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DERECHO A LA IDENTIDAD EN CASO DE LA UNION CIVIL

Uno es ms autentico
Cuando ms se parece
A lo que so de si
Mismo.
Pedro Almodvar
Hablar de identidad es un tema complejo y amplio, abarca a muchos
conceptos, en este trabajo hemos tomado como fuentes importantes a dos
autores que creemos han tomado tiempo en este estudio.
En primera a Juan Espinoza Espinoza y a Fernndez Sessarego
complementando con otros autores.
ara Fernndez Sessarego , la identidad personal es el conjunto de atributos y
caracter!sticas que permiten indi"idualizar a la persona en sociedad. Es todo
aquello que hace que cada cual sea uno mismo y no otro. ero adems la
personalidad muestra un aspecto esttico. #uando nos hallamos frente a una
persona nos enfrentamos con una imagen y un nombre, El sujeto ha sido
identificado primariamente.
El patrimonio ideol$gico cultural de la persona lo constituyen sus
pensamientos, opiniones, creencias, comportamientos que se e%playan en el
mundo real y social.
Es el bagaje de caracter!sticas y atributos que definen la "erdad personal.,
entonces el derecho a la identidad supone la e%igencia del derecho a la propia
biograf!a, es la situaci$n jur!dica subjeti"a por la cual el sujeto tiene derecho a
ser fielmente representado en su proyecci$n social.
Caractersticas
ara adentrarnos en las caracter!sticas hablaremos de la jurisprudencia &taliana
que ha puesto de relie"e ' notas caracter!sticas del (erecho a la &dentidad)
rimero, la identidad personal abarca y comprende todos los complejos y
m*ltiples aspectos de la personalidad, lo que cada uno realmente es y
significa en su proyecci$n coe%istencial. Engloba todos sus atributos, sean
positi"os o negati"os. Es as! que todas las notas de la personalidad,
"inculadas esencialmente en la unidad del yo, determina la identidad
personal de cada sujeto.
Segundo, la jurisprudencia destaca la objeti"idad de la identidad personal,
+Entendido en el sentido de la correspondencia entre comportamientos
e%ternos rele"antes del sujeto y la representaci$n de la personalidad,. Es
decir, que la que merece tutela jur!dica es la identidad real y no aquella
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aparente o simulada de que la persona pueda arbitrariamente y
subjeti"amente atribuirse.
-ercero, la identidad personal se caracteriza por su e%terioridad, ella se
refiere al sujeto en su proyecci$n social, en su dimensi$n de
coe%istencialidad. es la *ltima caracter!stica, es consustancial al derecho,
en cuanto este es primario y necesariamente.
EL DERECHO A LA IDENTIDAD SEXUAL
/a necesidad de reconocer lo que se ha denominado el +derecho a la identidad
se%ual,, tiene su origen en la necesidad de redefinir el +se%o,, pero no desde
los supuestos y planteamientos de las ciencias sociales o desde las
aportaciones de las teor!as sobre el sistema de se%o 0 g1nero de las
sociedades patriarcales, sino ms bien desde la medicina y la se%olog!a que se
replantean el concepto del se%o.
El (erecho no puede mantenerse ajeno a esta realidad ya que la asignaci$n
del se%o legal se basa en la diagnosis del se%o que establecen los m1dicos.
-anto el discurso m1dico como el discurso jur!dico a la hora de enfrentarse a la
llamada +identidad se%ual, en el primer caso, como al +derecho a la identidad
se%ual, en el segundo, no ponen en cuesti$n +la inmo"ilidad y uni"ersalizaci$n
de marcos cerrados de polos opuestos) hombre 0 mujer, masculino 0 femenino
y, por e%tensi$n homose%ual 0 heterose%ual, ni tampoco +la uni"ersalidad
ta%on$mica de un principio que siguiendo pautas de elementos binarios
opuestos, r!gidamente duales, presentan la bipolaridad "ar$n 0 mujer de forma
e%clusi"a, e%cluyente y radical, sin soluci$n de continuidad,.
El derecho se ha enfrentado, resol"iendo de forma nada traumtica, al hecho
de que en ciertos casos la asignaci$n legal del se%o en base a los genitales del
reci1n nacido 2que ha sido la forma hist$rica y tradicional de asignar el se%o
legal3 quedaba posteriormente contestada por la propia naturaleza al
e"olucionar biol$gicamente en sentido contrario 2interse%ualidad3. 4i en el
primer caso, ni en el segundo se ten!an en cuenta ni el g1nero, ni el dato cromo
somtico sobre el se%o. En estos casos y en casos de amputaci$n de penes en
hermafroditas 2la imagen de la mujer como ser humano incompleto al ser
comparada con el genuino ser humano el "ar$n3, el derecho 2tanto la doctrina
como la jurisprudencia, pues no hay legislaci$n3 no ten!a ning*n incon"eniente
en ordenar la rectificaci$n registral del se%o.
El problema desde el punto de "ista jur!dico surge cuando la transformaci$n no
la opera la 4aturaleza 2(ios3, sino que qui1n la opera es el hombre. Es decir
cuando el cambio no ha sido biol$gico, sino ps!quico y artificial, cuando la
asignaci$n del se%o legal fue +correcta,, ya que el indi"iduo presentaba unos
$rganos genitales normales. /o que se produce no es una e"oluci$n biol$gica
hacia el otro se%o, sino que se produce una falta de identificaci$n con el se%o
registral y desde el que se le ha educado. En esta ocasi$n nos encontramos
se%o.
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El discurso m1dico dice que es en este caso donde nos encontramos ante una
quiebra de la identidad se%ual del indi"iduo que se e%presa en forma de
disociaci$n entre el factor biol$gico o gen1tico de su se%o y la realidad se%ual
psico 0 social que "i"e y siente. El derecho se debe enfrentar ante lo que la
medicina y se%olog!a oficial califica de +s!ndrome transe%ual o despropia de
g1nero.
El derecho s$lo puede aceptar el concepto de +transe%ual "erdadero, 2o
irre"ersible3, ya que la aspiraci$n, desde el punto de "ista jur!dico es la
modificaci$n de la menci$n registral del se%o, para que se adecue al se%o
+realmente, sentido y "i"ido. /as repercusiones socio jur!dicas 2matrimonio,
adopci$n, relaciones familiares, ej1rcito, centros penitenciarios, usos
sociales...3 deben producirse dentro de un ordenamiento jur!dico que s$lo
reconoce la e%istencia de dos se%os, y que no permite ni el matrimonio ni la
adopci$n cuando se trata de personas del mismo se%o registral.
or otra parte el derecho se ha enfrentado a esta cuesti$n 2debido a las
demandas judiciales que se han producido en los tribunales de los pa!ses
europeos y norteamericanos3 con un desconocimiento absoluto del fen$meno,
aunque se ha decantado rpidamente por e%plicaciones de tipo cl!nico,
2medicina, psicolog!a, se%olog!a....aquellas que hablan de ciertas identidades
se%uales como patolog!as de la supuesta identidad se%ual correcta, que es
aquella que hace coincidir sin fisuras el se%o biol$gico, el psicol$gico y el
social, y que tiene como modelo de orientaci$n se%ual correcta la
heterose%ualidad 3.
El hecho de optar por e%plicaciones de tipo cl!nico no puede hacernos ol"idar
2en honor a la +"erdad, cient!fica3 que las ciencias implicadas en esta cuesti$n
como la medicina, psiquiatr!a, se%olog!a, psicolog!a, biolog!a no se ponen de
acuerdo, o si se quiere, no dan una *nica e%plicaci$n sobre las complejas
cuestiones que tienen que "er con la +identidad se%ual,. ero como hemos
dicho el derecho se ha enfrentado a esta situaci$n legislando en muy pocos
pa!ses, despenalizando las operaciones de +cambio de se%o, y regulando los
casos en los que se acepta una rectificaci$n registral del se%o as! como
determinando cul es el alcance jur!dico de dicha modificaci$n. En otros
pa!ses, la mayor!a, no ha legislado y nos encontramos con distintas posiciones
dentro de la doctrina y la jurisprudencia.
Cuando dentro del derecho se plantea la cuestin de la transe!ualidad lo
"ue #urdica$ente se plantea es si lo "ue se lla$a %identidad se!ual&'
co$o una de las cuestiones "ue (or$an parte del $)s *en+rico derecho a
la %identidad de la persona&' tiene o no tiene la i$portancia necesaria
para "ue pueda considerarse un derecho inherente a la persona , por lo
tanto para "ue el derecho plantee ciertos $ecanis$os orientados al
reconoci$iento' tutela , *aranta de dicho derecho' co$o puede ser la
recti(icacin re*istral del se!o , las consecuencias #urdicas de esta
recti(icacin-
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.RO/LE01TICA 2URIDICA SO/RE EL CA0/IO DE SEXO EN EL .ERU .
Es preciso mencionar antes, que respecto a la 5decuaci$n del se%o y dentro de
este el cambio de se%o y el consiguiente cambio nombre, en nuestra
/egislaci$n sustanti"a y adjeti"a, no se encuentra espec!ficamente regulado, es
decir no se6ala si se permite, pero tampoco si se proh!be.
5s! tenemos un conjunto de fundamentos que hacen posible jur!dicamente, la
adecuaci$n del se%o y el consiguiente cambio de nombre, ellos son)
7.0 (erecho al libre desarrollo de la personalidad.
8.0 (erecho a la identidad personal.
'.0 (erecho a la salud.
9.0 (erecho a la disposici$n del propio cuerpo por razones medico 0
quir*rgicas.
E%istiendo una trilog!a bsica entre los derechos fundamentales de la persona)
a3 (erecho al libre desen"ol"imiento de la personalidad.
b3 (erecho a la "ida.
c3 (erecho a la identidad personal.
Es as! que toda persona tiene derecho a que se le reconozca como hombre o
como mujer, no solo en funci$n del dato cromos$mico, sino principalmente,
sobre la base de la libre opci$n del sujeto, por el cual tiene la libertad de "i"ir su
propia se%ualidad. El transe%ual tiene el derecho a que se respete, la
proyecci$n social de su personalidad, es decir que se le reconozca el que es y
no otro. ero 1ste derecho al libre desen"ol"imiento de la personalidad debe
estar enmarcado dentro del bien com*n y el respeto al derecho ajeno, el orden
publico y las buenas costumbres, por ello solo debe aceptarse y regularse
frente al caso del genuino transe%ual, quien tiene derecho a "i"ir de
conformidad con su proyecto e%istencial.
(e acuerdo a la #:4S-&-;#&<4 :/=-&#5 en el &nciso 7 del 5rt!culo 8 toda
persona tiene derecho)
7.0 5 /5 >&(5, 5 S; &(E4-&(5(, 5 S; &4-E?@&(5( A:@5/, S&B;&#5 C
F&S&#5 C 5 S; /&D@E (ES5@@://: C D&E4ES-5@. E/ #:4#ED&(: ES
S;JE-: (E (E@E#H: E4 -:(: #;54-: /E F5>:@E#E.
#omprendiendo, no solo los datos estticas del sujeto 2identificaci$n3, sino la
denominada identidad dinmica, que se le refiere a todo aquello que integra la
personalidad del sujeto. Ejemplo 2cultura, ideolog!a, las inclinaciones
"ocacionales, los pensamientos, actitudes, las conductas3.
or otro lado e%iste otro postulado constitucional, el cual se refiere a que todo
sujeto tiene derecho a la salud, entendiendo por salud al estado de bienestar
integral del sujeto, ya que no solo es una ausencia de enfermedad. or ello
toda persona tiene derecho a su salud personal y a la colecti"a.
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5simismo, en "irtud a lo que prescribe nuestra constituci$n, sobre el (erecho al
Dienestar, el transe%ual, ante el fracaso de terapias medicas y psiquitricas la
*nica manera de proteger la salud de este indi"iduo es que cuando lo amerite
el caso y dentro de los requisitos que deber disponer la ley se permitir!a la
inter"enci$n quir*rgica, que mostrar!a una morfolog!a genital de acuerdo con
su personalidad y estado psicol$gico.
Se concluye entonces que toda persona sin e%cepci$n tiene derecho a su
identidad no solo refiri1ndonos a lo esttico es decir a su identificaci$n si no al
aspecto dinmico de esa identidad refiri1ndonos espec!ficamente en este
trabajo a la opci$n se%ual del sujeto siendo esta ajena a lo que biol$gicamente
pueda ser 2hombre E mujer3.
DERECHO A LA INTI0IDAD
/as personas humanas, en su quehacer cotidiano y en su constante
interacci$n con sus semejantes realizan un sin n*mero de acti"idades tanto a
ni"el personal, familiar, laboral, etc. 5cti"idades que en algunas oportunidades
las personas desean mantener reser"adas s$lo para s! o tambi1n para un
n*mero reducido de las mismas. :tras "eces ellas mismas dan a conocer al
resto de la sociedad sobre dichos asuntos.
ara el tema que estamos tratando nos interesan aquellos hechos o asuntos
que un indi"iduo mantiene en reser"a para s! o para un n*mero reducido de
personas, lo que ser!a la intimidad, sin ol"idar que hay aspectos de la intimidad
que los mismos titulares de este derecho dan a conocer al resto. @efiri1ndose a
ello Fernndez Sessarego sostiene lo siguiente),...Es ob"io adems, que la
propia persona puede prestar su asentimiento ya sea para la instrucci$n en el
mbito de su propia intimidad o para su di"ulgaci$n siempre que con ello no se
agredan las buenas costumbres,.
#on respecto a la identidad odemos citar a Juan Espinoza Espinoza quien
indica su el cerco a la intimidad es una situaci$n jur!dica en la que la tutela la
identificaci$n de los sujetos de derecho en la que se encuentran datos como el
nombre, el domicilio. (efine a la intimidad como la "ida pri"ada de cada
particular en el c!rculo de actos y acti"idades personal!simas que forman el
n*cleo de la "ida indi"idual o familiar.
Hasta aqu! no hay problema, pero esto surge cuando ciertas personas al no
tener conocimiento acerca de determinados asuntos pri"ados de la "ida de
terceros y deseando ello ya sea por fines comerciales o profesionales, se "alen
de muchas formas para obtenerlo. o cuando teniendo conocimiento sobre
ciertos actos, de la "ida de otros, proporcionados por su propio titular, estos los
tergi"ersan sin importarles el da6o que causen con tales intromisiones o con
tergi"ersaciones. Es all! donde se requiere la presencia de un ente regulador
que ordene, regule y gu!e las conductas de las personas. es decir, es all! donde
se requiere la presencia del derecho.
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El derecho a la intimidad es uno de los derechos fundamentales de la persona
es reconocido constitucionalmente y ha establecido la prohibici$n de
suministrar informaci$n que afecte la intimidad personal y familiar por parte de
los ser"icios informticos. Este derecho protege lo que com*nmente se
denomina F"ida pri"adaF 2que incluye lo !ntimo, lo personal, lo familiar y algunos
aspectos del mbito social y laboral3 que todo indi"iduo desarrolla y que por su
naturaleza, no est destinada a ser publicitada ni interferida sin el
consentimiento de su protagonista. ero a la "ez este derecho colisiona con el
derecho a la informaci$n el cual est "inculado directamente a la libertad de
prensa , pero hay que mencionar los personajes p*blicos gozan del derecho a
la "ida pri"ada , siendo solo legitima la intromisi$n en ella cuando responda a
un inter1s p*blico. En nuestro pa!s el derecho a la intimidad ha sido muy
"iolentado por los peri$dicos, canales de tele"isi$n y radios amarillas que el
*nico fin de lucrar con ese tipo de noticias sin importarles si da6an o "iolentan
el derecho a la intimidad de las personas
El derecho a la intimidad que ha sido denominado como el derecho a ser uno
mismo presenta no pocos problemas, porque, dado su carcter "ariable ,
resulta discutible a cual identidad deba hacer referencia
Hoy por hoy el termino intimidad ha sufrido una transformaci$n a largo de la
historia adecundose a la sociedad y tiempos en la que se encuentra un claro
ejemplo la sociedad de los a6os GH , IH no se comparan a nuestra actual
sociedad la intimidad ha sido des"irgndose a ra!z de los cambios en el tiempo
5lgunos conceptos)
?5@#&5 -:A5, refiri1ndose al derecho a la intimidad sostiene que) +se trata
de mantener en reser"a aquellas acti"idades o comportamientos carentes de
trascendencia social... en pro de la tranquilidad espiritual y paz interior de la
persona y su familia,
5l respecto, FE@454(EJ SESS5@E?: sostiene que +... requiere el2sic3 que
se respete el aspecto !ntimo de su "ida pri"ada en cuanto ello no tiene mayor
significaci$n comunitaria y mientras no se oponga o colisione con el inter1s
social,
ara H;ADE@-: B;&@:?5) +El derecho a la intimidad es aquel por el cual
todo indi"iduo puede impedir que los aspectos pri"ados de su "ida sean
conocidos por terceros o tomen estado p*blico... ,
E/EAE4-:S #:4#E-;5/ES
(e acuerdo con A:@5/ES ?:(: +e%isten tres aspectos fundamentales que
integran la noci$n de intimidad)
-ranquilidad) el derecho que tiene todo ser humano a disponer de
momentos de soledad, recogimiento y quietud.
5utonom!a) #onsiste en la posibilidad de tomar decisiones en las reas
fundamentales de nuestra e%istencia.../a autonom!a esta referida, pues a la
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libertad del ser humano para la toma de decisiones respecto de su "ida. ....
optar libremente por las distintas posibilidades que le ofrece su
circunstancias, y ello implica que debe e%istir la posibilidad de tomar
decisiones propias.
#ontrol de informaci$n) E%isten dos aspectos e este punto) por un lado, la
posibilidad de mantener ocultos algunos aspectos de nuestra "ida pri"ada y
por otro lado, la posibilidad de controlar el manejo y circulaci$n de la
informaci$n, cuando ha sido confiada a un tercero.,
LA INTI0IDAD .ERSONAL 3 4A0ILIAR
+or el derecho a la intimidad se entiende no solo a los aspectos de la propia
"ida personal, sino tambi1n a determinados aspectos de otras personas con las
que guardan una personal y estrecha "inculaci$n familiar, aspectos que por esa
relaci$n o "!nculo familiar, coinciden en la propia esfera de la personalidad del
indi"iduo,
/a legislaci$n peruana da dos dimensiones a la intimidad las que a su "ez son
complementarias) la personal y la familiar. artimos del trato que le da a este
derecho la ley de leyes. es decir, la constituci$n pol!tica del er* "igente.
5rt. 8) toda persona tiene derecho a )....
&nciso K.... a la intimidad personal y familiar....
(e igual manera, el c$digo ci"il "igente, en su art!culo 79 establece) la
intimidad de la "ida personal y familiar.
C por *ltimo, este derecho, en el #$digo enal est tipificado de la siguiente
manera)
5rt. 7L9) El que "iola la intimidad de la "ida personal o familiar....
5rt. 7LG) El que re"ela aspectos de la intimidad personal y familiar....
Este derecho para comenzar aparece en la constituci$n pol!tica, e%actamente
en el art!culo 8 inc. K +toda persona tiene derechoM a la intimidad personal y
familiarMtoda persona afectada por afirmaciones ine%actas o agra"iada en
cualquier medio de comunicaci$n Social tiene derecho a que este se rectifique
en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las
responsabilidades de la ley,.
Entre las dems normas que reconocen y protegen el derecho a la intimidad
tenemos que el c$digo penal en el cap!tulo denominado +"iolaci$n de la
intimidad, establece las sanciones para estas figuras delictuosas.
Son objeto de tutela las condiciones elementales y los instrumentos inmediatos
de que dispone el hombre en tanto tal para realizarse plenamente en cuanto
ser libre.
ara que esto se cumpla, requiere el que se respete el aspecto !ntimo de su
"ida pri"ada en cuanto ello no tiene mayor significaci$n comunitaria y mientras
no se oponga o colisiones con el inter1s social.
E"identemente este derecho tambi1n es relati"o porque muchas "eces la "ida
de una persona es de inter1s leg!timo como por ejemplo) candidatura a cargos
p*blicos funcionarios p*blicos y en menor medida artistas, etc.
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Este derecho tambi1n puede ser "ulnerado en actos de corrupci$n 2caso
>ladimiro montesinos3 seguridad nacional y otras circunstancias.
Es ob"io adems que la propia persona puede prestar su asentimiento ya sea
para la intrusi$n en el mbito de su propia intimidad o para su di"ulgaci$n.
El art!culo 79 del derecho a la intimidad por lo "isto protege este derecho de
dos distintas pero con"e%as situaciones "inculadas a la tutela de la intimidad de
la "ida pri"ada, ya sea personal como familiar. Estas consisten tanto en la
intrusi$n como en dicha esfera como en la di"ulgaci$n de cualquier acto a ella
atinente. En el primer caso e"identemente se persigue e"itar que, por razones
que no corresponden a un inter1s social leg!timo, se mantenga a la persona en
constante inquietud o zozobra con la realizaci$n de estos actos muchas "eces
por simple curiosidad de terceros.
El segundo punto no solamente habla de la intromisi$n sino tambi1n contempla
bajo la e%presi$n +puesto de manifiesto +o sea la di"ulgaci$n, por cualquier
medio, de alguna de sus manifestaciones
a.0 &ntimidad ersonal.
/a intimidad personal +Es el mbito restringido en torno al indi"iduo mismo.
Es aquella intimidad que incluso, puede negarla a sus familiares,
5l hablar de intimidad personal nos estamos refiriendo a ciertos datos y
comportamientos propios de cada persona que, como mencionamos
anteriormente, se las reser"a solo para s!, ya sea por la delicadeza del dato
o comportamiento. o porque la persona simplemente, quiere mantenerlos
reser"ados y por lo tanto ajeno del conocimiento de terceros inclusi"e de
sus mismos familiares.
b.0 &ntimidad Familiar.
Son todos los e"entos y situaciones que pertenecen a las relaciones que
e%isten dentro de la familia. las relaciones conyugales, de padres e hijos, de
hermanos, etc.,
(e esta manera se protege el n*cleo fundamental de la sociedad donde se
puede enriquecer la "ida humana.,N En este caso se protege aquellos datos
y asuntos que surgen al interior del hogar producto de las m*ltiples
relaciones de sus miembros. Es l$gico que se proteja la intimidad familiar,
puesto que es en el interior de la familia donde sus miembros producen una
"ariedad de situaciones y relaciones de incomparable intensidad, diferente
a aquellas relaciones que puedan tener cada uno de sus miembros con
terceros.