T 301 10

Sentencia T-301/10
ACCION DE TUTELA EN MATERIA DE PENSION DE

SOBREVIVIENTES-Procedencia excepcional para reconocimiento y
pago/PENSION DE SOBREVIVIENTES-Naturaleza jurdica
La pensin de sobrevivientes, tenemos que adems de pertenecer al derecho
irrenunciable a la seguridad social, constituye en s misma un derecho
fundamental, en la medida de proporcionar los recursos mnimos para la
subsistencia en condiciones dignas de quien la reclama, especialmente
cuando el peticionario es una persona de avanzada edad y no tiene recursos
econmicos. ntonces, cuando se niega el reconocimiento de la pensin de
sobrevivientes a su!etos de especial proteccin, particularmente a los adultos
mayores, se les vulnera un derecho fundamental.
PENSION DE SOBREVIVIENTES-Caso de convivencia simultnea
del causante con distintas compaeras
Las controversias sobre el reconocimiento de la pensin de sobrevivientes se
pueden presentar tanto entre el cnyuge sup"rstite y compa#ero$a%
permanente del causante, como entre sus dos compa#eros$a% permanentes. n
estos eventos, de conformidad con la sentencia &'()*+ de ,))-, si los dos o
las dos reclamantes acreditan convivencia simultnea con el causante
durante al menos sus .ltimos cinco a#os de vida, la pensin de sobrevivientes
debe ser concedida a los$a% dos en proporcin al tiempo de convivencia con
el fallecido. /in embargo, con base en criterios de !usticia y equidad, como lo
ha se#alado el &onse!o de stado, el reconocimiento de la pensin de
sobrevivientes en casos de convivencia simultnea se puede hacer en partes
iguales a los compa#eros$a% permanentes o al cnyuge y compa#ero$a%
permanente.
PENSION DE SOBREVIVIENTES Y ACCION DE TUTELA-
Procedencia excepcional como mecanismo definitivo cuando se afecta el
derecho al mnimo vital de un adulto mayor
DERECHOS FUNDAMENTALES AL DEBIDO PROCESO
SE!URIDAD SOCIAL EN PENSIONES Y MINIMO VITAL-
ulneraci!n
La /ala considera que la 0obernacin de la 0ua!ira viol el derecho al
debido proceso administrativo de la accionante e incurri en una va de
hecho por defecto procedimental, pues al momento de e1pedir las
resoluciones 2o. ()3, de ,))- y 2o. )-( de ,))4, ya se encontraba vigente
la Ley (,)5 de ,))- y, en consecuencia, deba haber remitido la controversia
a la !urisdiccin ordinaria. La autoridad demandada actu, por tanto, sin
competencia y por fuera del procedimiento establecido por la ley. 6dems de
lo anterior, la /ala observa que la decisin de fondo que sin competencia
adopt la 0obernacin de la 0ua!ira desconoci los derechos fundamentales
a la seguridad social en pensiones y al mnimo vital de la peticionaria, pues
esta s tiene derecho a una porcin de la pensin de sobrevivientes causada
con la muerte del se#or. La /ala recuerda que aunque este tipo de
definiciones corresponden en principio a la !urisdiccin ordinaria, en el
presente caso los medios !udiciales ordinarios de defensa de los que dispone
la actora no son idneos ni eficaces para lograr la pronta proteccin de sus
derechos fundamentales, razn por la cual la /ala entrar a resolver la
controversia de manera definitiva.
DERECHO A LA PENSION DE SOBREVIVIENTES-No se reconoce
como consecuencia de la voluntad del causante" no se trata de un derecho
hereda#le
La /ala desea recordar que el derecho a la pensin de sobrevivientes no es un
derecho que se reconozca como consecuencia de la voluntad del causante7 no
se trata de un derecho heredable. /e trata de un derecho autnomo
fundamental, irrenunciable e intransferible que se causa cuando quien lo
reclama re.ne los requisitos previstos por la ley para el efecto.
SOBREVIVIENTES CUANDO E"ISTE CONVIVENCIA
SIMULTANEA-Procede reconocimiento y pago en proporciones iguales
por cuanto la entidad demandada incurri! en defecto procedimental al no
resolver de fondo la controversia
$eferencia% expediente &-'()**(*++
,cci!n de &utela instaurada por ,gustina
-olores .uerra -vila contra el
-epartamento de la .uajira(
/agistrado Ponente%
-r( 01$.2 3.N,C31 P$2&24&
C5,4067
7ogot -(C(" veintisiete 8'9: de a#ril de dos mil diez 8';<;:(
La Sa#a S$%ti&a 'e Re(i)i*n 'e t+te#a) 'e #a C,-te C,n)tit+ci,na#"
conformada por los magistrados 0orge 3gnacio Pretelt Chalju# -=uien la
preside" 5um#erto ,ntonio >ierra Porto y 4us 2rnesto argas >ilva" en
ejercicio de sus competencias constitucionales y legales" y especficamente las
previstas en los artculos ?@ y '+< numeral AB de la Constituci!n Poltica" ha
proferido la siguiente%
SENTENCIA
2
2xpediente &-'()**(*++
3
/(P( 0orge 3gnacio Pretelt Chalju#
CCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCCC
2n el proceso de revisi!n de la sentencia dictada el ') de junio de ';;A" por la
>ala de -ecisi!n Civil-Damilia-4a#oral del &ri#unal >uperior del -istrito
0udicial de $iohacha- .uajira" la cual revoc! la sentencia del <+ de a#ril del
mismo ao proferida por el 0uzgado Promiscuo del Circuito de >an 0uan del
Cesar- .uajira" =ue deneg! por improcedente la tutela incoada por la seora
,gustina -olores .uerra -vila contra el -epartamento de la .uajira(
ANTECEDENTES
-e acuerdo con lo dispuesto en los artculos ?@ de la Constituci!n Poltica y
)) del -ecreto '*A< de <AA<" la >ala de >elecci!n NEmero 1cho de la Corte
Constitucional escogi!" para efectos de su revisi!n" la acci!n de tutela de la
referencia(
-e conformidad con el artculo )+ del -ecreto '*A< de <AA<" esta >ala de
$evisi!n procede a dictar la >entencia correspondiente(
1.1. SOLICITUD
A.+)tina D,#,-e) !+e--a D/(i#a" actuando en nom#re propio" solicita
al juez de tutela =ue ampare sus derechos fundamentales a una vida en
condiciones dignas" al mnimo vital y a la seguridad social( 2n
consecuencia" solicita se le conceda el amparo como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio irremedia#le y se declare la
ilegalidad 8i: de la $esoluci!n No( <;9' del '9 de agosto de ';;?"
mediante la cual el -epartamento de la .uajira le neg! la pensi!n
sustitutiva" y 8ii: de la $esoluci!n ;?< de ';;A" =ue confirm! tal
decisi!n(
1.1.1. Hec0,)
1.1.1.1. 2l seor ,ntonio $afael $o#les $omero fue pensionado por el
-epartamento de la .uajira 8Dondo de Pensiones &erritorial: mediante
$esoluci!n No( ;;) del * de fe#rero de <AA9 y falleci! el da <* de
diciem#re de ';;9(
1.1.1.2. &ras el deceso del seor $o#les" las seoras /aria $u#ira Cuello
-aza y ,gustina -olores .uerra -vila solicitaron al Dondo de
Pensiones &erritorial del -epartamento de la .uajira el reconocimiento
y pago de la sustituci!n pensional en calidad de compaeras
permanentes supFrstites(
1.1.1.3. /ediante $esoluci!n No( <;9' de ';;?" el .o#ernador del
-epartamento de la .uajira resolvi! G$econocer y >ustituir Pensi!n
/ensual italicia de 0u#ilaci!n del seor ,ntonio $afael $o#les
$omero 8H(2(P(-:I a favor de la seora /ara $u#ira Cuello -aza" en
su condici!n de compaera permanente supFrstite del causanteJ(
$especto de la seora ,gustina -olores .uerra -vila" seal! =ue
Gmuy a pesar de ha#er convivido por ms de cuarenta 8+;: aos con el
causante" y de cuya uni!n nacieron cuatro hijos" la mencionada seora"
no acredita su calidad de c!nyuge" ni mucho menos hacer vida marital
con el causante hasta su muerte" lo cual indica =ue la mencionada
seora no cumple con los re=uisitos exigidos por el literal , del artculo
<) de la 4ey 9A9 de ';;)J(
1.1.1.4. 3nconforme con tal decisi!n" la seora ,gustina -olores .uerra
-vila" a travFs de apoderado" interpuso recurso de reposici!nI sin
em#argo" la .o#ernaci!n de la .uajira la confirm! en $esoluci!n No(
;?< de ';;A" agregando =ue de existir sociedad conyugal vigente" se
generara el derecho de la seora ,gustina -olores .uerra a reci#ir
proporcionalmente la sustituci!n" pero =ue no es posi#le e=uiparar
derechos y o#ligaciones =ue surgen de un matrimonio de#idamente
cele#rado y de la uni!n marital de hecho" como en este caso(
1.1.1.5. 4a accionante tiene ?< aos de edad y considera =ue con la decisi!n
de la .o#ernaci!n se est afectando su mnimo vital" de#ido a =ue
actualmente carece de recursos econ!micos para su#sistir por=ue
dependa del aporte mensual =ue le suministra#a su compaero(
1.1.2. A-.+&ent,) 1+-2'ic,) 'e #a t+te#a
1.1.2.1. 2n primer lugar" la accionante hace un anlisis del alcance del derecho
a la vida y la correlativa o#ligaci!n del 2stado de protegerla y
garantizarla( ,grega =ue en su caso" este derecho fundamental fue
conculcado por la .o#ernaci!n de la .uajira" en tanto ella es una de las
personas =ue por ley est llamada a sustituir la pensi!n por su condici!n
de compaera permanente por ms de cuarenta 8+;: aos( 2n el mismo
sentido" aduce =ue toda vez =ue el seor $o#les conviva de forma
paralela con ella y con la de la seora /aria $u#ira Cuello -aza" tiene
el derecho a sustituir el *;K de la pensi!n(
1.1.2.2. -efine otros derechos fundamentales =ue considera vulnerados por la
.o#ernaci!n de la .uajira" tales como la seguridad social" el pago
oportuno y el reajuste peri!dico de las pensiones legales(
1.1.2.3. ,grega =ue conforme a lo esta#lecido en los artculos <" ' y numeral <
del artculo @ del -ecreto '*A< de <AA<" la acci!n de tutela es
procedente como mecanismo transitorio en amparo de sus derechos
fundamentales a la vida" a la seguridad social y al pago oportuno de las
mesadas" de#ido a =ue carece de recursos econ!micos para procurarse
su su#sistencia(
1.1.2.4. $econoce =ue si #ien es cierto la va para demandar las resoluciones
<;9' de ';;? y ;?< de ';;A es la acci!n de nulidad y resta#lecimiento
del derecho ante la 0urisdicci!n Contencioso ,dministrativa" no es
4
5
menos cierto =ue la Corte Constitucional en las sentencias &-+'@ del '+
de junio de <AA' y &-<+9 del + de a#ril de <AA*" entre otras" ha
sostenido =ue la tutela procede de manera excepcional para reclamar la
li=uidaci!n y pago de las o#ligaciones de la seguridad social" en los
casos de adultos mayores =ue se encuentran en una precaria situaci!n
econ!mica y =ue dependen de tales ingresos para vivir(
-ado =ue la regla general es =ue tratndose de pensiones no es
procedente la acci!n de tutela y =ue s!lo de manera excepcional ella
puede a#rirse paso frente a compromisos de esa naturaleza" las
circunstancias de este caso ameritan =ue esta forma especial de defensa
de sus derechos fundamentales tenga acogida" pues es una persona de la
tercera edad y la pensi!n es el Enico medio de su#sistencia del =ue
disponeI adems" el no reconocimiento de la sustituci!n pensional
compromete su mnimo vital(
1.2. TRASLADO Y CONTESTACI3N DE LA DEMANDA
$eci#ida la solicitud de tutela" la 0ueza del 0uzgado Promiscuo del
Circuito de >an 0uan del Cesar L.uajira- la admiti! y orden! correr
traslado a la .o#ernaci!n de la .uajira como demandado( ,dems"
vincul! a la seora /ara $u#ira Cuello -aza como tercera con interFs
legtimo en el fallo(
1.2.1. C,nte)taci*n 'e# De%a-ta&ent, 'e #a !+a1i-a4
Notificado en de#ida forma de la admisi!n de la acci!n de tutela" el
seor -anilo ,raujo -aza" 0efe de la 1ficina 0urdica del -epartamento
de la .uajira" respondi! a la demanda de la referencia en los siguientes
tFrminos%
<('(<(< Drente a los hechos y la posi#le violaci!n del derecho fundamental
invocado" la entidad demandada asegur! =ue de las prue#as aportadas a
la solicitud de reconocimiento de la pensi!n sustitutiva se colige =ue la
seora ,gustina -olores .uerra -vila convivi! en uni!n li#re por ms
de cuarenta 8+;: aos con el seor $o#les" de cuya relaci!n nacieron
cuatro 8+: hijosI sin em#argo" la tutelante no aport! prue#a de la
dependencia econ!mica de su compaero al momento del deceso( 2n
consecuencia" la peticionaria carece del derecho a reci#ir la sustituci!n
pensional vitalicia o proporcional" en raz!n a =ue no ostenta ninguno de
los re=uisitos sealados en el literal , del artculo <) de la 4ey 9A9 de
';;)(
2l -epartamento indic! =ue la accionante ratific! lo anterior en el
escrito calendado con fecha '< de enero de ';;?" en el =ue manifest!
de manera li#re y espontnea =ue su condici!n frente al difunto $afael
,ntonio $o#les era de ex compaera permanente(
,greg! =ue la accionante" mediante su apoderado el doctor 2nri=ue
,riza $estrepo" el <? de septiem#re de ';;?" interpuso recurso de
reposici!n contra la $esoluci!n No( <;9' de ';;?" el cual fue resuelto
dentro de la oportunidad legal( 4a tutelante pretenda =ue fueran tenidas
en cuenta las declaraciones extrajuicio presentadas por los seores 0osF
/ara &oncel /aestre y 0osF 2duardo ,costa" las cuales fueron
reci#idas el da A de septiem#re de ';;?( 2l -epartamento consider!
=ue por ha#er sido aportadas extemporneamente" no eran vlidas en el
proceso" tal como lo dispone el artculo + de la 4ey <';+ de ';;?(
Por Eltimo" sostuvo =ue no es posi#le el reconocimiento de una
sustituci!n de pensi!n en contrava de los lmites fijados por la ley para
tales efectos" en el caso =ue nos ocupa" el de acreditar =ue la
peticionaria estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su
muerte y =ue convivi! con el fallecido no menos de cinco aos
continuos con anterioridad a su muerte( 2sta es una condici!n o#jetiva
respecto de la cual no hay lugar a ningEn tipo de interpretaci!n o
modificaci!n(
<('(<(' 2l -epartamento sostuvo tam#iFn =ue existe otro medio de defensa
judicial( 2xpres! =ue segEn la jurisprudencia constitucional" la acci!n
de tutela no ha sido consagrada para reemplazar los mecanismos
ordinarios de defensa judicialI por lo tanto" s!lo es posi#le acudir a ella
ante la inexistencia de otro medio de defensa o" si existe" cuando Fste no
tenga la vocaci!n de ser id!neo y eficaz para evitar un perjuicio
irremedia#le(
2ste caso encuadra en la causal de improcedencia en comento" en la
medida en =ue la accionante puede iniciar una acci!n de nulidad y
resta#lecimiento del derecho contra las resoluciones =ue fueron
adversas a sus intereses o promover un proceso ordinario para =ue el
juez competente analice la controversia contractual y haga las
declaraciones a las =ue haya lugar(
1.2.2 Inte-(enci*n 'e Ma-ia R+5i-a C+e##, Da6a4
2l seor ,lonso /anuel Cuello Cuello" apoderado de la seora /ara
$u#ira Cuello -aza" acudi! al proceso en representaci!n de su
mandante como tercera con interFs legtimo en el resultado del proceso"
y coadyuv! los argumentos de entidad pE#lica accionada" por las
razones =ue a continuaci!n se resumen%
<('('(< 2n primer lugar" resalt! =ue /aria $u#ira Cuello -aza tiene un interFs
legtimo en el resultado del proceso" toda vez =ue es legtima
#eneficiaria de la pensi!n de ,ntonio $o#les $omero" conforme al
artculo <) de la 4ey 9A9 de ';;)" literal ," modificatorio de los
artculos +9 y 9+ de la 4ey <;; de <AA)(
6
7
1.2.2.2 2l interviniente tam#iFn asegur! =ue /aria $u#ira Cuello -aza y
,ntonio $afael $o#les $omero mantuvieron una relaci!n sentimental
desde el ao <A9' de lo cual son testigos sus vecinos Mlvaro ,rio -az
y 7etulia Celed!n .onzlez" lo mismo =ue $afael Crist!#al -aza
/anjarrFs y ,lcides ,ntonio $o#les Camargo" este Eltimo hijo del
causante(
3ndic! =ue de#e merecer mucha credi#ilidad la declaraci!n del hijo del
seor ,ntonio" =uien siempre acompa! a la seora /ara $u#ira a
llevar a su padre al mFdico =ue lo trata#a en 7arran=uilla y hasta
cuando muri! en la clnica del Cesar de alledupar" en compaa de los
dos(
Por Eltimo" afirm! =ue la seora /aria $u#ira" adems de acompaar al
seor $o#les por ms de diecisiete aos" lo hizo en su lecho de muerte y
corri! con los gastos de los servicios funerarios =ue ascendieron a la
suma de N )(A9*(;;;(
1.2.2.3 2l interviniente relat! =ue a travFs de un escrito con fecha del <) de
septiem#re de <AAA dirigido al Dondo &erritorial de Pensiones" el seor
$o#les manifest! =ue en caso de su fallecimiento" era su voluntad =ue
las mesadas pensionales fueran canceladas a /ara $u#ira" de =uien
dijo era su compaera desde haca mas de diez aos( 2l escrito fue
presentado y reconocido personalmente ante el Notario Onico de >an
0uan del Cesar(
1.2.2.4 Para terminar" el interviniente argument! =ue ya =ue la solicitante no
tena vida marital" ni la calidad de compaera permanente" ni conviva
con el causante" ni dependa econ!micamente de Fl" ni Fste le de#a
alimentos segEn el artculo +<< del C!digo Civil" su solicitud es
improcedente( ,greg! =ue si la solicitante no est de acuerdo con las
resoluciones <;9' de ';;? y ;?< de ';;A" de#e acudir dentro de la
oportunidad legal ante la 0urisdicci!n Contencioso ,dministrativa en
ejercicio de la acci!n de nulidad y resta#lecimiento del derecho(
1.3. DECISIONES 7UDICIALES
1.3.1. Deci)i*n 'e %-i&e-a in)tancia
/ediante sentencia del <+ de a#ril de ';;A" el 0uzgado Promiscuo del
Circuito de >an 0uan del Cesar- .uajira declar! improcedente la acci!n
de tutela" por considerar evidente la existencia de otro mecanismo
judicial para resolver las pretensiones de la accionante(
2n efecto" indic! =ue el mecanismo judicial esta#lecido para dirimir el
conflicto planteado es la acci!n contenciosa de nulidad y
resta#lecimiento del derecho contemplada en el artculo ?* del C!digo
Contencioso ,dministrativo" va =ue en principio le corresponde agotar
a la actora" a menos =ue demuestre la existencia de un amenaza o
vulneraci!n de sus derechos fundamentales =ue la exponga a sufrir un
perjuicio irremedia#le(
,greg! =ue existiendo 8i: una controversia tan profunda respecto al
tema de la dependencia econ!mica de la actora =ue no pudo ser
aclarado en el trmite sumario de la tutela" y 8ii: prue#as =ue parecen
demostrar la ausencia de dicha situaci!nI y dado =ue la tutelante no
acredit! la inminente ocurrencia de un perjuicio irremedia#le" la tutela
es improcedente" Para el a quo" el nEcleo familiar de la actora"
compuesto por sus hijos mayores de edad" algunos vinculados
la#oralmente" es el =ue de#e asumir la o#ligaci!n moral y legal de
asistirla" tal como dispone el artculo +<<-) del C!digo Civil y el +@ de
la Constituci!n(
1.3.2. I&%+.naci*n
-entro de la oportunidad legal prevista" la accionante interpuso recurso
de apelaci!n contra la sentencia de primera instancia" #ajo las mismas
premisas de su escrito de tutela" y agreg! =ue /ara $u#ira Cuello" con
=uien su compaero tena una relaci!n simultnea" reci#e un salario
mensual en su condici!n de pagadora del colegio /anuel ,ntonio
-vila de >an 0uan del Cesar -.uajira(
Por otro lado" indic! =ue 0osF /anuel /iranda 0imFnez y 4uz /arina
.!mez Dragozo" en sus declaraciones allegadas a la .o#ernaci!n"
afirmaron =ue durante los Eltimos cinco aos de vida del seor $o#les"
Fste convivi! con ella en el 7arrio el Prado del municipio de >an 0uan
del Cesar" de donde se desprende =ue le asiste el derecho a la pensi!n
sustitutiva en parte igual a la de /ara $u#ira conforme a la orientaci!n
dada por la Corte Constitucional en >entencia C-<;)* de '' de octu#re
de ';;? /(P( 0aime C!rdo#a &rivio" derecho =ue le asiste por su
avanzada edad y por su dependencia econ!mica(
,simismo" aleg! =ue lo =ue pretende es el amparo de sus derechos
como mecanismo transitorio" pues es consciente de la existencia de una
va id!nea para hacer sus reclamaciones" pero cuyo trmite resulta muy
extenso( ,dems" asegur! =ue sus necesidades son apremiantes(
Por lo anterior" solicit! al superior =ue revocara el fallo de tutela
impugnado(
1.3.3. Deci)i*n 'e )e.+n'a in)tancia
/ediante sentencia proferida el ') de junio de ';;A" la >ala Civil-
Damilia-4a#oral del &ri#unal >uperior del -istrito 0udicial de
$iohacha- .uajira- resolvi! revocar la providencia apelada y" en su
lugar" tutelar los derechos de la accionante al de#ido proceso y la
8
9
igualdad" por considerar =ue el proceso administrativo adelantado por la
.o#ernaci!n de la .uajira desconoci! el artculo @ de la 4ey <';+ de
';;? =ue esta#lece =ue en caso de existir controversia entre compaera
permanente y c!nyuge dentro del trmite de una solicitud de pensi!n de
so#revivientes" el proceso administrativo de#e ser suspendido y su
conocimiento de#e ser remitido a la jurisdicci!n ordinaria(
Por lo anterior y #ajo el argumento del equilibrio procesal de las partes
en las actuaciones administrativas y !udiciales como parte esencial del
debido proceso, el tri#unal orden! dejar en suspenso la sustituci!n
pensional reconocida a favor de la seora /aria $u#ira Cuello hasta
=ue se resolviera la controversia en la jurisdicci!n ordinaria(
1.4. PRUEBAS
1.4.1. PRUEBAS DOCUMENTALES OBRANTES DENTRO DEL
E"PEDIENTE
1#ran en el expediente las siguientes prue#as relevantes%
1.4.1.1. Copia de la $esoluci!n No(<;9' del '9 de agosto de ';;?" por la cual
se reconoce la sustituci!n pensional del seor $o#les $omero a favor
de /aria $u#ira Cuello -aza 8folios <*-<9:(
1.4.1.2. Copia de la $esoluci!n No(;?< de ';;A" mediante la cual se resuelve
el recurso de reposici!n interpuesto por el apoderado de ,gustina
-olores .uerra -vila contra la $esoluci!n No(<;9' del '9 de agosto
de ';;? 8folios <'- <+:(
1.4.1.3. Copia del escrito presentado el '< de enero de ';;?" por ,gustina
-olores .uerra" al Dondo -epartamental de Pensiones de la .uajira" en
el cual solicita =ue se le confiera la sustituci!n de la pensi!n del seor
$o#les $omero 8folio <?:(
1.4.1.4. Dacturas del servicio de energa elFctrica de 2lectricari#e" en las =ue
aparece como GclienteJ el seor ,ntonio $o#les $omero 8folios @-<<:(
1.4.1.5. -eclaraciones juradas de 4uz /arina .!mez Dragozo y 0osF /anuel
/iranda 0imFnez 8folios <A-'<:(
1.4.1.6. ,cta de audiencia cele#rada por el 0uzgado Promiscuo del Circuito de
>an 0uan del Cesar- .uajira- a la =ue comparecieron los seores 0osF
/anuel /iranda 0imFnez y 4uz /arina .!mez( 4os declarantes dieron
fe de la convivencia de ,gustina -olores .uerra y ,ntonio $afael
$o#les $omero hasta el da de su muerte 8folios );-)':(
1.4.1.7. ,cta de audiencia cele#rada por el 0uzgado Promiscuo del Circuito de
>an 0uan del Cesar- .uajira-" a la =ue compareci! ,gustina -olores
.uerra -vila 8folio +;:(
1.4.1.8. Copia del escrito presentado el '? de enero de ';;?" por /aria $u#ira
Cuello -aza" al Dondo -epartamental de Pensiones de la .uajira" en el
cual solicita =ue se le confiera la sustituci!n de la pensi!n del seor
$o#les $omero 8folio <<+:(
1.4.1.9. -eclaraciones juradas de ,lcides ,ntonio $o#les Camargo" hijo del
seor $o#les $omero" y Mlvaro 2nri=ue ,rio -az" en las =ue dan fe
de la convivencia y dependencia econ!mica de /ara $u#ira Cuello
-aza y el seor ,ntonio $afael $o#les $omero 8folios <'9 y <'?:(
1.4.1.10. ,cta de la audiencia cele#rada por el 0uzgado Promiscuo del
Circuito de >an 0uan del Cesar- .uajira" a la =ue comparecieron las
seoras 7etulia ictoria Celed!n e 3sa#el /ara ,maya de $odrguez y
en la =ue informaron de la relaci!n de compaeros permanentes de
/aria $u#ira Cuello -aza y ,ntonio $afael $o#les $omero( 2n esta
audiencia declaran nuevamente los seores Mlvaro 2nri=ue ,rio -az
y ,lcides ,ntonio $o#les Camargo en los mismos tFrminos de su
declaraci!n inicial 8folios <*9-<@*:(
1.4.1.11. -eclaraciones juradas de 0osF /ara &oncel /aestre y 0osF 2duardo
,costa /artnez" en las =ue afirman la convivencia compartida del
seor $o#les $omero con las seoras /aria $u#ira Cuello y ,gustina
-olores .uerra 8folios @9 y @?:(
1.4.1.12. 2scrito del <9 de septiem#re de <AAA" suscrito ,ntonio $afael
$o#les $omero y dirigido al Dondo &erritorial de Pensiones de la
.uajira" en el =ue solicita =ue en caso de fallecer" su pensi!n fuera
otorgada a /aria $u#ira Cuello 8folio <'<:(
1.4.1.13. Certificaci!n y factura de la Duneraria >an 0uan 7autista" so#re
prestaci!n de servicios funerarios cancelados por la seora /aria
$u#ira Cuello -aza 8folios <++ y <+*:(
1.4.1.14. $egistro civil de nacimiento de los seores ,ntonio $afael" $afael
$am!n" 0osF 3gnacio y 2dPard ,ldrin $o#les .uerra" hijos de
,gustina -olores .uerra y ,ntonio $afael $o#les $omero 8folios ')-
'@:(

1.4.1.15. $egistro Civil de defunci!n de ,ntonio $afael $o#les $omero" de
fecha <* de diciem#re de ';;9 8folio '9:(
1.4.1.16. Concepto 0urdico del Coordinador 82: del Dondo -e Pensiones
&erritorial de la .o#ernaci!n de la .uajira en el =ue explica =ue es
via#le sustituir la pensi!n mensual vitalicia de ju#ilaci!n del seor
$afael $o#les a la seora /aria $u#ira Cuello por acreditar las
condiciones exigidas en el literal , del artculo <) de la 4ey 9A9 de
10
11
';;)" esto es" la convivencia por ms de cinco aos continuos previos a
la muerte de causante y su dependencia econ!mica 8folio 99:(
1.4.2 PRUEBAS SOLICITADAS POR LA SALA
/ediante auto del '' de octu#re de ';;A" esta Corporaci!n re=uiri! al
0efe de la oficina jurdica del -epartamento de la .uajira informaci!n
so#re el estado actual del reconocimiento de la pensi!n de
so#revivientes causada con la muerte del seor ,ntonio $afael $o#les
$omero(
2l 0efe de la 1ficina 0urdica de la .o#ernaci!n de la .uajira respondi!
a travFs de oficio del <; de noviem#re de ';;A" e indic! =ue la
$esoluci!n No(@A9 de ';;A suspendi! provisionalmente la $esoluci!n
No(<;9' del '9 de agosto de ';;?" en atenci!n a lo ordenado por el
&ri#unal >uperior del -istrito 0udicial de $iohacha" con lo cual se priv!
del disfrute de la sustituci!n pensional del >eor $o#les $omero a
/ara $u#ira Cuello -aza hasta =ue no sea dirimido el conflicto por el
juez natural(
2. CONSIDERACIONES DE LA CORTE
2.1. COMPETENCIA Y OPORTUNIDAD
La Sa#a S$%ti&a 'e Re(i)i*n 'e T+te#a) 'e #a C,-te C,n)tit+ci,na#"
en desarrollo de las facultades conferidas en los artculos ?@ y '+<"
numeral AB" de la Constituci!n" es competente para revisar los fallos de
tutela adoptados en el proceso de esta referencia( ,dems" procede la
revisi!n en virtud de la selecci!n realizada por la >ala correspondiente
y del reparto verificado en la forma esta#lecida por el reglamento de la
Corporaci!n(
2.2. PROBLEMA 7UR8DICO
Corresponde a la >ala de $evisi!n determinar si la .o#ernaci!n de la
.uajira vulner! los derechos fundamentales al mnimo vital" a la
seguridad social" al de#ido proceso y a la vida en condiciones dignas de
la tutelante" una persona de ?< aos de edad" al a#stenerse de
reconocerle la pensi!n de so#revivientes =ue reclama en proporci!n al
tiempo =ue convivi! con ,ntonio $afael $o#les $omero" #ajo el
argumento de =ue a=uella no tena la calidad de compaera permanente
al momento de reconocerse la pensi!n de so#revivientes( 2n particular"
la sala de#e resolver los siguientes pro#lemas jurdicos(
En %-i&e- #+.a-" la >ala de#e determinar si en este caso la acci!n de
tutela es procedente como mecanismo excepcional para reconocer una
pensi!n de so#revivientes a una persona =ue pertenece a un grupo de
especial protecci!n constitucional" como lo es el de los adultos
mayores" y =ue aduce encontrarse en una situaci!n econ!mica precaria(
En )e.+n', #+.a-" la >ala de#e analizar si la autoridad administrativa
demandada vulner! los derechos fundamentales al de#ido proceso" al
mnimo vital y a la seguridad social de la actora" al negarse a
reconocerle la pensi!n =ue reclama(
Para dar soluci!n a los pro#lemas jurdicos planteados" la >ala reiterar
la jurisprudencia so#re la procedencia excepcional de la tutela para
solicitar el reconocimiento y pago de pensiones de so#revivientes en los
casos de sujetos de especial protecci!n( 2n segundo lugar" har
referencia a la naturaleza jurdica de la pensi!n de so#revivientes y la
forma de pago en caso de existir convivencia simultnea entre
compaeras permanentes(
2.3. PROCEDENCIA E"CEPCIONAL DE LA ACCI3N DE TUTELA
PARA EL RECONOCIMIENTO Y PA!O DE PENSIONES DE
SOBREVIVIENTES9 REITERACI3N DE 7URISPRUDENCIA
2sta Corporaci!n en reiterada jurisprudencia
1
ha indicado =ue la acci!n
de tutela no procede" en principio" para ordenar el reconocimiento de
prestaciones derivadas del derecho a la seguridad social" como la
pensi!n de so#revivientes( 2l sustento de esta postura" radica en el
carcter su#sidiario
2
=ue el artculo ?@ de la Constituci!n
3
y el numeral
<B del artculo @ del -ecreto '*A< de <AA<
4
le dieron a la acci!n de
< er las sentencias &-@A< del < de julio ';;*" /(P( 0aime C!rdo#a &rivio I &-<;@* del '; de octu#re de
';;*" /(P( ,lvaro &afur .alvisI &-;;? del <A de enero de ';;@" /(P( /arco .erardo /onroy Ca#ra I &-9;<
del '' de agosto de ';;@" /(P( ,lvaro &afur .alvis I &-?)@ del <' de octu#re de ';;@" /(P( 5um#erto
,ntonio >ierra Porto I &-<'A del '' de fe#rero de ';;9l /(P( 5um#erto ,ntonio >ierra PortoI &-<@? del A de
marzo de ';;9" /(P( /anuel 0osF Cepeda 2spinosaI &-<?+ del <* de marzo de ';;9l /(P( 0aime ,raEjo
$enteraI &-')@ del ); de marzo de ';;9l /(P( /anuel 0osF Cepeda 2spinosaI &-)'@ de" + de mayo de ';;9"
/(P( $odrigo 2sco#ar .il" entre otras(
' >o#re el principio de su#sidiariedad" en la sentencia &-'A9 del ') de a#ril de ';;A /(P( 4uis 2rnesto argas
>ilva" este &ri#unal reiter!8 ,s" a la luz del principio de su#sidiariedad" la acci!n de tutela no puede ser
ejercida como un medio de defensa judicial alternativo o supletorio de los mecanismos ordinarios previstos
por el legislador para el amparo de los derechos( -e hecho" de acuerdo con la jurisprudencia constitucional" a
travFs de la acci!n de amparo no es admisi#le la pretensi!n orientada a revivir tFrminos concluidos u
oportunidades procesales vencidas por la negligencia o inactividad injustificada del actor 8sentencias &-;?; de
<) de fe#rero de ';;A /(P( Clara 2lena $eales .utiFrrez 82:" &-*@* de 'A de mayo de ';;? /(P( 0aime
,raujo $entera" &-)9' de << de mayo de ';;9 /(P( 0aime C!rdo#a &rivio y &-'9* de <? de marzo de ';;+
/(P( /arco .erardo /onroy Ca#ra :( 3gualmente" la jurisprudencia tampoco ha consentido el ejercicio de la
acci!n de tutela como el Eltimo recurso de defensa judicial o como una instancia adicional para proteger los
derechos presuntamente vulnerados 8sentencias &-<;'A de <9 de octu#re ';;? /(P( /auricio .onzlez
Cuervo" &-A)9 de ) de septiem#re de ';;? /(P( Nilson Pinilla Pinilla y &-+'<de ); de a#ril de ';;? /(P(
Nilson Pinilla Pinilla:(J
) ,rtculo ?@ Constituci!n Nacional G2sta acci!n Qla de tutelaR s!lo proceder cuando el afectado no disponga
de otro medio de defensa judicial" salvo =ue a=uella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un
perjuicio irremedia#le(J
+ ,rtculo @ numeral <B del -ecreto '*A< de <AA<% GCausales de improcedencia de la tutela( 4a acci!n de
tutela no proceder% <( cuando existan otros recursos o medios de defensa judiciales" salvo =ue a=uella se
utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremedia#le( 4a existencia de dichos medios ser
apreciada en concreto" en cuanto a su eficacia" atendiendo las circunstancias en =ue se encuentra el
solicitanteJ.
12
13
tutela ante la existencia de otros recursos o medios de defensa
judiciales(
4a su#sidiariedad de la acci!n se previ! por=ue el legislador ha
dispuesto medios y recursos judiciales adecuados para =ue la autoridad
competente" #ien sea en la jurisdicci!n ordinaria la#oral o en la
contenciosa administrativa" decida los conflictos relacionados con el
reconocimiento de pensiones(
2n efecto" en la sentencia &-@*? del < de julio de ';;?" /P 5um#erto
,ntonio >ierra Porto" este &ri#unal precis!%

2n este punto resulta oportuno indicar =ue" de acuerdo a la
regla descrita en el inciso )B del artculo ?@ superior -principio
de su#sidiariedad- en principio" no corresponde al juez de
tutela resolver este tipo de controversias en la medida en =ue el
ordenamiento jurdico ha dispuesto un cauce procedimental
especfico para la composici!n de esta suerte de litigios( ,s
las cosas" la jurisdicci!n la#oral y de seguridad social es la
encargada de dar aplicaci!n a dicha normatividad y" en
consecuencia" ha reci#ido el alto encargo de garantizar
protecci!n al derecho fundamental a la seguridad social( ,s lo
recomienda el experticio propio de las autoridades judiciales
=ue hacen parte de la jurisdicci!n la#oral y la idoneidad =ue
prima facie ostentan los procedimientos ordinarios(J 8>u#raya
fuera del texto:(
5
2n el mismo sentido" esta Corporaci!n" en la sentencia &-;?) del + de
fe#rero de ';;+" /(P( $odrigo 2sco#ar .il" sostuvo%

G,ceptar =ue el juez de tutela tiene competencia privativa o
co#ertura a#soluta para resolver los conflictos relacionados
con derechos prestacionales" es entonces desconocer el
carcter extraordinario =ue identifica al mecanismo de amparo
constitucional" e incluso" contrariar su propio marco de
operaci!n" ya =ue" de manera general" el prop!sito de la tutela
se orienta a prevenir y repeler los ata=ues =ue se promuevan
contra los derechos fundamentales ciertos e indiscuti#les" y no
respecto de a=uellos =ue aun no han sido reconocidos o cuya
definici!n no se encuentra del todo consolidada por ser o#jeto
de disputa jurdica(J
6
* Cfr( >entencia &-@*? del < de julio de ';;?" /(P( 5um#erto ,ntonio >ierra Porto(
@ Cfr( >entencia &-;?) del + de fe#rero de ';;+" /(P( $odrigo 2sco#ar .il(
>in em#argo" la jurisprudencia constitucional
7
ha esta#lecido dos
excepciones a esta regla general de improcedenciaI la primera de ellas
se presenta cuando no existe mecanismo de defensa judicial o
existiendo" no resulta id!neo ni eficaz para lograr la protecci!n
inmediata de los derechos fundamentales comprometidos" evento en el
cual la tutela procede de manera definitivaI y la segunda" cuando el
accionante est en presencia de un perjuicio irremedia#le" caso en el
=ue se concede la acci!n como mecanismo transitorio(
2n el primer caso" para determinar la procedencia excepcional de la
acci!n" el juez de#e hacer un anlisis de la situaci!n particular del actor
8

y esta#lecer si el medio de defensa judicial ordinario es lo
suficientemente id!neo para proteger de manera integral sus derechos
fundamentales
9
" ya =ue" en caso de no serlo" el conflicto planteado
trasciende del nivel puramente legal para convertirse en un pro#lema de
carcter constitucional
10
(
Por ejemplo" cuando se trata de adultos mayores" esta corporaci!n ha
manifestado =ue" Gpor la disminuci!n de sus capacidades fsicas" la
reducci!n de las expectativas de vida y la mayor afectaci!n en sus
condiciones de salud" estas personas constituyen uno de los grupos de
especial protecci!n constitucionalJ
11
y" por este motivo" resulta para
ellos desproporcionado ser sometidos a esperar =ue en un proceso
ordinario se resuelvan sus pretensiones(
2n un pronunciamiento reciente" esta corporaci!n dijo al respecto%
G4a Corte ha considerado =ue los mecanismos la#orales
ordinarios" aun=ue id!neos" no son eficaces cuando se trata de
personas =ue reclaman el reconocimiento de la pensi!n de
so#revivientes y se encuentran en circunstancia de de#ilidad
manifiesta 8artculo <) de la Constituci!n:por su avanzada
edadJ8S: TDrente a estas circunstancias" las acciones la#orales
ordinarias no son lo suficientemente expeditas frente a la
exigencia de protecci!n inmediata de derechos fundamentales
a la vida digna" al mnimo vital" a la salud" a la educaci!n" a la
9 er por ejemplo las sentencias &-A9< del ') de septiem#re de ';;*l /(P( 0aime C!rdo#a &rivio" &-@); del
) de agosto de ';;@ /(P( /arco .erardo /onroy Ca#ra" &-@A' del <? de agosto de ';;@ /(P( 0aime C!rdo#a
&rivio" &-))* del + de mayo de ';;9 /P Nilson Pinilla Pinilla" &-*A) del ' de agosto de ';;9 /(P( $odrigo
2sco#ar .il" entre otras(
? 2n la >entencia &-<'@? de @ de diciem#re de ';;* /(P( /anuel 0osF Cepeda 2spinosa la Corte expres!8 Gla
procedencia de la tutela est sujeta a la ineficacia del medio de defensa judicial ordinario" situaci!n =ue s!lo
puede determinarse en cada caso concretoJ(
A >entencia &-<'@? del @ de diciem#re de ';;* /(P( /anuel 0osF Cepeda 2spinosa G8S: Para la Corte" dado
el carcter excepcional de este mecanismo constitucional de protecci!n de los derechos" la acci!n de tutela no
puede desplazar ni sustituir los mecanismos ordinarios esta#lecidos en nuestro ordenamiento jurdico(
&am#iFn ha sealado esta Corporaci!n =ue" dada la responsa#ilidad primaria =ue ca#e a los jueces ordinarios
en la protecci!n de los derechos" la procedencia de la tutela est sujeta a la ineficacia del medio de defensa
judicial ordinario" situaci!n =ue s!lo puede determinarse en cada caso concreto(J
<; >entencia &-+?A del A de julio de <AAA /(P( 82: /artha ictoria >chica de /oncaleano (
11 >entencia &-<)<@ del 9 de diciem#re de ;< /(P( 82: $odrigo 6primny Uepes(
14
15
vivienda digna" a la alimentaci!n adecuada y a la seguridad
social(J

2n segundo lugar" cuando la tutela se interpone como mecanismo
transitorio es preciso demostrar =ue Fsta es necesaria para evitar un
perjuicio irremedia#le( -icho perjuicio se caracteriza por los aspectos
destacados" entre otros pronunciamientos de esta Corporaci!n
12
" en la
sentencia &-9?@ del <+ de agosto de ';;? /(P( /anuel 0osF Cepeda
2spinosa" =ue esta#lece%
G:i; por ser inminente" es decir" =ue se trate de una amenaza
=ue est por suceder prontamenteI :ii; por ser grave" esto es"
=ue el dao o menosca#o material o moral en el ha#er jurdico
de la persona sea de gran intensidadI :iii; por=ue las medidas
=ue se re=uieren para conjurar el perjuicio irremedia#le sean
urgentesI y :i(; por=ue la acci!n de tutela sea imposterga#le a
fin de garantizar =ue sea adecuada para resta#lecer el orden
social justo en toda su integridadJ(
Considerado lo anterior" concluye esta sala =ue la acci!n de tutela pese
a su carcter excepcional" resulta procedente de manera definitiva
cuando los mecanismos ordinarios de defensa no son id!neos ni
eficaces para salvaguardar los derechos fundamentales de sujetos de
especial protecci!n" particularmente adultos mayores(
2.4. NATURALE<A 7UR8DICA DE LA PENSI3N DE
SOBREVIVIENTES9 CASOS DE CONVIVENCIA SIMULT=NEA
DEL CAUSANTE CON DISTINTAS COMPA>ERAS
4a Constituci!n" en su artculo +?
13
" previ! la seguridad social como un
servicio pE#lico y como un derecho irrenuncia#leI posteriormente el
legislador la desarroll! a travFs de la 4ey <;; de <AA)(
14

2l reseado artculo" hace parte del Captulo 33 de la Carta
Constitucional" en el =ue se consagran los derechos sociales"
econ!micos y culturales( 2sta Corporaci!n en numerosas sentencias ha
reconocido la naturaleza fundamental de tales derechosI al respecto" en
una reciente decisi!n sostuvo% G&odos los derechos constitucionales son
fundamentales
15
" pues se conectan de manera directa con los valores =ue
>entencia &-?'; del <A de noviem#re de ';;A /(P( 5um#erto ,ntonio >ierra Porto(
<' 2sta doctrina ha sido reiterada en las sentencias de la Corte Constitucional" &-''* de <AA)" /(P( ladimiro
Naranjo /esa" >6-*++ de ';;<" /(P( 2duardo /ontealegre 4ynett" &-<)<@ de ';;<" /(P( 82:% $odrigo
6primny Uepes" &-A?)-;<" /(P( Mlvaro &afur .alvis" entre otras(
13 ,rtculo +?% G4a >eguridad >ocial es un servicio pE#lico de carcter o#ligatorio =ue se prestar #ajo la
direcci!n" coordinaci!n y control del 2stado" en sujeci!n a los principios de eficiencia" universalidad y
solidaridad" en los tFrminos =ue esta#lezca la 4ey(J
<+ 4ey <;; de <AA) 9or la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras
disposiciones.
<* er las siguientes sentencias% &-;<@ del '' de enero de ';;9 so#re el derecho a la salud" &-*?* del <' de
junio de ';;? so#re el derecho a la vivienda y &-*?; de ); de julio de ';;9 so#re el derecho a la seguridad
el constituyente =uiso elevar democrticamente a la categora de #ienes
especialmente protegidos por la Constituci!nJ(

,hora #ien" en lo relacionado con la naturaleza jurdica de la pensi!n de
so#revivientes" tenemos =ue adems de pertenecer al derecho
irrenuncia#le a la seguridad social
16
" constituye en s misma un derecho
fundamental" en la medida de proporcionar los recursos mnimos para la
su#sistencia en condiciones dignas de =uien la reclama
17
" especialmente
cuando el peticionario es una persona de avanzada edad y no tiene
recursos econ!micos(J
18
2ntonces" cuando se niega el reconocimiento de
la pensi!n de so#revivientes a sujetos de especial protecci!n"
particularmente a los adultos mayores" se les vulnera un derecho
fundamental(
4a 4ey <;; de <AA) esta#leci! algunas disposiciones generales so#re
los re=uisitos necesarios para el reconocimiento de la pensi!n de
so#revivientes" tanto en el rFgimen de prima media con prestaci!n
definida
19
" como en el de ahorro individual con solidaridad
20
( &am#iFn
mencion! =uienes son los #eneficiarios de esta mesada en los artculos
+9 y 9+ de la siguiente manera%
G7eneficiarios de la Pensi!n de >o#revivientes( >on
#eneficiarios de la pensi!n de so#revivientes%

a: 2n forma vitalicia" el c!nyuge o la compaera o compaero
permanente supFrstite(
2n caso de =ue la pensi!n de so#revivencia se cause por
muerte del pensionado" el c!nyuge o la compaera o
compaero permanente supFrstite" de#er acreditar =ue estuvo
haciendo vida marital con el causante por lo menos desde el
momento en =ue Fste cumpli! con los re=uisitos para tener
derecho a una pensi!n de vejez o invalidez" y hasta su muerte"
y haya convivido con el fallecido no menos de dos 8': aos
continuos con anterioridad a su muerte" salvo =ue haya
procreado uno o ms hijos con el pensionado fallecidoI
#: 4os hijos menores de <? aosI los hijos mayores de <? aos
y hasta los '* anos" incapacitados para tra#ajar por raz!n de
social" /P 5um#erto ,ntonio >ierra Porto(
Cfr( >entencia &-+;+ de <9 de junio de ';;A /(P( 5um#erto ,ntonio >ierra Porto(
<@ Cfr( >entencia &-;+A del )< de enero de ';;' /P( /arco .erardo /onroy Ca#ra" indic! =ue al ser la
seguridad social un derecho de naturaleza irrenuncia#le &al derecho est constituido a su vez por varias
expresiones entre las cuales se encuentra el derecho a pensi!n en sus diferentes modalidades" las cuales
incluyen la pensi!n de so#revivientes(J
<9 Cfr( >entencia &-9;' del * de julio de ';;* /P Clara 3nFs argas 5ernndez en la =ue esta Corporaci!n
explic! =ue% Gen la medida en =ue provea el soporte material necesario para la satisfacci!n del mnimo vital
de sus #eneficiarios" ad=uiere el carcter de derecho fundamental( ,s pues" el derecho a perci#ir la
sustituci!n pensional es un derecho fundamentalJ(
18 Cfr( >entencia &-<'A del '' de fe#rero de ';;9 /P 5um#erto ,ntonio >ierra Porto(
<A er artculos +@ al +A de la 4ey <;; de <AA)(
'; 3#dem(
16
17
sus estudios y si dependan econ!micamente del causante al
momento de su muerteI y" los hijos invlidos si dependan
econ!micamente del causante" mientras su#sistan las
condiciones de invalidezI
c: , falta de c!nyuge" compaero o compaera permanente e
hijos con derecho" sern #eneficiarios los padres del causante si
dependan econ!micamente de FsteI
d: , falta de c!nyuge" compaero o compaera permanente"
padres e hijos con derecho" sern #eneficiarios los hermanos
invlidos del causante si dependan econ!micamente de Fste(J

>in em#argo" la mencionada ley no previ! en forma expresa los casos
de simultaneidad de personas con derecho a la pensi!n de
so#revivientes( Para llenar este vaco" la 4ey 9A9 de ';;)" =ue modific!
el artculo +9 de la 4ey <;; de <AA)" en su artculo <) estipul! =uienes
son los #eneficiarios de la pensi!n de so#revivientes e indic! =ue en
caso de presentarse convivencia simultnea entre c!nyuge y compaera
8o: permanente dentro de los cinco aos previos al fallecimiento del
causante" la pensi!n se le conceder al esposo 8a:(
2n efecto" el artculo <) de la 4ey 9A9 de ';;) seal!%
G8S:>i respecto de un pensionado hu#iese un compaero o
compaera permanente" con sociedad anterior conyugal no
disuelta y derecho a perci#ir parte de la pensi!n de =ue tratan
los literales a: y #: del presente artculo" dicha pensi!n se
dividir entre ellos 8as: en proporci!n al tiempo de convivencia
con el fallecido(

2n caso de convivencia simultnea en los Eltimos cinco aos"
antes del fallecimiento del causante entre un c!nyuge y una
compaera o compaero permanente" la #eneficiaria o el
#eneficiario de la pensi!n de so#reviviente ser la esposa o el
esposo( >i no existe convivencia simultnea y se mantiene
vigente la uni!n conyugal pero hay una separaci!n de hecho" la
compaera o compaero permanente podr reclamar una cuota
parte de lo correspondiente al literal a en un porcentaje
proporcional al tiempo convivido con el causante siempre y
cuando haya sido superior a los Eltimos cinco aos antes del
fallecimiento del causante( 4a otra cuota parte le corresponder
a la c!nyuge con la cual existe la sociedad conyugal vigente(J
8>u#rayado fuera del texto:
21
,rtculos +9 y 9+ de la 4ey <;; de <AA) 9or la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se
dictan otras disposiciones
21 4ey 9A9 de ';;) por la cual se reforman algunas disposiciones del sistema general de pensiones previsto
en la Ley ()) de (44* y se adoptan disposiciones sobre los :egmenes 9ensionales e1ceptuados y especiales.
4os vacos de la norma citada fueron puestos en evidencia por el
Consejo de 2stado" al desatar una controversia originada entre la
c!nyuge y la compaera permanente de un pensionado de la Polica
Nacional =ue acredita#an convivencia simultnea con el causante( 4a
>ecci!n >egunda del Consejo de 2stado" G#ajo un criterio de justicia y
e=uidadJ" resolvi! distribuir en partes iguales la pensi!n de
so#revivientes entre las peticionarias( 2l Consejo de 2stado reiter! la
lnea jurisprudencial sentada por esta corporaci!n en la sentencia &-
<<;) de ') de agosto de ';;; /(P( Mlvaro &afur .alvis( ,l respceto"
record!%
V2n la sentencia &-<A; de <AA) se defini! el contenido y
alcances de ese derecho prestacional" de la siguiente manera%
T4a sustituci!n pensional" de otra parte" es un derecho =ue
permite a una o varias personas entrar a gozar de los #eneficios
de una prestaci!n econ!mica antes perci#ida por otra" lo cual
no significa el reconocimiento del derecho a la pensi!n sino la
legitimaci!n para reemplazar a la persona =ue vena gozando
de este derecho( 4os #eneficiarios de la sustituci!n de las
pensiones de ju#ilaci!n" invalidez y de vejez" una vez haya
fallecido el tra#ajador pensionado o con derecho a la pensi!n"
son el c!nyuge supFrstite o compaero 8a: permanente" los
hijos menores o invlidos y los padres o hermanos invlidos
=ue dependan econ!micamente del pensionado 84ey <' de
<A9*" art( <W y 4ey <<) de <A?*" art( <W" pargrafo <W:( 4a
sustituci!n pensional tiene como finalidad evitar =ue las
personas allegadas al tra#ajador y #eneficiarias del producto de
su actividad la#oral =ueden por el simple hecho de su
fallecimiento en el desamparo o la desprotecci!n( Principios de
justicia retri#utiva y de e=uidad justifican =ue las personas =ue
constituan la familia del tra#ajador tengan derecho a la
prestaci!n pensional del fallecido para mitigar el riesgo de
viudez y orfandad al permitirles gozar post-mortem del status
la#oral del tra#ajador fallecido(V 8su#raya fuera de texto:
2l Consejo de 2stado seal! =ue tanto el c!nyuge como el
compaero8a: permanente tienen igual derecho a disfrutar la pensi!n de
so#revivientes en raz!n a =ue Glos derechos a la seguridad social
comprenden de la misma manera tanto al c!nyuge como al compaero
o compaera permanente y a =ue el artculo +' de la Constituci!n
Nacional protege la instituci!n familiar surgida tanto del vnculo
matrimonial como de la relaci!n marital de hecho.J
22
Con ello" se a#rieron las puertas jurdicas para =ue en caso de
acreditarse la convivencia simultnea del causante con la o el c!nyuge y
'' Cfr( Consejo de 2stado" >ecci!n >egunda" fallo '+<; del '; de septiem#re ';;9" C(P( 0esEs /ara 4emos
7ustamante(
18
19
con la o el compaero permanente" este Eltimo tam#iFn tuviera derecho
a ser #eneficiario de la pensi!n de so#revivientes" contrario a lo
estipulado en la 4ey 9A9 de ';;)" =ue como ya se explic!" solo
otorga#a tal asignaci!n a la esposa8o:(
,dems de ello" el fallo del Consejo de 2stado plante! una f!rmula
para hacer la distri#uci!n de la mesada cuando se demostrara la
convivencia simultnea en los Eltimos aos de vida de causante"
consistente en conceder partes iguales de la pensi!n de so#revivientes
tanto a la o el c!nyuge como a la o el compaero permanente(
No mucho tiempo despuFs del fallo del Consejo de 2stado" el Congreso
expidi! la 4ey <';+ de ';;?
23
y con ella ofreci! una forma de
solucionar el conflicto en caso de convivencia simultnea del causante
con el c!nyuge y compaera8o: permanente" consistente en dejar en
suspenso el reconocimiento de la pensi!n de so#revivientes hasta =ue la
jurisdicci!n correspondiente definiera a =uiFn se le de#e asignar y en
=uF proporci!n(
,l respecto" el artculo @ de esta ley seala%
G,$&XC641 @o( -2D3N3C3YN -24 -2$2C51 ,
>6>&3&6C3YN P2N>31N,4 2N C,>1 -2
C1N&$12$>3,( 2n caso de controversia suscitada entre los
#eneficiarios por el derecho a acceder a la pensi!n de
sustituci!n" se proceder de la siguiente manera%
>i la controversia radica entre c!nyuges y compaera 8o:
permanente" y no versa so#re los hijos" se proceder
reconociFndole a estos el *;K del valor de la pensi!n" dividido
por partes iguales entre el nEmero de hijos comprendidos( 2l
*;K restante" =uedar pendiente de pago" por parte del
operador" mientras la jurisdicci!n correspondiente defina a
=uiFn se le de#e asignar y en =uF proporci!n" sea c!nyuge o
compaero 8a: permanente o am#os si es el caso" conforme al
grado de convivencia ejercido con el causante" segEn las
normas legales =ue la regulan( >i no existieren hijos" el total de
la pensi!n =uedar en suspenso hasta =ue la jurisdicci!n
correspondiente dirima el conflicto(
>i la controversia radica entre hijos y no existiere c!nyuge o
compaero 8a: permanente =ue reclame la pensi!n" el <;;K de
la pensi!n se repartir en iguales partes entre el total de hijos
reclamantes" pero solo se ordenar pagar las cuotas =ue no
estuvieran en conflicto" en espera a =ue la jurisdicci!n decida(
>i existe c!nyuge o compaero 8a: permanente se asignar el
') Por la cual se modifican algunos artculos de la 4ey ++ de <A?; y se impone una sanci!n por su
incumplimiento(
*;K a este o estas8os: y so#re el *;K correspondiente a los
hijos se proceder como se dispuso precedentemente(J 8su#raya
fuera de texto:
2sta Corporaci!n" en la sentencia C-<;)* de ';;?" declar! la
exe=ui#ilidad condicionada del literal # 8parcial: del artculo <) de la
4ey 9A9 de ';;)" Gen el entendido =ue adems de la esposa o esposo"
tam#iFn es #eneficiario de la pensi!n de so#revivientes" el compaero o
compaera permanente y dicha pensi!n se dividir entre ellos 8as: en
proporci!n al tiempo de convivencia con el fallecidoJ(
24

2n primer lugar" la Corte Constitucional defini! la convivencia
simultnea a la =ue se refiere la disposici!n de la siguiente forma%
G$esulta importante precisar =ue" para =ue se presente el
supuesto fctico descrito por el aparte demandado de la norma" se
re=uiere entonces la existencia de la convivencia simultnea" esto
es" =ue ocurran al mismo tiempo la convivencia del causante con
el respectivo c!nyuge y con el compaero o compaera
permanente durante los cinco aos previos a la muerte del
causante( 2n esa direcci!n" el apartado demandado excluye de
antemano" las relaciones casuales" circunstanciales" incidentales"
ocasionales" espordicas o accidentales =ue haya podido tener en
vida el causante( 2l criterio definido por la norma para
determinar el #eneficiario de la pensi!n de so#reviviente tiene
=ue ver con la convivencia caracterizada por la clara e ine=uvoca
vocaci!n de esta#ilidad y permanencia(J 8su#raya original:
, continuaci!n" la Corte declar! la exe=ui#ilidad condicionada de las
expresiones" con fundamento en las siguientes razones%
G<;('(*(*( Drente a esta regulaci!n legislativa" considera la Corte
=ue" de acuerdo al entendimiento de la dimensi!n constitucional
=ue irradia la figura de la pensi!n de so#revivientes" no existe
raz!n alguna para privilegiar" en casos de convivencia
simultnea" la pareja conformada por medio de un vnculo
matrimonial" so#re a=uella =ue se form! con #ase en un vnculo
natural( -icho en otras pala#ras" no se puede argumentar =ue
para proteger la familia como nEcleo esencial de la sociedad" se
excluyan del m#ito de protecci!n asistencial modelos =ue
incluso la propia Carta ha considerado como tales(

<;('(*(@( ,l analizar el criterio con #ase en el cual" en casos de
convivencia simultnea" se prefiere al c!nyuge a efectos de
reconocer la pensi!n de so#revivientes" la Corte no encuentra =ue
con la norma se #us=ue alcanzar un fin constitucionalmente
imperioso( 2s ms" la Corte" con #ase en su propia
'+ Cfr( >entencia C-<;)* del '' de octu#re de ';;? /(P( 0aime C!rdo#a &rivio(
20
21
jurisprudencia" estima =ue la distinci!n en raz!n a la naturaleza
del vnculo familiar no puede constituir un criterio con #ase en el
cual" como lo hace la disposici!n #ajo examen" se esta#lezcan
tratamientos preferenciales =ue desconozcan la finalidad legal y
constitucional de la pensi!n de so#revivientes(
8S:
2n estos tFrminos" a pesar de =ue la Corte ha sostenido =ue el
matrimonio y la uni!n marital de hecho son instituciones con
especificidades propias y no plenamente asimila#les, la
jurisprudencia constitucional ha decantado =ue Tlos derechos
conferidos a la familia que se conforma por cualquiera de las
dos vas no son susceptibles de tratamiento diferencial cuando
"ste tiene como .nico fundamento su divergencia estructural;(
Por este motivo" la Corte llega a la conclusi!n de =ue el trato
preferencial =ue esta#lece la expresi!n demandada no es
constitucional(J
-el anterior recuento se pueden extraer las siguientes conclusiones%
2n primer lugar" cuando existan controversias so#re el reconocimiento
de la pensi!n de so#revivientes de#ido a =ue el c!nyuge y
compaero8a: permanente" o los dos compaeros8a: permanentes del
causante han acreditado convivencia con este Eltimo en periodos
distintos o de manera simultnea" la decisi!n so#re el reconocimiento y
reparto de la pensi!n corresponde a la jurisdicci!n ordinaria( 2n estos
casos" la instituci!n encargada del reconocimiento de la pensi!n de#e
suspender el trmite y someterlo a la decisi!n de la jurisdicci!n
ordinaria(
2n segundo lugar" las controversias so#re el reconocimiento de la
pensi!n de so#revivientes se pueden presentar tanto entre el c!nyuge
supFrstite y compaero8a: permanente del causante" como entre sus dos
compaeros8a: permanentes( 2n estos eventos" de conformidad con la
sentencia C-<;)* de ';;?" si los dos o las dos reclamantes acreditan
convivencia simultnea con el causante durante al menos sus Eltimos
cinco aos de vida" la pensi!n de so#revivientes de#e ser concedida a
los8a: dos en proporci!n al tiempo de convivencia con el fallecido( >in
em#argo" con #ase en criterios de justicia y e=uidad" como lo ha
sealado el Consejo de 2stado" el reconocimiento de la pensi!n de
so#revivientes en casos de convivencia simultnea se puede hacer en
partes iguales a los compaeros8a: permanentes o al c!nyuge y
compaero8a: permanente(
2.5. ESTUDIO DEL CASO CONCRETO
2.5.1. P-e)entaci*n 'e# ca),
&ras el fallecimiento del >eor ,ntonio $afael $o#les $omero" las
seoras ,gustina -olores .uerra -vila y /aria $u#ira Cuello -aza"
en calidad de compaeras permanentes supFrstites" se presentaron a la
.o#ernaci!n de la .uajira para reclamar la pensi!n de so#revivientes(
4a entidad decidi!" mediante la $esoluci!n No(<;9' de ';;?" =ue la
#eneficiaria Enica de la pensi!n de ,ntonio $afael $o#les $omero era
la seora /ara $u#ira Cuello -aza(
3nconforme con esta determinaci!n" ,gustina -olores .uerra interpuso
recurso de reposici!n contra la resoluci!n =ue neg! sus pretensionesI
sin em#argo" la autoridad demandada confirm! su decisi!n por medio
de la $esoluci!n ;?< de ';;A(
4a accionante present! entonces acci!n de tutela contra la .o#ernaci!n
de la .uajira" por considerar =ue sus derechos fundamentales al mnimo
vital" a la seguridad social y a la vida en condiciones dignas fueron
conculcados por la entidad al negarse a reconocerla como #eneficiaria
de la pensi!n de so#revivientes(
-entro de sus argumentos" la tutelante aleg! 8i: convivencia por ms de
cuarenta aos con el causante" incluyendo sus Etimos cinco aos de
vida" 8ii: la procreaci!n de cuatro hijos" y 8iii: dependencia econ!mica
de su compaero( ,simismo" la demandante sostuvo ser una mujer de
?< aos de edad y no tener recursos econ!micos" por lo cual L
considera- es urgente =ue la tutela sea concedida(
2l juez de primera instancia neg! el amparo constitucional por
considerar 8i: =ue la demandante poda iniciar un proceso de nulidad y
resta#lecimiento del derecho" y 8ii: =ue no existe certeza so#re la
dependencia econ!mica de la accionante respecto del causante( 2n
segunda instancia la decisi!n fue revocada" pues en criterio del ad quem
la controversia de#a ser resuelta por la jurisdicci!n ordinaria(
2.5.2. La acci*n 'e t+te#a e) %-,ce'ente %,-?+e #,) &ecani)&,) 1+'icia#e)
'e 'e@en)a 'e #,) ?+e 'i)%,ne #a act,-a n, ),n i'*ne,) ni e@icace)
%a-a #,.-a- #a %-,nta %-,tecci*n 'e )+) 'e-ec0,) @+n'a&enta#e)
2sta >ala estima =ue la acci!n de tutela es procedente en el caso
concreto como mecanismo definitivo de defensa de los derechos
fundamentales de la tutelante" por las siguientes razones%
4a accionante es un adulto mayor" pues cuenta en la actualidad con ?<
aos de edad(
25
,dems" dentro del proceso acredit! =ue dependa
25 Con relaci!n a las personas =ue se consideran adultos mayores" la 4ey <'9@ del * de enero de ';;A en su
artculo 9" explic! en lo pertinente%
G<=>2>&>?2/( Para fines de la presente ley" se adoptan las siguientes definiciones%
8S:
22
23
econ!micamente de su compaero permanente" raz!n por la cual
actualmente su derecho al mnimo vital se encuentra en grave riesgo(
Como se indic! en la parte considerativa de este pronunciamiento" en
casos como el presente" en atenci!n a la edad avanzada de la
peticionaria" o#ligarla a hacerse parte en un proceso como el nulidad y
resta#lecimiento del derecho resulta desproporcionado e ineficaz(
,dems" como ha sealado esta Corporaci!n" el no reconocimiento y
pago de pensiones a los adultos mayores constituye una violaci!n de
sus derechos fundamentales a la seguridad social en pensiones y al
mnimo vital( Por estas razones" la >ala estima =ue el mecanimo
ordinario del =ue la tutelante dispone no es id!neo ni eficaz para lograr
la protecci!n pronta de sus derechos fundamentales" de modo =ue la
tutela es procedente como mecanismo definitivo para resolver la
controversia so#re a asignaci!n de la pensi!n de so#revivientes(
2n este orden de ideas" no son de reci#o para esta Corporaci!n los
argumentos esgrimidos en primera instancia por el 0uzgado Promiscuo
del Circuito de >an 0uan del Cesar L.uajira" =uien indic! =ue la
accionante cuenta con la acci!n de nulidad y resta#lecimiento del
derechoI reitera la >ala =ue este mecanismo no resulta id!neo ni eficaz
en el caso concreto( &ampoco considera la >ala acertado el argumento
del a quo so#re la no existencia de vulneraci!n alguna de los derechos
de ,gustina -olores .uerra" de#ido a =ue es de#er de sus hijos
#rindarle alimentos( 4a >ala recuerda =ue la pensi!n de so#revivientes
es un derecho irrenuncia#le e independiente de la o#ligaci!n de
alimentos =ue tienen los hijos respecto de los padres" y =ue persigue
precisamente garantizar autonoma y una su#sistencia independiente a
sus #eneficiarios(
2.5.3. L,) 'e-ec0,) @+n'a&enta#e) a# 'e5i', %-,ce), a #a )e.+-i'a' ),cia#
en %en)i,ne) A a# &2ni&, (ita# 'e #a t+te#ante @+e-,n t-an).-e'i',)
%,- #a a+t,-i'a' 'e&an'a'a
6na vez examinados los elementos pro#atorios =ue o#ran en el
expediente" la >ala encuentra =ue la decisi!n de la .o#ernaci!n de la
.uajira" en primer lugar" desconoci! el derecho fundamental al de#ido
proceso de la tutelante" pues dado =ue exista una controversia entre
compaeras permanentes" de#i! remitir su soluci!n a la jurisdicci!n
ordinariaI y en segundo lugar" vulner! los derechos a la seguridad social
en pensiones y al mnimo vital de la peticionaria" pues Fsta s tiene
derecho a una porci!n de la pensi!n(
#: ,dulto /ayor( 2s a=uella persona =ue cuenta con sesenta 8@;: aos de edad o ms( , criterio de
los especialistas de los centros vida" una persona podr ser clasificada dentro de este rango" siendo
menor de @; aos y mayor de **" cuando sus condiciones de desgaste fsico" vital y psicol!gico as
lo determinen(J
Con la expedici!n de la $esoluci!n No( <;9' de ';;?" confirmada por
la $esoluci!n ;?< de ';;A" la .o#ernaci!n de la .uajira reconoci!
como #eneficiaria Enica de la pensi!n de so#revivientes de ,ntonio
$afael $o#les $omero" a la seora /aria $u#ira Cuello -aza( >in
em#argo" dado =ue al momento de resolver so#re el reconocimiento de
dicha pensi!n exista una controversia entre ,gustina -olores .uerra
-vila y /aria $u#ira Cuello -aza" =uienes alega#an ha#er convivido
con el causante durante sus Eltimos aos de vida" le corresponda a la
jurisdicci!n ordinaria resolver =uiFn tena derecho a la prestaci!n" en
virtud a lo estipulado por el artculo @ de la 4ey <';+ de ';;?(
Por tanto" esta >ala considera =ue la .o#ernaci!n de la .uajira viol! el
derecho al de#ido proceso administrativo de la accionante e incurri! en
una va de hecho
26
por defecto procedimental" pues al momento de
expedir las resoluciones No( <;9' de ';;? y No( ;?< de ';;A" ya se
encontra#a vigente la 4ey <';+ de ';;? y" en consecuencia" de#a ha#er
remitido la controversia a la jurisdicci!n ordinaria( 4a autoridad
demandada actu!" por tanto" sin competencia y por fuera del
procedimiento esta#lecido por la ley(
,dems de lo anterior" la >ala o#serva =ue la decisi!n de fondo =ue sin
competencia adopt! la .o#ernaci!n de la .uajira desconoci! los
derechos fundamentales a la seguridad social en pensiones y al mnimo
vital de la peticionaria" pues esta s tiene derecho a una porci!n de la
pensi!n de so#revivientes causada con la muerte de ,ntonio $afael
$o#les $omero( 4a >ala recuerda =ue aun=ue este tipo de definiciones
corresponden en principio a la jurisdicci!n ordinaria" en el presente
caso los medios judiciales ordinarios de defensa de los =ue dispone la
actora no son id!neos ni eficaces para lograr la pronta protecci!n de sus
derechos fundamentales" raz!n por la cual la >ala entrar a resolver la
controversia de manera definitiva(
-e las prue#as allegadas al proceso" particularmente" 8i: de las
declaraciones de los seores 0osF /ara &oncel /aestre y 0osF 2duardo
,costa /artnez" 8ii: de las facturas de energa elFctrica =ue el causante
cancela#a y =ue corresponden al inmue#le donde reside la demandante"
8iii: del escrito en el =ue el seor $o#les manifest! su voluntad de
entregarle la pensi!n de so#revivientes a /ara $u#ira Cuello -aza y
8iv: de la declaraci!n del hijo del seor $o#les $omero" se desprende
=ue efectivamente existi! convivencia simultnea entre ,ntonio $afael
$o#les $omero y las seoras ,gustina -olores .uerra -vila y /aria
$u#ira Cuello -aza" am#as en calidad de compaeras permanentes"
'@ >o#re las vas de hecho en =ue incurren las autoridades administrativas" esta Corporaci!n" en sentencia &-
AA* del '<de noviem#re de ';;9 /(P( 0aime ,raEjo $entera" seal!8J4a tesis de las vas de hecho ha sido
aplicada principalmente en el campo de la actividad judicial" pero esta Corporaci!n tam#iFn ha reconocido su
aplicaci!n en el m#ito de los procesos y actuaciones administrativos( >e puede decir" entonces =ue una va de
hecho se produce cuando =uien toma una decisi!n" sea Fsta de ndole judicial o administrativa" lo hace de
forma ar#itraria y con fundamento en su Enica voluntad" actuando en franca y a#soluta desconexi!n con el
ordenamiento jurdico(J
24
25
durante al menos los Eltimos aos de su vida( 2n consecuencia" en los
tFrminos de la sentencia C-<;)* de ';;? 8=ue declar! la exe=ui#ilidad
condicionada del literal # -parcial- del artculo <) de la 4ey 9A9 de
';;): las dos reclamantes tienen derecho a una porci!n de la pensi!n de
so#revivientes(
Para hacer la repartici!n de la pensi!n" la misma sentencia C-<;)* de
';;? dispuso% G8S: dicha pensi!n se dividir entre ellos 8as:
Qcompaeros8as: permanentesR en proporci!n al tiempo de convivencia
con el fallecidoJ( No o#stante lo anterior" en atenci!n a la
sparticularidades del caso y por razones de justicia y e=uidad" la >ala
repartir en proporciones iguales la pensi!n( 4as razones =ue respaldan
esta decisi!n son las =ue siguen%
4as dos compaeras permanentes de ,ntonio $afael $o#les $omero
=ue acreditaron convivencia simultnea con Fl durante al menos los
Eltimos cinco aos de su vida" pertenecen a un grupo de especial
protecci!n constitucional en raz!n de sus edades -?< y @' aos de edad(
,dicionalmente" las dos demostraron =ue dependan econ!micamente
del causante( -ada su situaci!n de vulnera#ilidad y en vista de =ue las
dos re=uieren por igual la pensi!n de so#revivientes" la >ala considera
=ue de#e fallar #ajo los mismos criterios de Gjusticia y e=uidadJ con los
=ue fall! el Consejo de 2stado en el ';;9 y" en consecuencia" de#e
adjudicar a las dos en igual proporci!n la pensi!n(
,ntes de terminar" la >ala desea recordar =ue el derecho a la pensi!n de
so#revivientes no es un derecho =ue se reconozca como consecuencia
de la voluntad del causanteI no se trata de un derecho hereda#le( >e
trata de un derecho aut!nomo fundamental" irrenuncia#le e
intransferi#le =ue se causa cuando =uien lo reclama reEne los re=uisitos
previstos por la ley para el efecto( >u funci!n ha sido definida por la
Corte as% G8S: mecanismo de protecci!n de los familiares del
tra#ajador pensionado ante el posi#le desamparo en =ue pueden =uedar
por raz!n de su muerte" pues al ser #eneficiarios del producto de su
actividad la#oral" traducida en ese momento en una mesada pensional"
dependen econ!micamente de la misma para su su#sistencia(J
27
2n este
orden de ideas" las manifestaciones de voluntad de los pensionados
so#re el destino de la pensi!n de so#revivientes de#en valorarse en
conjunto con otras prue#as para determinar =uiFn tiene derecho a ella(
,l respecto" esta Corte expres! lo siguiente en la sentencia &-<?) de
';;@% G8S: aun=ue el derecho a la sustituci!n pensional no es un
derecho disponi#le por parte del causante" una declaraci!n de la
naturaleza del documento suscrito por el seor 8S:" puede servir al juez
para aclarar" junto con otros medios pro#atorios =uiFn podra ostentar el
ttulo de compaera permanente(J
28
'9 Cfr( >entencia &-<'@; del <@ de diciem#re de ';;? /P $odrigo 2sco#ar .il(
'? Cfr( >entencia &-<?) del A de marzo de ';;@ /P /arco .erardo /onroy Ca#ra(
Con fundamento en las anteriores consideraciones" esta sala confirmar
parcialmente la sentencia de la >ala de -ecisi!n Civil-Damilia-4a#oral
del &ri#unal >uperior del -istrito 0udicial de $iohacha" en tanto
concedi! la tutela al derecho fundamental al de#ido proceso de la
peticionaria y declar! =ue la go#ernaci!n no era competente para
determinar =uiFn tenia derecho de acceder a la pensi!n de
so#revivientes del seor $o#les $omero( >in em#argo" revocar
parcialmente la decisi!n" por cuanto no tutel! los derechos
fundamentales a la pensi!n de so#revivientes y al mnimo vital de la
actora y en vista de la falta de idoneidad de los mecanismos ordinarios
de defensa" no resolvi! la controversia de fondo( 2n su lugar" la >ala
conceder la tutela a los derechos mencionados y ordenar a la
.o#ernaci!n de la .uajira reconocer y pagar la pensi!n de
so#revivientes de ,ntonio $afael $o#les $omero en proporciones
iguales a las seoras ,gustina -olores .uerra -vila y /aria $u#ira
Cuello -aza(
3. DECISI3N

2n mFrito de lo expuesto" la Sa#a S$%ti&a 'e Re(i)i*n 'e t+te#a) 'e #a
C,-te C,n)tit+ci,na#" administrando justicia en nom#re del pue#lo" y por
mandato de la Constituci!n Poltica"
RESUELVE
PRIMERO4 CONFIRMAR PARCIALMENTE la sentencia proferida el ')
de junio de ';;A por la >ala de -ecisi!n Civil-Damilia-4a#oral del &ri#unal
>uperior del -istrito 0udicial de $iohacha -.uajira" en cuanto concedi! la
tutela al derecho fundamental del de#ido proceso de ,gustina -olores .uerra
-vila(
SE!UNDO4 REVOCAR PARCIALMENTE la sentencia del ') de junio de
';;A de la >ala de -ecisi!n Civil-Damilia-4a#oral del &ri#unal >uperior del
-istrito 0udicial de $iohacha L.uajira" en tanto no tutel! los derechos
fundamentales a la pensi!n de so#revivientes y al mnimo vital de ,gustina
-olores .uerra -vila( 2n su lugar" CONCEDER el amparo a los derechos
fundamentales a la pensi!n de so#revivientes y al mnimo vital de la actora(
TERCERO4 2n consecuencia" ORDENAR al Dondo &erritorial de Pensiones
de la .o#ernaci!n de la .uajira =ue en un plazo mximo de treinta 8);: das
contados a partir de la notificaci!n de este fallo" reconozca y pague en
proporciones iguales y en lo sucesivo" la pensi!n de so#revivientes causada
por la muerte de ,ntonio $afael $o#les $omero" a las seoras ,gustina
-olores .uerra -vila y /aria $u#ira Cuello -aza(
CUARTO4 ORDENAR al Dondo &erritorial de Pensiones de la .o#ernaci!n
de la .uajira =ue en el mismo plazo de treinta 8);: das contados a partir de la
26
27
notificaci!n de este fallo" pague en partes iguales a las seoras ,gustina
-olores .uerra -vila y /aria $u#ira Cuello -aza las mesadas retenidas
desde el momento en =ue se suspendi! el pago de la pensi!n de so#revivientes
de ,ntonio $afael $o#les $omero" es decir" desde la expedici!n de la
$esoluci!n No( @A9 de ';;A(
BUINTO% Por la >ecretara" l#rese la comunicaci!n de =ue trata el artculo
)@ del -ecreto '*A< de <AA<(
C!piese" notif=uese" comun=uese" pu#l=uese en la .aceta de la Corte
Constitucional y cEmplase(
7OR!E I!NACIO PRETELT CHAL7UB
Ma.i)t-a',
HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO
Ma.i)t-a',
/alvamento de voto
LUIS ERNESTO VAR!AS SILVA
Ma.i)t-a',
MARTHA VICTORIA S=CHICA DE MONCALEANO
Sec-eta-ia !ene-a#
SALVAMENTO DE VOTO DEL MA!ISTRADO HUMBERTO
ANTONIO SIERRA PORTO A LA SENTENCIA T-301 DE C010
SOBREVIVIENTES CUANDO E"ISTE CONVIVENCIA
SIMULTANEA-Caso en =ue no existen elementos pro#atorios
determinantes para ordenar protecci!n de manera definitiva a los
derechos fundamentales de la actora 8>alvamento de voto:
n este caso, no se encuentran elementos probatorios necesarios y
determinantes que permitan concluir proteger de manera definitiva los
derechos fundamentales pedidos por la accionante, toda vez que, no se puede
confundir la condicin de la tercera edad de la accionante con la titularidad
del derecho a que se reconozca la pensin de sobreviviente. 6dems se
encuentra que $i% manifest ante el <epartamento de la 0ua!ira que era e1
compa#era del se#or7 y $ii% reposa un escrito de (* de septiembre de (444 en
el que el se#or manifest que en caso de su fallecimiento era su voluntad que
la mesada pensional fuera cancelada a su compa#era desde haca ms de
diez a#os. 6s las cosas, el requisito de convivencia de la accionante con el
se#or se encuentra en discusin, debate probatorio que le ata#e definir a la
@urisdiccin ?rdinaria Laboral a quien le corresponde determinar la
titularidad de "ste derecho y no al !uez de tutela por lo que la orden impartida
no debi ser de manera definitiva sino transitoria mientras el !uez natural
defina la titularidad de "ste derecho.
$eferencia% 2xpediente &-'()**(*++(
,cci!n de tutela instaurada por ,gustina
-olores .uerra contra el -epartamento de
la .uajira(
/agistrado Ponente
-r( 01$.2 3.N,C31 P$2&24&
C5,4067
Con el acostum#rado respecto por la decisi!n de la >ala >Fptima de $evisi!n"
en el presente escrito me permito expresar las razones por las cuales me
separo de la posici!n mayoritaria adoptada dentro del proceso de revisi!n de
tutela de la referencia(
2l seor ,ntonio $afael $o#les se pension! por el -epartamento de la .uajira
por $esoluci!n No( ;;) del * de fe#rero de <AA9 y falleci! el <* de diciem#re
de ';;9( Con posterioridad a su muerte las seoras /ara $u#ira Cuello -aza
y ,gustina -olores .uerra -vila solicitaron al Dondo de Pensiones
&erritoriales del -epartamento de la .uajira el reconocimiento y pago de la
sustituci!n pensional en calidad de compaeras permanentes supFrstites( Por
$esoluci!n No( <;9' de ';;? el .o#ernador del -epartamento de .uajira
28
29
resolvi! reconocer y sustituir la pensi!n vitalicia de ju#ilaci!n del seor
$o#les a favor de la seora Cuello en condici!n de compaera supFrstite del
causante y respecto de la seora ,gustina -olores dispuso =ue" aun=ue
convivi! con el seor $o#les por ms de +; aos" no acredit! su calidad de
c!nyuge por lo =ue no cumpla con los re=uisitos =ue dispone el literal a: del
artculo <) de la 4ey 9A9 de ';;)(
Contra dicha resoluci!n se interpuso recurso de reposici!n pero esta decisi!n
fue confirmada por $esoluci!n No( ;?< de ';;A indicando =ue no es posi#le
e=uiparar derechos y o#ligaciones =ue surgen de un matrimonio de#idamente
cele#rado y de la uni!n marital de hecho como sucede en este caso( 4a
accionante tiene ?< aos y considera =ue con la decisi!n de la .o#ernaci!n
est afectando su mnimo vital" de#ido a =ue actualmente carece de recursos
econ!micos para su#sistir por=ue dependa del aporte mensual de su
compaero(
2l proyecto trat! los siguientes tems% 8i: Procedencia excepcional de la acci!n
de tutela para el reconocimiento y pago de pensiones de so#revivientes(
$eiteraci!n 0urisprudenciaI y 8ii: Naturaleza jurdica de la Pensi!n de
so#revivientes( Caso de convivencia simultnea del causante con distintas
compaeras(
>e orden!% 8i: confirma parcialmente la sentencia de tutela en cuanto protegi!
el derecho fundamental al de#ido proceso de la seora ,gustina -oloresI 8ii:
revoco parcialmente la sentencia de tutela en tanto no tutel! los derechos
fundamentales a la pensi!n de so#revivientes y al mnimo vital de ,gustina
-olores .uerra en su lugar concedi! el amparo de los derechos
fundamentales a la pensi!n de so#revivientes y al mnimo vital y 8iii: orden!
al Dondo &erritorial de Pensiones de la .o#ernaci!n de la .uajira =ue en un
plazo mximo de ); das reconozca y pague en proporciones iguales la
pensi!n de so#revivientes causada por la muerte del seor $o#les y 8iv:
orden! al Dondo de Pensiones de la .o#ernaci!n =ue un plazo mximo de );
das pague en partes iguales a las seoras ,gustina -olores y /ara $u#ira
Cuello las mesadas retenidas desde el momento en =ue se suspendi! el pago
de la pensi!n de so#revivientes es decir desde la expedici!n de la $esoluci!n
No( @A9 de ';;A(
,l respecto" la jurisprudencia de esta Corporaci!n ha sido enftica en exigir"
para determinar la procedencia excepcional de la acci!n de tutela en el
reconocimiento transitorio de la pensi!n de so#revivientes" a fin de evitar un
per!uicio irremediable, =ue se comprue#e sumariamente" la afectaci!n al
mnimo vital del peticionario( U" en ese sentido" ha indicado =ue el juez de
tutela de#e verificar =ue% $i% la prestacin econmica que perciba el
traba!ador o pensionado fallecido constituye el sustento econmico de su
grupo familiar dependiente7 y $ii% los beneficiaros de la pensin carecen,
despu"s de la muerte del traba!ador o pensionado, de otros medios para
garantizarse su subsistencia, por lo cual quedan e1puestos a un per!uicio
irremediable derivado de la afectacin de su derecho fundamental al mnimo
vital
29
.
2n definitiva" si #ien es cierto =ue la acci!n de tutela no es el mecanismo
judicial propicio para reclamar prestaciones sociales como" la pensi!n de
so#revivientes
30
" en los casos en los =ue se cumpla con lo anteriormente
reseado" esto es =ue el medio judicial ordinario no resulte id!neo y/o eficaz
en el caso concreto o =ue se utilice como mecanismo transitorio para evitar la
ocurrencia de un perjuicio irremedia#le" Fste mecanismo constitucional se
erige como Enico medio judicial para garantizar los derechos fundamentales
de los ciudadanos(
2n este caso" no se encuentran elementos pro#atorios necesarios y
determinantes =ue permitan concluir proteger de manera definitiva los
derechos fundamentales pedidos por la accionante" toda vez =ue" no se puede
confundir la condici!n de la tercera edad de la accionante con la titularidad del
derecho a =ue se reconozca la pensi!n de so#reviviente( ,dems se encuentra
=ue 8i: manifest! ante el -epartamento de la .uajira =ue era ex compaera del
seor $afael ,ntonio $o#lesI y 8ii: reposa un escrito de <) de septiem#re de
<AAA en el =ue el seor $o#les manifest! =ue en caso de su fallecimiento era
su voluntad =ue la mesada pensional fuera cancelada a /ara $u#ira Cuello"
de =uien dijo era su compaera desde haca ms de diez aos(
,s las cosas" el re=uisito de convivencia de la accionante con el seor $o#les
se encuentra en discusi!n" de#ate pro#atorio =ue le atae definir a la
0urisdicci!n 1rdinaria 4a#oral a =uien le corresponde determinar la titularidad
de Fste derecho y no al juez de tutela por lo =ue la orden impartida no de#i!
ser de manera definitiva sino transitoria mientras el juez natural defina la
titularidad de Fste derecho(
Por todo lo anterior" dej! expresados los motivos por los =ue salvo el voto en
esta providencia(
Decha ut supra"
HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO
Ma.i)t-a',
'A Corte Constitucional( >entencia &-A9< de ';;*( 2n el mismo sentido" sentencias&-@A' de ';;@ y &-
<'A de ';;9(
); 2n sentencia &-99@ de ';;? se hace referencia al o#jeto y finalidad de la pensi!n de so#reviviente
as% G4a Corte" en varias oportunidades" se ha pronunciado respecto de la naturaleza jurdica de la pensi!n de
so#revivientes( ,l respecto ha considerado =ue dicha prestaci!n suple la ausencia repentina del apoyo
econ!mico del pensionado o del afiliado del grupo familiar con el fin de evitar =ue su muerte se traduzca en
un cam#io radical de las condiciones de su#sistencia mnimas de los #eneficiarios de dicha prestaci!nJ
30
31

T 301 10

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ACCION DE TUTELA EN MATERIA DE PENSION DE

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