Adriana Villamizar Rivera

Daos y Deberes en las tratativas preliminares de un Contrato

Marcelo Barrientos Z.
Introduccin
Los contratos surgen de acuerdos preliminares, una etapa de negociacin formativa o de
generacin contractual, donde las partes exponen puntos de vista antagnicos con miras a un fin:
contratar.
En el perodo precontractual previo a la oferta, las partes no litigan por un contrato y no existe
reglamentacin sobre el retiro de uno de los negociadores, ya que falta el animus contrahendae
obligationis (elemento volitivo). En cualquier caso, las partes siempre cuentan con libertad de
terminar o no estas tratativas preliminares en un contrato firmado.
En opinin de la Corte Suprema, estas tratativas no son indispensables sino cuando resulten
necesarias y su existencia, no determina la del contrato.
La Buena Fe ser un elemento transversal, que se vincula inexorablemente a los problemas que
puedan generarse por los daos habidos en materia de responsabilidad precontractual.

CAPTULO I: LA RELACIN PRECONTRACTUAL:
CONCEPTO, HISTORIA, DETERMINACIN Y ELEMENTOS ESTRUCTURALES

Conceptos previos para una adecuada discusin
LAS TRATATIVAS HAN DE SER BILATERALES
Cualquier actividad meramente unilateral de un sujeto corresponde descartarse de la esfera de los
tratos, aun cuando est orientada a la formacin del consentimiento contractual porque el elemento
fundamental es inherente a ellos.
Tratativas: Los actos que los interesados y sus auxiliares llevan a cabo con el fin de
elaborar, discutir y concertar el contrato.
La progresiva internacionalizacin de los contratos hace necesario su estudio, para otorgar
seguridad jurdica en mbitos donde es oscura la legislacin.
El medio usado para el desarrollo de las tratativas no es relevante, pero tienen relevancia en
cuanto valor probatorio de la existencia de dicha tratativa: un principio de prueba por escrito, en
caso de eventuales perjuicios o daos por injustificadas e intempestivas retiradas de las
negociaciones preliminares o lesin al a confianza.

LA MINUTA DE LA NEGOCIACIN PRELIMINAR
Las actividades escritas realizadas durante el desarrollo de tratativas preliminares son conocidas
como Minutas. Su naturaleza y finalidad es la misma que las negociaciones verbales, por lo que
carecen de contenido obligatorio.
Aparecen luego de numerosos dilogos, buscando dejar registro de los puntos esenciales
previamente discutidos, sobretodo donde se ha llegado a consenso, aunque sea parcial. Dicho de
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otro modo, tienen como finalidad ltima traducir por escrito las posibles ulteriores clusulas que
conformarn el contrato en caso de ser aceptado. Slo simbolizan un estado de avance. Esta
documentacin por escrito tambin importa para la prueba de su realizacin.
Existen autores que le dan una importancia menor a los tratos preliminares, teniendo el carcter
de contactos previos y la mera finalidad de puntualizar el inicio de los tratos preliminares. La
minuta correspondera al estadio posterior a la negociacin ya realizada y plasmara los trminos
alcanzados en ella, distinguindola de los tratos preliminares que son propios del instante en que
las eventuales futuras partes discuten el contenido de negocio jurdico.
En los tratos, el documento en que se expresa el curso y circunstancia de las negociaciones slo
vale como prueba de que existieron y puede servir de orientacin para la interpretacin futura del
contrato, pero no constituyen per se ningn negocio jurdico en sentido estricto, ya que de ellos no
derivan efectos jurdicos de forma inmediata.

TRATATIVAS PRELIMINARES EN EL DERECHO COMPARADO:
RECONOCIMIENTOS JURIS PRUDENCIALES Y NORMATIVOS
La primera Regulacin en esta materia se produjo en el Cdigo Griego, 1940, en sus artculos 197
y 198.
El Common Law los reconoce a travs del Golden Rule (Hoffman vs. Red Owl Stores de la CS de
Wisnconsin) de 1965. Se hace hincapi en la libertad de discutir precontractualmente sin incurrir
en riesgos de responsabilidad. Es decir, respetando la posibilidad de retirarse antes de que ocurra
la oferta y la aceptacin.

La culpa in contrahendo previa a Jhering
La obra de Jhering supone una lnea divisoria imaginaria temporal y un punto de inflexin entre la
tradicin romana en la materia y el avance posterior en esta materia.
En la poca clsica del derecho romano se entendieron deberes de conducta propios de
tratativas preliminares como propias de responsabilidad ex delicto, sancionada por la actio doli,
remplazada por la actio bona fidae en tiempos de Justiniano. Esto supuso un abandono del
derecho adjetivo para ampliar su interpretacin a la esfera sustantiva de las relaciones jurdicas.
Finalmente, la jurisprudencia ampli la actio ex contractus a quien hubiese sufrido un dao por
conducta desleal en tratativas preliminares. As, parece ser algo exigible desde Roma con similar
solidez que un contrato y posterior a l. Para Guzmn Brito la Buena fe correspondi a un rgimen
jurdico permanente, aplicable a todos estos casos.
Aunque el solo fuere un nudo pacto, en el Derecho Romano post-clsico se inicia el voluntarismo
jurdico y se llega a considerar que el origen de las obligaciones se encontraba en la expresin de
voluntad de las partes.
El concepto actual de contrato no se form en Roma, ni el derecho intermedio hasta el SXV,
aunque fueron las instituciones justinianas las que dieron sustento a la versin ms moderna. En
esta poca an se mantiene el concepto de nudum pactum non parit, es decir, el nudo pacto da
origen slo a obligaciones naturales. El Derecho Romano conoci solo la existencia de
convenciones en que una de las partes deba o haca alguna cosa para luego recibir a cambio otra
cosa. Slo a travs del enriquecimiento sin causa era posible repetir con el que no haba cumplido,
para restituir a quien no haba recibido nada a cambio de su prestacin.
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La influencia del Derecho cannico y de la escolstica tarda, con el voluntarismo jurdico, se
remonta a la inclusin del principio solus consensus obligat.
No hay una clara identificacin histrica entre el acuerdo de voluntades y el contrato. El pacto
cumple la funcin de que las partes puedan desarrollar sus intenciones y los tratos preliminares,
sin temor al momento de la conclusin del contrato y de la naturaleza de sus relaciones.
La precisin de comn acuerdo de un requisito formal para la conclusin de un determinado
contrato o acto futuro beneficia a las partes y da certeza jurdica de su perfeccionamiento y de la
formacin del acuerdo mismo. El contrato es la piedra angular del Derecho (no hay contrato, no
hay derecho).
En los Principles of European Contract Law se considera que las partes son libres para iniciar sus
negociaciones con el fin de celebrar un contrato, sin que concurra pro ella la obligacin de
conseguir un acuerdo. Pero ello debe efectuarse de acuerdo a la Buena Fe y a la lealtad, esto es
mantener un inters real de llegar a un acuerdo con el otro.

La influencia de Jhering en el concepto de culpa in contrahendo
La doctrina alemana llama a las manifestaciones de la etapa in contrahendo Contrato social. En
Alemania tienen valor las tratativas preliminares, pudiendo ser sancionadas por infringir normas
contractuales que se consideran como parte de la costumbre.
Para Jhering, si existe una culpa cometida en el perodo previo al perfeccionamiento del contrato
y puesto que esta es generadora de un dao, puede denominarse a esta situacin culpa in
contrahendo.
Por otro lado, afirma que aun cuando es cierto que la nulidad de un contrato trae consigo la no
produccin de efectos, el otorgamiento en los textos romanos de una actio empti demuestra que
el contrato ha producido algunos efectos. Esto porque cada parte est obligada a la consideracin
de los derechos, bienes jurdicos e intereses de la otra parte.
La relacin precontractual implica deberes que de acuerdo a la normativa del BGB son una relacin
obligatoria. El legislador alemn distingue dos figuras: el contrato, por un lado, y la responsabilidad
originada por el quiebre injustificado o intempestivo de los tratos, habindose incurrido la parte
daada en gastos o desembolsos de distinta naturaleza. Muy a pesar de que inicialmente, en
Alemania, la solucin era la contraria, ya que consista en considerar la responsabilidad
precontractual como delito o como responsabilidad extracontractual.

La culpa in contrahendo en la reforma del BGB de 2001 y su influencia
Hasta antes de 2001, se segua a Stoll para explicarla a naturaleza jurdica de la relacin
precontracutal, quien propiciaba la teora de la calificacin de la obligacin como Organismus que
nacera con la invitacin a mantener las tratativas, pero sin contratar. El perfeccionamiento del
contrato permitira una ampliacin no de la relacin obligatoria como Organismus, sino solo de los
elementos formales que la integraban. Su problema fue no explicar por qu motivos la invitacin a
mantener las tratativas debe ser considerado como hecho constitutivo de una relacin obligatoria.
Inicialmente fue costumbre, hoy consta en un texto expreso.
La exigencia de la culpa en la etapa in contrahendo (Esto es: actuar doloso de uno de los
negociantes en la etapa precontractual que causa dao al otro contratante y que puede dar lugar
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a indemnizaciones por daos) se aplica a todas las relaciones obligatorias comprendidas en el Art.
311, a partir de 2011. Es decir, la buena fe se encuentra como principio transversal en los
contratos en el derecho alemn (y no slo en el artculo que comprende la culpa in contrahendo),
donde los contratantes en cada una de sus etapas han de interpretar los contratos como requieren
fidelidad y la buena fe en consideracin a los usos del trfico jurdico.
La lesin hace referencia a cualquier tipo de lesin: el comportamiento negligente del deudor
puede darse en cualquier tipo de deber, sea principal, accesorio, genrico o de proteccin.
Adems, en el ordenamiento alemn, existen otros deberes cuyo incumplimiento puede dar lugar
a la resolucin del contrato, porque se considera la relacin preparatoria como una de confianza
mutua entre los que llevan adelante los tratos preliminares.
Para determinar si se ha violado el principio general de la buena fe, los paradigmas son las
conductas de los sujetos y no sus creencias. Es decir, se le impone al sujeto un catlogo de pautas
de comportamiento, sin considerar (como la buena fe subjetiva) las creencias de individuo o su
conciencia de estar causando un dao a derecho a ajeno.
Los principales elementos de la reforma de 2001, fueron:
a. Se requiere el establecimiento de un contrato para dar paso a una relacin obligatoria
b. Tambin se establece una relacin de deberes con base a:
a. Inicio de conversaciones contractuales
b. La preparacin de un contrato en que la otra incide en su patrimonio
c. Similares contactos negociales. (Puede existir hasta con un tercer si este ha
despertado una especie de medida sobre s y ha influido de forma
determinante en las conversaciones).
El sistema no est excenteo de crticas, a pesar de su influencia internacional.

Las tratativas preliminares en el derecho italiano y portugus
En estos derechos se consagra en esta etapa la buena fe objetiva y subjetiva, ya que si bien las
partes an no toman el rol de deudores y acreedores, estn en camino a tomarlo y por ello, se
deben mutuo respeto a sus intereses.
Esto se traducira en una lealtad en los hechos, desengaando a la otra parte de eventuales
errores (hablar claro), abstenindose de toda reticencia fraudulenta y dolo pasivo que pueda
inducir a una falsa determinacin de la voluntad de la otra parte.
La confianza precontractual entre las partes surge de hechos concluyentes de ellas en las
negociaciones, pues es provocada por actos o actitudes que se consideran vinculantes para la
persona que los lleva acabo. Adems existe la obligacin de indemnizar el inters contractual
negativo cuando el contrato no llega a su conclusin, debido a una causa imputable a una de las
partes que intervinieron en el trato.
Puede hablarse de relacin precontractual (iter formativo de la relacin in contrahendo) en
a. Conversaciones y tratos conducentes a la elaboracin de la oferta
b. Perfeccionamiento y conformacin definitiva de la misma
c. Momento dinmico de la oferta.
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Si se considera que por el inicio de las tratativas se abre un contrato, se estar en presencia de la
responsabilidad contractual en caso de su quiebre intempestivo e injustificado por uno de los
negociantes.

La responsabilidad precontractual en el Derecho francs
En Francia, el Cdigo civil no contiene ninguna seccin especfica que se refiera a la buena fe
durante la fase precontractual de las negociaciones. Sin embargo, tiene reconocimiento
jurisprudencial. Por otro lado, tambin se regula la responsabilidad extracontractual de forma
amplia, lo que hace un poco menos imperativa la existencia de normativa al respecto.
En la doctrina y jurisprudencia francesa se aceptan los deberes de conducta, que comprenden el
deber de informar, aconsejar, conservar, entre otros, a las personas con las que se negocia como
aplicacin del deber de buena fe o de prudencia que pesa sobre todos.
Existe tambin una constante preocupacin por la libertad contractual, buscando que la culpa in
contrahendo no restrinja la misma, circunscribindola a responsabilidad por retiro intempestivo de
los tratos a escenarios que manifiesten que la confianza fue defraudada.
Los deberes de conducta son elementos ideales que sirven para determinar si un comportamiento
como el que se dio podra ser considerado racionalmente previsible y casos en que el
comportamiento de alguien debiera ser de un modo, en relacin a su profesin u oficio. La accin
a aplicar es aquella que evala si existe dolo o culpa en un mbito extracontractual.

CAPTULO II: ALCANCE DE LA BUENA IN CONTRAHENDO
COMO ELEMENTO SUBJETIVO Y OBJETIVO DE LA RELACIN PRECONTRACTUAL

Reconocimientos expresos y jurisprudenciales de los tratos preliminares y el respeto del otro
negociante
Sin importar cual fuere la tcnica ocupada por los diferentes pases para sealar el estatuto de
responsabilidad que regir la reclamacin de tratos preliminares, persisten en todos ellos ciertos
ecos de las mismas ideas: se espera de los futuros y eventuales contratantes lealtad, que supone
el deber en el actuar que se encuentre liberado de toda forma que pudiera inducir al otro a una
falsa apariencia de querer contratar finalmente. Se considera la buena fe objetiva (y subjetiva en
algunos ordenamientos) y la extensin de actos que incumben a cada sujeto. Esto no determina
slo deberes, sino tambin impone cargas de responsabilidad.

Las tratativas preliminares NO son una oferta de contrato
Las tratativas preliminares son lo que los autores del Derecho comn denominaros tractatus,
concepto que encierra las proposiciones anteriores a la convencin, hechas sin intencin de
obligarse, no concurriendo en ellos consentimiento deliberado, ms bien disposicin a l. Por ello
no corresponde a una oferta.
La oferta est claramente orientada a la formacin del consentimiento y es un elemento esencial
de l. Adems, en ella se comprende la voluntad de una de las partes, expresada con el propsito
de originar efecto jurdico claro: conclusin del contrato de ser aceptada. Esto no ocurre
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necesariamente en los tratos preliminares, pues no hay voluntad propia de un contrato, sino ms
bien negociacin ni hay una visin global del contrato (que no puede fallar en la oferta).
Para analizarlo es necesario:
1. Atender a la voluntad de las partes
2. Considerar que el acuerdo sobre todos los puntos que han de regularse debe ser
necesario y suficiente para la conclusin del contrato
3. Estimar que la fijacin por las partes de los p untos esenciales es suficiente para juzgar
concluido el contrato.
En las tratativas en Chile nada vincula porque hay contrato cuando las obligaciones nacen, ya del
concurso real de dos o ms voluntades (Art. 1437) y en los tratos slo se intenta proyectar.
Cuando dos personas entablan conversaciones con el propsito de contratar, no se hallan
obligadas a lograr un acuerdo definitivo. Por ello, durante la formacin del contrato, los
precontratantes no estn forzados a su celebracin. El objetivo es hacer desaparecer las trabas y
aproximar las posiciones de los intervinientes con la finalidad de llegar a la conclusin del contrato
previsto.
Esta etapa puede ser muy onerosa en trminos monetarios debido a su eventual prolongacin en
el tiempo. Por eso debe ser correctamente configurada. Sobre todo considerando el trfico jurdico
contemporneo, preocupado por el costo de oportunidad.
La oferta y la aceptacin son caracterizados como dos elementos que formaran el consentimiento,
pero estoy es difcil de sostener. Generalmente, las anteceden una serie de tratos que concluirn
en la misma oferta.
Los tratos preliminares son aquellos que llevan a cabo los interesados y sus auxiliares con
el objeto de concretar las circunstancias en las que se va a perfeccionar el futuro contrato
y que estn desprovistas de formalidad alguna, pudiendo anteceder o no a la formacin del
consentimiento. La oferta a diferencia de ellos, posee un efecto jurdico delimitado.
Un componente claramente diferenciador es que en la oferta, en la manifestacin del oferente est
implcita la voluntad de contratar y el deseo de vincularse al aceptante si este acepta. En las
tratativas no siempre ocurre esto, ya que no se manifiesta la voluntad de contratar directamente.

Relacin precontractual y el contrato de promesa
Las tratativas preliminares son independientes del contrato de promesa. No necesitan ir ligadas a
l y tienen consecuencias distintas.
En las tratativas, no existe un deber de presentacin porque es una mera proyeccin de un contrato
que podra o no existir eventualmente. El contrato de promesa es ya un contrato, por lo que es
vinculante y obliga a la parte que no cumple a la indemnizacin de daos y perjuicios en caso de
incumplimiento contractual.
Art. 1554: La estipulacin de un plazo o de una condicin que fija poca del contrato prometido
es un elemento de la esencia del contrato. En los tratos preliminares NO ocurre esto.
Art. 1553: Ejecucin forzada de las obligaciones de hacer. Configurndose el contrato de
promesa, puede ser obligado a cumplir por una o la otra parte. Esto no ocurre en ningn caso en
las tratativas preliminares.
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Podra hablarse contrato preliminar de promesa, por ser un aplazamiento de los efectos
contractuales. No ocurre as en la etapa in contrahendo donde se bosqueja poco ms que la
formacin del consentimiento.
Carlos Ducci seala que no es un derecho redacto el que asiste a los contratantes en las tratativas,
sino ms bien imposibilidad de reclamar directamente el cumplimiento del contrato por la ausencia
de un contrato de promesa configurado en trminos taxativos del art. 1554. El incumplimiento,
segn Ducci, correspondera un ilcito civil por ser un acto de mala fe, ya que ha quebrantado la
confianza que la otra parte ha puesto en la palabra empeada.
Por otro lado, Rosende lvarez no coincide con el rgimen de responsabilidad propuesto, sino que
defiende aplicar la responsabilidad contractual por creer que este estatuto de responsabilidad es
el derecho comn en el caso de rompimiento injustificado e intempestivo de las tratativas
(Supuesto de responsabilidad causicontractual). *El profesor no cree en los cuasicontratos (hecho
voluntario, lcito y no convencional, que genera obligaciones) y no corresponde su definicin con
lo que sucede en el abandono injustificado de las tratativas. Es la ley la que impone el cumplimiento
de dichos actos, que no son voluntarios puesto que quien se obliga es un tercero y no quien lo
realiz.

Negocios jurdicos Mortis causa,
Negocios jurdicos familiares y tratos preliminares
La diferencia de opiniones sobre un negocio jurdico de carcter patrimonial, esenciales de las
tratativas preliminares, son prcticamente inexistentes en negocios mortis y causa y de familia,.
Art. 1003: El testamento es un acto de una sola persona, por lo tanto, son nulas las disposiciones
contenidas en un testamento, otorgado por dos o ms personas a un tiempo, ya sea a beneficio
recproco de los otorgantes o de una tercera persona.
Se advierte una reticencia a que una tercera persona concurra en la creacin del acto
testamentario. Cada testamento debe otorgarse por una sola persona porque es un acto
personalsimo, pero no impide que dos personas testen recprocamente en actos o momentos
distintos.
Art. 1063: La determinacin de un asignatario sea absolutamente, sea de entre cierto nmero de
personas, no depender del puro arbitrio ajeno. *No hay pugna de buena fe ni relaciones in
contrahendo.
En el mbito familiar, podemos ver que la buena fe tiene mayores posibilidades de aparecer, pero
con un claro sesgo si se compara este principio en relacin a los negocios jurdicos patrimoniales.
Sus causales de nulidad son taxativas, no prescriben y deben alegarse durante la vida de los
cnyuges. Mal podramos hablar de responsabilidad in contrahendo en estas materias, ya que
mientras en materia patrimonial, declarada que sea la nulidad, las partes vuelven al estado anterior
a la celebracin del contrato (Art. 1687), en materia matrimonial no ocurre lo mismo respecto del
cnyuge de buena fe y con justa causa de error, que celebr incluso matrimonio.
Puede alegar la nulidad de un acto o contrato el que celebr un acto sabiendo el vicio que lo
invalidaba (Art. 1683), pero no en el matrimonio nadie puede aprovecharse del propio dolo.
En el negocio jurdico de familia patrimonial pueden tener mayor inters las tratativas preliminares,
puesto que tiene por objeto crear, modificar o extinguir una relacin jurdica familiar de carcter
patrimonial.
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Las capitulaciones patrimoniales y la buena fe in contrahendo
Art. 1715: Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de
carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer el matrimonio o en el acto de su
celebracin.
Son previos al matrimonio y corresponden a una convencin y en ellas, obligan a los esposos.
Adems, son un negocio jurdico dependiente. Van precedidas de tratativas preliminares, pero no
se permite que se preste el consentimiento a travs de mandatarios para asegurar la capacidad
de las partes, que es la misma que se exige para casarse.
Las capitulaciones son un negocio jurdico solemne. Si se celebran antes del matrimonio, su
solemnidad es triple: escritura pblica, subinscripcin al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial y que la subinscripcin se practique al momento de realizar el matrimonio o hasta 30
das despus. Si celebran en el acto de matrimonio, basta que el pacto conste en la inscripcin del
matrimonio.
El componente de buena fe subyace en su generacin misma a las capitulaciones. Sin embargo,
resulta exagerado pensar que la culpa in contrahendo puede alcanzar a las capitulaciones
matrimoniales.
Se debe a que las tratativas son la materia prima de la elaboracin del contrato, pero no
constituyen per se ningn negocio jurdico, ya que de ellos no derivan efectos jurdicos de manera
inmediata. No hay propiamente una relacin jurdica.
En el caso de las capitulaciones el valor de las tratativas es exegtico. Su paralizacin no puede
devenir en indemnizacin de perjuicios en favor de quien se crea lesionado. En caso de no
celebracin de las tratativas, de cualquier forma, la sancin es la adopcin del rgimen supletoria
normal de administracin. Todo lo proyectado en las capitulaciones pierde forma si no se
transforma en subinscripcin que se practique al momento de celebrarse el matrimonio o dentro
de los 30 das siguientes.


CAPTULO III: ALCANCE Y CONTENIDO DE LAS TRATATIVAS PRELIMINARS
FRENTE A LOS NEGOCIOS JURDICOS PATRIMONIALES Y EL CDIGO CIVIL

De acuerdo con Alonso Prez, en la fase de tratos preliminares conseguimos diferenciar dos
clases de elementos: uno objetivo y otro subjetivo. En el primero, se engloban todas las
actuaciones de las partes dirigidas a la formacin del contrato y es inseparable a la relacin social
que establece el soporte de las negociaciones precontractuales. El segundo, es derivacin
inmediata de los principios rectores del ordenamiento jurdico, de esta manera, quienes acten en
la fase precontractual han de ajustar su actuacin al criterio de la buena fe.
La violacin de la buena en materia precontractual no es sino la violacin del principio alterum non
laedere que halla su fundamento en una relacin de carcter social entre dos esferas contiguas
de intereses, independientemente de que se instaure una relacin jurdica entre una y otra parte
que arribe a la formacin del contrato.
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En los contratos en masa: La oferta a una masa da de compradores o aceptantes potenciales,
sera aquella etapa in contrahendo, ya que suele ser la primera vez que las partes se ponen en
contacto, siempre y cuando este no sea una oferta, pues no se encamina directamente a la
creacin de relaciones obligatorias entre ellas, sino a la elaboracin de una oferta, que una vez
aceptada, constituir el contrato.
La redaccin unilateral de los contratos por parte del oferente, regularmente una poderosa
empresa de servicios, puede convertirse en fuente de graves abusos, incluso antes de contratar.
El problema que lo subyace es la concepcin liberal del contrato, donde no cabe la idea de que
este pudiera llegar a ser injusto o abusivo. A lo anterior, se agrega que el Cdigo de Bello est
basado en una voluntad firme, ntida, que anhela y busca libertad, por muy utpico que parezca.
El principio de la autonoma de la voluntad regula todo: el principio que rige es qui dit contractuel,
dit juste, el cual supone que los contratantes son siempre los mejores custodios de sus intereses
y que si llegase a confrontarse, el sistema de autotutela privada certifica que por s sola las
soluciones de equilibrio que reclama la justicia distributiva.

La ruptura de la relacin precontractual: presupuestos del dao
Segn la doctrina hoy generalmente admitida, con la iniciacin de negociaciones contractuales o
de una relacin negocial en preparacin de los mismos, se constituye entre los participantes una
obligacin legal de que compromete a stos a una mutua toma en consideracin y a una diligencia
esmerada de la defensa de los intereses de la ora parte en el mbito de la relacin creada con
dicha obligacin.
La confianza es el elemento fundamental que debe resultar ultrajado para provocar la obligacin
de indemnizar. Al haber sido expresada la voluntad de entablar negociaciones preliminares,
expresa o tcitamente, se da a entender que dichos contactos deben seguir su iter hasta la oferta
definitiva, a menos de un desacuerdo previo que ha de ser justificado.
La retirada no arbitraria, pura y simple, justificada por razn comercial y deducida de las
negociaciones mismas, sigue siendo posible siempre en las negociaciones preliminares, ya que la
voluntad no est sometida a negocio jurdico alguna u no pugna con la buena fe in contrahendo.
As lo permite la libre competencia.
Cuestin distinta es si la retirada unilateral vulnera la buena fe que debe dirigir y reinar durante las
relaciones precontractuales. En este caso, hay responsabilidad de la que ha de responderse, que
se vertebra a partir de ese trato preliminar que tcita o explcitamente ofrece una garanta basada
en la equidad y que ante la retirada arbitraria e intempestiva de las negociaciones queda vulnerado
o violentado.
El inters contenido esta responsabilidad supera lo que Jhering llamaba el inters contractual
negativo, ya que nicamente comprende al dao causado por el hecho de haber contad ocon la
formacin de un contrato que no ha llegado a concluirse, sino que alcanza todos los gastos
preparatorios y la compensacin de todas las prdidas a que dieron lugar estas negociaciones.
Estamos en presencia de una responsabilidad que halla su justificacin en un principio objetivo: la
relacin de causalidad entre retirada arbitraria y unos tratos libremente iniciados y la produccin
de daos de la otra parte. Se indemnizan, entonces, los gastos llevados a cabo en vistas del
contrato proyectado, no as la prdida de oportunidades en el tiempo intermedio.
La mala fe consiste en iniciar los tratos sin intencin seria de contratar, o de prolongarlos sin querer
concluir las negociaciones o romperlas unilateralmente sin motivo justificado.
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Los elementos son:
1. La creacin de una razonable confianza en la conclusin del contrato proyectado
2. El carcter injustificado e intempestivo de la ruptura de los tratos preliminares
3. La produccin de dao en el patrimonio
4. La relacin de causalidad entre el dao al patrimonio y la confianza que fue promovida y
defraudada.

Reflexiones para una correcta calificacin de la culpa in contrahendo
La buena fe, con una difcil delimitacin, coloca una serie de deberes a los tratantes de una relacin
precontractual. Esta posee siempre una misma naturaleza jurdica, revistiendo un mismo carcter
objetivo en cuanto impone a las partes que tratan o negocian un ideal de conducta social al que
deben buscar ajustarse en su comportamiento. La buena fe objetiva impone al sujeto una serie de
deberes como la honradez, informacin, diligencia, entre otros.

Exigencias de la buena fe en la relacin precontractual
La buena fe en la etapa in contrahendo requiere hablar claro: evitar hacer afirmaciones inexactas
o guardar silencio sobre ciertas informaciones que puedan conducir a la otra parte a una errada
representacin de los elementos del contrato. La informacin entregada ha de ser la necesaria
para puntualizar los trminos del futuro contrato y se debe orientar en su entrega por quien negocia
bajo los criterios de correccin y lealtad.
Entre los debes tpicos de la fase previa a la celebracin y que se reconocen como tributarios de
la buena fe precontractual se encuentran los deberes de informacin, lealtad y proteccin.
No son solo los deberes que se violan en definitiva, como tampoco todos y cada uno de los
perjuicios que pudiera haber sufrido el que se sienta defraudado por la frustracin de negocio
jurdico pueden o han de ser indemnizados. Esta responsabilidad se concreta en la obligacin de
resarcir o indemnizar los daos y perjuicios que haga aplicable el Art. 2314 y siguientes. En casos
de no haber vnculo jurdico o negocio patrimonial alguno, no concurre sino una relacin particular
donde a las partes no puede obligrseles a contraer en caso alguno porque no se han sujeto a
ningn diseo prestacional.
Las tratativas son instrumentales y si no se concretan, la responsabilidad contractual no tiene
cabida alguna en el dao que se ha de reparar en la hiptesis de menoscabo o culpa de quien se
retira intempestivamente o de quien ha inducido a error provocando dilaciones, retraso, gastos u
oportunidades malogradas.

La confianza precontractual
El denominador comn de todas las doctrinas a este respecto es la necesidad de indemnizar el
dao ocasionado por defraudar la confianza en la honorabilidad ajena.
Jurdicamente no existe la confianza precontractual. Es un concepto indeterminado que tolera
distintos grados de interpretacin. Se relaciona con la persuasin que el actuar de una parte hace
razonablemente generar en la otra la seguridad del cumplimiento de un negocio jurdico
determinado.
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Slo puede llegar a hablarse de la creacin de un estado de confianza digna de proteccin jurdica
si las tratativas han alcanzado un estado de avance y desarrollo significativo entre ellos que
hubiera previsiblemente hecho suponer a cualquiera de los negociadores que entre ellos no slo
concurra una relacin de confianza, sino que ella misma llevaba a estimar razonablemente posible
la materializacin y perfeccionamiento de futuro contrato entre los tratantes.
La Corte Suprema ha dejado claro que una cosa es el principio general de buena fe, con la
correspondiente confianza precontractual, y otra cosa es que l pueda ser usado con como causal
de casacin en el fondo, alegando responsabilidad precontractual indemnizable. Esto es, no se
puede alegar casacin por infringir un principio general de derecho. Sin embargo, sera posible,
invocando el art. 2314 que consagra la responsabilidad extracontractual y el principio de no daar
a otro (alterum non laedere). A ello se remite y limita la responsabilidad extracontractual el Chile.
No se puede alegar por los demandantes que se celebre el contrato porque ese es el inters
positivo que no puede ser otorgado nunca en responsabilidad in contrahendo. S se puede pedir
indemnizacin, aunque el contrato no haya existido y su cumplimiento no sea exigible, de los
gastos incurridos, de la confianza defraudada por medio de ocultamiento de la verdadera intencin
al tratar.
Es razn suficiente para que el perjudicado soporte los perjuicios:
a. Si en el principio del dao ha intervenido de forma exclusiva o precisa una conducta, por
lo menos, culpable de la propia vctima.
b. Si concurren fuerza mayor, caso fortuito o eximente de responsabilidad en los casos
especiales de responsabilidad de los Art. 2314 y ss.

El retiro Injustificado de las negociaciones por uno de los tratantes o negociantes
Habida la confianza mutua en la relacin, a propsito de las tratativas, se entiende que las partes
se han sentido autorizadas tcitamente para incurrir en gastos, contactos, expensas y tiempo en
aras de un futuro contrato.
El considerarlo un contrato aleatorio, tergiversa la buena fe precontractual: quien est frente a una
tratativa seria, no espera una contingencia incierta de ganancia o prdida, sino un comportamiento
leal y que no le cause dao a su otro tratante, reconocindole la calidad de sujeto de derecho. Si
se considera al dao como motor del juicio de responsabilidad civil, la indemnizacin debe
comprender la etapa precontractual generada y concebida en virtud de la prudencia de las partes
al incurrir en gastos.
Se distinguen dos tipos de gastos: Los espontneos y los provocados. Los primeros, son los que
realiza una persona en vista la celebracin de un contrato o una serie de contratos, sin contar para
ello con el asentamiento de la persona con la que va a contratar. Los segundos, son los que
requieren del consentimiento en tratar y, adems, que exista una manifestacin de voluntad que
mueva a efectuarlos o cree la apariencia de que son indispensables para proseguir las
conversaciones. Corresponden a esta clase los necesarios para la preparacin del proyecto de
contrato y que aparezcan justificados por la aquiescencia de la otra parte y dentro de los lmites
de la autorizacin. Sera trabajo del juez fijar la partida de la indemnizacin
Es til que estas partidas al menos obren en principios de prueba por escrito de su autorizacin
(porque correspondera indemnizar principalmente los gastos consentidos).
Adriana Villamizar Rivera
Es importante la confianza que surge de saber que el otro oferente llevar a cabo el contrato o
informar el punto en que se hace obvia su imposibilidad de concrecin. Se trata de un problema
de quantum de la indemnizacin en caso de que esta fuere procedente.
No dar valor a la buena fe y la razonable confianza en las tratativas preliminares es abrir espacio
a la inseguridad jurdica. La razonable confianza en la materializacin de un negocio jurdico
supone la existencia de un inters particular que en vista del creble resultado exitoso del a
negociacin, ha nacido en una de las partes como derivacin del comportamiento de la otra.
Es efectivo que la posibilidad de ser eventualmente obligado a indemnizar por retiro de las
negociaciones de manera injusta instituye una restriccin a la libertad de contratar, sin embargo,
creemos que no es justo mirar esta posibilidad de resarcimiento como una simple restriccin, pues
posee un efecto positivo: el desincentivar a las partes a entrar en negociaciones intiles o de
escaso xito posible.
La prudente o razonable confianza de la parte defraudad surgir siempre en un comportamiento
vinculante cuando la otra persona en los tratos preliminares ha adoptado y observado dentro de
una determinada situacin jurdica, una cierta conducta relevante y eficaz que, objetivamente,
debe ser valorada como un anuncio o signo de que un derecho subjetivo o una facultad ser
ejercitada en una contratacin futura o lo ser dentro de unos lmites.
Para Dez-Picazo estos hechos son estimados jurdicamente como declaraciones tcitas de
voluntad. La buena fe importa la obligacin de coherencia en el actuar.
En relacin precontractual existen dos tipos de elementos:
a. Un elemento objetivo que est constituido por el conjunto de actos, conversaciones,
contactos que forman la etapa In contrahendo
b. Un elemento subjetivo que estara integrado por la buena fe in contrahendo. Dicha buena
fe debe presidir el comportamiento de las partes que negocian, lo que implica la tutela de
la confianza que una persona deposit en las negociaciones, proyectos y comunicacin
de planes que le hizo la contraparte.

Qu debe indemnizarse por retiro intempestivo de la relacin
precontractual y hasta dnde llega la obligacin de reparar:
Inters positivo e Inters negativo
El resarcimiento alcanza en esta hiptesis lo que Jhering llam inters contractual negativo: dao
que la parte experiment por haber confiado honestamente en la validez del futuro contrato. No
alcanzara el inters contractual positivo que comprendera las ventajas patrimoniales eventuales
resultantes si el contrato se hubiere celebrado. No puede, por tanto, consistir en una obligacin de
hacer.
Las partidas a indemnizar pueden consistir en dao emergente o lucro cesante provocados. Desde
el punto de vista del lucro cesante hay que tener en cuenta la formalizacin y posterior ejecucin
del contrato puede tambin haber impedido al comprado obtener una ganancia.
La indemnizacin del inters negativo tiene la finalidad de devolver al patrimonio de la persona
que ha sufrido el detrimento al mismo estado en que se hallara si no se hubiera producido el dao.
Debe existir conexin directa y necesaria entre el dao y el hecho que lo produce y no meramente
accidental para producir los supuestos de indemnizacin en responsabilidad extracontractual.
Adriana Villamizar Rivera
Dentro del dao emergente indemnizable por quiebre intempestivo de tratativas preliminares se
comprenderan los gastos que el comprador ha realizado como consecuencia de una futura
conclusin o de la ejecucin de un contrato.
El estado subjetivo de buena o mala fe y de conocimiento de mencionada ilicitud por parte de un
tercero que haya recibido mandato de entablar contratos preliminares con vistas a la
materializacin de un negocio jurdico, producen efectos sobre el mandante slo si el mandatario
actuaba con representante y dentro de los lmites de dicho poder.
Lo que se indemniza son, en definitiva, son los daos de la confianza por haber promovido en la
otra parte genuinas perspectivas de que el contrato se ultimara y de que las tratativas eran serias.
El id quod inters contractum initium non fuisse, que abarca los gastos que uno de los tratantes
hizo en la creencia del futuro contrato.
Existen tres grupos de fundamentos que acarrearan responsabilidad precontractual:
a. Incapacidad de las partes
b. Incapacidad del objeto
c. Inexactitud de la voluntad contractual
a. Inexactitud de la declaracin
b. Inexactitud de la propia voluntad interna
El alcance, entonces, de la indemnizacin de perjuicios en este supuesto de responsabilidad
surge de:
1. La creacin de una razonable confianza en la conclusin del contrato
2. El carcter injustificado e intempestivo de la ruptura de los tratos preliminares
3. La produccin de un dao en el patrimonio de una de las partes
4. La relacin de causalidad entre este dao al patrimonio por un lado y la confianza
promovida y que result defraudad por el otro negociante.
Si se estima que la lesin de un derecho constituye por s sola un dao que es justo de indemnizar
es funcin de juez llevar a efecto tal tasacin. Con ello, de una parte se satisface la lesin
producida a la vctima del dao y, de otra, se sanciona la conducta dolosa que de no mediar el
fallo judicial quedara sin reparacin justa. Debe probarse el engao.
La confianza sera el normal presupuesto del nexo causal de la conducta del que responde por los
daos. Se debe tener un punto de comparacin para estimar a qu corresponde la adecuada
conducta segn la buena fe: puede ser un modelo de debida diligencia, o bien, el otro tratante.

CAPITULO IV: DEBERES PRECONTRACTUALES EMANADOS
DE LA BUENA FE EN LA ETAPA PRECONTRACTUAL
No basta la sola concurrencia del inters negativo para indemnizar en casos de responsabilidad
precontractual, sino que deben haberse violado los deberes precontractuales que emanan de la
buena fe.

Deber de comunicacin e informacin
La buena fe lleva aparejada la tutela de la confianza que una parte coloc en las tratativas. Se
comprenden como atentatorios de la buena fe aquellos supuestos de esterilidad contractual cuyas
causas eran conocidas o deban serlo por una parte y no pusieron en conocimiento de la otra.
Adriana Villamizar Rivera
Morales Moreno sostiene que el principio de buena fe durante los tratos preliminares impone a
cada una de las partes la obligacin de comunicarse, no slo las causas de invalidez conocidas,
sino tambin las que se hubieran podido conocer desplegndose una diligencia ordinaria.
La parte que contraviene el deber de informacin debe reparar el dao que la otra pueda haber
sufrido por confiar, sin culpa, en la eficacia final del contrato que no llega a materializarse. Cabe
mencionar tambin que la informacin es un elemento para la conformacin de la voluntad libre.
El derecho a la informacin presume que nazca en la fase de formacin del contrato, una
obligacin precontractual del empresario de dar a conocer las caractersticas del bien, producto o
servicio que constituye el objeto del contrato. Surge la obligacin de informarse para informar.
Este deber se fundamenta en la desigualdad de informacin de las partes, que confiere a una de
ellas una ventaja sobre la otra, lo que desequilibra el contrato.
El mismo principio de buena fe que exige del destinatario el deber de informar de los errores
conocidos, reclama del declarante una debida diligencia regular o media en orden al exacto
conocimiento de las circunstancias determinantes de la prestacin de su consentimiento.
El deber precontractual de advertencia del error esencial ajeno tiene un fundamento econmico:
las equivocaciones tienen su origen en la falta de comunicacin y de costos asociados a tal
carencia: El acceso a la informacin es gravoso econmicamente. Si ha de incurrirse en gastos
para obtener dicha informacin y ellos superan los lmites de lo tolerado por un interesado en ella,
se encarecern los costos de transaccin, lo que puede llevar a no contratar. Resulta ms eficiente
econmicamente informar del error en que se incurre una vez detectado.
El lmite de la informacin que debe ser entregada ha de ser evaluado por el juez. Morales Moreno
seala que el deber de cada contratante de colaborar con otro se condiciona en orden a evitar su
error, cuestin que posee cierto carcter relativo, dependiendo de una serie de factores, tales
como los conocimientos que el destinatario pueda fcilmente obtener segn su situacin y
condicin, y las posibilidades del declarante de evitar su propio yerro. *Carcter relativo*
En el caso del mandato:
Art. 2173: Por regla general, los actos del mandatario ejecutados despus de expirado el mandato
no obligan al mandante. Sin embargo, existen dos excepciones para la proteccin de terceros de
buena fe:
a. Si el mandatario ignora que ha expirado el mandato y cree que el mandato subsiste
b. Si el mandatario conoce la expiracin de mandato, pero ejecuta actos a nombre del
mandate y es desconocida esta circunstancia por los terceros. (Aunque el mandante
tenga derecho a que el mandatario le indemnice).
La buena fe puede ser quebrantada no slo mediante una conducta expresa, sino tambin a travs
de una omisin de comunicacin de las circunstancias ignoradas por la otra parte que pudieran
ser concluyentes para entregar el consentimiento contractual que buscan las tratativas.
El negocio jurdico nulo genera dos acciones: una personal para la anulacin del contrato, que
debe dirigirse contra los contratantes, y otra real que debe hacerse valer contra el actual poseedor
de la cosa, o el que tenga sorbe ella un derecho real emanado del que adquiri en virtud de un
contrato nulo (Art. 1689). Esto por la impugnacin del contrato debido al ocultamiento de vicios o
circunstancias relevantes para su celebracin.
Los interesados en lograr un determinado contrato estn obligados a desarrollar gastos o tomar
riesgos, propios del rea de los negocios. A veces este riesgo se atribuye atendiendo al criterio de
Adriana Villamizar Rivera
la culpa y se desplaza el dao sufrido por una de las partes a la otra, que no se ha comportado
como era debido. Los criterios que lo rigen son riesgo especulativo.




El deber de informacin en el Common Law: el Lock-out agreement
En el Common Law el nfasis es menor. Se rechaza, en general, la idea del deber especfico de
las partes a negociar o continuar las negociaciones de buena fe y por consiguiente, el deber de
informacin.
La consideration es un requisito adicional a la concurrencia de una oferta y aceptacin vlidas en
la formacin de un contrato. Si falta el acuerdo de voluntades, carece de obligatoriedad para las
partes, incluso si estas han manifestado claramente su intencin de contratar un negocio jurdico
determinado y este no tiene otro vicio.
La consideration se basa en la idea bsica de reciprocidad en virtud de lacual uan persona no
puede exigir el cumplimiento de una promesa hecha por otro, mientras no se haya comprometido
por su parte a dar algo a cambio de dicha promesa. Se tiende a considerar que las promesas
gratuitas, sin una valuable consideration, no son vinculantes.
El Lock-out agreement es una promesa de no negociar con otras personas o de obligarse a
observar determinadas reglas en las negociaciones precontractuales. El contrato es as el
vehculo que las partes que negocian utilizan para obtener beneficios a travs de la coordinacin
de sus expectativas mutuas.
Dentro de las tcnicas del Lock-out agreement est la redaccin de cartas de intenciones que
consiste nen que las partes expresan los puntos sobre los que se ha llegado a acuerdo. El
intercambio de las cartas de intencin hace creer que los contratantes no cambiarn de idea sobre
los que ya se ha llegado a un compromiso. Su infraccin no tiene sancin; sin embargo, s hay
para el contratar con terceros, pero es de tipo contractual.
En el sistema britnico se rechaza cualquier intervencin jurdica durante la etapa de formacin
del contrato por no vulnerar la libertad contractual. El debilitamiento del contrato por las barreras
que la responsabilidad precontractual impone a la libre salida de las negociaciones, supone una
limitacin intolerable a la autonoma de los intereses de los eventuales contratantes.
En el Common Law la confianza digan de proteccin se encuentra en el Promissory estoppel
requiere la presencia de una promesa clara y precisa, idnea para llevar a la otra parte a alterar
voluntariamente su posicin promovido por la confianza en tal promesa. Tal situacin se produce
en la doctrina de fraudulent misrepresentation, que sanciona el comportamiento ilcito de quien
efecta declaraciones falsas o errneas acerca de su intencin de concluir un contrato, generando
una confianza injustificada de su contraparte.
La doctrina de los actos propios consiste en:
a. Que una persona haya observado, dentro de una determinada situacin jurdica, una cierta
conducta jurdicamente relevante, eficaz y vinculante.
b. Que posteriormente la misma persona intente ejercitar un derecho subjetivo o facultad,
creando una situacin litigiosa y formulando dentro de ella una determinada pretensin
Adriana Villamizar Rivera
c. Que entre la conducta anterior y la pretensin posterior exista una incompatibilidad o
contradiccin
d. Que entre la conducta anterior y la pretensin posterior, exista una perfecta identidad del
sujeto.
La inadmisibilidad del venire contra factum propium no es un principio general del derecho, sino
que una manifestacin inequvoca del principio de buena fe.

El enriquecimiento sin causa para casos de quiebre
de negociaciones preliminares en materia de propiedad intelectual o
competencia desleal en lo que se vulnera el derecho a la informacin
En el Common Law se recurre a la doctrina del enriquecimiento sin causa para determinar casos
en que se interrumpen tratativas preliminares, en negociaciones que versan sobre propiedad
industrial y el good will en la etapa precontractual y la eventual responsabilidad por daos que se
pudiera originar.
Sin embargo, se est, a opinin del profesor, frente a una inadecuadamente llamada
indemnizacin o compensation. Sera ms correcto, dice, sealar que aqu se est en presencia
del principio por el cual nadie debe lucrarse con una propia infraccin y, en tal sentido, lo que se
realiza es una regulacin del enriquecimiento sin causa por invasin de la exclusiva ajena.
Ocurre que una persona no quiere incurrir en gastos o riesgos por utilizar una exclusiva ajena al
introducir un elemento novedoso al mercado, as que la usa sin consentimiento y sin dar nada a
cambio. Viola la buena fe.
Ley 20.169: se considera como acto de competencia desleal toda conducta contraria a la buena
fe o al as buenas costumbres que, por medios legtimos, persiga desviar la clientela de un agente
del mercado.
Entre los actos de competencia desleal se encuentran algunos que clarmanete vioplan los deberes
emanados de la buena fe.

El proyecto de Pava y el deber de informacin
Art. 7: En el curso de los tratos preliminares, cada parte tiene el deber de informar a la otra sobre
todas y cada una de las circunstancias de hecho y derecho, que conoce o debe conocer y que
permitiran a la otra parte adquirir conciencia de la validez del contrato y del inters en su
celebracin. // En caso de omitir la informacin o de declaracin falsa o reticente, si el contrato no
se ha celebrado o est viciado de nulidad, la parte que ha faltado a la buena fe responder frente
a la otra (Art. 6.4). Pero si el contrato ha llegado a perfeccionarse, restituir la suma recibida o
abonar la indemnizacin que el Juez estime conforme a la equidad.
La informacin ha de versar sobre lo primordial, principal o imprescindible. En los sistemas
modernos caben tres sistemas de informacin:
a. Publicidad comercial
b. La que discurre sobre el producto y que es responsabilidad del fabricante
c. Informacin individualizada confiada a un profesional o intermediario
El deber de informacin no tiene un carcter absoluto: No puede entregarse toda la informacin ni
esperar que el destinatario la sepa toda de antemano. Eso s, la falta de diligencia del declarante
Adriana Villamizar Rivera
es relevante en el mbito de la responsabilidad precontractual. Es posible que se compensen las
indemnizaciones por mutua culpa.
La amplitud del deber de informacin variar segn la importancia econmica del contrato, de la
prestacin contenida en l, de la condicin y experiencia de los contratantes y sus posibilidades
de acceder a las informaciones relevantes para valorar la conveniencia de un negocio.

Deber precontractual de informacin del riesgo en el contrato de seguro
El tomador del seguro tiene el deber de, antes de la conclusin o perfeccionamiento del contrato,
declarar al asegurador todas y cada una de las circunstancias por l conocidas que pudieran influir
en la declaracin del riesgo. La falta de informacin deja al asegurador libre de pago de la
prestacin o pliza.
Esto se debe a la desigualdad de informacin entre las futuras partes del contrato. La informacin
resulta fundamental para la evaluacin de los riesgos. Corresponde, en cualquier caso, al
asegurador la formulacin de los cuestionarios que busquen informacin exacta del tomador. La
no entrega de informacin es muestra de mala fe y corresponde a un riesgo no cubierto dentro de
la pliza.
Deber hablarse de una responsabilidad DENTRO del contrato de seguro celebrado y al que
afecta. Es un tema ms bien de nulidad relativa.

El deber de informacin y la proteccin al consumidor
Es una obligacin legal a cargo de los empresarios o profesionales que pretendan que se contrate
con ellos el informar de modo cierto, eficaz, objetivo y suficiente sobre caractersticas esenciales
de los bienes, productos y servicios.
Ley 19.496, art. 3, letra b.
Las normas de informacin y publicidad son casusticas. Se intenta fomentar la educacin del
consumidor, ya que en las estrategias de merado hay fuerte fundamento cientfico y psicolgico
respecto a la publicidad.
La infraccin del deber de informar acarrea la inmediata infraccin de ley y por ello, legitima al
consumidor para ejercer las acciones del art. 50 LPDC.
La informacin se refiere a los componentes del producto en general, as como la idoneidad del
bien o servicio para el fin que pretende satisfacer; las condiciones de la garanta; si daa o no al
medioambiente; la calidad de reciclable, entre toras. El objetivo es garantizar el derecho del
consumidor a la libre eleccin.
Art. 9 Ley de Pava:
1. El comerciante que propone la celebracin de un contrato a un
consumidor, fuera de su establecimiento mercantil, deber informar por
escrito a este ltimo de su derecho de desistir del contrato, del modo y
en los plazos definidos.
2. En el presente cdigo se entiende por consumidor la persona fsica que
acta fuera del mbito de sus actividades profesionales
3. La falta de comunicacin prevista en el apartado 1, producir
consecuencias a favor del consumidor y a cargo del comerciante.
Adriana Villamizar Rivera
El deber de secreto, confidencialidad o reserva
En los tratos preliminares, dependiendo del estado de avance de los mismos, o del tiempo en que
se haya estado en esta fase de contratacin, una de las partes puede llegar a conocer referencias,
antecedentes, informes, historiales o cualquier otro dato que de ser divulgado lesionara a la otra
parte.
En virtud del deber de secreto se espera que la otra parte guarde la correspondiente discrecin
que la informacin recibida amerita. En el evento de no observar la mencionada conducta se
deber indemnizar. Esto incluye toda la informacin que se conoce durante las tratativas e incluso
la que se conserva despus, en virtud de la buena fe.
Puede llegar a consagrarse en una clusula.
Se rige por el art. 2314 y es independiente de la conclusin del contrato.