CONTRATOS REALES

La esencia de los contratos reales, de acuerdo a la clasificacin legal de los

contratos del artculo 1443 de acuerdo a la forma de perfeccionamiento de los
contratos se clasifica en contratos reales, consensuales y solemnes.
Un contrato real segn la ley, ser el que se perfecciona por la tradicin de
la cosa. Este concepto es criticado porque no es del todo correcto asociar la idea
de contrato real al concepto de tradicin de la cosa, esto porque existen diversos
contratos reales (comodato por ejemplo) en los que aquel que recibe queda en
calidad de mero tenedor con respecto a la cosa, lo que significa que en estos
supuestos no se puede hablar de tradicin. Sin embargo existen algunos casos,
como por ejemplo el mutuo, en que si sera posible hablar de tradicin porque el
mutuario est obligado a restituir otras tantas cosas del mismo gnero y calidad
puesto que se hace dueo de aquella cosa que recibe y en ese sentido no cabe
duda que est bien usado el trmino tradicin.
La idea de contratos se asocia a la concepcin de prstamo puesto que
parte de la idea de que una de las partes entrega una cosa a la otra y le confiere el
derecho de servirse de esa cosa con cargo de restitucin. Si se pudiera clasificar
en trminos generales a los contratos reales diramos que hay presta de uso y de
consumo, en que se asocia al mutuo, en que no se debe devolver la cosa recibida,
sino que la obligacin ser devolver cosas anlogas a lo que se recibe.
En cuanto a los prestamos de uso, el comodato se define por ley en el
artculo 2174 como aquel contrato en el cual una de las partes entrega a la otra,
en forma gratuita, una cosa mueble o raz para que haga uso de ella y luego la
restituya una vez terminado el uso, y las partes que intervienen reciben el nombre
de comodante y comodatario.
En cuanto a las caractersticas del contrato se trata de un contrato real,
pues se perfecciona por la entrega de la cosa.
Es tambin un contrato gratuito porque solamente resulta grava una de las
partes (comodante) en favor del comodatario.
Es un contrato unilateral puesto que el nico obligado ser el comodatario y
la obligacin que contrae es la de restituir la cosa prestada.
Adems se dice que el comodato es un ttulo de mera tenencia, es decir, el
carcter que tiene el comodatario concuerda con la definicin legal, que alude a la
idea de que el mero tenedor tiene dicho carcter porque reconoce dominio ajeno.
En cuanto a las cosas que pueden ser objeto de un prstamo de uso no
puede tratarse en ningn caso de cosas fungibles ni consumibles. Es esencial en
el comodato la obligacin de conservar aquella cosa que se entrega y luego
restituir la misma cosa que ha sido entregada.
Los efectos del comodato se vinculan a la idea de cules son las
obligaciones que tiene el comodatario. En principio como estamos frente a un
contrato unilateral el nico obligado es el comodatario puesto que debe restituir la
cosa. Slo excepcionalmente ste contrato se transforma en un contrato
sinalagmtico imperfecto puesto que ha nacido como unilateral se transforma en
bilateral al generar obligaciones para el comodante, las que son muy
excepcionales y se pueden producir cuando el comodante deba indemnizar
perjuicios por aquellos daos que a consecuencia de la mala calidad de la cosa
sufra el comodatario.
Las obligaciones del comodatario sern:
1. Conservar la cosa: debe emplear el comodatario, el mximo cuidado en la
conservacin de la cosa, por ello deber responde de culpa levsima.
2. Usar la cosa en los trminos convenidos en el contrato o bien segn su uso
ordinario, e incluso si no cumpliera con esta obligacin, se puede decir que es
un caso en que se podra aplicar condicin resolutoria tcita en un contrato
unilateral.
3. Restituir la cosa: tiene que ver con que debe devolver a quien le entreg, la
misma cosa que le fue entregada. Pero eventualmente podra negarse a la
restitucin en ciertas circunstancias:
a) Podra ser que la cosa prestada est embargada por decreto judicial, por lo
que no est obligado a restituir.
b) Tambin cuando la cosa prestada haya sido perdida, hurtada o robada a su
dueo, el comodatario deber denunciarlo al propietario y dar un plazo
razonable para reclamarla, suspendiendo la restitucin en el plazo
intermedio.
Una situacin particular relacionada a que excepcionalmente el comodante
pudiera reclamar anticipadamente la restitucin dentro de dichas situaciones estn
las contempladas en el artculo 2180 en sus tres numerales, adems del inciso
segundo del artculo 2177, algunas de estas situaciones sern:
a) Cuando el comodante le sobreviniera una necesidad imperiosa y urgente de
usar la cosa.
b) Si muere el comodatario salvo que la cosa haya sido prestada para un
servicio particular que no se pueda diferir ni suspender. Cuando el servicio
se ha terminado no tiene lugar aqul para el cual haya sido prestada la
cosa.
En cuanto al sujeto al cual se debe efectuar la restitucin se dice que en
principio se deber hacer a quin corresponde segn las reglas comunes artculo
2181 relacionado con el nmero 4 del artculo 1558 a raz del pago. (al comodante
o al representante legal)
En cuanto a las acciones para solicitar la restitucin, el comodato dispone
de la accin personal nacida del contrato de comodato que podr dirigirse contra
el comodatario o bien sus herederos. El comodante tiene la calidad de dueo de la
cosa, en ese contexto podr ejercer adems la accin reivindicatoria, nica accin
de la cual dispone cuando la cosa haya salido de manos del comodatario y
adems haya pasado a terceros.
Obligaciones del comodante
Existe la obligacin del comodante de pagar los gastos y perjuicios cuando
ocurre esto el contrato inicialmente era unilateral y se transforma en un contrato
sinalagmtico imperfecto.

1. En cuanto a los gastos de conservacin y eventualmente el comodante
quedar obligado a pagar las expensas o gastos para la conservacin de la
cosa que se hayan hecho sin previa noticia. Pero el carcter de estos gastos
debe referirse a expensas extraordinarias artculo 2191.

2. En cuanto a la obligacin de indemnizar perjuicios puede suceder que la mala
calidad o condicin de las cosas prestadas haya ocasionado perjuicios al
comodatario (artculo 2192 n 1 y 2) el comodante deber indemnizar de estos
perjuicio cuando la mala calidad de las cosa prestada haya sido conocida y no
declarada por el comodante, asimismo se debe trata de perjuicios cuya
naturaleza pudieran haber sido imprevisibles al momento de contratar.

Existen dos instituciones que se deben diferenciar:

1. Comodato precario: este tomar el ttulo de precario cuando aquel que presta
la cosa se reserve la facultad de pedir la restitucin de ella en el momento en
que quiera, por tanto se trata de un comodato especial en que se efecta el
prstamo de la cosa pero no se seala el tiempo de la restitucin y el
comodatario deber restituir en el momento en que el comodante lo solicite.
2. Precario: el precario es distinto pues una persona detentar la cosa por
ignorancia o mera tolerancia del dueo artculo 2195 inciso 2. El juicio de
precario se tramita de acuerdo a la normativa del juicio sumario y se da en
aquellas situaciones en que una persona detenta una cosa ajena sin tener un
ttulo para ello, dado que lo hace por ignorancia o mera tolerancia del dueo,
cuando se produce el litigio en que el dueo solicita la restitucin de la cosa,
aquel que es demandado si no prueba un ttulo para detentar la cosa slo ser
vencido en l.
CONTRATO DE MUTUO
Es llamado prstamo de consumo, segn el mutuo se dice que es un acto
en que una de las partes entrega a la otra una cierta cantidad de cosas fungibles
con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad, las partes que
intervienen en este contrato de mutuo se llamarn mutuante y mutuario.
Caractersticas del contrato de mutuo:
1. Contrato unilateral: significa que existe un solo obligado que es el mutuario y
su obligacin ser restituir no la misma cosa que le entregaron, sino otras
tantas del mismo gnero y calidad, esto porque definitivamente hay tradicin
de aquello que se entrega, pues el mutuario no es mero tenedor de la cosa,
sino que se hace dueo de ellas.
2. Contrato real: porque se perfecciona con la tradicin, la cual transfiere el
dominio.
En cuanto a las formas en que se puede verificar la tradicin ser cualquiera
del artculo 684, porque el mutuo naturalmente recae sobre cosas muebles.
3. Gratuidad del contrato: hay que hacer algunas distinciones:
a) El mutuo regulado por al cdigo civil
b) El mutuo regulado por la ley 18.010 (operaciones de crdito)
Para el cdigo civil el mutuo es un contrato gratuito porque no conlleva
naturalmente intereses a diferencia del mutuo de la ley 18.010 en que
naturalmente es oneroso puesto que la gratuidad en las operaciones de crdito
dinero no se concibe, por ello no necesita un pacto para que en el mutuo se
deban pagar intereses. Lo que se podra pactar es un inters diferente a
aquellos establecidos por la ley, dicho inters recibe el nombre de inters
mximo convencional el cual equivale al inters corriente aumentado en un
50%.
4. Es el mutuo, un ttulo traslaticio de dominio, en este caso la entrega necesaria
para que el contrato se perfeccione implica una verdadera tradicin que
transfiere el dominio.
En cuanto a las cosas objeto de mutuo: cosas fungibles porque pueden ser
restituidas por otras tantas del mismo gnero y calidad.
En cuanto a las calidades de las partes, el mutuante debe ser capaz de
enajenar y dueo de la cosas dadas en mutuo. El mutuario debe ser capac de
obligarse so pena de nulidad del contrato.
Efectos del mutuo
Tiene que ver con las obligaciones de las partes, en principio el nico el
obligado es el mutuario, el cual est obligado de restituir otras tantas cosas del
mismo gnero y calidad que aquellas que recibe como efecto del contrato.
Para analizar qu es aquello que se debe restituir se dice que habr que
distinguir si la cosa prestada es dinero, o si se trata de cosas fungibles.
En el caso de la restitucin del prstamo de dinero, la idea del
nominalismo cobra importancia porque el artculo 2199 estableca concretamente
el nominalismo y este concepto se vincula con la idea de que solamente se deber
restituir la misma suma de dinero que se haba prestado (la misma suma numrica
que constaba en el contrato). Lo opuesto al nominalismo es el valorismo el cual
tiene que ver con la actualizacin del valor del dinero, es decir, tiene que ver con
que la cantidad que restituya no sea la misma cantidad que numricamente se
entrego, sino que esta se actualice al momento en el cual se efecte la restitucin.
Histricamente exista el nominalismo, posteriormente la norma que
estableca el nominalismo (2199) fue derogado por el DL 455 del ao 1974, y se
regula por primera vez el tema de las denominadas operaciones de crdito de
dinero cuya regulacin se hizo por la ley 18.010 dicha ley deroga el DL 455
regulando las operaciones de crdito de dinero estableciendo adems algunas
reglas importantes relacionadas con este tipo de mutuo que tiene caractersticas
especiales no es el mutuo regulado por el cdigo civil.
En trminos generales una operacin de crdito de dinero se refiere a
aquella por la cual una de las partes o bien entrega o se obliga a entregar una
cantidad de dinero y la otra se obliga a pagarla en un momento diferente del cual
se celebra la convencin, segn el artculo 1 de la ley 18.010 se dice que tambin
se consideran como operaciones de crdito de dinero el descuento de
documentos representativos de dinero, sean que lleven o no envuelta la
responsabilidad del cedente y por otro lado de acuerdo a la normativa vigente de
la referida ley 18.010 toda suma de dinero que se adeude, salvo que esta un pacto
en contrario devenga reajustes, y la idea de reajustabilidad se relaciona con la
idea de las actualizacin del valor de aquel dinero que se entreg.
El artculo 6 de la misma ley entrega a la SBIF la determinacin de las tasas
de inters corriente distinguiendo entre operaciones reajustables y las que no. En
cuanto a los intereses la ley 18.010 en el artculo 2 lo define como toda suma que
recibe o tiene derecho a recibir el acreedor a cualquier ttulo sobre el capital y
aplicando este concepto a las operaciones de crdito de dinero reajustables
constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por
sobre el capital reajustado y en ningn caso se considerarn como intereses las
costas personales ni procesales.
En trminos jurdicos los intereses son frutos civiles segn el artculo 647.
En cuanto a los tipos de intereses que existen: inters legal o corriente
(inters promedio que cobran los bancos y sociedades financieras establecidas en
Chile en las operaciones que realicen en el pas) actualmente atendiendo a tipo de
operaciones bancarias se distinguen 3 tipos de intereses:
a) Intereses para operaciones no reajustables en moneda nacional a
menos de 90 das.
b) Intereses para operaciones no reajustable en moneda nacional a 90 das
o ms.
c) Intereses para operaciones reajustables en moneda nacional.
Las partes en virtud de la autonoma de la voluntad pueden fijar el inters
mximo convencional que corresponde a aquel inters que las partes pueden
convenir, pero que ha sido limitado por la ley en los trminos descritos (el inters
corriente aumentado en un 50%) no es lcito estipular por concepto de inters
suma que exceda el inters corriente aumentado en 50%.
El mutuo de dinero que regula la ley 18.010 siempre genera intereses y por
ende estos se deben sin necesidad de estipulacin. El artculo 12 de dicha ley
habla de que la gratuidad no se presume en las operaciones de crdito de dinero,
repetida esta idea por el cdigo de comercio.
Reiteramos la idea de que los intereses aunque no se hayan estipulado
igualmente se deben pagar. El artculo 8 de la ley 18.010 seala que se tendr por
no escrito todo aquel pacto de intereses superior al mximo convencional, si se
cobrara o pretendiera cobrar en forma excesiva, la ley establece una sancin civil
y penal. Al decir en el mbito civil que se tendr por no escrito todo pacto que
supere aquel limite de intereses establecido por la ley significa que se est
sancionando con la rebaja, debern entender que el inters pactado es el inters
legal o corriente, es decir, el inters promedio que cobran los bancos y las
instituciones financieras (artculo 19 ley 18.010) se pueden denominar en forma
equivalente inters legal o inters corriente. En el mbito penal hay una figura de
anatocismo que se entiende como el cobro de intereses sobre intereses. En
estricto rigor el artculo 2210 prohiba el anatocismo, pero cuando se dict la ley
18.010 el artculo 9 de la misma ley contempla la posibilidad del anatocismo pero
con limitaciones:
a. La ley establece que en ningn caso la capitalizacin se puede hacer por
periodos inferiores a 30 das, de acuerdo al inciso final los intereses que
correspondan a una operacin vencida que no hubiesen sido pagados se
incorporarn a ella a menos que se establezca expresamente lo contrario.
b. En el artculo 17 de dicha ley establece presunciones de pago tanto de
intereses como reajustes, la norma seala que si el acreedor otorga un recibo
que acredite el pago del capital se presumen pagados los intereses y el
reajuste segn corresponda. Esta es una presuncin simplemente legal por lo
que admite prueba en contrario.
Otras presunciones tambin se vinculan a la prueba, el artculo 18 de la ley
18.010 dispone que el recibo por los intereses que correspondan a 3 periodos
consecutivos de pago har presumir que los anteriores han sido pagados (se
repite en el 803 del CCOM) que tiene aplicacin cuando se trata de pago
efectuados en cuotas.
En relacin con el pago anticipado de la deuda hay que reiterar que en este
tipo de contratos el plazo se establece a favor del deudor porque es l quien
puede restituir aquello prestado en un momento diferente al de la convencin.
Por la regla general del artculo 12 del CC se establece que el interesado
(mutuario) podra renunciar al beneficio del plazo cuando:
a. Solo mira al inters Individual
b. Porque no est prohibida su renuncia. Pero si el mutuario decidiera pagar la
deuda anticipadamente queda sujeto a las limitaciones especiales pues
igualmente aunque pague anticipadamente deber cumplir con el pago de
los intereses, hasta el final del periodo. En cambio en el pago anticipado el
reajuste se devengar solamente hasta la fecha del pago efectivo y esta
posibilidad de anticipar el pago requiere que las partes no hayan acordado
lo contrario, el artculo 10 de la ley 18.10 seala que el deudor de una
operacin de crdito de dinero puede anticipar el pago incluso contra la
voluntad del acreedor:
1. Si en el caso de las operaciones no reajustables pagara el capital y los
intereses estipulados, los cuales correran hasta la fecha del
vencimiento pactado.
2. Tratndose de operaciones reajustables si pagara el capital reajustado
hasta el da del pago efectivo adems de los intereses estipulados que
se calculen por este capital y por todo el plazo que se ha pactado para la
obligacin. La ley concretamente ha expresado que el derecho a pagar
anticipadamente tiene el carcter de irrenunciable.

Podra resultar en forma eventual, que aunque el mutuo en un contrato
unilateral en que solo se obliga el mutuario puede ser que el mutuante resulte
obligado de circunstancias posteriores a su celebracin, en este sentido la
obligacin que eventualmente el mutuante podra tener consiste en indemnizar al
mutuario por aquellos perjuicios experimentados por la mala calidad o vicios
ocultos de la cosa que se presta. La ley establece requisitos para que el mutuante
resulte obligado resulte obligado a indemnizar perjuicios:
1. Se dice que estos vicios deben haber sido conocidos por el mutuante y no
declarados al momento de contratar.
2. El mutuario no debe haber podido conocer los vicios o mala calidad y de
esta manera precaver los perjuicios.
3. Que la mala calidad o vicios de la cosa probablemente pudieran ocasionar
perjuicio.
Para la restitucin de cosas fungibles que no sean dinero, se dice que el
artculo 2198 establece que se deber restituir igual cantidad de cosas del mismo
gnero y calidad y adems se dice que no alterar la obligacin del mutuario la
circunstancia de que el precio de las cosas haya subido o bajado en el tiempo que
media entre el prstamo y la restitucin. Pero cuando no se puede restituir cosas
del mismo gnero o calidad o el dueo no lo exigiera, el mutuario pudiera pagar en
el tiempo y lugar en que haya debido hacerse el pago el mutuario podr pagar el
equivalente en dinero.
El tema del plazo para la restitucin esta regulado por la ley en forma
supletoria al acuerdo de las partes. Si las partes convienen el plazo ser
convencional; el artculo 2200 y el artculo 13 de la ley 18.010 reproduce la norma
de un plazo supletorio para la restitucin de la cosa o dinero el cual ser de 10
das desde la entrega.
El mutuo es comparable con algunas instituciones del derecho civil:
1. Cuasiusufructo: se llega a la conclusin de que ambas tienen estrecha similitud
porque tanto el usufructuario, como el mutuario se hacen dueos de la cosa
entregada, pero los diferencia su naturaleza jurdica, el mutuo siempre ser un
contrato y el cuasiusufructo puede tener origen en un contrato o en un
testamento y el usufructuario deber rendir caucin, el mutuario no, a menos
que se le obligue expresamente; los derechos que derivan del mutuo se
transmiten a los herederos del mutuario en cambio el derecho del cuasi
usufructuario se extinguir con su muerte por lo que no pasar a los herederos.
2. Se compara tambin con el comodato: las diferencias entre ellas estn dadas
por la cosa objeto del contrato: el mutuo tiene por objeto cosas fungibles y el
comodato cosas no fungibles; el mutuo puede ser gratuito u oneroso, en
cambio el comodato es siempre gratuito; el mutuo es un ttulo traslaticio de
dominio, en cambio el comodato es slo un ttulo de mera tenencia porque el
comodante conserva el dominio y soporta los riesgos; el mutuario se obliga a
restituir otras tantas cosas del mismo gnero y calidad, por ello no tiene
obligacin ni de cuidar ni conservar la cosa, en cambio el comodatario debe
cuidar, conservar y se obliga a restituir la misma cosa que le fue entregada.
LA HIPOTECA
Esta mal definida por el legislador, la norma que la define es el artculo
2407 y el legislador la ha definido como la hipoteca es un derecho de prenda,
constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder
del deudor. Se dice que no es adecuada la definicin, aunque la hipoteca tiene el
carcter ambivalente de contrato y de derecho real. No es muy conveniente definir
la hipoteca como un contrato, porque la gran mayora de las veces el origen de la
hipoteca suele ser diferente al de un contrato, de hecho hay legislaciones en las
que incluso existen hipotecas judiciales, pese a ello en nuestra legislacin no es
as, existe la figura de las hipotecas legales, que contempla el CPC.
Se suele decir que la hipoteca es ms correcto definirla como un derecho
real, se dice entonces que es un derecho real que grava un bien inmueble, que no
deja permanecer en poder del constituyente, para asegurar el cumplimiento de
una obligacin principal, otorgando al acreedor el derecho de perseguir la finca
hipotecada en manos de quienquiera que la posea y adems de pagarse
preferentemente con el producto de la realizacin.
La hipoteca es un derecho real de carcter inmueble y asimismo es un
derecho accesorio.
1. Se dice que es un derecho real, porque adems de estar enumerado en el
artculo 577, tiene la caractersticas propia de un derecho real que se vincula
fundamentalmente con el Artculo 2428 y que se relaciona con el derecho de
persecucin el cual se traduce en la posibilidad de perseguir la finca en manos
de quienquiera que la posea, y a cualquier ttulo de quien la haya adquirido.
2. La naturaleza inmueble de la hipoteca tiene que ver con el tipo de bien sobre el
cual recae.
3. Se dice que es un derecho accesorio puesto que su objetivo ser asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal. En cuanto a la obligacin principal el
legislador no ha establecido restricciones puesto que se dice que podr
garantizar toda clase de obligaciones, cualquier que sea su fuente, lo que
significa que la obligacin principal podr ser pura y simple, sujeta a
modalidad, o bien una obligacin civil o incluso natural.
4. Otra caracterstica es que tal como lo dice el artculo 2407 la finca hipotecada
no deja de permanecer en poder del constituyente, esto es que el hecho de
que una persona constituya una hipoteca sobre un bien que le pertenece no
elimina la facultad que l tiene de gozar de la finca e incluso de disponer de
ella. Las limitaciones que tendr sern solamente en trminos de no poder
realizar ninguna actuacin que en definitiva perjudique al acreedor hipotecario.
5. La preferencia que otorga la hipoteca tiene que ver con que el acreedor tendr
el derecho de pagarse preferentemente con el producto de la realizacin de la
finca hipotecada. La preferencia que se otorga es de tercera clase.
6. Una de las caractersticas que tiene la hipoteca es su carcter indivisible, en
trminos prcticos esto tiene que ver con que todas y cada una de las partes
del bien hipotecado estn afectas al pago integral de la deuda y a cada
fraccin de la misma. Si existe un cumplimiento parcial de la obligacin, este
no liberar parcialmente la garanta constituida, ya que solamente se podr
alzar o cancelar la hipoteca cuando se cumpla integralmente la obligacin. En
trminos prcticos quiere decir que el inmueble en su integridad responder de
la obligacin en trminos absolutos.
Clases de hipotecas
Hay lugares en que se reconoce la hipoteca judicial y como lo indica el
trmino la hipoteca ser judicial cuando se constituya como consecuencia de la
resolucin judicial. En nuestro derecho existen slo la hipoteca legal y la hipoteca
convencional.
La figura de la hipoteca legal est relaciona con el CPC, especficamente
con una situacin en la cual:
1. Se adjudica un bien raz
2. El valor de la adjudicacin debe exceder el 80% del haber probable del
adjudicatario
3. No se debe haber pagado el exceso al contado.
En este contexto, y cuando se cumplan esos requisitos copulativos, estaremos
frente a la figura de la hipoteca legal, la cual se puede decir que tiene las
siguientes caractersticas:
a) Es especial: ya que recae sobre el bien adjudicado
b) Determinada: esto es, que lo que garantiza ser aquellos que se entiende bajo
la denominacin de alcance, este trmino quiere decir, aquel valor en que la
adjudicacin excede del 80% de lo que corresponde al adjudicatario, de
acuerdo con los clculos que ha hecho el partidor prudente.
c) Pblica: pues requiere de una inscripcin en el CBR.
En todo lo dems, la hipoteca legal estar sujeta a las mismas reglas que la
hipoteca convencional.
En relacin a los elementos de la hipoteca
El artculo 2414 especficamente en su inciso 1 establece que podrn constituir
hipoteca sobre sus bienes, aquellas personas que son capaces de enajenarlos,
siempre y cuando cumplan con los requisitos necesarios para su enajenacin. La
exigencia que se hace de contar con capacidad para enajenar tiene que ver con
que la hipoteca comprometer seriamente el crdito del futuro constituyente. Se
dice que la forma en que los incapaces suplen esta incapacidad para enajenar
tiene que ver con aquellas autorizaciones exigidas por el legislador
Caractersticas de la hipoteca como contrato
1. Una de las ms importantes es que la hipoteca es un contrato solemne. La
solemnidad es indudable que es la escritura pblica, pero existe una norma
artculo 2410 que se refiere a la inscripcin de la hipoteca en el registro del
CBR. Esta norma ha dado lugar a diversas interpretaciones acerca del rol
de la inscripcin en el CBR.
- Para algunos la inscripcin ser parte de la solemnidad, la cual ser la
escritura pblica y adems la inscripcin.
- Para otros la inscripcin en el CBR hace las veces del papel de tradicin
del derecho real de hipoteca y las razones para apoyar esta postura
tiene que ver con:
Con las palabras del mensaje del CC, se dice que analizando el
mensaje se puede concluir que la inscripcin ser la forma de
hacer la tradicin del derecho real de hipoteca y no parte de la
solemnidad del contrato.
Tambin se da como argumento el artculo 2419 y puntualmente
la llama hipoteca de bienes futuros, se dice que si el legislador
permite que la se hipotequen bien futuros es porque el derecho
que adquirir el acreedor ser el de hacer inscribir la hipoteca
sobre todos los bienes que el deudor adquiera en lo sucesivo y a
medida que los vaya adquiriendo, esto se contrapone con que la
inscripcin sea parte de la solemnidad porque si se celebr una
hipoteca sobre bienes futuros se parte de la base de que el
contrato se perfecciona por la escritura pblica sin ser necesaria
la inscripcin como solemnidad del contrato, es imposible hacer
la inscripcin alguna porque aun no existe el bien dado en
hipoteca.
Enunciaciones que debe tener toda inscripcin
La ley no dijo cules eran las enunciaciones que deber contener la escritura
pblica de la hipoteca. La inscripcin sin embargo, segn el artculo 2432 deber
expresar lo siguiente:
1. Nombre, apellido, domicilio y profesin tanto del acreedor como del deudor
y adems de aquellas personas que como mandatarios o representantes
legales suyos requiera la inscripcin.
2. Sealar la naturaleza y fecha del contrato al cual accede la hipoteca.
Adems del archivo en el cual se encuentra.
3. Mencionar la situacin de la finca hipoteca, lmites, deslindes, etc.
4. Sealar la suma a la cual se extienda la hipoteca en el caso de que las
partes limiten en forma inequvoca la hipoteca en una suma determinada.
5. Tambin habr que mencionar la fecha de la inscripcin y firma del
conservador.
Bienes hipotecables
Se dice que la hipoteca puede recaer:
1) Sobre los inmuebles propios: en relacin con los bienes que se poseen en
propiedad, se dice que la ley no hizo ningn tipo de distingo con ellos, por lo
mismo se podrn hipotecar la propiedad absoluta, la propiedad fiduciaria, la
propiedad plena y la nuda propiedad. En el caso de la propiedad fiduciaria
la ley la ha sometido a reglas especiales, se dice que para la constitucin
de hipotecas y otros gravmenes, los bienes que se poseen fiduciariamente
se asemejan a los bienes de los pupilos, y asimismo las facultades del
propietario fiduciario se asemejan a las del tutor o curador, esto significa
que la hipoteca se deber constituir previa autorizacin judicial por causa
de utilidad o necesidad manifiesta y adems con audiencia de las personas
que tienen derecho a solicitar medidas conservativas.
Cuando existe usufructo, si se mira desde la perspectiva del propietario, lo
que se hipoteca afecta a la propiedad plena, esto porque la nuda propiedad
se ve incrementada con las facultades de uso y goce de las cual estaba
separada, y la hipoteca se extender a los aumentos que experimente la
cosa hipotecada.
2) Sobre los inmuebles que se posean en usufructo: tambin se dice que se
pueden dar en hipoteca los inmuebles que se posean en usufructo. En
realidad lo que el legislador ha sealado, especficamente en el 2418, ser
que el derecho de usufructo que recaiga sobre bienes races se puede dar
en hipoteca.
3) Se podrn hipotecar las naves: las naves que tienen ms de 50 toneladas
pueden ser hipotecadas.
4) La concesin minera
5) Los bienes futuros
6) La hipoteca de cuotas con alcances: la hipoteca de cuota en principio se
puede, pero la existencia de ellas es frgil y precaria, porque su eficacia
depender mucho de los resultados de la particin art. 2417, y del anlisis
de la norma se puede concluir que la hipoteca puede caducar si en
definitiva no se le adjudica, a aquel que constituy la hipoteca sobre su
cuota, el bien sobre el cual este recae, no es otra cosa que la consecuencia
del efecto declarativo del acto de adjudicacin, pues en virtud de l se
supone que el adjudicatario ha sido dueo de la cosa comn durante todo
el tiempo que dura la indivisin, se supone que los dems no han tenido
derecho alguno sobre la cosa. El legislador ha establecido que podr
subsistir la hipoteca sobre bienes adjudicados a otros partcipes si estos
consienten en ellos, y as constare por escritura pblica de la cual se
tomar razn al margen de la inscripcin hipotecaria.
7) La hipoteca de aquellos bienes en que se tiene un derecho eventual,
limitado o rescindible: la hipoteca constituida en bienes en que se tiene un
derecho eventual, limitado o rescindible, estar condicionada a la duracin
del derecho como sucede por ejemplo con la hipoteca de un derecho de
usufructo, el cual si se encuentra limitado por un plazo, estar condicionado
al cumplimiento de dicho plazo.

8) la hipoteca de cosa ajena.

Hipoteca de cosa ajena
En principio da lugar a un cuestionamiento doctrinario, sobre si es posible o no
que se produzca una hipoteca en algo que no pertenece al constituyente de la
hipoteca.
Jurisprudencialmente no existe la tendencia mayoritaria a considerar nula la
hipoteca de cosa ajena, y en este sentido, se inclina la jurisprudencia por
considerarla vlida. De hecho el legislador no ha exigido en trminos explcitos
que aquel que constituye hipoteca sobre un bien sea dueo de l. Sin embargo,
algunos autores toman el artculo 2414 y especficamente la expresin sus
bienes, para indicar que solamente podra constituir hipoteca el dueo de un bien.
Algunos autores del tenor de esa norma desprenden que existira una prohibicin
legal para que constituyera hipoteca una persona que no fuera duea. Pero se
dice que son variadas y mayoritarias las razones para considerar que la hipoteca
de cosa ajena es vlida:
1. La primera de ellas es que el mismo artculo 2414 no se puede interpretar
como una norma prohibitiva porque a pesar que el legislador es cierto que
emplea la expresin sus bienes no correspondera concluir de ella que lo
que se hizo fue efectuar una prohibicin, puesto que solamente esta es un
reflejo de la situacin habitual que se da y que es que el constituyente sea
al mismo tiempo el dueo de la finca hipotecada.
2. Tambin se toma como argumento lo que ocurre con la tradicin de la cosa
ajena y sabemos que en el caso de la tradicin cuando recae sobre cosa
ajena, esta no es nula, sino que solamente no transfiere el dominio del
derecho del cual se trata. En este contexto si se aplicara este principio
elemental se llegara a la conclusin de que el legislador no sancionar con
nulidad la hipoteca de cosa ajena, sino que la sancin es que no transfiere
el derecho del cual se trata.
3. Se toma como argumento tambin lo que ocurre con la prenda de cosa
ajena (2390) segn ella el efecto de la prenda de cosa ajena no ser en
ningn caso la nulidad, sino que subsistir el contrato mientras el dueo no
la reclame.
4. Otro argumento tiene que ver con que el derecho de hipoteca se adquiere
por prescripcin (artculo 2498) en este caso presupone que se ha
constituido por aquel que no es dueo de la cosa, y por lo mismo se dice
que la adquisicin de este derecho presupone la existencia de una situacin
de existencia de cosa ajena.
5. Se suele sealar adicionalmente que el artculo 2417 que se refiere a la
hipoteca que se constituye por un comunero a quien luego no se le
adjudican bienes hipotecables, subsistir si los otros partcipes manifiestan
su consentimiento en ello. En dicho contexto, la hipoteca que se constituye
por aquel que no es dueo, y que se considera que no lo ha sido jams
tendr pleno valor si es ratificada por el dueo.
Obligaciones que se pueden caucionar con hipoteca
Todas las obligaciones se pueden caucionar con hipoteca el legislador lo ha
establecido as, independiente del origen de la obligacin, por tanto se incluyen
obligaciones civiles, naturales, e incluso obligaciones futuras. El inciso tercero del
artculo 2413 establece que la hipoteca se puede otorgar en cualquier tiempo,
antes o despus de los contratos a los cuales accede y correr desde que se
inscriba.
Se suele hablar de la especialidad de la hipoteca en relacin con el crdito
hipotecario, se vincula a determinados factores especiales:
1. La naturaleza
2. Y monto de la obligacin
Por ello se dice que se debe individualizar tanto los bienes que se hipotecan como
el crdito que estos bienes aseguran. Se suele analizar si es posible que se
constituya hipoteca para garantizar ciertas obligaciones cuyo monto es
indeterminado, analizada la ley, las menciones que debe contener la hipoteca se
dice que se exige como un requisito para inscribir, establecer cul es el monto de
la obligacin principal. Existen diversas situaciones en que el monto de la
obligacin ser necesariamente indeterminado.
El legislador ha establecido un lmite legal para la hipoteca por disposicin expresa
del artculo 2431 se establece que nunca podr exceder a ms del doble del
monto conocido o presunto de la obligacin principal, la norma tambin agrega
aunque as se haya estipulado.
Tambin hay un cuestionamiento en relacin con la clusula de garanta general
hipotecaria: la cual es una figura que en principio, algunos han cuestionado y que
en trminos simples es acordar con el acreedor que se constituya hipoteca para
garantizar todas las obligaciones presentes y adems las futuras. Si se analizan
las normas de la hipoteca, especficamente las enunciaciones de la inscripcin se
concluye que es factible este tipo de clausulas.
Efectos de la hipoteca
Habr que analizar los efectos vinculador a la finca misma, a los derechos del
constituyente y los derechos del acreedor hipotecario.
1. En relacin con la finca se entiende que la hipoteca se mirar extendida al
inmueble mismo (por naturaleza como por destinacin) adems a los
aumentos y a las mejoras y a las rentas de arrendamiento del inmuebles
hipotecado, conjuntamente con 2 excepciones: que tienen que ver con
indemnizaciones que pueda pagar eventualmente una compaa
aseguradores en caso de eventual siniestro; o el precio de expropiacin del
inmueble.
2. En relacin con el constituyente es innegable que la hipoteca limita el
derecho del dueo de la finca. En principio aunque no prohbe la facultad de
disposicin del dueo de la finca, s la limita en la medida que no perjudique
al acreedor hipotecario. En virtud del artculo 2415 puede constituir nuevas
hipotecas, ya que esto no implica un perjuicio para el acreedor hipotecario,
puesto que cuando se constituyen varias hipotecas sobre un mismo bien,
estas prefieren sobre s segn sus fechas (del mismo da se atiende a la
hora de la inscripcin). Si se encuentra hipotecado un bien y el dueo
quiere constituir una nueva hipoteca, en este caso lo que sucede es que al
primer acreedor hipotecario no le afecta, pues tiene relacin con el segundo
o tercero. Los acreedores hipotecarios posteriores nada podran reclamar
pues su hipoteca la han constituido con posterioridad a las dems, lo que
implica que la preferencia se pierda.
Tambin es factible que el dueo constituya otros derechos reales, lo que
no tiene reconocimiento expreso en nuestra ley, pero algunos autores lo ha
visto como posible, mientras otros ha estimado que ello no es factible en
atencin a que significara un menoscabo para el acreedor hipotecario.
Como en la hipoteca el bien permanece en poder del constituyente, este
conserva la tenencia de la cosa hipoteca, y consecuencialmente las
facultades de usar y gozar.
Puede suceder que la cosa hipotecada se pierda, o bien se deteriore de tal
manera que haga insuficiente la cosa entregada en hipoteca para asegurar
el cumplimiento de la obligacin frente a este riesgo el acreedor tendra tres
derechos:
- Podra demandar que se mejorara la hipoteca
- Podra solicitar que se le otorgara otra caucin equivalente
- A falta de todas las anteriores: tendr un derecho variable segn las
caractersticas de la obligacin principal, que se puede dar en dos
supuestos:
-deuda liquida no condicional: podr el acreedor demandar el pago
inmediato aunque existiera plazo pendiente, se dice que es as porque
el menoscabo de las cauciones atrae un fenmeno llamado caducidad
del plazo es la posibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin en
forma anticipada.
-deuda no lquida o condicional o indeterminada: el acreedor podr
ejercer medidas conservativas.
Del anlisis de la expresin legal que alude a esta expresin en defecto
de las anteriores permite concluir que el acreedor adquiere la
posibilidad de pedir el pago inmediato o la adopcin de medidas
conservativas.

3. los efectos en relacin con el acreedor hipotecario:

a. derecho de venta: tiene que ver con la realizacin de la finca hipotecada en
pblica subasta. La idea fundamenta en torno a la hipoteca es que es
errneo decir que frente al incumplimiento de la obligacin el acreedor se
pague con la cosa hipotecada.
El derecho de venta consiste en que frente al incumplimiento de la
obligacin principal el acreedor lo que hace es vender el bien en pblica
subasta y pagarse preferentemente con el producto de tal realizacin. El
precio obtenido por la venta del bien raz puede resultar insuficiente o
puede exceder la deuda.
Si es insuficiente quedar un saldo a favor del acreedor el cual podr ser
efectivo en los dems bienes del deudor, en virtud del derecho general de
prenda de los acreedores.
Si en virtud de la realizacin se obtiene ms dinero de lo que efectivamente
sea la deuda, dicho excedente pertenecer al deudor.
El derecho de venta, como se dijo, tiene que ver con la realizacin de la
finca hipotecada, la cual puede ser en pblica subasta, esto es, que el
acreedor hipotecario tiene el derecho de hacerse pagar sobre la cosa que
est hipotecada, pero el derecho que se establece no es a pagarse con las
cosas hipotecadas, sino que es un derecho a pagarse con el producto de la
realizacin de la finca hipotecada, es decir, que se pagar con lo que
resulte de la venta de la misma, la que debe efectuarse en pblica subasta.
Ahora bien, la venta de la pblica subasta se realiza ante el juez que
conocer del juicio ejecutivo o bien ante el tribunal en cuya jurisdiccin estn
los bienes inmuebles hipotecados. Las reglas que estableci el CPC en el
contexto de juicio ejecutivo para la realizacin de los bienes hipotecados
comprenden mayores ordenaciones dentro de las cuales se encuentran:
a) una tasacin del bien raz: en principio la tasacin ser aquella que
figure en el rol de avalo fiscal del bien raz, lo que tiene recepcin
contemplada por la ley y que se da cuando el ejecutado solicita que se
practique nueva tasacin.
b) En el procedimiento se contempla un remata, el cual se verifica el da
fijado por el juez, previo al cual debern publicarse avisos en el diario,
los que aparecern como mnimo 4 veces existiendo una
reglamentacin contemplada por el artculo 486 del CPC, vinculado con
el juicio ejecutivo.
c) Ahora bien el acreedor hipotecario tiene derecho a adjudicarse la finca y
esto se da normalmente porque la ley contempla la posibilidad de que
no se encuentren postores la primera vez que se saca a remate el bien y
ante esto precisamente lo autoriza a la adjudicacin de un bien raz al
acreedor hipotecario, en los trminos establecidos por la ley.
d) Tambin se suele decir que se prohbe el pacto comisorio y dicha
expresin no debe entenderse en el sentido en que se estudia en
obligaciones, junto a la condicin resolutoria, sino que en realidad lo que
quiere decir es que se prohbe que las partes acuerden cualquier otra
forma de realizacin del bien que no sea la pblica subasta ordenada
por el juez; esto significa por ejemplo si las partes ordenan que el
acreedor hipotecario se pagara con el bien mismo, en este caso dicho
pacto sera nulo porque implicara una forma de realizacin diferente a
la que ordena el legislador.
Por otro lado, la hipoteca no excluye el llamado derecho de prenda
general del acreedor y esto significa que no habr inconveniente para
que el acreedor pueda perseguir el cumplimiento de una obligacin en
otros bienes del deudor. Naturalmente en estos otros bienes no tendr
preferencia alguna.

b. El derecho de persecucin: es aquel derecho personal, o que ms bien
deriva de la accin personal que est relacionada con la obligacin principal
y que segn el artculo 2428 la hipoteca da al acreedor el derecho de
perseguir la finca hipotecada en manos de quienquiera que la posea y a
cualquier ttulo, en el fondo este derecho de persecucin viene a ser la
hipoteca misma, puesto que afectar a terceros poseedores.
La figura de terceros poseedores tendr que ver con todas las personas
que detentan un ttulo no precario la finca gravada con hipoteca, sin que se
haya obligado en forma personal al cumplimiento de una obligacin. Esto
refleja la idea de que cuando estamos frente a la figura de un tercer
poseedor el deudor no es la persona misma del tercer poseedor, sino que
es el inmueble o finca que l est poseyendo. Frente a como se puede
llegar a ser tercer poseedor se suele decir que esto se puede dar
claramente en dos situaciones:
1. Situacin en la cual una persona adquiere una finca gravada con
hipoteca: se trata de una situacin en la cual una persona adquiere un
bien raz pero no advierte que esta se encuentra gravada con hipoteca.
2. El caso de aquel que constituye una hipoteca sobre un bien propio en
garanta de una deuda ajena: esto porque es perfectamente posible que
una persona voluntariamente constituya una hipoteca sobre un bien que
le pertenece en garanta de una deuda ajena. El artculo 2430 deja en
claro que ante esta situacin se entiende que salvo que lo haya
estipulado aquel que constituye la hipoteca sobre bien propio en
garanta de una deuda ajena, no est obligado personalmente, surge
aqu entonces la denominada accin de desposeimiento.
Accin de desposeimiento: ser aquella que se dirige contra el tercero
poseedor que nada debe en forma personal, y que lo mismo implica que
para perseguirlo en el cumplimiento de la obligacin habr que realizar
algunas gestiones preliminares que determinan que antes de llegar a la
realizacin misma del bien, debern cumplirse con ciertas etapas
procesales, en primer lugar entonces, se dice que debe notificarse el
desposeimiento, y luego existen diferentes opciones sobre las actitudes
del tercero poseedor.
- Pago de la deuda: si el tercero poseedor paga la deuda se dice que
surge un derecho de reembolso porque lo que hace es satisfacer una
deuda ajena, y la ley en el inciso segundo del artculo 2429 contempla
esta situacin. Se subroga en los derechos del acreedor.
- Abandona la finca: la ley ha regulado en el artculo 2426 la posibilidad
de que este tercero poseedor frente a la posible demanda que se puede
entablar en su contra decida abandonar la finca. Es importante reiterar
la idea de que por un lado, como se dice en trminos fictos que la
deudora es la finca, el individuo que es el tercero poseedor una vez que
sale de la finca no ser perseguido personalmente para el cumplimiento
de la obligacin puesto que l en lo personal no es en ningn caso un
deudor. adems se dice que si el producto de la realizacin del bien
fuera superior al monto de la deuda y asimismo a los gastos, el eventual
saldo que quedar es del tercero poseedor.
- Tambin se produce la figura del desposeimiento cuando el tercero
poseedor no hace nada y no hace nada equivale a no abandonar la
finca hipotecada. En este caso se dice que el legislador estar facultado
para desposeerle de la propiedad hipotecada y con esto pagarle al
acreedor, y la accin de desposeimiento se someter al procedimiento
que corresponda al ttulo en el cual se funde, en otras palabras, podr
ser un juicio ejecutivo u ordinario segn sea el caso.
Ahora bien por otro lado, suele decir que el beneficio de excusin que es
propio del fiador, que en virtud del cual este podra oponrsele al
acreedor para que se dirija primero en contra de otros bienes que tenga
el deudor. En este caso no se puede oponer porque el tercero poseedor
en ningn caso podra evitar que se dirigiera el acreedor en primer lugar
en su contra, puesto que a diferencia del fiador, el no tiene la calidad de
deudor subsidiario y la ley en el inciso primero del artculo 2429 niega
expresamente esta facultad.
En cuanto a las indemnizaciones que se deben efectuar al poseedor que
hace abandono de la finca o es desposedo, se dice que cuando es
tercero poseedor efecta materialmente el abandono de la finca o en
definitiva se le desposee de ella, la ley a modo compensatorio segn el
inciso tercero del artculo 2429 consagra el derecho a que el deudor
indemnice y adems incluya las mejoras que se hayan hecho en la
respectiva finca o el inmueble.
Este derecho de persecucin si bien es cierto es propio del tercero
poseedor, quien adquiere un inmueble hipotecado se puede ver
expuesto a este derecho de persecucin se suele atar como situaciones
excepcionales:
- La llamada purga de la hipoteca
- Tampoco hay derecho de persecucin contra aquel que adquiere la
finca como consecuencia de una expropiacin por causa de utilidad
pblica porque se dice que las hipotecas no son obstculos para la
expropiacin y que adems el acreedor debe hacer valer su derecho
sobre el precio de la expropiacin.

c. Derecho de preferencia: como se estudio en prelacin de crditos las
causales de preferencia son el privilegio y la hipoteca.
En el caso de la hipoteca, se dice que pertenece de acuerdo al artculo
2477 a los crditos de tercera clase. Se trata de una preferencia que es
especial y recae solamente sobre la finca hipotecada, y esto significa que el
acreedor no goza de ninguna preferencia cuando persiga otros bienes del
deudor, que no sean aquellos que los bienes hipotecados, al ser realizados
en pblica subasta resultaren insuficientemente para cubrir la deuda,
puesto que con respecto al saldo no gozar el acreedor de ningn tipo de
preferencia.
Ahora bien la preferencia pasar contra terceros y esto significa que como
tiene la hipoteca un carcter de derecho real se dice que es independiente
de las personas mismas, lo que significa que pasar contra todo aquel que
detente la cosa y la preferencia misma se extender por un lado, a las
indemnizaciones del seguro en el caso que se produjera un siniestro y a la
cantidad que pagar la compaa de seguros que reemplazar al bien
mismo. Por otro lado suceder lo mismo con el valor de expropiacin de la
hipotecada con las rentas de arrendamiento de ellas y trminos generales
segn establecen los artculos 2420 y 2422 en general se extienden a todos
los bienes que tengan relacin con la hipoteca.
En relacin a la posibilidad de constituir una pluralidad de hipoteca: se dice
que esto es perfectamente posible porque no se trata de un contrato real y
por lo mismo el inmueble hipotecado no se entrega al acreedor, sino que
este permanece en poder del deudor, y en ese sentido la ley ha regulado en
el artculo 2415 esta situacin admitiendo que el dueo del bien hipotecado
constituya posteriormente nuevas hipotecas sobre el mismo bien y en este
sentido el orden de prelacin que se producir entre ellas tendr que ver
con las fechas de las mismas y las fechas de las hipotecas ser la de la
inscripcin y si la fecha de inscripcin coinciden, deber establecerse una
prelacin en virtud de la hora de las mismas.
La idea de la posposicin de la hipoteca: tiene que ver con aqul acto por el
cual un acreedor hipotecario manifiesta su conformidad con que una
hipoteca que se constituya con posterioridad prefiera a la suya. Esto sin
embargo, aunque parece absurdo tiene que ver con la aplicacin del
artculo 12 en que se seala que los derechos se pueden renunciar
mientras miren al inters individual, y adems no est prohibida la renuncia.
En este contexto nada impedira que el acreedor renunciara a la preferencia
que la ley le otorga para pagarse de su crdito aceptando en forma
voluntaria quedar en una situacin ms desmedrada.
Causales de extincin de la hipoteca
Las formas de extincin de la hipoteca, por tratarse de un contrato accesorio, se
dice que se extinguir en forma consecuencial cada vez que se extinga la
obligacin principal, en este contexto la ley ha sido categrica al sealar la
hipoteca se extinguir junto con la obligacin principal. Tambin hay situaciones
en las cuales se extingue solamente la hipoteca dejan subsistente la obligacin
principal y las causales concretas en que slo se extingue la hipoteca sern:
1. La resolucin del derecho del constituyente
2. El artculo 2434 inciso segundo ha establecido que cuando aquel que la
constituye tiene un derecho que se pierde, resuelve o termina se dice
que en esta situacin si el derecho se pierde por el cumplimiento de una
condicin resolutoria, naturalmente tambin esto traer como consecuencia
la extincin de la garanta que en este caso es la hipoteca.
3. Concretamente tambin puede suceder que se extinga como
consecuencia de una modalidad incorporada en la hipoteca, la que
puede consistir segn el artculo 2413 en una condicin o bien en un plazo,
y se seala segn esta norma que es posible que la hipoteca se constituya
bajo una cierta condicin o desde o hasta un da definido.
4. Prrroga del plazo se dice que esta extinguir la hipoteca constituida por
terceros, porque el artculo 1649 dice que esta prrroga no significa
novacin, pero extinguir las hipotecas que se constituyan sobre los otros
bienes que los del deudor, salvo que el dueo de los bienes hipotecados
acceda en forma expresa a la ampliacin.
5. Otra forma de extincin de la hipoteca tiene que ver con la confusin, el
artculo 2406 establece que es una causal extincin de la prenda, que la
cosa empeada pasara a manos del acreedor por cualquier ttulo, esto es
evidente porque si se rene en manos del acreedor en el caso de la
hipoteca, el bien hipotecado, se dara el absurdo que estaramos frente a
una hipoteca sobre un bien propio. Evidentemente se dice que podra en el
caso de la subrogacin darse una situacin hipottica en la cual una
persona pudiera ser acreedor hipotecario de su propia finca, tal como lo
establece el artculo 1610 sin embargo es una situacin altamente
excepcional, puesto que lo normal es que cuando se produce la confusin
se termine la hipoteca.
6. Expropiacin por causa de utilidad pblica, cuando ocurre la expropiacin
su consecuencia jurdica ser que se adquiera el bien expropiado libre de
gravamen y por lo mismo el acreedor hipotecario hara valer su derecho
sobre el precio de expropiacin
7. Cancelacin del acreedor, esto se vincula a la idea de la renuncia que en
este caso se vincula con la norma del inciso tercero del 2494 en que se
seala que la renuncia deber constar por escritura pblica y adems
anotarse al margen de la respectiva inscripcin hipotecaria.
8. La purga de la hipoteca: el artculo 2428 segn este artculo podra darse
como causal de trmino de la hipoteca, esta institucin que se reconoce
como purga y que se relaciona con que en la circunstancia descrita por la
ley cesara el derecho de persecucin, cumpliendo los siguientes requisitos:
a. Que se haga una venta en pblica subasta por el juez
b. Que se cite personalmente a los acreedores hipotecarios
c. Que la subasta se realice una vez transcurrido el trmino de
emplazamiento.
Decir que se trate de una pblica subasta ordenada por el juez equivale a decir
que debe tratarse de una venta forzada. Que deba existir una citacin personal
de los acreedores hipotecarios, en relacin con esto, el inciso tercero del
artculo 2428 establece una obligacin que en el fondo no es otra cosa que la
imposicin de efectuar una notificacin personal a los acreedores. En cuanto a
que debe haber transcurrido el trmino de emplazamiento, el cual se entiende
que es el del juicio ordinario en materia civil y sealada en el cpc.
Si se omite la citacin oportuna de los acreedores hipotecarios la consecuencia
jurdica de ello ser la que subsistirn las hipotecas de los acreedores no
citados, en ese sentido podrn perseguir la finca en manos del tercero
adquirente.
Ahora el cpc estableci una reforma que implica por lo dispuesto en el artculo
492 del cpc, cuando un acreedor hipotecario de grado posterior persigue una
finca hipotecada en contra del deudor personal que la posea, el acreedor de
grado preferente que hayan sido citados de acuerdo a la notificacin personal a
los acreedores, pueden optar por pagarse preferentemente con el producto de
la realizacin de la finca o bien conservar la hipoteca y la reforma que
establece el cpc consiste en la imposicin de pagarse preferentemente con el
producto de la realizacin cuando los acreedores hipotecarios guardan silencio
en otras palabras el silencio se mira como una eleccin por parte del acreedor
hipotecario de pagarse preferentemente con el producto de la realizacin y
consecuentemente se purgar la hipoteca.


d. El derech