Sustitucion Pensional y Pension de Sobrevivintes

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5. Naturaleza jurdica del derecho a la sustitucin pensional. Forma de
pago de la mesada en caso de existir convivencia simultnea entre el (la)
cnyuge y la (el) compaera (o) permanente, y, el (la) cnyuge y las (los)
compaeras (os) permanentes.

5.1. Segn los lineamientos establecidos en el artculo 48
1
de la Constitucin
Poltica, la seguridad social es un servicio pblico y un derecho de carcter
irrenunciable, el cual debe ser prestado por el Estado con fundamento en los
principios de eficiencia, universalidad, solidaridad, integralidad, unidad y
participacin. De igual forma, el Sistema General de Seguridad Social Integral
est conformado por los regmenes generales para pensiones, salud, riesgos
laborales y los servicios sociales complementarios definidos en la Ley 100 de
1993
2
.

Por su parte, el Sistema General de Seguridad Social en Pensiones establece
una amplia gama de prestaciones asistenciales y econmicas que amparan los
riesgos de vejez, invalidez, o muerte, as como tambin, el derecho a la
sustitucin pensional, a la pensin de sobrevivientes y a la indemnizacin
sustitutiva, entre otras.

5.2. Ahora bien, descendiendo al asunto puesto en consideracin en los casos
seleccionados para revisin, la Sala considera necesario referirse de manera
particular a la pensin de sobrevivientes y su diferencia con el derecho a la
sustitucin pensional.

As, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 46 de la Ley 100 de 1993, la
primera consiste en la garanta que le asiste al grupo familiar de una persona
que fallece siendo afiliada al Sistema General de Seguridad Social en
Pensiones, para reclamar la prestacin que se causa precisamente con tal
deceso. De otro lado, el derecho a la sustitucin pensional le asiste al grupo

1
Artculo 48: La Seguridad Social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar bajo la
direccin, coordinacin y control del Estado, en sujecin a los principios de eficiencia, universalidad y
solidaridad, en los trminos que establezca la Ley.
2
Ley 100 de 1993 Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones.

familiar del pensionado por vejez o invalidez, para reclamar, ahora en su
nombre, la prestacin que ya vena siendo recibida por el causante. En ambos
casos, la prestacin a la que tienen derecho los beneficiarios del afiliado o del
pensionado fallecido les permite enfrentar el posible desamparo al que se
puedan someter por el deceso de la persona de la cual dependan
econmicamente
3
.

En otras palabras, esta Corporacin lo ha dicho as:

() la sustitucin pensional es un derecho que permite a una o varias
personas entrar a gozar de los beneficios de una prestacin econmica
antes percibida por otra, lo cual no significa el reconocimiento del derecho
a la pensin sino la legitimacin para reemplazar a la persona que vena
gozando de este derecho
4
, y la pensin de sobrevivientes, es aquella que
propende porque la muerte del afiliado no trastoque las condiciones de
quienes de l dependan
5
.

5.3. As las cosas, la finalidad de la sustitucin pensional y de la pensin de
sobrevivientes, es que los familiares del pensionado o afiliado fallecido
puedan continuar recibiendo los beneficios asistenciales y econmicos que
aquel les proporcionaba, para que en su ausencia no se ven disminuidas sus
condiciones de vida.

La anterior posicin tambin fue sostenida por este Tribunal en la Sentencia
C- 080 de 1999
6
. En tal ocasin dijo:

3
Sentencia T-124 del 23 de febrero de 2012, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
4
Sentencia T- 431 del 19 de mayo de 2011, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
5
Sentencia T- 957 del 26 de noviembre de 2010, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.
6
M.P. Alejandro Martnez Caballero. En tal Sentencia se estudi la constitucionalidad del artculo 174 del
Decreto 1212 de 1990. ver las Sentencias T-1260 del 16 de diciembre de 2008, M.P. Rodrigo Escobar Gil y
T-427 del 17 de mayo de 2011, M.P. Juan Carlos Henao Prez.


La pensin de sobrevivientes busca impedir que, ocurrida la muerte de una
persona, quienes dependan de ella se vean obligados a soportar
individualmente las cargas materiales y espirituales de su fallecimiento.
Desde esta perspectiva, ha dicho la Corte, la sustitucin pensional
responde a la necesidad de mantener para su beneficiario, al menos el
mismo grado de seguridad social y econmica con que contaba en vida del
pensionado fallecido, que al desconocerse puede significar, en no pocos
casos, reducirlo a una evidente desproteccin y posiblemente a la miseria.
La ley prev entonces que, en un determinado orden de prelacin, las
personas ms cercanas y que ms dependan del occiso y compartan con l
su vida, reciban una sustitucin pensional para satisfacer sus necesidades
7
.

5.4. Sobre la naturaleza jurdica del derecho a la sustitucin pensional y a la
pensin de sobrevivientes, esta Corporacin expuso en la Sentencia T-049 de
2002
8
, lo siguiente:

La pensin de sobrevivientes puede llegar a constituirse en derecho
fundamental en caso de que de ella dependa la garanta del mnimo vital
del accionante.

7
Debido a lo anterior, la Corte expres que si bien para los hijos de una persona fallecida el rgimen especial
de sustitucin pensional y la pensin de sobrevivientes de la Polica es inferior a la regulacin general, tales
beneficios reconocidos a favor de los hijos de los miembros de esta institucin se extiende siempre hasta los
21 aos, mientras que el sistema general de la Ley 100 de 1993, slo la contempla hasta los 18 aos, por lo
que no existe vulneracin al derecho a la igualdad, por tanto, resolvi declarar exequible la expresin y los
estudiantes hasta la edad de veinticuatro (24) aos del inciso primero del artculo 174 del Decreto 1212 de
1990.
8
M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra. En esta providencia se revis el caso de una seora que solicit la
sustitucin pensional por la muerte de su esposo y le fue negada con base en lo dispuesto en el artculo 47 de
la Ley 100 de 1993.

()

El pago de la pensin de sobrevivientes ya sea a los familiares del
trabajador pensionado (numeral 1 del artculo 46 de la Ley 100 de 1993) o
aquellos afiliados al sistema de pensiones a que alude el numeral 2, tiene
como finalidad evitar que las personas allegadas al trabajador y
beneficiarias del producto de su actividad laboral queden por el simple
hecho de su fallecimiento en el desamparo o la desproteccin.

Contina la misma sentencia sealando que el derecho a tales prestaciones es
cierto e indiscutible, irrenunciable () y que Ese derecho, para los
beneficiarios es derecho fundamental por estar contenido dentro de valores
tutelables: el derecho a la vida, a la seguridad social, a la salud, al trabajo.
Es inalienable, inherente y esencial ().

Reiterando lo dicho en el citado fallo, este Tribunal, en la Sentencia T-236 de
2007
9
, seal:

() la finalidad de la pensin de sobrevivientes, es suplir la ausencia
repentina del apoyo econmico del pensionado o del afiliado a los
allegados dependientes y, por ende, evitar que su deceso se traduzca en un
cambio sustancial de las condiciones mnimas de subsistencia de las
personas beneficiarias de dicha prestacin. Una decisin administrativa,
que desconozca esa realidad, e implique por consiguiente la reduccin de
las personas a un estado de miseria, abandono, indigencia o desproteccin,
es contraria al ordenamiento jurdico por desconocer la proteccin especial
que la Constitucin le otorg al mnimo vital y a la dignidad humana como
derechos inalienables de la persona, y a los principios constitucionales de
solidaridad y proteccin de quienes se encuentran en situacin de debilidad
manifiesta, como soportes esenciales del Estado Social de Derecho.
(Subraya fuera del texto original).

9
M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.


En complemento de lo anterior, recientemente, la Corte resalt que el
reconocimiento de estas prestaciones constituye un derecho fundamental por
su estrecha relacin con la garanta del mnimo vital
10
.

Conforme con lo expuesto, esta Corporacin ha sostenido que la negativa de
las Administradoras de Fondos de Pensiones en reconocer el derecho a la
sustitucin pensional o a la pensin de sobrevivientes a los familiares del
pensionado o afiliado fallecido, puede constituir una afectacin a sus derechos
fundamentales, pues se pone en grave riesgo su derecho al mnimo vital.

5.5. En este punto y para los casos que nos ocupan, el carcter de fundamental
del derecho a la sustitucin pensional no slo deriva del hecho de estar
relacionado con el mnimo vital, sino tambin de que sus beneficiarios sean
sujetos de especial proteccin constitucional, como adultos mayores, nios y
personas con discapacidad
11
, que adems se encuentran en una situacin de
desamparo
12
que se hace mucho ms gravosa con la negativa de la
Administradora de Fondos de Pensiones en reconocer la prestacin solicitada.

As, es importante sealar sobre el asunto trado a colacin en este acpite, que
la jurisprudencia constitucional ha sido clara tambin en reconocer que el
derecho a la sustitucin pensional es de naturaleza fundamental, ello por estar
contenido dentro de valores tutelables como el derecho a la vida, a la seguridad
social, a la salud y al trabajo.

5.6. Por su parte, la Ley 100 de 1993, estableci algunas disposiciones
generales sobre los requisitos necesarios para el reconocimiento de la pensin
de sobrevivientes y del derecho a la sustitucin pensional, tanto en el rgimen
de prima media con prestacin definida
13
, como en el de ahorro individual con

10
Sentencia T-124 de 2012. Ob cit.
11
Sentencia T- 662 del 30 de agosto de 2010, M.P. Jorge Ivn Palacio Palacio.
12
() en estos casos la lesin a sus derechos fundamentales tiene un efecto particularmente severo en la
medida en que estos sujetos se encuentran previamente en una especial condicin de desamparo, la cual se
hace mucho ms gravosa ante el no reconocimiento del derecho pensional. Sentencia T- 836 del 12 de
octubre de 2006, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.
13
Ver artculos 46 al 49 de la Ley 100 de 1993.

solidaridad
14
. Tambin mencion quines son los beneficiarios de estas
prestaciones en los artculos 47 y 74, respectivamente, de la siguiente manera:

Beneficiarios de la Pensin de Sobrevivientes. Son beneficiarios de la
pensin de sobrevivientes:

a) En forma vitalicia, el cnyuge o la compaera o compaero permanente
suprstite.

En caso de que la pensin de sobrevivencia se cause por muerte del
pensionado, el cnyuge o la compaera o compaero permanente
suprstite, deber acreditar que estuvo haciendo vida marital con el
causante por lo menos desde el momento en que ste cumpli con los
requisitos para tener derecho a una pensin de vejez o invalidez, y hasta su
muerte, y haya convivido con el fallecido no menos de dos (2) aos
continuos con anterioridad a su muerte, salvo que haya procreado uno o
ms hijos con el pensionado fallecido;

b) Los hijos menores de 18 aos; los hijos mayores de 18 aos y hasta los
25 anos, incapacitados para trabajar por razn de sus estudios y si
dependan econmicamente del causante al momento de su muerte; y, los
hijos invlidos si dependan econmicamente del causante, mientras
subsistan las condiciones de invalidez;

c) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente e hijos con
derecho, sern beneficiarios los padres del causante si dependan
econmicamente de ste;

d) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente, padres e hijos
con derecho, sern beneficiarios los hermanos invlidos del causante si
dependan econmicamente de ste.

14
Ibdem.

e) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente, padres e hijos
con derecho, sern beneficiarios los hermanos invlidos del causante si
dependan econmicamente de ste.

PARGRAFO. Para efectos de este artculo se requerir que el vnculo
entre el padre, el hijo o el hermano invlido sea el establecido en el Cdigo
Civil
15
.

En todo caso, la mencionada ley no previ qu sucedera en el evento de
presentarse una convivencia simultnea entre cnyuges y compaeras (os)
permanentes o entre compaeras (os) permanentes, que se creyeran con
derecho a reclamar la pensin de sobrevivientes o la sustitucin pensional.

A efectos de subsanar tal ausencia, se expidi la Ley 797 de 2003, la cual
modific el artculo 47 de la Ley 100 de 1993, y en su artculo 13 dispuso
quines son los beneficiarios de la pensin de sobrevivientes y de la
sustitucin pensional. As, indic que en el evento de que se presentara
convivencia simultnea entre cnyuge y compaera (o) permanente dentro de
los cinco aos anteriores a la muerte del causante, la pensin se le concedera a
la (el) esposa (o). De igual manera, seal que de no existir convivencia
simultnea, mantenindose vigente la unin conyugal, pero habiendo una
separacin de hecho, la (el) compaera (o) podra reclamar una cuota parte de
la pensin en proporcin al tiempo convivido con el causante, siempre que ste
hubiese sido superior a los cinco aos anteriores al fallecimiento del de cujus.

El citado artculo 13 de la Ley 797 de 2003
16
seal:

()Si respecto de un pensionado hubiese un compaero o compaera
permanente, con sociedad anterior conyugal no disuelta y derecho a
percibir parte de la pensin de que tratan los literales a) y b) del presente
artculo, dicha pensin se dividir entre ellos (as) en proporcin al tiempo
de convivencia con el fallecido.

15
Artculos 47 y 74 de la Ley 100 de 1993 Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se
dictan otras disposiciones.
16
Ley 797 de 2003 por la cual se reforman algunas disposiciones del sistema general de pensiones previsto
en la Ley 100 de 1993 y se adoptan disposiciones sobre los Regmenes Pensionales exceptuados y especiales.


En caso de convivencia simultnea en los ltimos cinco aos, antes del
fallecimiento del causante entre un cnyuge y una compaera o compaero
permanente, la beneficiaria o el beneficiario de la pensin de sobreviviente
ser la esposa o el esposo. Si no existe convivencia simultnea y se
mantiene vigente la unin conyugal pero hay una separacin de hecho, la
compaera o compaero permanente podr reclamar una cuota parte de lo
correspondiente al literal a en un porcentaje proporcional al tiempo
convivido con el causante siempre y cuando haya sido superior a los
ltimos cinco aos antes del fallecimiento del causante. La otra cuota parte
le corresponder a la cnyuge con la cual existe la sociedad conyugal
vigente.

No obstante lo anterior, la norma antes citada continuaba discriminando
injustamente a la compaera permanente, pues en caso de que hubiera
convivencia simultnea entre el causante, su cnyuge y su compaera
permanente, la pensin de sobrevivientes o la respectiva sustitucin, se le
concedera a la esposa.

Fue as como la Sentencia T- 301 de 2010
17
, de este Tribunal Constitucional,
expuso que los vacos de la norma anteriormente citada se evidenciaron por el
Consejo de Estado, al desatar una controversia surgida entre la cnyuge y la
compaera permanente de un pensionado de la Polica Nacional, quienes
acreditaron convivencia simultanea con el causante. Aplicando criterios de
justicia y equidad, la Seccin Segunda del Consejo de Estado, resolvi
dividir en partes iguales entre las peticionarias, el monto de la mesada
pensional reclamada.

En el fallo lo dice en los siguientes trminos:

Los vacos de la norma citada fueron puestos en evidencia por el Consejo
de Estado, al desatar una controversia originada entre la cnyuge y la
compaera permanente de un pensionado de la Polica Nacional que
acreditaban convivencia simultnea con el causante. La Seccin Segunda

17
M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.

del Consejo de Estado, bajo un criterio de justicia y equidad, resolvi
distribuir en partes iguales la pensin de sobrevivientes entre las
peticionarias. El Consejo de Estado reiter la lnea jurisprudencial sentada
por esta corporacin en la sentencia T-1103 de 23 de agosto de 2000 M.P.
lvaro Tafur Galvis. Al respceto, record:

"En la sentencia T-190 de 1993 se defini el contenido y alcances de ese
derecho prestacional, de la siguiente manera:

La sustitucin pensional, de otra parte, es un derecho que permite a una o
varias personas entrar a gozar de los beneficios de una prestacin
econmica antes percibida por otra, lo cual no significa el reconocimiento
del derecho a la pensin sino la legitimacin para reemplazar a la persona
que vena gozando de este derecho. Los beneficiarios de la sustitucin de
las pensiones de jubilacin, invalidez y de vejez, una vez haya fallecido el
trabajador pensionado o con derecho a la pensin, son el cnyuge
suprstite o compaero (a) permanente, los hijos menores o invlidos y los
padres o hermanos invlidos que dependan econmicamente del pensionado
(Ley 12 de 1975, art. 1 y Ley 113 de 1985, art. 1, pargrafo 1). La
sustitucin pensional tiene como finalidad evitar que las personas allegadas
al trabajador y beneficiarias del producto de su actividad laboral queden
por el simple hecho de su fallecimiento en el desamparo o la desproteccin.
Principios de justicia retributiva y de equidad justifican que las personas
que constituan la familia del trabajador tengan derecho a la prestacin
pensional del fallecido para mitigar el riesgo de viudez y orfandad al
permitirles gozar post-mortem del status laboral del trabajador fallecido."

El Consejo de Estado seal que tanto el cnyuge como el compaero(a)
permanente tienen igual derecho a disfrutar la pensin de sobrevivientes en
razn a que los derechos a la seguridad social comprenden de la misma
manera tanto al cnyuge como al compaero o compaera permanente y a
que el artculo 42 de la Constitucin Nacional protege la institucin
familiar surgida tanto del vnculo matrimonial como de la relacin marital

de hecho.
18

El Consejo de Estado seal que en caso de convivencia simultnea entre el
causante y la (el) cnyuge y la (el) compaera (o) permanente, ambas (os)
tienen igual derecho a disfrutar de la sustitucin pensional, dado que los
derechos a la seguridad social comprenden de la misma manera tanto al
cnyuge como al compaero o compaera permanente y a que el artculo 42
de la Constitucin Nacional protege la institucin familiar surgida tanto del
vnculo matrimonial como de la relacin marital de hecho
19
.

A partir de lo anterior, se fue abriendo paso a la posibilidad de que en el
evento de existir convivencia simultnea entre el causante con su cnyuge y su
compaera (o) permanente, sta (e) ltima (o) tambin tuviera derecho a ser
beneficiaria de la pensin de sobrevivientes o de la sustitucin pensional, a
diferencia de lo consagrado en Ley 797 de 2003, que como ya se vio, solo
otorgaba tal prerrogativa a la (el) esposa (o). Tambin en el citado fallo del
Consejo de Estado
20
, se dise una frmula para distribuir la mesada pensional
del causante si se llegaba a demostrar la convivencia simultnea en los ltimos
aos de su vida, la cual consisti en reconocer en partes iguales la pensin de
sobrevivientes o el derecho a la sustitucin de la pensin ya recibida por el
causante, tanto a la (el) cnyuge como a la (el) compaera (o) permanente.

Al tema anterior se le dio desarrollo legislativo mediante la Ley 1204 de
2008
21
, la cual dispuso que en caso de disputa entre la (el) cnyuge y la (el)
compaera (o) permanente del causante, a efectos del reconocimiento de la
pensin de sobrevivientes o de la sustitucin de la pensin, la misma deba
quedar suspendida hasta que la jurisdiccin competente definiera a quin se le
deba asignar y en qu proporcin. As lo dispone el artculo 6 de la ley
mencionada:

18
Cfr. Consejo de Estado, Seccin Segunda, fallo 2410 del 20 de septiembre 2007, C.P. Jess Mara Lemos
Bustamante.
19
Ibdem.
20
Ibdem.
21
Por la cual se modifican algunos artculos de la Ley 44 de 1980 y se impone una sancin por su
incumplimiento.

Ley 1204 de 2008, artculo 6o. Definicin del derecho a sustitucin
pensional en caso de controversia. En caso de controversia suscitada entre
los beneficiarios por el derecho a acceder a la pensin de sustitucin, se
proceder de la siguiente manera:

Si la controversia radica entre cnyuges y compaera (o) permanente, y no
versa sobre los hijos, se proceder reconocindole a estos el 50% del valor
de la pensin, dividido por partes iguales entre el nmero de hijos
comprendidos. El 50% restante, quedar pendiente de pago, por parte del
operador, mientras la jurisdiccin correspondiente defina a quin se le debe
asignar y en qu proporcin, sea cnyuge o compaero (a) permanente o
ambos si es el caso, conforme al grado de convivencia ejercido con el
causante, segn las normas legales que la regulan. Si no existieren hijos, el
total de la pensin quedar en suspenso hasta que la jurisdiccin
correspondiente dirima el conflicto.

Si la controversia radica entre hijos y no existiere cnyuge o compaero (a)
permanente que reclame la pensin, el 100% de la pensin se repartir en
iguales partes entre el total de hijos reclamantes, pero solo se ordenar
pagar las cuotas que no estuvieran en conflicto, en espera a que la
jurisdiccin decida. Si existe cnyuge o compaero (a) permanente se
asignar el 50% a este o estas(os) y sobre el 50% correspondiente a los
hijos se proceder como se dispuso precedentemente.

En el examen de constitucionalidad de la anterior ley, esta Corporacin
mediante Sentencia C-1035 de 2008, declar la exequibilidad condicionada del
literal b (parcial) del artculo 13 de la Ley 797 de 2003, en el entendido que
adems de la esposa o esposo, tambin es beneficiario de la pensin de
sobrevivientes, el compaero o compaera permanente y dicha pensin se
dividir entre ellos (as) en proporcin al tiempo de convivencia con el
fallecido.
22

22
Cfr. Sentencia C-1035 del 22 de octubre de 2008 M.P. Jaime Crdoba Trivio. En la misma Sentencia se le
dio la siguiente definicin a la convivencia simultnea: Resulta importante precisar que, para que se
presente el supuesto fctico descrito por el aparte demandado de la norma, se requiere entonces la existencia
de la convivencia simultnea, esto es, que ocurran al mismo tiempo la convivencia del causante con el
respectivo cnyuge y con el compaero o compaera permanente durante los cinco aos previos a la muerte


Sobre esas bases, la Corte en la misma sentencia declar la exequibilidad
condicionada de los apartes demandados, con los siguientes argumentos:

10.2.5.5. Frente a esta regulacin legislativa, considera la Corte que, de
acuerdo al entendimiento de la dimensin constitucional que irradia la
figura de la pensin de sobrevivientes, no existe razn alguna para
privilegiar, en casos de convivencia simultnea, la pareja conformada por
medio de un vnculo matrimonial, sobre aquella que se form con base en
un vnculo natural. Dicho en otras palabras, no se puede argumentar que
para proteger la familia como ncleo esencial de la sociedad, se excluyan
del mbito de proteccin asistencial modelos que incluso la propia Carta ha
considerado como tales.

10.2.5.6. Al analizar el criterio con base en el cual, en casos de convivencia
simultnea, se prefiere al cnyuge a efectos de reconocer la pensin de
sobrevivientes, la Corte no encuentra que con la norma se busque alcanzar
un fin constitucionalmente imperioso. Es ms, la Corte, con base en su
propia jurisprudencia, estima que la distincin en razn a la naturaleza del
vnculo familiar no puede constituir un criterio con base en el cual, como lo
hace la disposicin bajo examen, se establezcan tratamientos preferenciales
que desconozcan la finalidad legal y constitucional de la pensin de
sobrevivientes.

()

En estos trminos, a pesar de que la Corte ha sostenido que el matrimonio y
la unin marital de hecho son instituciones con especificidades propias y no
plenamente asimilables, la jurisprudencia constitucional ha decantado que

del causante. En esa direccin, el apartado demandado excluye de antemano, las relaciones casuales,
circunstanciales, incidentales, ocasionales, espordicas o accidentales que haya podido tener en vida el
causante. El criterio definido por la norma para determinar el beneficiario de la pensin de sobreviviente
tiene que ver con la convivencia caracterizada por la clara e inequvoca vocacin de estabilidad y
permanencia. (Subraya original).


los derechos conferidos a la familia que se conforma por cualquiera de las
dos vas no son susceptibles de tratamiento diferencial cuando ste tiene
como nico fundamento su divergencia estructural. Por este motivo, la
Corte llega a la conclusin de que el trato preferencial que establece la
expresin demandada no es constitucional.

5.7. Conforme con lo antes expuesto, se puede concluir en primera instancia
que siempre que haya controversia sobre el reconocimiento de la pensin de
sobrevivientes o del derecho a la sustitucin pensional, en razn a que el (la)
cnyuge y (el) la compaera (o) permanente, o las (los) dos compaeras (os)
permanentes del causante han demostrado convivir con este en periodos de
tiempo diferentes o de forma simultnea, quien debe dirimir el asunto es la
jurisdiccin competente.

En segunda instancia, la controversia por el reconocimiento de la pensin de
sobrevivientes o del derecho a la sustitucin pensional tambin se puede
presentar entre cnyuge y compaera (o) permanente del causante, o entre dos
compaeras (os) permanentes. En tales casos, con base en la sentencia de
constitucionalidad citada
23
, ambos reclamantes deben demostrar la convivencia
simultnea con el causante en sus ltimos aos de vida, para que la pensin de
sobrevivientes o la respectiva sustitucin pensional, pueda ser reconocida a los
dos en proporcin al tiempo de convivencia con el fallecido o, pueda ser
reconocida a ambas (os) en partes iguales con base en criterios de justicia y
equidad. As lo dijo esta Corporacin recientemente:

En primer lugar, cuando existan controversias sobre el reconocimiento de
la pensin de sobrevivientes debido a que el cnyuge y compaero(a)
permanente, o los dos compaeros(a) permanentes del causante han
acreditado convivencia con este ltimo en periodos distintos o de manera
simultnea, la decisin sobre el reconocimiento y reparto de la pensin
corresponde a la jurisdiccin ordinaria. En estos casos, la institucin
encargada del reconocimiento de la pensin debe suspender el trmite y
someterlo a la decisin de la jurisdiccin ordinaria.

23
Sentencia C-1035 del 22 de octubre de 2008, M.P. Jaime Crdoba Trivio.

En segundo lugar, las controversias sobre el reconocimiento de la pensin
de sobrevivientes se pueden presentar tanto entre el cnyuge suprstite y
compaero(a) permanente del causante, como entre sus dos compaeros(a)
permanentes. En estos eventos, de conformidad con la sentencia C-1035 de
2008, si los dos o las dos reclamantes acreditan convivencia simultnea con
el causante durante al menos sus ltimos cinco aos de vida, la pensin de
sobrevivientes debe ser concedida a los(a) dos en proporcin al tiempo de
convivencia con el fallecido. Sin embargo, con base en criterios de justicia y
equidad, como lo ha sealado el Consejo de Estado, el reconocimiento de la
pensin de sobrevivientes en casos de convivencia simultnea se puede
hacer en partes iguales a los compaeros(a) permanentes o al cnyuge y
compaero(a) permanente
24
.

Definido lo anterior, esta Sala se adentrar en el estudio de cada uno de los
casos seleccionados para revisin.

24
Sentencia T-301 del 27 de abril de 2010, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.

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