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RESUMO
CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA1
CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA
LEI 8.137, 27 DE DEZEMBRO DE 1990
A) CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA
(Arts. 1 a 3)
B) CRIMES CONTRA A ORDEM ECONMICA
(Arts. 4 a 7)
C) CRIMES CONTRA AS RELAES DE CONSUMO
(Arts. 4 a 7)
EVASO FISCAL FRAUDE FISCAL, TENDENTE A ELIMINAR, REDUZIR OU
RETARDAR O PAGTO DO TRIBUTO
ELISO FISCAL EVITA OU RETARDA A OCORRNCIA DO FATO GERADOR.
...........................................
SONEGAO FISCAL
ORDEM TRIBUTRIA.
(LEI 4.729/65)
(LEI 8.137/90)
ART. 1,I.......................................................ART. 1, I e
ART. 2, I
ART. 1,II..................................................... ART. 1, II
ART. 1,III................................................... ART. 1, III
ART. 1, IV,1 PARTE................................ ART. 1,IV
ART. 1, IV,2 PARTE................................. ART. 2, II
ART.1,V..................................................... ART.2, III
DOS CRIMES PRATICADOS POR PARTICULARES - Arts. 1 e 2
SEO I
DOS CRIMES PRATICADOS POR PARTICULARES
Art. 1. Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir
tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes
condutas:
I - omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades
fazendrias;
II - fraudar a fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou
omitindo operao de qualquer natureza, em documento ou livro exigido
pela lei fiscal;
III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou
qualquer outro documento relativo operao tributvel;
IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba
ou deva saber falso ou inexato;
V - negar ou deixar de fornecer, quando obrigatrio, nota fiscal ou
documento equivalente, relativa a venda de mercadoria ou prestao de
1
Para ALCIO ADO LOVATO, in Crimes Tributrios - Aspectos Criminais e Processuais, Livraria do
Advogado Editora, Porto Alegre, 2000, pg. 100, O legislador, em razo do teor do inciso II, poderia ter
dispensado a existncia do inciso V. Poderia ele ter criado um crime formal, separado do artigo 1 o,
caracterizado pela conduta descrita no inciso. Como este no pode ser separado do caput, o tipo penal ali
descrito, na prtica, est subsumido nas elementares do delito previsto no inciso II.
MACEDO Leonardo Correia Lima. Comentrios aos Crimes de Sonegao Fiscal Previstos na Lei
8.137/90 (Arts. 1 e 2). In:
http://www2.uerj.br/~direito/publicacoes/mais_artigos/coment_crimes_sonegacao.html. Acesso em
07.04.04.
4
Idem.
5
Idem
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Idem
7
Idem.
MACEDO Leonardo Correia Lima. Comentrios aos Crimes de Sonegao Fiscal Previstos na Lei
8.137/90 (Arts. 1 e 2). In:
http://www2.uerj.br/~direito/publicacoes/mais_artigos/coment_crimes_sonegacao.html. Acesso em
07.04.04.
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Idem
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Idem.
12
Idem.
13
Idem.
14
Idem.
conhecimento neste writ. Asseverou-se, ademais, que da denncia se extraa uma fartura de
detalhes caracterizadores do fumus comissi delicti, autorizador da persecuo penal relativa
ao crime de quadrilha. Salientou-se a jurisprudncia do STF no sentido de admitir
excepcionalmente o trancamento da ao penal por habeas corpus quando ausente qualquer
situao de iliquidez ou de dvida objetiva quanto aos fatos subjacentes acusao penal,
inocorrentes na espcie. Considerou-se improcedente a assertiva de que inexistiria o
elemento subjetivo do tipo do art. 288, do CP, tendo em conta que o fato dos pacientes
estarem na gerncia da empresa no impediria que, nessa condio, viessem a se associar
para o fim de cometer crimes. Por fim, com base no entendimento da Corte no sentido de
que o crime de quadrilha ou bando, por ser delito autnomo e formal, se consuma no
momento em que se concretiza a convergncia de vontades e independe da realizao
ulterior do fim visado, concluiu-se que a suspenso da ao penal pelo crime de sonegao
fiscal, decorrente da adeso ao programa de recuperao fiscal, no implicava a ausncia de
justa causa para acusao pelo crime de quadrilha. HC 84223/RS, rel. Min. Eros Grau,
3.8.2004. (HC-84223)
AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA Art. 15
Art. 15. Os crimes previstos nesta Lei so de ao penal pblica,
aplicando-se-lhes o disposto no art. 100 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 - Cdigo Penal.
Dispe a Smula 609, do STF: pblica incondicionada a ao penal por crime
de sonegao fiscal.
PROVOCAO DO M.P.
Art. 16. Qualquer pessoa poder provocar a iniciativa do Ministrio
Pblico nos crimes descritos nesta Lei, fornecendo-lhe por escrito
informaes sobre o fato e a autoria, bem como indicando o tempo, o
lugar e os elementos de convico.
Pargrafo nico. Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em quadrilha
ou co-autoria, o co-autor ou partcipe que atravs de confisso espontnea
revelar autoridade policial ou judicial toda a trama delituosa ter a sua
pena reduzida de um a dois teros. (Pargrafo acrescentado pela Lei n
9.080, de 19.07.95 - DOU 20.07.95)
Qualquer pessoa pode representar junto ao Ministrio Pblico. Sobre a
representao existe ainda o artigo 83, da Lei N 9.430, DE 27 DE DEZEMBRO DE 1996,
que reza:
Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem
tributria definidos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, ser
encaminhada ao Ministrio Pblico aps proferida a deciso final, na esfera
administrativa, sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente.
Pargrafo nico. As disposies contidas no caput do art. 34 da Lei n 9.249, de 26
de dezembro de 1995, aplicam-se aos processos administrativos e aos inquritos e
processos em curso, desde que no recebida a denncia pelo juiz.
10
OBSERVAES GERAIS:
a) Remisso do Art. 172, do Cdigo Tributrio Nacional, no se equipara ao
pagamento do tributo, a saber:
Art. 172. A lei pode autorizar a autoridade administrativa a conceder, por
despacho fundamentado, remisso total ou parcial do crdito tributrio,
atendendo:
I - situao econmica do sujeito passivo;
II - ao erro ou ignorncia excusveis do sujeito passivo, quanto a matria de fato;
III - diminuta importncia do crdito tributrio;
IV - a consideraes de eqidade, em relao com as caractersticas pessoais ou
materiais do caso;
V - a condies peculiares a determinada regio do territrio da entidade
tributante.
Pargrafo nico. O despacho referido neste artigo no gera direito adquirido,
aplicando-se, quando cabvel, o disposto no artigo 155.
b) Parcelamento do tributo REFIS (Suspende o processo e a prescrio):
A Turma retomou julgamento de habeas corpus impetrado em favor de diretorsuperintendente de um grupo de empresas, em que se pretende a reunio das dezesseis
aes penais contra ele instauradas, sob a alegao de que os crimes originam-se dos
mesmos fatos, ensejando, assim, o reconhecimento da continuidade delitiva v.
Informativos 334 e 344. Em questo de ordem, decidiu-se que os autos, atualmente
com vista ao Min. Cezar Peluso, retornem ao Min. Seplveda Pertence, relator, para o
exame de petio na qual se sustenta que, no obstante as empresas terem aderido ao
REFIS aps o recebimento da denncia, o paciente teria direito suspenso da
pretenso punitiva do Estado, em virtude da alterao superveniente da legislao,
consistente no advento da Lei 10.684/2003, que afastara o requisito da anterioridade do
recebimento da denncia (Lei 10.684/2003, art.9: suspensa a pretenso punitiva
do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1 e 2 da Lei 8.137, de 27 de
dezembro de 1990, e nos arts. 168A e 337A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro
de 1940 - Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com
o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento. ... 2
Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa jurdica
relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de
tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios.). HC 81134 QO/RS, rel. Min.
Seplveda Pertence, 25.5.2004. (HC-81134)15
c) PRESCRIO DOS CRDITOS 05 ANOS ART. 173 DO Cdigo Tributrio
Nacional.16
15
16
11
PGR questiona no STF lei sobre benefcio fiscal a autores de crimes tributrios O
procurador-geral da Repblica (PGR), Cludio Fonteles, ajuizou Ao Direta de
Inconstitucionalidade (ADI 3002), com pedido de concesso de medida cautelar, no
Supremo Tribunal Federal, questionando o artigo 9 da Lei Federal n 10.684/02. A lei
estende o benefcio do parcelamento (benefcio fiscal) a pessoas que cometerem crimes
de natureza tributria (previstos nos artigos 1 e 2, da Lei n 8.137/90, e nos artigos 168A
e 337B, do Decreto-Lei n 2.848/40, do Cdigo Penal). Para Fonteles, o dispositivo legal
impugnado concede o parcelamento a quem no s deixou de cumprir com suas
obrigaes fiscais, mas tentou ludibriar, enganar, falsificando ou omitindo declaraes,
tudo com o dolo de no recolher o tributo devido ao Estado-cobrador. Assim, a norma
estaria ferindo frontalmente o princpio republicano (artigos 1 e 3 da Constituio da
Repblica), bem como seus subprincpios concretizadores, como a igualdade (artigo 5,
caput), a cidadania (artigo 1., II e par. nico) e a moralidade (artigo 37, caput). Dentre
outras inconstitucionalidades apontadas pelo PGR, o artigo 9 da Lei Federal n 10.684/02
tem ainda vcios formais. Entre eles est o de ter vigorado, originalmente, por intermdio
da Medida Provisria n 107/03. O fato constitui vcio formal de origem, pois nos termos
da Constituio (artigo 62, 1, I, b) vedada a edio de Medidas Provisrias que
disponham sobre direito penal e processual penal, como o caso da Medida em questo,
posteriormente convertida em Lei. (Notcias do Supremo Tribunal Federal. - sistema
pusch. In: www.stf.gov.br. Acesso em 25 de setembro de 2003
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perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes
estiver includa no regime de parcelamento.
1o A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da
pretenso punitiva.
2o Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa
jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos
oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios".
Uma simples leitura do dispositivo legal nos mostra que o parcelamento dos
dbitos implicar na suspenso da pretenso punitiva do Estado, bem como do prazo
prescricional, sendo que sobre o pagamento integral discorreremos mais adiante.
Diferentemente de outras leis, que expressamente ressalvam os efeitos penais, ora
do pagamento, ora do parcelamento, feitos antes do recebimento da denncia, a presente
lei no fez nenhuma distino, sobre o momento da opo do parcelamento, e nem
restringiu a aplicao desse dispositivo ao parcelamento regulado especificamente por
esse diploma. Contudo, cremos que diante de uma interpretao sistemtica da nova lei, o
artigo 9 somente ter incidncia para os parcelamentos por ela regidos.
Recebida denncia, o acusado poder se valer do parcelamento em qualquer
momento processual, e, inclusive aps a prolao da sentena, pois a lei no distinguiu
essas hipteses, somente disciplinando a extino da punibilidade, bem como a suspenso
da pretenso punitiva. Destarte, impende a pergunta: caso o ru parcele ou quite o dbito,
aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, poderia o apenado se usar da
suspenso da pretenso executria? Entendemos que a resposta negativa, porquanto o
caput do artigo 9 faz expresso ao vocbulo da "suspenso da pretenso punitiva",
entendo-se que foi fixado um termo final para a opo do parcelamento ou do pagamento
dos dbitos, qual seja, o trnsito em julgado da sentena penal condenatria.
Temos que nos atentar que o 2 do artigo 5 foi vetado pelo presidente da
Repblica, no se admitindo, nos termos dessa lei, o parcelamento de dbitos oriundos do
no repasse das contribuies sociais retidas pelo empregador ou tomador de servios.
Logo a meno feita no caput do artigo 9 relativa ao tipo penal previsto no artigo 168-A
do Cdigo Penal, deu-se em razo de tcnica legislativa, j que o nosso ordenamento
jurdico impede a figura do veto parcial (artigo 66, 2 da Constituio Federal).
Outra questo que merece destaque o fato do artigo 9, somente incidir sobre os
tributos pertencentes a Unio.
Antes do advento dessa lei, com fundamento no disposto no artigo 34 da Lei
9.249/95, tnhamos trs correntes sobre os efeitos do parcelamento do dbito, feito antes
do recebimento da denncia. Para responder a vexata quaestio tnhamos uma corrente
mais liberal, sendo que eventual parcelamento do dbito equivaleria ao pagamento,
acarretando, assim, a extino da punibilidade. Outros entendiam, como ns, que o
simples parcelamento no seria pagamento, sendo necessrio para a decretao da
extino da punibilidade, o pagamento integral do dbito.
Uma terceira corrente, apoiada em um acrdo do Superior Tribunal de Justia
(STJ, 6 Turma, Recurso em Habeas Corpus 3.973-6/RS, relator ministro Vicente
Cernicchiaro, publicado no Dirio de Justia da Unio de 15/05/1995, p. 13446), afirma
que o parcelamento impede o recebimento da denncia, ficando a extino da
punibilidade na dependncia da quitao integral do dbito.
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oportuno lembrar que antes da vigncia dessa lei, o parcelamento s teria efeitos,
se ocorresse necessariamente antes do recebimento da denncia, pois do contrrio no
prejudicaria em nada a pretenso punitiva. O mesmo raciocnio vale tambm para o
pagamento, sendo integral, feito antes do recebimento da denncia.
A novatio legis ao disciplinar o tema, ps fim celeuma jurdica existente, no
tocante aos crimes previstos no artigo 1 e 2 da Lei 8.137/90 e 337-A do Cdigo Penal.
Relativamente aos crimes previstos no artigo 168-A do Cdigo Penal, no artigo 3 da Lei
8.137/90, bem como outros parcelamentos feitos fora dos moldes da atual lei e tributos
originrios das esferas estaduais e municipais, as trs correntes acima citadas subsistem.
Uma vez efetuado o parcelamento, com a conseqente suspenso da pretenso
punitiva e do prazo prescricional, a extino da punibilidade s ocorrer com o
pagamento integral do dbito, isto , com o adimplemento total e regular do avenado no
parcelamento.
Cabe aduzir que mesmo a pessoa fsica podendo parcelar seus dbitos, obedecendo
ao disposto nesse diploma, no poder fazer jus aos benefcios previstos no artigo 9, pois
a lei s se refere a pessoas jurdicas, no estendendo os seus efeitos para as pessoas
fsicas.
Por ser novatio legis in mellius, os seus termos devem retroagir, favorecendo o
acusado.
Concomitantemente com as inovaes trazidas por essa lei, temos o artigo 34 da
Lei 9.249/95, bem como as disposies do Cdigo Penal e da lei que institui o Programa
de Recuperao Fiscal (Refis Lei 9.964/2000), que versam sobre o tema em anlise.
O artigo 34 da Lei 9.249/95, assim disciplina a matria:
"Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8.137, de 27 de
dezembro dce 1990, e na Lei n 4.729, de 14 de julho de 1965, quando o agente
promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios,
antes do recebimento da denncia".
Como no houve uma revogao expressa pela nova lei, todos os dispositivos
anteriormente citados, continuam em vigor, devendo o intrprete e aplicador da lei, no
caso concreto, fazer a correta interpretao dos dispositivos legais.
No temos dvidas em afirmar que o artigo 9 da lei em baila, ou melhor, sua parte
penal e processual penal inconstitucional. A uma, porque foi originria da converso da
Medida Provisria 107/2003, sendo certo que o artigo 62 da Constituio Federal, em seu
pargrafo 1, inciso I, alnea "b", com a redao dada pela Emenda Constitucional
32/2001, veda expressamente a utilizao de medida provisria para legislar sobre direito
penal e processual penal. A duas, porque viola frontalmente o princpio da isonomia e da
razoabilidade, consagrados na Lei Fundamental, em seu artigo 5, caput e inciso LIV, j
que a lei enfocada concede inmeros benefcios para devedores de tributos federais, no
estendendo tal benesse para os inadimplentes de tributos estaduais e municipais.
Ora, suponhamos que um representante legal de uma empresa, devedora de Cofins
(Contribuio para Financiamento da Seguridade Social) pague integralmente o tributo na
data do interrogatrio. Com essa atitude sua punibilidade estaria extinta, com base no
2. do artigo 9 da lei ora em comento. Se esse mesmo representante legal pagasse o
ICMS (Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios) devido pela empresa na data
do interrogatrio, na melhor das hipteses, seria beneficiado por uma circunstncia
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atenuante, prevista no artigo 65, III, "b", do Cdigo Penal. Assim, o legislador em uma
nica lei conseguiu incidir em uma inconstitucionalidade formal (questo da medida
provisria) e material (quando desrespeitou os dogmas da isonomia e da razoabilidade).
Diante do exposto, podemos extrair as seguintes concluses:
1 para quem entende que o artigo 9 da lei em tela constitucional:
a) o parcelamento e pagamento dos dbitos s valem para os crimes definidos nos
artigos 1 e 2 da Lei 8.137/90 e no artigo 337-A do Cdigo Penal, devendo se
feito por pessoa jurdica, em relao a dbitos federais, nos moldes dessa
legislao.
b) o artigo 168-A do Cdigo Penal no sofreu qualquer alterao, tendo em vista o
veto do 2 do artigo 5 da lei enfocada.
c) o termo mximo para se efetuar o parcelamento ou pagamento dos dbitos
tributrios o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, j que o caput
do artigo 9 usa o vocbulo "suspenso da pretenso punitiva", sendo que depois
do trnsito em julgado nasce para o Estado a pretenso executria da pena
imposta, no se falando mais em pretenso punitiva.
d) o artigo 34 da Lei 9.249/95 foi derrogado, vigendo agora nas hipteses dos
crimes previstos no artigo 168-A do Cdigo Penal, no artigo 3. da Lei 8.137/90,
bem como para outros parcelamentos feitos fora dos moldes da atual lei e tributos
originrios das esferas estaduais e municipais.
e) os 2 e 3 do artigo 168-A do Cdigo Penal continuam em vigor, podendo ser
utilizado, conforme nosso entendimento, o artigo 34 da Lei 9.249/95, no caso do
agente efetuar o pagamento integral do dbito, mesmo depois de iniciada a ao
fiscal, mas sempre antes do recebimento da denncia.
f) o 1 do artigo 337-A do Cdigo Penal foi revogado pelo 2 do artigo 9 da Lei
10.684/2003.
g) por ser novatio legis in mellius, os termos da nova lei devem retroagir
favorecendo o acusado.
h) as disposies constantes na Lei 9.964/2000 (Refis) continuam em vigor,
respeitando os preceitos da referida lei.
2 para quem entende, como ns, que a referida lei inconstitucional, perde o
sentido todos os comentrios acima expostos, tendo em vista que a
inconstitucionalidade da lei, no trar qualquer alterao na legislao ora
vigente.
Por derradeiro, cumpre salientar, que o legislador andou muito mal, em no fixar
um termo final para o parcelamento e pagamento dos dbitos tributrios, abrangidos por
essa lei e por continuar, mais do que nunca, utilizando o Direito Penal como instrumento
de coero para cobrana de dvida ativa do Poder Pblico. O Direito Penal o instituto
de preservao e da tutela dos bens e valores indisponveis, no devendo ser invocado,
quando as questes em jogo refletirem direitos disponveis.
Cabe ressaltar, por fim, que o presente artigo tem por finalidade apenas colocar o
tema para futuros debates e possveis crticas.
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BIBLIOGRAFIA
MONTEIRO, Antnio Lopes. Crimes contra Previdncia Social. So Paulo: Saraiva,
2000
ANDRADE FILHO, Edmar Oliveira. Direito penal tributrio: crimes contra a ordem
tributria. So Paulo: Atlas, 1995. 174p.
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de Incidncia Tributria. So Paulo: Malheiros, 1997,
182p.
CANTO, Gilberto de Ulhoa. Eliso e evaso fiscal, in Caderno de Pesquisas Tributrias,
So Paulo, 1988.
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 8.ed. So Paulo: Saraiva,
1996.
FERNANDES, Antnio Scarance. Processo Penal Constitucional. 3 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002
MACEDO Leonardo Correia Lima. Comentrios aos Crimes de Sonegao Fiscal
Previstos
na
Lei
8.137/90
(Arts.
1
e
2).
In:
http://www2.uerj.br/~direito/publicacoes/mais_artigos/coment_crimes_sonegacao.html.
Acesso em 07.04.04.