos' 4s decir, la
discusin se centra en qui5n obtendr6 tal cosa o cu6l beneficio cuando
implcita o e)plcitamente se deba realiar la distribucin de estos recursos
escasos' .a escase no se da e)clusivamente sobre bienes tangibles como el
dinero, territorio, objetos o alimentos, sino tambi5n sobre recursos
intangibles como el poder, status, imagen, etc'
.as necesidades humanas b6sicas< .os desacuerdos sobre necesidades son
desencuentros relacionados a que debe satisfacerse o respetarse para que
cualquier persona o grupo social pueda desarrollarse plenamente' /os
referimos a necesidades tan vitales como el vestido, alimento, vivienda & a
aquellas que sin ser tan obvias representan una necesidad de todo ser
humano< respeto, seguridad, reconocimiento, autoestima, etc'
.os valores< estos conflictos se basan en las diferencias en cuanto a lo que
debera ser como factor determinante de una decisin de poltica, de una
relacin o de alguna otra fuente de conflicto' 4s decir, la fuente del conflicto
proviene de aquellas creencias que determinan la posicin de uno de los
actores en conflicto* un principio o criterio rector que desea introducirse
pero que no es tomado en cuenta o es rechaado por la contraparte' Por
ejemplo< los abogados que cometan faltas a la 5tica profesional deben ser
sancionados dr6sticamente, el uso de m5todos anticonceptivos artificiales
debe ser fomentado por el 4stado, slo los miembros de un grupo 5tnico
pueden aspirar a puestos dentro del aparato poltico, etc'
.a relacin< la situacin conflictiva proviene del estilo de interaccin reinante
entre los actores en conflicto, la calidad de comunicacin que mantienen, las
emociones o percepciones que poseen el uno del otro' Heneralmente el tipo
de relacin es accidentada, las emociones & percepciones mutuas son
negativas o equvocas, lo cual facilita el surgimiento de desacuerdos &
conflictos'
.a estructura< el conflicto surge por el modo cmo se ha conformado la
estructura dentro de la cual interact$an los actores en conflicto, lo cual
fomenta desigualdad, asimetra de poderes, falta de equidad &
eventualmente opresin' Por ejemplo< la estructura de una familia fomenta
conflictos por el ma&or poder que tiene uno de los cn&uges sobre el otro, la
conformacin de una sociedad determinada promueve la concentracin de la
riquea Edinero, tierra, medios de produccin, etc'F en pocas manos, entre
otros'
4n el mismo sentido, .edesma
++
considera que sea cual fuere la e)plicacin que
encontremos sobre los orgenes del conflicto, se podra decir que estos se producen
a causa de diferencias sobre recursos, necesidades o valores entre individuos o
grupos' Refiere que cuando Ross ?tanger
+1
e)plicaba que el conflicto es la situacin
en la que dos o m6s seres humanos desean objetos que pueden ser obtenidos por
uno o por otro pero no por ambas partes, incorporaba en su apreciacin sobre los
orgenes del conflicto a la escase de recursos, por ello, deca que si los objetivos
fuesen considerados asequibles para todos no se dara el conflicto'"onclu&endo este
punto, puede afirmarse que no ha& nada m6s frecuente, qui6s, que el conflicto'
"omo conciliadores, el conflicto puede ser considerado, desde un punto de vista
constructivo, como el resultado de
+=
<
Diversidad de perspectivas
Diferentes sistemas de valores & creencias
Distintos objetivos e intereses
4n efecto, lidiar con el conflicto requiere de una adecuada e)presin & manejo de
las diversas perspectivas, sistemas de valores & creencias e intereses de las partes'
4s esencial encontrar a las partes e)actamente donde ellos est6n' 4scucharlos
intensa, completa & activamente antes de intentar guiarlos a ning$n lado' /o es
posible encaminarse efectivamente hacia la resolucin del conflicto hasta que cada
una de las partes ha&a realmente e)perimentado la sensacin de haber sido
escuchado en Isu perspectivaI, entendido Ilo que quiereI & Ipor queI'
1.1.+. E#e,e$(o* "e# 'o$%#&'(o
4l conflicto est6 compuesto por tres elementos<
1. S&()!'&-$ 'o$%#&'(&.!/ es aquella en la cual los intereses de las partes no son
coincidentes pero s interdependientes' 4s decir, e)isten entre las partes en
conflicto objetivos incompatibles' 4n una situacin conflictiva podemos encontrar<
-Partes primarias o secundarias'
->erceros o intermediarios'
-8bjetivos que se manifiestan generalmente en posiciones'
-(suntos conflictivos EproblemasF'
-!ntereses, necesidades & valores'
2. A'(&()"e* Co$%#&'(&.!*/ las personas involucradas en un conflicto tienen
temores, dudas, insatisfacciones & posiciones e intereses percibidos como
contrapuestos' 4s decir, que el conflicto & la actuacin de las partes reconocen
cierta carga psicolgica, la que se manifiesta en tres aspectos b6sicos<
Percepcin< cada una de las personas aprecia la realidad de diferente
manera, lo que a menudo genera problemas* es por ello que en una
situacin conflictiva las partes desarrollan una serie de procesos que
distorsionan la imagen de la contraparte o la realidad & asumen posiciones
de vctimas frente a la otra' (s en el desarrollo de una audiencia
conciliatoria las partes traen consigo un conjunto de percepciones, prejuicios
& premisas'
"ada una de las partes a menudo piensa<
-Due tienen la ran EreforamientoF
-Due la otra parte es su enemiga
-Due esta siendo vctima de la otra parte EvictimiacinF
-Due sus actos son raonables EracionaliacinF
-Due la otra parte no vale nada EdeshumaniacinF
-Due la otra parte es siempre as EgeneraliacinF
4l conciliador debe comprender como piensa & aprecia las cosas cada una de
las partes' ?er6 determinante descubrir la manera como ven la realidad &a
que de ello depender6 cmo la interpretan
+;
'
4mocin< las emociones son fuertes condicionantes de las acciones &
actitudes, son una variante constante en una situacin de conflicto' 4s
evidente que la carga emotiva de los conflictos produce un agravamiento
hacia una confrontacin cada ve m6s hostil' 4n una audiencia de
conciliacin las partes vienen generalmente con una carga emotiva o
afectiva producto de una historia conflictiva intrincada' .as emociones deben
de ser manejadas primero, antes que cualquier otro asunto'
"omunicacin< una comunicacin defectuosa produce peligrosos malos
entendidos' Debido a que las partes tienden a ver las cosas desde sus
propias perspectivas &, adem6s, quieren manifestar sus sentimientos &
puntos de vista tratando de convencer al otro o imponi5ndose para que sus
argumentos sean aceptados, los conflictos suelen entramparse, por ello,
depende del conciliador hacer de la audiencia un proceso de comunicacin
fluida & productiva, que evite posiciones absolutas, facilitando la creacin de
un clima favorable para superar las diferencias'
+. Co,0or(!,&e$(o* 'o$%#&'(&.o*/ las personas frente a un conflicto pueden
asumir diferentes comportamientos & muchas veces negativos' ?on las acciones
llevadas a cabo por una parte con el fin que la otra modifique o abandone sus
objetivos'
.as actitudes de las personas protagonistas del conflicto, sus estilos, estrategias &
t6cticas han sido objeto de numerosos estudios en el campo de la psicologa,
habi5ndose determinado que e)iste un modelo de comportamiento, basado en cinco
patrones<
"ompetir, imponer o forar Econsiste en persuadir al otro para que acepte su
solucin, amenaarlo, imponer sanciones, etc' mantenemos una posicin
firme hasta lograr un ganador - perdedorF'
!naccin, Eevitar la accin, retirarse* se decide no hacer nada, pues no se
desea satisfacer sus intereses ni que la otra parte satisfaga los su&os*
aparentemente vivimos en un clima de tranquilidad, pero e)iste un conflicto
latenteF'
(cceder, ceder, acomodar Ees decir, que una de las partes es
condescendiente con la otra & desea satisfacer sus intereses sin tener en
cuenta los propios, puede producirse por raones desinteresadas & altruistas
o por raones instrumentales, se accede para obtener un beneficio posteriorF
>ransigir, convenir, negociar Ebusca un punto medio en la satisfaccin de los
intereses, es decir, por lo menos una parte de los intereses & necesidades de
ambos ser6n atendidasF'
Resolver E el comportamiento es colaborativo entre las partes a fin de buscar
una solucin que satisfaga al m6)imo sus intereses, se obtiene un ganador -
ganadorF'
4stos comportamientos se manifiestan en un sentido bidireccional, seg$n sean las
perspectivas de una u otra parte, pueden buscar satisfacer sus intereses
$nicamente o que la satisfaga la otra parte, que ninguno los satisfaga o que ambas
los satisfagan'
1.1.1. For,!* "e *o#)'&-$ "e 'o$%#&'(o*
(l respecto, 8rmachea
+:
se7ala que cuando dos o m6s actores en conflicto deciden
actuar para dar una solucin a la relacin conflictiva, pueden optar por cualquiera
delas siguientes tres formas de solucin de conflictos o a la combinacin de
cualquiera de ellas<
4n primer lugar, los conflictos pueden solucionarse a trav5s del poder' 4s la
solucin m6s r6pida en tanto basta con una decisin unilateral impuesta sobre la
contraparte' 4l riesgo ma&or, sin embargo, es una respuesta que se enfrente a
aquella accin unilateral & genere ma&or tensin entre las partes' %inalmente, las
partes podran verse involucradas en el espiral del conflicto debido a la relacin
destructiva a causa de la accin - reaccin de la otra parte'
.a solucin basada en la aplicacin de criterios normativos en general, no slo la
le& o el derecho, sino la costumbre, los criterios morales, los est6ndares de
conducta, etc' tienen la ventaja de ser criterios objetivos pre-e)istentes al conflicto
que podran aplicarse para dirimir el caso, a$n as en no pocas oportunidades
requerir6n de interpretacin lo cual podra devenir en un debate sobre la verdadera
o m6s justa aplicacin del criterio normativo'
.as soluciones basadas en la satisfaccin de los intereses & necesidades de los
actores en conflicto tienden a ser m6s favorables para ambas partes - a diferencia
de lo que sucede con los otros dos criterios - & por tanto fomentan el cumplimiento
de los acuerdos' ( pesar de estos beneficios, las soluciones basadas en intereses
requieren tiempo, conocimiento & habilidades para identificar & articular los
intereses de los actores en conflicto'
%inalmente, resulta mu& f6cil entender las diferencias entre estas tres formas de
solucin de conflictos si comparamos el manejo de un mismo conflicto por la va del
poder, la aplicacin de un criterio normativo o la solucin basada en intereses'
Puede a7adirse a lo e)puesto lo indicado por .edesma
+2
, quien establece que otros
estudiosos del tema, como los procesalistas, tambi5n han abordado la solucin del
conflicto bajo las siguientes denominaciones< la autodefensa, la autocomposicin &
la heterocomposicin'
.a autodefensa< los conflictos son solucionados por la accin directa de las
partes' 4ste sistema es un medio parcial porque se es jue & parte a la ve*
responde a la forma primitiva que ha tenido el hombre de solucionar sus
conflictos, guiado muchas veces, por sus instintos de vengana & de
supervivencia'
.a autocomposicin< es otro sistema de solucin de conflictos, donde slo la
voluntad de las partes involucradas en 5l va a ser lo $nico que ponga fin a
tal antagonismo' 4sa voluntad puede ser unilateral, como el caso del
allanamiento & el desistimiento o bilateral como la transaccin & la
conciliacin' (lcal6 Jamora califica a este sistema como un mecanismo
altruista, pues, muchas veces las partes hacen renuncia a la magnitud de
sus pretensiones en aras de lograr una solucin porque lo que se busca es
reconciliar los intereses de las partes' 4ste s es un sistema lcito - a
diferencia de la autodefensa - & puede operar previamente al proceso
judicial, al interior & con posterioridad a 5ste' 4n estos dos $ltimos casos
preceden a la accin civil dirigida'
.a heterocomposicin< tiene como caracterstica esencial la terceridad, esto
es, que una persona ajena a las partes va a decidir el conflicto, en ejercicio
de la llamada potestad jurisdiccional' 4l tercero representativo de la
heterocomposicin es el jue, quien opera a trav5s del proceso judicial' .as
soluciones impuestas en las declaraciones jurisdiccionales generan cosa
jugada & responden a un procedimiento sistematiado, con formalidades &
e)igencias contenidas en las normas procesales' ?i bien decimos que la
terceridad es elemento caracterstico del sistema heterocompositivo,
tambi5n se observa ella en la autocomposicin bilateral como la "onciliacin
o la mediacin' 4l tercero en la "onciliacin o mediacin es un coordinador,
acerca a las partes, facilita la comunicacin entre ellos, propone soluciones,
pero no va a decidir el conflicto sino las propias partes* en cambio el tercero
del proceso judicial llamado jue, s decide el conflicto porque ejerce la
jurisdictio como uno de los poderes de la jurisdiccin* por otro lado su
posicin frente a las partes es la de un supraordenador lo que le permite
plantear relaciones verticales* en cambio el tercero en la "onciliacin es un
coordinar entre las partes & responde a una relacin horiontal con 5stas'
1.1.2. Me"&o* !#(er$!(&.o* "e re*o#)'&-$ "e 'o$%#&'(o*
.os denominados #edios (lternativos de Resolucin de "onflictos, m6s conocidos
por la sigla #(R"s, son procesos que guardan una caracterstica & lgica diferente a
la del proceso judicial' .os #(R"s son herramientas que facilitan el tratamiento de
conflictos adecu6ndose a las caractersticas que 5stos poseen'
.os #(R"s no tienen por fin<
-Desplaar o competir con el proceso judicial'
-"onvertirse en el $nico medio de solucin de conflictos'
.a tendencia que deber6 observarse a largo plao es llegar a ver los medios
alternativos como #edios (propiados para la Resolucin de "onflictos, a trav5s de
los cuales el tercero identifique cu6l es el procedimiento m6s idneo a las
caractersticas que posee cada conflicto' 4s decir, el especialista, una ve ha&a
recibido un caso, deber6 determinar si 5ste guarda las caractersticas necesarias
para que sea canaliado a trav5s de una conciliacin, mediacin, arbitraje,
negociacin, proceso judicial u otro proceso hbrido de resolucin de conflictos'
4ntre los tipos de #(R"s denominados primarios por 8rmachea
+-
podemos
encontrar a los siguientes<
Ne3o'&!'&-$/ forma de interrelacin o medio de resolucin de conflictos
entre partes con el fin de llegar a un acuerdo o solucin a un conflicto'
Me"&!'&-$/ medio de solucin de conflictos por el cual las partes llegan a un
acuerdo consensual con la a&uda de un tercero'
Co$'&#&!'&-$/ medio de solucin consensual similar a la mediacin, aunque
el rol del tercero es m6s activo en tanto que 5ste puede proponer
soluciones' ?in embargo, las propuestas del tercero no obligan a las partes a
aceptarlas'
Ar4&(r!5e/ mecanismo heterocompositivo de solucin de conflictos por el
que las partes acuerdan que un tercero particular resuelva sobre los m5ritos
de los argumentos de las partes'
.a interelacin de los medios primarios da lugar a #(R"s secundarios como la
mediacin - arbitraje, el ombudsman o defensor del pueblo, el mini juicio, etc'
8tro punto de vista considera que la constante de procesos que llegan a los
jugados & no logran una solucin pronta & satisfactoria ha contribuido a buscar
soluciones alternativas a la intervencin jurisdiccional en la solucin de conflictos
intersubjetivos, desarroll6ndose as conceptos como justicia no jurisdiccional,
medios alternativos a la justicia del 4stado, mecanismos de justicia alternativos al
proceso judicial, entre otros' ?u finalidad es aliviar la presin que en conjunto recae
sobre la institucin procesal, mediante la creacin de otros medios de solucin de
conflictos, menos formales o solemnes
+3
'
Dentro de este sistema no jurisdiccional se ubica la "onciliacin, como un proceso
de gestin de conflictos, en el cual un tercero neutral, ajeno a la disputa e
imparcial, a&uda a las partes a lograr una solucin mutuamente aceptable, Ia
negociar un acuerdoI, por ellos es v6lido decir que la conciliacin es una
negociacin asistida, con una potencialidad transformadora en el modo de encarar o
resolver conflictos' 4ntre los medios de solucin de conflictos distintos de la
"onciliacin, la autora en an6lisis determina los siguientes< .a negociacin, la
mediacin, la transaccin & el arbitraje'
.as diferencias entre estos mecanismos alternativos de solucin de conflictos & la
conciliacin, ser6n estudiadas con ma&or detalle m6s adelante en el presente
trabajo'
1.2. LA CONCILIACIN
1.2.1. Co$'e0(o* 3e$er!#e*
.a conciliacin desde sus albores ha tenido como fin primordial servir de remedio a
situaciones en conflicto' 4timolgicamente la IconciliatioI proviene del verbo
conciliare, que significa concertar, poner de acuerdo, componer o conformar dos
partes que se debaten en una controversia de intereses o en disidencia' 4sto nos
lleva a decir que la conciliacin tiene como condicionante el conflicto & como
presupuesto la e)istencia de m6s de una voluntad' "omo &a hemos referido al inicio
del trabajo, el conflicto est6 latente en todas las manifestaciones de nuestra vida
diaria, desde la afectiva, laboral, familiar, etc5tera, lo que nos da una amplia gama
de e)presiones antagnicas'
Posiblemente, sobre todas estas manifestaciones podamos conciliar, pero,
solamente interesa a nuestro trabajo el conflicto con trascendencia jurdica' (hora
bien, no todos los conflictos con trascendencia jurdica podr6n ser conciliados' @a&
restricciones de orden social, p$blico & moral que niegan la posibilidad de conciliar
conflictos que encierran la violacin de bienes jurdicos protegidos & que se ubican
en la esfera tuitiva del derecho penal' .a .e& de "onciliacin 4)trajudicial regula
e)presamente dicha prohibicin en el art' ,, dejando solamente la posibilidad de
conciliar las relativas a la cuanta de la reparacin civil derivada de la comisin de
delitos' Por tanto debe precisarse que el tema a tratar a continuacin ser6
estrictamente la conciliacin que opere en el conflicto con relevancia jurdica
+,
'
A. De%&$&'&-$/
?obre el particular podemos mencionar una serie de definiciones se7aladas en el
#anual >erico del "urso de "onciliacin del "entro de %ormacin de "onciliadores
antes citado
19
'
4timolgicamente la conciliacin proviene del vocablo latn conciliatio, conciliatonis
que significa componer, ajustar los 6nimos de quienes estaban opuestos entre s
EDiccionario 8#4B(F'
Por su parte Huillermo "(B(/4..(?, menciona que I'''la conciliacin representa la
frmula de arreglo concertado por las partes' 4l juicio de conciliacin procura la
transigencia de las partes, con el objeto de evitar el pleito que una de ellas quiere
entablar' 4l resultado puede ser positivo o negativo' 4n el primer caso las partes se
avienen, en el segundo, cada una de ellas queda en libertad para iniciar las
acciones que le correspondan' ?us efectos son, en caso de avenirse las partes, los
mismos de una sentencia & en este sentido puede pedirse judicialmente la
ejecucin de lo convenidoI'
K' Rodrgue, indica que la conciliacin es un medio de evitar el litigio' ?u objeto es
estimular a las partes para que decidan amigablemente sus diferencias, sin
empe7arse en el proceso contencioso, pesado & lento, no e)ento de obst6culos &
generalmente costoso'
4' "outure, define a la conciliacin como Iel acuerdo o avenencia de parte que,
mediante renuncia, allanamiento o transaccin, hacen innecesario el litigio
pendiente o evita el litigio eventualI'
4l sistema procesal peruano contempla la conciliacin como una alternativa de
solucionar el conflicto litigioso antes de emitirse sentencia & luego de sanearse el
proceso, constitu&endo de esta forma la conciliacin un acto procesal obligatorio &
bajo la direccin del jue Esalvo en procesos en que la cuestin litigiosa sea de puro
derechoF, por medio del cual las partes o sus representantes proponen una frmula
conciliatoria o en su caso el Kue, con el objeto de dar fin al proceso litigioso, cu&os
acuerdos tienen los efectos de la cosa jugada & sancionando a quien se resista al
cumplimiento de lo pactado'
Resulta en tal sentido se7alar que, la conciliacin es el acuerdo de un conflicto
entre dos partes, la cual puede ser intentada por voluntad propia o con la
intervencin de un tercero, qui5n toma conocimiento del conflicto & no hace otra
cosa que ponerlas en evidencia, para que las partes antes de que acudan al Poder
Kudicial busquen la avenencia al problema'
De otro lado, 8rmachea
1+
considera que la conciliacin es un proceso consensual &
confidencial de toma de decisiones en el cual una o m6s personas imparciales -
conciliador o conciliadores - asisten a personas, organiaciones & comunidades en
conflicto a trabajar hacia el logro de una variedad de objetivos' Por tanto, las partes
realiar6n todos los esfueros con la asistencia del tercero para<
+'-.ograr su propia solucin'
1'-#ejorar la comunicacin, entendimiento mutuo & empata'
='-#ejorar sus relaciones'
;'-#inimiar, evitar o mejorar la participacin en el sistema judicial'
:'->rabajar conjuntamente hacia el logro de un entendimiento mutuo para resolver
un problema o conflicto'
2'-Resolver conflictos sub&acentes'
De otra parte, puede afirmarse que la conciliacin desde el punto de vista de la
psicologa, consiste en una proceso en el que e)iste una situacin de conflicto entre
una o m6s personas, quien o quienes se someten a la intervencin de un tercero
imparcial que desarrolla parte activa & quien dirige & orienta, previo conocimiento
de la situacin de conflicto & por manejo de la comunicacin, & propone las
frmulas de arreglo, todo lo anterior con el fin de buscar el mutuo acuerdo como
principio b6sico de solucin'
(simismo, la definicin legal de la "onciliacin 4)trajudicial o Preprocesal contenida
en el art' :0 de la .e& /0 123,1 la define como< ICna institucin, que se constitu&e
como un mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las partes
acuden ante un centro de conciliacin o al jugado de pa letrado, a fin que se les
asista en la b$squeda de una solucin consensual al conflictoI'
4n tanto que el art' =ro' Del Reglamento de la .e&, D' ?' /0 99+-,3 KC? la define
como un acto jurdico por medio del cual las partes buscan solucionar su conflicto
de intereses con la a&uda de un tercero llamado conciliador' ?e funda en el
concepto de la autonoma de voluntad
11
I'
Kurdicamente entonces podemos concluir que la conciliacin es el acto jurdico e
instrumento por medio del cual las partes en conflicto, antes de un proceso o en el
transcurso de 5ste, se someten a un tr6mite conciliatorio para llegar a un acuerdo
de todo aquello susceptible de transaccin permitido por la le&, teniendo como
intermediario, objetivo e imparcial, la autoridad del jue, otro funcionario o
particular debidamente autoriado para ello, quien, previo conocimiento del caso,
debe procurar por las frmulas justas de arreglo e)puestas por las partes o en su
defecto proponerlas & desarrollarlas, a fin de que se llegue a un acuerdo, el que
contiene derechos constituidos & reconocidos con car6cter de cosa jugada'
B. Pr&$'&0&o*/
De conformidad con lo establecido por la vigente .e& 123-1, .e& de "onciliacin,
los principios que rigen esta institucin en nuestro pas son<
4DC!D(D< 4l objetivo de la conciliacin es la consecucin de un acuerdo
justo, equitativo e igualitario para las partes en conflicto' 4s el sentido de la
justicia aplicada al caso particular materia de conciliacin'
V4R("!D(D< ?e refiere a la necesidad de contar con informacin fidedigna
durante la audiencia conciliatoria'
BC4/( %4< Debe de entenderse como la obligacin de las partes de actuar
sin estar guiado por intereses personales' Proceder de manera honesta &
leal'
"8/%!D4/"!(.!D(D< .a informacin revelada antes & durante la (udiencia
de "onciliacin es confidencial & no podr6 ser divulgada ni por las partes, ni
por el conciliador' 4l conciliador no podr6 ser llamado a un proceso Ejuicio,
arbitraje, etc'F porque goa de esa proteccin E(rt' 1 de la .e& & Rglmto'F
!#P(R"!(.!D(D G /4C>R(.!D(D< .a intervencin del conciliador durante el
procedimiento de conciliacin ser6 sin identificacin alguna con los intereses
de las partes'
.4H(.!D(D< !mplica que los acuerdos conciliatorios deben respetar el orden
jurdico e)istente'
"4.4R!D(D< Permite una solucin r6pida & pronta del conflicto Eart' +9 &
++de la .e&F
4"8/8#!(< 4st6 dirigido a que las partes eliminen el tiempo que les
demandara estar involucradas en un proceso judicial, ahorrando los costos
de dicho proceso' 4st6 directamente relacionado con la celeridad por cuanto
menor sea el tiempo transcurrido, menores ser6n los gastos en que se
incurran'
1.2.2. D&%ere$'&!* e$(re #! Co$'&#&!'&-$ 6 o(ro* Me'!$&*,o* A#(er$!(&.o* "e
So#)'&-$ "e Co$%#&'(o*
"omo se mencion al estudiar los medios alternativos de resolucin de conflictos en
el punto !!'+'+':' precedente, e)isten una serie de mecanismos alternos al
procedimiento judicial para la solucin de los conflictos de los miembros de una
sociedad* entre los cuales se ubica la conciliacin' 4n ese entender es necesario
realiar un deslinde de estas instituciones con la conciliacin, a efectos de
comprender las particularidades de la misma'
4n nuestro pas los #edios (lternativos de Resolucin de "onflictos de ma&or
aplicacin adem6s de la "onciliacin son< .a /egociacin, #ediacin & el (rbitraje'
"on respecto a los medios alternativos de resolucin de conflictos con intervencin
de un tercero o negociacin asistida como la denomina Roque K' "aivano, ha&
diferentes denominaciones' 4n 44'CC, se les denomina #4D!("!L/, mientras que
en otros pases de (m5rica latina se le ha denominado "8/"!.!("!L/, en
(rgentina en cambio se usa ambas denominaciones para los conflictos de
naturalea civil o comercial la denominacin es mediacin & para los de naturalea
laboral conciliacin
1=
'
A7 LA NEGOCIACIN/
/egociar significa trabajar para lograr no un acuerdo sino el mejor acuerdo' 4s la
ciencia & arte de asegurar un acuerdo entre dos o m6s partes independientes entre
s, que desean ma)imiar sus propios resultados comprendiendo que ganar6n m6s,
si trabajan juntos, que si se mantienen enfrentados' PinMas %lint
1;
la define como
un proceso de comunicacin din6mico, en m5rito del cual dos m6s partes tratan de
resolver sus diferencias e intereses en forma directa a fin de lograr con ello una
solucin que genere mutua satisfaccin' 4n toda negociacin concurren los
siguientes elementos< la pluralidad de sujetos & la diferencia de intereses'
4l objetivo est6 orientado a lograr un nuevo orden de relaciones donde antes no
e)istan* &, a modificar un conjunto de relaciones e)istentes por otras m6s
convenientes para una de las partes o para ambas
1:
'
( diferencia de otros medios alternativos, la negociacin se caracteria porque son
$nicamente las partes quienes en el proceso negocial, tienen el manejo directo del
desarrollo & solucin del conflicto' ( su ve, la negociacin puede clasificarse en<
!7 Ne3o'&!'&-$ D&*(r&4)(&.!/ 4s la negociacin mediante la cual el beneficio para
una se traduce inmediatamente en p5rdida para la otra' .o que gana uno pierde el
otro, de all su nombre tipo suma cero o ganar B perder' 4n este tipo de negociacin
se ma)imia el beneficio individual' 4s la negociacin del regateo'
47 Ne3o'&!'&-$ I$(e3r!(&.!/ ?e le conoce tambi5n como negociacin basada en
intereses o tipo suma no cero' .os negociadores buscan en firma conjunta una
solucin al problema que los aqueja' 4n ve de manejar el problema en forma
competitiva fijando los puntos de resistencia, niveles de aspiracin & metas, las
partes desarrollan una metodologa orientada a resolver el problema que aqueja a
ambos' .a negociacin integrativa requiere una actitud similar a la que tienen dos
alumnos resolviendo un arduo problema de 6lgebra'
'7 Ne3o'&!'&-$ R!'&o$!#/ Puede ser definida como el tomar las mejores
decisiones para ampliar el servicio a los propios intereses' 4n otras palabras, frente
a una situacin determinada, debe tomarse la decisin m6s acertada en cuanto a si
conviene llegar a un acuerdo o si es preferible no acordar &, en caso de acordar,
obtener el mejor resultado posible' 4sta clase de negociacin es la que debera
emplearse en el procedimiento conciliatorio previo a la aplicacin del principio de
oportunidad, logrando un acuerdo satisfactorio para ambas partes mediante la
aplicacin de las correspondientes t5cnicas & bajo la direccin del %iscal'
B7 LA MEDIACIN/
4s el proceso mediante el cual los participantes, junto con la asistencia de una
persona o personas neutrales, aislan sistem6ticamente los problemas en disputa
con el objetivo de encontrar opciones, considerar alternativas & llegar a un acuerdo
mutuo que se ajuste a sus necesidades' #oore define a la mediacin como la
intervencin en la disputa o negociacin, de un tercero aceptable, imparcial &
neutral, que carece de un poder autoriado de decisin, pero a&uda a las partes en
la disputa ha alcanar voluntariamente su propio arreglo mutuamente aceptable
12
'
De otra parte, si bien para la ma&ora de los mediadores la meta es simplemente el
acuerdo, lo que se quiere es que el mediador aumente la probabilidad que se llegue
al acuerdo m6s integrativo cuando e)iste una ona de regateo positiva, & a una
ruptura cuando la ona de regateo es negativa
1-
'
8tros autores consideran que la mediacin tiene el propsito de resolver
desavenencias & reducir el conflicto, as como de proporcionar un foro para la toma
de decisiones' ($n en el caso que no pueda resolverse, la causa esencial del
conflicto, puede reducirse a un nivel manejable' 4stas posiciones nos llevan a decir
que la meta principal de la mediacin es el manejo del conflicto & no la resolucin
de la desavenencia'
.a mediacin es un proceso que hace hincapi5 en la propia responsabilidad de los
participantes de tomar decisiones que influ&an en sus vidas' Por lo tanto,
constitu&en un proceso que confiere autoridad sobre s misma a cada una de las
partes' ?i bien la mediacin es una estrategia de intervencin mu& difundida, no
constitu&e una panacea' /o da resultado si las partes son realmente hostiles entre
s'
.a mediacin tiene etapas definidas que comprenden una serie de t5cnicas para
lograr los objetivos necesarios, como< la preparacin de un plan o convenio para el
futuro, que los participantes pueden aceptar & cumplir * la preparacin de los
participantes para que acepten las consecuencias de sus propias decisiones* &, la
reduccin de la ansiedad & otros efectos negativos del conflicto mediante la a&uda a
los participantes para que lleguen a una resolucin consensual' ?e puede atribuir a
la mediacin, objetivos, como< el a&udar a reducir los obst6culos a la comunicacin
entre los participantes* realiar al m6)imo la e)ploracin de alternativas* atender
las necesidades de todos los que en ella intervienen* &, proporcionar un modelo
para la futura resolucin de conflictos'
.os mediadores suelen impulsar a las partes realiar concesiones & llegar a
acuerdos sobre conflictos de intereses de poca entidad, pero no son tan eficaces
cuando el conflicto es profundo, ha& mucho en juego o las diferencias percibidas
parecen sustanciales'
C7 EL ARBITRAJE/
4s un medio de solucin de conflictos intersubjetivos, al que se recurre como va
alternativa al proceso judicial para solucionar controversias' >iene car6cter
e)clu&ente respecto a 5ste* porque la e)istencia de un convenio arbitral impide a
los jueces & tribunales conocer de las cuestiones litigiosas sometidas a arbitraje
13
'
>al e)clusin est6 condicionada a que la parte a qui5n interese lo invoque
oportunamente mediante la e)cepcin de convenio arbitral
1,
' 4l convenio arbitral es
el acuerdo por el que ambas partes deciden someter a arbitraje las controversias
que ha&an surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada
relacin jurdica contractual o no contractual, sean o no materia de un proceso
judicial'
Dentro de los distintos sistemas de composicin de conflictos, el arbitraje se inserta
en el heterocompositivo, porque la solucin la proporciona un tercero, quien impone
su decisin a las partes* no son 5stas, sino el tercero llamado 6rbitro, quien
resuelve al conflicto, a cu&a decisin las partes quedan obligadas jurdicamente'
.os conflictos solucionados con el arbitraje pueden lograrse atendiendo a la
naturalea disponible, es decir, han de referirse a materias sobre las que las partes
puedan disponer v6lidamente conforme a derecho, porque cuando son
absolutamente due7as de los derechos subjetivos materiales que se discuten en el
conflicto, no se les puede constre7ir a solicitar su tutela ante los tribunales, & por el
contrario, cuando no e)ista dicha disponibilidad, habr6 de acudir necesariamente al
proceso para obtener la solucin del conflicto'
4l artculo + de la .e& Heneral de (rbitraje regula la intervencin arbitral bajo los
siguientes par6metros< IPueden someterse a arbitraje las controversias
determinadas o determinables sobre las cuales las partes tienen facultad de libre
disposicin, as como aquellas relativas a materia ambiental, pudiendo e)tinguirse
respecto de ellas el proceso judicial e)istente o evitando el que podra promoverse*
e)cepto< +' .as que versan sobre el estado o capacidad civil de las personas, ni las
relativas a bienes o derechos de incapaces sin la previa autoriacin judicial' 1'
(quellas sobre las que ha recado resolucin judicial firme, salvo las consecuencias
patrimoniales que surjan de se ejecucin, en cuanto conciernen e)clusivamente a
las partes del proceso' =' .as que interesan al orden p$blico o que versan sobre
delitos o faltas' ?in embargo, ? podr6 arbitrarse sobre la cuanta de la
responsabilidad civil, en cuanto ella no hubiera sido fijada por resolucin firme' ;'
.as directamente concernientes a las atribuciones o funciones de imperio del
4stado, o de personas o entidades de derecho p$blico'
.o esencial en el arbitraje es la voluntariedad, ello presupone siempre un acto
voluntario de sumisin a ella de las partes en conflicto' .a actuacin arbitral
desemboca en una decisin denominada laudo que pone fin al litigio planteado Ide
manera irrevocableI' 4n efecto, por un lado, el laudo decide con car6cter definitivo
las cuestiones objeto de controversia* por otro, su contenido no puede ser revisado
en va jurisdiccional, por lo que habr6 de considerarse irrevocable
=9
* por ello
podemos decir que el arbitraje se configura como un medio voluntario de
heterocomposicin dispositiva de conflictos intersubjetivos, alternativo &
condicionalmente e)clu&ente del proceso judicial, que proporciona una decisin
definitiva, irrevocable & ejecutiva'
4l siguiente cuadro tomado de la obra de !van 8rmachea
=+
permitir6 una mejor
apreciacin de las caractersticas & diferencias de los #(R"s E#edios (lternativos
de Resolucin de "onflictosF & el proceso judicial<
"uadro comparativo de los #(R"s tomado como referente al proceso judicial
1.2.+. A$(e'e"e$(e* 8&*(-r&'o* "e #! Co$'&#&!'&-$ e$ e# Per9/
.os antecedentes de la administracin de justicia en el Per$ nos hablan de la labor
que realiaban los alcaldes de cada pueblo, a quienes los vecinos de la comunidad
recurran para la solucin de los problemas' 4stos no ejercan una funcin
estrictamente conciliadora, todo lo contrario, podamos catalogarla de
heterocompositiva, porque a trav5s del llamado juicio conciliatorio , decidan el
conflicto tomando como fundamento la lgica del hombre, que slo aspiraba al
bienestar de los hombres de su comunidad
=1
'
.uego de la independencia del Per$, en octubre de +31+, se cre la (lta "6mara,
ho& "orte ?uprema de la Rep$blica & los Kugados de Pa' 4n nuestro pas la
funcin ejercida por el jue de pa, adquiere cierta autonoma institucional a partir
de la "onstitucin de +31=, debido a que el alcalde no puede atender las funciones
de jue de pa por su gran envergadura, nombr6ndose jueces de pa en base a
criterios de n$mero de habitantes por poblacin
==
'
(nte este panorama, el Per$ republicano inici la redaccin de diversos cuerpos
legales que regularen el nuevo 4stado, contemplando dentro de este nuevo orden
la figura de la "onciliacin' .a "onstitucin de +31= estableca en su art' +19 que
Ino podr6 entablarse demanda civil alguna, sin haberse intentado la conciliacin
ante el Kue de PaI' .a "onstitucin de +312 en su art' ++1 se7alaba que Ihabr6
Kueces de Pa en cada pueblo para las conciliaciones* no debiendo admitir demanda
civil alguna, o criminal de injurias, sin este previo requisitoI' .a "onstitucin de
+313 en su art' +19 ordenaba que Ien cada pueblo habr6 Kueces de Pa, para las
conciliaciones, sin cu&o requisito, o es haberla intentado, no se admitir6 demanda
alguna civil o criminal por injurias, salvo las acciones fiscales & dem6s que e)cept$e
la le&I'
Posteriormente, el "digo de Procedimientos Kudiciales de ?anta "ru de +3=2,
regul a la "onciliacin como un acto previo a la demanda ante un Kue de letras
=;
'
>ranscurrido el tiempo, el "digo de 4njuiciamientos "iviles en +3:+ continu con
la posicin asumida en el "digo de ?anta "ru, esto es, que la conciliacin
preceda a toda demanda que le corresponda un juicio escrito
=:
'
4n el pasado siglo NN, las "onstituciones de +,19, +,==, +,-, & +,,=, no
establecieron la conciliacin como medio alternativo de resolucin de conflictos que
s consagraban las "onstituciones en la primera etapa del siglo anterior' Dej as de
ser un requisito de procedibilidad la conciliacin, sin embargo normas de inferior
jerarqua legislaron sobre la materia'
4l "digo de Procedimientos "iviles de +,+1 derog el sistema de conciliacin
prejudicial quedando as solo como facultad jurisdiccional de los jueces civiles o
laborales* en ninguno de sus captulos se hio mencin a la conciliacin, de tal
forma que 5sta qued solo legislada en el mencionado reglamento de los jueces de
pa de +3:; en su artculo ;1'
4l "digo Procesal "ivil de +,,1, introdujo la conciliacin obligatoria en los
procedimientos dentro del proceso civil, estableci5ndola en los procesos de
conocimiento, abreviado & sumarsimo, en los que se estableci la audiencia de
conciliacin como acto procesal obligatorio'
.a .e& de "onciliacin 4)trajudicial /0 123-1 establece nuevamente la conciliacin
prejudicial obligatoria como medio alternativo de resolucin de conflictos & como
requisito de procedibilidad'
4n sntesis consideran los autores
=2
que la conciliacin el Per$ ha atravesado
histricamente por cuatro etapas<
+'-.a conciliacin e)trajudicial obligatoria ante los (lcaldes en el periodo
comprendido entre los a7os +3+1 a +3=;'
1'-"onciliacin e)trajudicial facultativa ante los Kueces de Pa en el periodo de +3=;
a la fecha'
='-"onciliacin judicial en los jugados civiles a partir de la promulgacin del "digo
Procesal "ivil de +,,1'
;'-"onciliacin e)trajudicial obligatoria en los centros de conciliacin e)trajudicial a
partir del a7o 1999'
4n consecuencia, desde la promulgacin de la .e& /0 123-1, .e& de "onciliacin,
podemos hablar en el Per$ de la "onciliacin Pre Kudicial o Pre Procesal & de la
"onciliacin Kudicial conforme a lo regulado en el "digo Procesal "ivil, (rt' =1=, el
cual establece que las partes pueden conciliar su conflicto de intereses en cualquier
estado del proceso, siempre que no se ha&a e)pedido sentencia en segunda
instancia'
Podemos concluir que la conciliacin como mecanismo procesal para la solucin de
conflictos en el Per$, no es una institucin nueva, sino que su e)istencia data de
muchos a7os atr6s, tal como lo hemos analiado en este punto'
1.2.1. T&0o* "e Co$'&#&!'&-$ 6 $or,!(&.&"!" #e3!# e$ e# Per9
"omo bien lo establece 8rmachea
=-
una de las principales clasificaciones de la
conciliacin es la que toma en cuenta el ente que la conduce' .a conciliacin judicial
est6 a cargo de un magistrado, la administrativa la realia un funcionario de la
administracin publica, la privada la ejecuta un tercero particular, la del #inisterio
P$blico queda a cargo del fiscal respectivo, la comunitaria est6 bajo la direccin de
las autoridades de las comunidades nativas o campesinas & la arbitral a cargo de
6rbitros o terceros dentro del procedimiento arbitral'
( continuacin mediante un cuadro tomado de la obra del mencionado autor,
quedan claramente establecidos los tipos de conciliacin en el Per$ tomando como
base la normatividad legal e)istente<

"omo se puede apreciar, de los diferentes tipos de conciliacin se7alados
anteriormente, podemos destacar para los fines de esta tesis, la conciliacin
efectuada ante el #inisterio P$blico & especficamente ante el %iscal' ( su ve, la
conciliacin prevista por intermedio del principio de oportunidad, de escaso
conocimiento & difusin por los operadores del derecho & la ciudadana en general,
merecer6 un estudio pormenoriado en el siguiente "aptulo !!!'
1.2.2. Co$'&#&!'&-$ J)"&'&!# 6 E:(r!5)"&'&!# e$ e# Per9
( ma&or abundamiento podemos decir, que en el caso de la conciliacin judicial,
esta figura fue impuesta en nuestro pas, en materia civil, como una etapa
obligatoria dentro del proceso' (s el "digo Procesal "ivil establece que luego de la
etapa postulatoria Edemanda - contestacinF, & una ve saneado el proceso, el jue
fija da & hora para la audiencia de conciliacin'
"onforme lo establece el artculo ;2,0 del "'P'"', la audiencia tiene por finalidad
propiciar la conciliacin entre las partes, a trav5s del jue, quien luego de escuchar
las raones, propone una formula de conciliacin' ?in embargo, a$n cuando la
institucin de la conciliacin est6 prevista en el "digo Procesal "ivil, slo se ha
considerado dentro de un proceso judicial, no habi5ndose logrado los resultados
que se esperaban'
4l obst6culo para que se desarrolle dicha institucin dentro del proceso radica en
que los magistrados, que son los encargados de estudiar las diferencias entre los
litigantes & proponer en dicha audiencia alternativas de solucin al conflicto, no
disponen del tiempo ni de la capacitacin en t5cnicas de negociacin necesaria para
lograr que se concilien las diferencias' Dueda entonces la alternativa de que la
conciliacin sea procurada por instituciones ajenas al Poder Kudicial'
(hora bien, en torno a la "onciliacin 4)trajudicial, doctrinariamente e)isten
posiciones contrapuestas en relacin al sujeto encargado de propiciar la
conciliacin' (s, algunos autores han negado al 4stado dicha facultad en las
controversias surgidas entre intereses privados, aduciendo que la conciliacin slo
interesa a las partes'
8tros autores refieren que el 4stado, como ente encargado de la funcin
jurisdiccional por antonomasia, tiene un inter5s ma&or en que las controversias se
solucionen sin necesidad de ocasionar ma&or desgaste & carga al sistema
jurisdiccional &, por lo mismo, debe estar facultado para procurar la conciliacin'
"ualquiera de las dos posiciones nos llevan a la conclusin de que la conciliacin,
sea procurada por el 4stado, dentro de un proceso judicial, o por particulares bajo
supervisin del mismo, es necesaria & conveniente para el pas'
"laro est6 que de e)istir instituciones privadas investidas de facultades
conciliadoras, 5ste medio alterno de solucin de conflictos se llevar6 a cabo con
ma&or eficacia'
.as ventajas que ofrece en relacin a los procesos judiciales, en cuanto a duracin,
eficiencia, f6cil acceso, satisfaccin de ambas partes, ma&or fle)ibilidad & otros
beneficios adicionales, como la descarga de los despachos judiciales, sin duda har6n
que por fin dicha institucin prospere'
( continuacin efectuamos una sntesis de las principales diferencias entre la
"onciliacin Kudicial & la 4)trajudicial en nuestro pas<
+'-.a "onciliacin Kudicial E"KF est6 a cargo del jue' .a "onciliacin 4)trajudicial
E"4F la realia el conciliador e)trajudicial en el "entro de "onciliacin &
alternativamente el jue de pa letrado o el jue de pa Eartculo 290 del
ReglamentoF'
1'-4n la "onciliacin 4)trajudicial, las partes pueden conciliar e)trajudicialmente en
el momento en que as lo decidan' 4n la "onciliacin Kudicial Eart' =1=0 del "'P'"'F
se puede hacer en cualquier estado del proceso, siempre que no se ha&a e)pedido
sentencia en segunda instancia'
='-.a "onciliacin 4)trajudicial es solicitada $nicamente por las partes, mientras
que la "onciliacin Kudicial puede ocurrir ante el jue del proceso, en la (udiencia
convocada de oficio o cuando es solicitada por las partes Eart' =1;0 del "'P'"'F'
;'-.a "onciliacin Kudicial se realia en los despachos judiciales' .a "onciliacin
4)trajudicial, en un "entro de "onciliacin autoriado o ante el jue de pa letrado'
:'-.a "onciliacin Kudicial es una fase o etapa del proceso judicial, llamada
(udiencia de "onciliacin' .a "onciliacin 4)trajudicial es un procedimiento
autnomo, previo o paralelo al proceso judicial'
2'-.a responsabilidad disciplinaria del jue en el proceso judicial se circunscribe a
las normas del "digo Procesal "ivil & .e& 8rg6nica del Poder Kudicial' .a
responsabilidad de los conciliadores por el Reglamento de ?anciones a "onciliadores
& "entros de "onciliacin E Resolucin #inisterial /0 +-;-,3-KC?F'
-'-.as partes pueden asistir a la (udiencia de "onciliacin Kudicial, personalmente,
acompa7ados de sus abogados o a trav5s de un representante o apoderado' 4n la
"onciliacin 4)trajudicial, no es necesario que las partes acudan con sus abogados,
e)cepcionalmente se contempla la asistencia de apoderados'
3'-4n la "onciliacin Kudicial, 4l jue concilia sobre la materia se7alada en la
demanda o reconvencin, mientras que en la "onciliacin 4)trajudicial se puede
resolver tambi5n las controversias identificadas posteriormente'
,'-4n la "onciliacin Kudicial, el jue est6 obligado a proponer una frmula
conciliatoria' 4n la "onciliacin 4)trajudicial, el conciliador est6 facultado Eno
obligadoF a proponer las frmulas conciliatorias que considere convenientes'
+9'-4n la "onciliacin Kudicial, si las partes no llegan a un acuerdo, el jue se7ala la
frmula conciliatoria & la parte que no prest su conformidad' 4n la "onciliacin
4)trajudicial, el acta no puede registrar las propuestas de las partes, basta con
se7alar los acuerdos o la situacin objetiva que impidi el logro de los acuerdos
Eart' +2 de la .e& de "onciliacin & 1; del RglmtoF'
++'-.a "onciliacin Kudicial, obliga al jue a multar al renuente luego de realiar un
an6lisis comparativo entre su sentencia & la frmula conciliatoria rechaada Eart'
=120 "'P'"'F' 4n la "onciliacin 4)trajudicial no se contempla esta figura'
+1'-4n la "onciliacin Kudicial Eart' =1:0 "'P'"'F, la verificacin de la legalidad de
los acuerdos conciliatorios recae en el jue' 4n la "onciliacin 4)trajudicial, la
realia el abogado adscrito al "entro de "onciliacin, salvo que el conciliador sea un
abogado colegiado'
1.2.;. M!(er&!* 'o$'&#&!4#e*
>al como lo establece la vigente .e& de "onciliacin, 5stas se encuentran reguladas
en el art' ,
=3
de la .e& & en el art' - del Reglamento, estableci5ndose que son
materias conciliables por las partes las pretensiones determinadas o determinables,
que versen sobre derechos disponibles'
4n ese entender, podemos mencionar en el 6mbito civil a manera de ejemplo las
controversias jurdicas que vienen siendo sometidas al procedimiento conciliatorio
previo, como requisito de admisibilidad antes de recurrir a la va jurisdiccional<
Desalojos'
8torgamiento de 4scritura P$blica'
!nterdictos'
8bligacin de Dar ?uma de Dinero, de @acer & /o @acer'
"onvocatoria a Kunta o (samblea'
!ndemniacin'
Divisin & Particin de Bienes'
Resolucin de "ontrato'
Rescisin de "ontrato'
!ncumplimiento de "ontrato'
Rectificacin de (reas o .inderos'
Reivindicacin'
Retracto'
#ejor Derecho de Propiedad'
8frecimiento de Pago'
Problemas vecinales'
"ualquier otro conflicto que trate sobre derechos disponibles'
Por su parte, en el 6mbito del derecho de familia son asuntos conciliables<
(limentos'
R5gimen de Visitas'
Violencia %amiliar'
!gualmente en el derecho penal son conciliables<
.a cuanta de la reparacin civil, derivada de la comisin de delitos, en
cuanto no ha&a sido fijada por resolucin judicial firme'
( su ve en el derecho laboral ser6n conciliables<
.os derechos laborales disponibles, no as aquellos que por su naturalea
son irrenunciables'
"abe precisar que el art' 2 de la .e& & el - del Reglamento, establecen la
conciliacin prejudicial como requisito obligatorio de procedibilidad, disponiendo
asimismo los casos que ser6n objeto de conciliacin facultativa<
"uando la parte emplaada domicilia en el e)tranjero'
4n los procesos cautelares, de ejecucin & de garantas constitucionales'
"uando se ha convenido que el conflicto se resuelva mediante arbitraje'
4s pertinente precisar que la funcin del conciliador no es jurisdiccional, 5ste se
limita a inducir & facilitar el acuerdo, no resuelve la controversia, sino propicia su
solucin* es m6s, no emite decisiones de derecho'
4l conciliador no impone frmulas, no dicta medidas coercitivas ante determinadas
actitudes de las partes, en suma no tiene ninguna de las facultades inherentes a la
actividad jurisdiccional' 4l pretender asumir que las actas constitu&en documentos
jurisdiccionales por el hecho de que pueden ser ejecutadas por la va de un
procedimiento de ejecucin de resoluciones judiciales, es desconocer lo estipulado
por el artculo -+=0 del "digo Procesal "ivil que establece que constitu&en ttulos
de ejecucin las resoluciones judiciales firmes, los laudos arbitrales & los que se7ale
la le&'
4s imposible, entonces, que e)ista un fuero sin actividad jurisdiccional, sin personas
que emitan decisiones de derecho, sin InotioI Efacultad de conocer en todos los
asuntos atribuidos a los rganos judicialesF, sin IvocatioI Efacultad de citar a las
partes para comparecer bajo apercibimientoF, sin Ijus coercioI Efacultad de castigar
con penas leves el desacatoF, sin Ijus e)cecutioI Efacultad de ejecutar sus
sentenciasF, sin Ijus imperiumI Efacultad de mandarF'
4n consecuencia al no constituir actividad jurisdiccional la desarrollada por los
conciliadores, no puede de ninguna manera interpretarse la funcin conciliadora
privada como constitutiva de un fuero' .os jueces emiten sentencias, los 6rbitros
laudos, los conciliadores no emiten decisin alguna'
OOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOOO
+ 4n las controversias relativas a la cuanta de la reparacin civil derivadas de la comisin de delitos o faltas,
ser6 facultativa en cuanto ella no hubiera sido fijada por resolucin judicial firme* seg$n lo dispuesto por el art'
, de la .e& de "onciliacin modificado por la .e& /0 1-=,3 publicada el +='9+'199+
1 H(>!"( R8DRPHC4J, #iguel & otros' .a "onciliacin 4)trajudicial, .ima, Hrafica @orionte ?'(', 1999, p' ;9'
= .4D4?#( /(RVQ4J, #arianella' 4l Procedimiento "onciliatorio' Cn 4nfoque >erico R /ormativo' .ima,
Haceta Kurdica 4ditores, 1999, p' 1-'
; "fr' %8.B4RH, Ka& & >(G.8R, (lison' #ediacin< resolucin de conflictos sin litigio' #5)ico, .imusa, +,,2,
p';1'
: "fr' B8C.D!/H, Senneth, "onflict and Defense< a general theor&, /ueva GorM< @arper T RoA, +,2+, p':
citado por Ka& %8.B4RH, & (lison >(G.8R, op' cit', p' =3'
2 "fr' "itado por #arin5s ?C(R4J' #ediacin, conduccin de disputas, comunicacin & t5cnicas' Buenos (ires,
Piados, +,,2, p' -='
- "fr' B8R#(/, ?usan S' "onstructive "onflict #anagement and ?ocial Problems' /ueva GorM, Kournal of ?ocial
!ssues, /0 :9, vol' +, +,,;, p';'
3 >C#4? R!?"8, "arlos (' EDirectorF "entro de %ormacin & "apacitacin de "onciliadores del "olegio de
(bogados del "ono /orte' #anual >erico del "urso de "onciliacin E#ateriales de 4nse7ana
, H(>!"( R8DRPHC4J, #iguel & otros' 8b' "it', p' 1+'
+9 8R#("@4( "@8DC4, !van' #anual de "onciliacin' .ima, C?(!D - !PR4"(# E!nstituto Peruano de
Resolucin de "onflictos, /egociacin & #ediacinF +,,,, p' +: R +2'
++ .4D4?#( /(RVQ4J, #arianella' 8b' "it', p'==
+1 "fr' ?>(/H4R, R' Ps&chological (spects of "onflict, Belmont, "alifornia, BrooMs "ole, +,2-, citado por
(!?4/?8/ S8H(/, (da, en Resolucin de conflictos< un enfoque psicolgico' %ondo de "ultura 4conmica,
#5)ico, +,,;, p'+-
+= H(>!"( R8DRPHC4J, #iguel & otros' 8b' "it', p' =3'
+; "(!V(/8, Roque K' & otros, /egociacin & #ediacin, 4d' (D-@8", Buenos (ires,+,,-
+: 8R#("@4( "@8DC4, !van' 8b' "it' p' 12
+2 .4D4?#( /(RVQ4J, #arianella' 8b' "it', p';2 R ;,'
+- 8R#("@4( "@8DC4, !van' 8b' "it' p' ;; R ;2'
+3 .4D4?#( /(RVQ4J, #arianella' 8b' "it', p'+-2 & sgtes'
+, .4D4?#( /(RVQ4J, #arianella' 8b' "it', p' ::'
19 >C#4? R!?"8, "arlos (' EDirectorF "entro de %ormacin & "apacitacin de "onciliadores del "olegio de
(bogados del "ono /orte' 8b' "it' p'+;'
1+ 8R#("@4( "@8DC4, !van' 8b' "it' p' :2'
11 H(>!"( R8DRPHC4J, #iguel & otros' 8b' "it', p'+:;'
1= >C#4? R!?"8, "arlos (' EDirectorF "entro de %ormacin & "apacitacin de "onciliadores del "olegio de
(bogados del "ono /orte' 8b' "it'
1; %.!/> B.(/"S, PinMas' .a negociacin empresarial' Kusto Valenuela editorial, .ima, +,,=, p' 1='
1: .4D4?#( /(RVQ4J, #arianella' 8b' "it', p' +-- & sgts
12 .4D4?#( /(RVQ4J, #arianella' 8b' "it', p' +39 & sgts
1- "omo los mediadores se concentran en lograr alg$n acuerdo, a veces se les critica porque no les preocupa
conseguir un acuerdo que sirva a los mejores intereses de una o ambas partes' Cno desea un buen acuerdo*
para el mediador el incentivo es que ha&a acuerdo, cualquier acuerdo' "omo a veces un punto muerto es mejor
que cualquiera de los acuerdos posibles, ha& que saber decidir si un acuerdo dado es mejor para uno, o si lo
m6s sensato es retirarse sin acordar nada'
13 Ver art' ; de la .e& Heneral de (rbitraje Usalvo pacto en contrario las partes podr6n someterse de modo
e)clusivo & e)clu&ente a la jurisdiccin arbitralV'
1, Ver inc'+= art' ;;2 "P"'
=9 Ver art' :, .e& Heneral de (rbitraje< .os laudos arbitrales son definitivos & contra ellos no procede recurso
alguno salvo los previstos en los art' 29 & 2+ de la .e&' 4l laudo tiene valor de cosa jugada & se ejecutar6 con
arreglo a las normas'''V
=+ 8R#("@4( "@8DC4, !van' 8b' "it' p' ;2'
=1 .4D4?#( /(RVQ4J, #arianella' 8b' "it', p' 21 & sgts'
== "fr' .8.!, ?ilvia' @istoria, Derecho & ?ociedad en el Per$ Republicano del siglo N!N' Revista Politeia, .ima, en
PC4/>4? D4. B(RR!8, .uis' Kugados de Pa en la "osta /orte del Per$' Diacona para 7la justicia & la pa,
(robispado de Piura & >umbes, +,,-, p' ;;'
=; 4l art' ++, del "digo de ?anta "ru refera< Uno se admitir6 demanda civil, sin que la acompa7e un
certificado del Kue de Pa, que acredite haberse intentado el juicio conciliatorio, bajo pena de nulidad, e)cepto
los casos en que este no sea necesarioV'
=: 4l art' 13; del "digo de 4njuiciamientos "iviles lo enunciaba as< Ula conciliacin debe preceder a toda
demanda correspondiente a un juicio escrito, e)cepto en los casos que e)presa este ttuloV'
=2 H(>!"( R8DRPHC4J, #iguel & otros' 8b' "it', p'+:1-+:=
=- 8R#("@4( "@8DC4, !van' #anual de "onciliacin Procesal & Preprocesal' Revista =, 4dicin 4special,
(cademia de la #agistratura' .ima, 1999, p' 2,'
=3 U(rtculo ,'- ?on materia de conciliacin las pretensiones determinadas o determinables que versen sobre
derechos disponibles de las partes' >ambi5n los son las que versen sobre alimentos, r5gimen de visitas,
tenencia, liquidacin de sociedad de gananciales & otras que se deriven de la relacin familiar' 4l conciliador
tendr6 en cuenta el inter5s superior del ni7o'
.a conciliacin en materia laboral se llevar6 a cabo respetando la irrenunciabilidad de los derechos del
trabajador reconocidos por la "onstitucin & la le&'
/o se someten a conciliacin las controversias sobre hechos que se refieran a la comisin de delitos o faltas' 4n
las controversias relativas a la cuanta de la reparacin civil derivada de la comisin de delitos o faltas, ser6
facultativa en cuanto ella no hubiere sido fijada por resolucin judicial firmeV'
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Tabla de contenido Ficha de tesis
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