Ano letivo de 2011/2012 Doutor Alexandre Mota Pinto (Com a colab. da Dra. J oana Torres Ereio)
1 I . ASSOCIAO EM PARTICIPAO 01/03/2013 Bibliografia recomendada: RAL VENTURA, Associao em Participao (Anteprojecto), in Boletim do Ministrio da Justia, n. 189, pgs. 15-136 e n. 190, 1969, pgs. 5-106 (disponvel nos Elementos de Apoio). Bibliografia complementar: ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito Comercial, I Volume, Almedina, Coimbra, 2001, pgs. 439 e ss.; CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA, Contratos III - Contratos de liberalidade, de cooperao e de risco, Almedina, 2012, pgs. 130 e ss.; JOS ENGRCIA ANTUNES, Direito dos Contratos Comerciais, Almedina, 2009, pgs. 406 e ss. 1. Noo O contrato de associao em participao o contrato atravs do qual uma pessoa se associa atividade econmica exercida por outra pessoa, ficando a primeira a participar nos lucros ou nos lucros e nas perdas que desse exerccio resultarem para a segunda (cfr. o artigo 21. do Decreto-Lei n. 231/81, de 28 de Julho). Esta figura implica, assim, pelo menos dois sujeitos: um deles, normalmente (mas no necessariamente) um comerciante, que obtm o financiamento e mantm o exclusivo controlo da sua atividade, sendo o nico a surgir nas relaes externas (associante) e (pelo menos um) outro, que no tem de exercer uma atividade comercial e que realiza um investimento remunerado na atividade do primeiro (associado). Enquanto instrumento de cooperao interempresarial, a associao em participao
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2 serve, assim, de meio (rpido e simples, visto no implicar quaisquer formalismos) de financiamento de mdio prazo ao exerccio de atividades econmicas. Note-se, contudo, que o associante e/ou o associado podem no ser empresrios. Esta figura tem j uma longa tradio entre ns, tendo sido inicialmente regulada pelo Cdigo Ferreira Borges como sociedade (nos artigos 571. a 576.), sob a designao associao em conta de participao (tambm designada de sociedade momentnea e anonima), e posteriormente pelo Cdigo Veiga Beiro, que previa a conta em participao (nos artigos 224. a 229., normas que foram revogadas pelo Decreto-Lei n. 231/81, de 28 de Julho). Note-se ainda, como nota fundamental desta figura, que a associao em participao no tem personalidade jurdica. Perante terceiros, o associante surge como o nico titular e dono do negcio s ele intervm no trfego jurdico e, portanto, s em relao a ele se constituem direitos e obrigaes perante terceiros. A sua relao com o(s) associado(s) uma relao meramente obrigacional, no sendo contitulares de qualquer patrimnio comum. Para a correta compreenso desta figura importa distinguir claramente as relaes externas, entre o associante e terceiros, no exerccio da atividade daquele, e as relaes internas, entre o associante e o associado. 2. Regulamentao legal O contrato de associao em participao regulado pelo Decreto-Lei n. 231/81, de 28 de Julho 1 (artigos 21. a 31.), cujas disposies so, em grande medida, de carcter supletivo, o que confere uma ampla autonomia s partes na regulamentao desta figura.
1 Neste captulo, de ora em diante, as normas no identificadas referir-se-o a este diploma.
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3 3. Elementos So elementos da associao em participao: 3.1 Fim comum No mbito de um contrato de associao em participao, o associante obtm lucros quer no seu prprio interesse, quer no interesse do associado, traduzindo-se esta obteno e posterior participao nos lucros no fim comum das partes. A participao nas perdas pelo associado, pelo contrrio, pode ser excluda por clusula do contrato (cfr. o artigo 21., n. 2). 3.2 Contribuio do associado A contribuio do(s) associado(s) , em regra, um elemento do contrato de associao em participao em regra, porque pode ser dispensada, caso as partes convencionem a participao do associado nas perdas (cfr. o artigo 24., n. 2). Nos termos do artigo 24., n. 1, a contribuio do associado, que deve ingressar no patrimnio do associante quando consista na constituio ou transmisso de um direito, deve ainda ser suscetvel de avaliao patrimonial, revestindo-se esta avaliao traduzida na atribuio de um valor monetrio contribuio do associado atravs de estipulao contratual ou de avaliao judicial de particular relevncia prtica (cfr. o artigo 24., n. 4). Quanto contribuio do associado, atente-se ainda no regime da mora fixado no artigo 24., n. 5, a aplicar em conjugao com as regras gerais do incumprimento temporrio culposo em particular, a indemnizao moratria, nos termos do artigo 804., n. 1, do Cdigo Civil, e a inverso da regra do risco (res perit domino), nos termos do artigo 807. do Cdigo Civil.
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4 4. Distino de figuras afins A associao em participao difere, desde logo, da sociedade, visto que no d azo formao de um patrimnio comum nem visa o exerccio em comum de uma atividade econmica. A inexistncia de exerccio em comum de uma atividade econmica, permite igualmente distinguir a associao em participao do agrupamento complementar de empresas, distino que assenta tambm no fim lucrativo da associao em participao, que no prosseguido pelo agrupamento complementar de empresas. A associao em participao tambm no se confunde com o consrcio, na medida em que no se traduz numa simples concertao de contribuies ou atividades. Na prtica podero surgir dificuldades na distino entre a associao em participao e o mtuo parcirio, sobretudo nos contratos de associao em que as partem excluram a participao do associado nas perdas. O critrio de distino entre estas duas figuras a comunidade do fim visado pelos contraentes. No entanto, este critrio revela-se pouco operatrio na prtica, pelo que ser muitas vezes necessrio recorrer a um mtodo indicirio, atravs da identificao de indcios dessa comunidade de fim das partes. 5. Forma Nos termos do artigo 23., o contrato de associao em participao no est sujeito a forma especial (integrando, nessa medida, a categoria dos contratos consensuais), exceto se a natureza dos bens que constituem a contribuio do associado exigir forma especial para a transmisso (maxime, bens imveis). Em todo o caso, a inobservncia da forma devida no implica a nulidade de todo o negcio de associao em participao, desde que se possa proceder sua converso (artigo 293. do Cdigo Civil). Caso tal seja possvel, o contrato de associao em participao considerado vlido, ainda que no valha como ttulo de transmisso dos
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5 bens que careciam de forma especial, valendo, antes, como mero ttulo de constituio de direitos pessoais de gozo sobre os mesmos (v.g. arrendamento ou comodato, no caso de bens imveis). Por outro lado, e sem prejuzo da regra geral da consensualidade, h certas clusulas do contrato de associao em participao que apenas se podem provar por documento escrito: as clusulas de excluso da participao do associado nas perdas (na prtica, muito frequentes) e as que, quanto a estas perdas, estabelecem a responsabilidade ilimitada do associado (cfr. o artigo 23., n. 2, que estabelece uma formalidade meramente ad probationem). 6. Participao nos lucros e nas perdas Nesta matria vale o contratualmente acordado entre as partes (cfr. o artigo 25., n. 1, 2. parte). Nos casos em que as partes apenas regulem o modo de participar nos lucros ou nas perdas, aplica-se o critrio de participao nos lucros participao nas perdas e vice-versa (cfr. o artigo 25., n. 2). Caso as partes nada convencionem a este respeito e se as contribuies do associante e do associado tiverem sido avaliadas, a participao do associado nos lucros (e nas perdas) ser proporcional ao valor da sua contribuio; se, pelo contrrio, as contribuies no tiverem sido avaliadas, a participao do associado ser em metade dos lucros (e das perdas), sem prejuzo de uma eventual reduo judicial dessa participao em termos equitativos, a pedido do interessado (cfr. o artigo 25., n. 3). 7. Deveres do associante Alm dos demais deveres legais e dos acordados pelas partes, o associante tem os deveres previstos no artigo 26. (deveres gerais) e no artigo 31. (deveres relativos prestao de contas).
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6 8. Extino da associao em participao A associao em participao extingue-se por fora das circunstncias previstas contratualmente e dos factos referidos no artigo 27.. Atente-se, em particular, nas hipteses de extino da associao por denncia e resoluo do contrato, previstas no artigo 30. (ex vi alnea f) do n. 1 do artigo 27.), que distingue consoante este tenha sido celebrado por tempo determinado ou indeterminado: Os contratos celebrados por tempo determinado ou que tenham por objeto operaes determinadas s podem ser extintos unilateral e antecipadamente com base em justa causa ou seja, s podem ser objeto de resoluo, no j de simples denncia a qual, consistindo em facto doloso ou culposo de uma das partes, gera a obrigao dessa parte de indemnizar a(s) outra(s) pelos danos causados pela extino antecipada do contrato (n. os 1 e 2); Os contratos celebrados por tempo indeterminado e cujo objeto no consista em operaes determinadas podem ser denunciados pelas partes a todo o tempo, uma vez decorridos dez anos sobre a data da respetiva celebrao (com o limite, em todo o caso, do exerccio abusivo do direito de denncia (n. 4)). Como bvio, antes de decorridos dez anos, as partes podem sempre resolver o contrato, caso se verifique uma causa de resoluo. 9. Integrao de lacunas Discute-se a que regime (civil ou societrio) se deve recorrer para efeitos de integrao das lacunas de um contrato de associao em participao por exemplo, em caso de vcios do contrato, devem ser chamadas colao as disposies que regulam as sociedades irregulares? Discute-se, em particular, a aplicao associao em participao do regime do
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7 contrato de sociedade, do contrato de mtuo ou do contrato de prestao de servios. No h uma nica resposta a esta questo. Dada a flexibilidade e o carcter multifacetado do contrato de associao em participao, tudo depender do particular aspeto de regime que estiver em causa, que justificar a aplicao do regime que in casu se revele mais adequado.
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8 II . CONTRATO DE CONSRCIO 08/03/2013 Bibliografia recomendada: RAL VENTURA, Primeiras Notas sobre o Contrato de Consrcio, in Revista da Ordem dos Advogados, ano 41., 1981, pgs. 609-690 (disponvel nos Elementos de Apoio). Bibliografia complementar: ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito Comercial, I Volume, Almedina, Coimbra, 2001, pgs. 450 e ss.; CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA, Contratos III - Contratos de liberalidade, de cooperao e de risco, Almedina, 2012, pgs. 124 e ss.; JOS ENGRCIA ANTUNES, Direito dos Contratos Comerciais, Almedina, 2009, pgs. 398 e ss. 1. Noo O contrato de consrcio o contrato pelo qual duas ou mais pessoas singulares ou coletivas que exeram uma atividade econmica se obrigam entre si a, de forma concertada, realizar certa atividade ou efetuar certa contribuio com o fim de prosseguir um determinado escopo ou objeto (cfr. o artigo 1. do Decreto-Lei n. 231/81, de 28 de Julho). Podem apontar-se como vantagens deste instrumento de colaborao ou cooperao entre empresas o seu carcter muito simplificado e flexvel e o facto de permitir salvaguardar a autonomia jurdica e a independncia econmica dos seus membros. Trao fundamental do contrato de consrcio que este no d origem a um novo ente jurdico (pelo que o consrcio no tem personalidade jurdica), e nem sequer a um patrimnio autnomo.
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9 2. Regulamentao legal O contrato de consrcio regulado pelo Decreto-Lei n. 231/81, de 28 de Julho 2 (artigos 1. a 20.). Antes deste diploma, e face ausncia de um regime legal prprio, era comum discutir-se a aplicao do regime das sociedades irregulares s empresas consorciadas, o que no deixava de ser uma consequncia perversa daquele vazio legal: as partes no tinham querido constituir uma sociedade e afinal podia considerar-se que a haviam constitudo, e ainda por cima irregular, com os riscos inerentes aplicao do respetivo regime. 3. Elementos Podem indicar-se como elementos do consrcio: 3.1 Sujeitos O consrcio exige a pluralidade de sujeitos sendo, alis, a unipessoalidade superveniente causa da extino do consrcio, por fora do artigo 11., n. 1, alnea d) , os quais podem ser pessoas singulares ou coletivas (normalmente, ainda que no necessariamente, empresas), que estabelecem entre si uma relao concertada no mbito e para a prossecuo da atividade econmica definida como objeto do consrcio. Esta atuao concertada tende a gerar uma relao intuitus personae entre os membros do consrcio, dado o elevado nvel de confiana recproca exigido, razo pela qual o consrcio unanimemente apontado como o prottipo das relaes de cooperao interempresarial com base nesta relao de confiana entre os consorciados fala-se, inclusive, de uma boa f qualificada, com reflexos em vrios aspetos do regime do contrato de consrcio (cfr. em particular, os artigos 8. a 10.).
2 Neste captulo, de ora em diante, as normas no identificadas referir-se-o a este diploma.
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10 3.2 Objeto Com a celebrao do contrato de consrcio, os consorciados assumem reciprocamente a obrigao de concertao das suas atividades ou contribuies (obrigao esta entendida como obrigao de meios), tendo em vista a prossecuo do objeto fixado para o consrcio, que se reconduz a uma das atividades econmicas indicadas no artigo 2.. Por fora da obrigao recproca que assumem, os consorciados tornam-se credores e devedores uns dos outros (plano interno), sem prejuzo de assumirem tambm obrigaes perante terceiros (plano externo). 3.3 Fim comum O consrcio visa a prossecuo de um fim comum, que consiste na atividade econmica definida como seu objeto (de entre as atividades previstas no artigo 2.). Note-se que este fim no consiste na realizao de lucros, at porque o consrcio em si no obtm lucros; os consorciados individualmente considerados que obtm lucros, atravs da concertao das suas atividades. A respeito deste artigo 2., discute-se se esta norma estabelece uma tipologia taxativa (RAL VENTURA e P. SOUSA VASCONCELOS), exemplificativa (L. FERREIRA LEITE) ou delimitativa (J. Oliveira ASCENSO), caso em que seria permitido o recurso analogia. Parece-nos que o legislador quis definir as hipteses em que entendeu ser adequado o recurso a esta figura, pelo que no se tratar de uma tipologia meramente exemplificativa. Contudo, no vemos motivos para excluir a possibilidade de recurso ao contrato de consrcio em hipteses anlogas s previstas no artigo 2.. Ainda a propsito da noo de contrato de consrcio (artigo 1.), convm notar que o legislador no exige que o consrcio prossiga uma atividade comercial ou que os membros do consrcio sejam empresas, limitando-se a fazer referncia prossecuo de uma atividade econmica muito embora, no texto legal, faa vrias referncias
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11 cooperao entre empresas. 4. Distino de figuras afins O consrcio distingue-se, desde logo, da sociedade: em primeiro lugar, do ponto de vista do objeto, na medida em que no visa o exerccio em comum de uma atividade econmica (continuando, pelo contrrio, cada um dos seus membros a exercer, individualmente, uma atividade prpria, embora concertada com as atividades dos demais membros); em segundo lugar, do ponto de vista do fim, j que no visa, em si mesmo, a obteno de lucros; em terceiro lugar, do ponto de vista patrimonial, na medida em que o consrcio no dispe de um patrimnio comum (note-se, alis, que no consrcio no s no existe um patrimnio comum, como esto mesmo proibidos os fundos comuns, nos termos do artigo 20.). O consrcio distingue-se igualmente do agrupamento complementar de empresas, por no visar o exerccio em comum de uma atividade econmica. 5. Forma O contrato de consrcio est sujeito a simples forma escrita, exceto se implicar uma transmisso de bens que carea de forma mais solene. Em todo o caso, a inobservncia da forma legalmente exigida s provoca a nulidade total do contrato de consrcio, quando no seja possvel converter o negcio de transmisso num simples negcio de cesso da utilizao do bem cfr. o artigo 3.. 6. Modalidades de consrcio Seguindo a classificao legal (cfr. o artigo 5.), podem distinguir-se duas modalidades de consrcio, tendo em conta a projeo externa deste:
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12 6.1 Consrcio interno 6.1.1 Noo O consrcio interno aquele em que: (i) as atividades ou os bens so fornecidos a um dos membros do consrcio e s este estabelece relaes com terceiros; ou (ii) as atividades ou os bens so fornecidos diretamente a terceiros por cada um dos membros do consrcio, mas sem expressa invocao dessa qualidade. 6.1.2 Regime No consrcio interno, sendo convencionada a participao nos lucros e/ou nas perdas, aplica-se o regime da associao em participao (cfr. o artigo 25., ex vi artigo 18.) quanto determinao da participao dos consorciados nos lucros e/ou nas perdas. Note-se, a este respeito, que muito embora o artigo 18. parea aplicar-se s duas modalidades de consrcio interno previstas no artigo 5., n. 1, na verdade, aplica-se apenas aos consrcios internos previstos na alnea a) desta norma, j que nos consrcios previstos na alnea b) (cfr. 6.1.1(ii) supra) no h, por natureza, quaisquer lucros ou perdas a partilhar. De facto, na segunda modalidade de consrcio interno, cada um dos consorciados fornece diretamente os bens ou as atividades a terceiros, recebendo destes o respetivo preo, e tendo assim ganhos ou prejuzos consoante o preo das atividades ou bens fornecidos exceda ou no o respetivo custo. 6.2 Consrcio externo 6.2.1 Noo Por sua vez, no consrcio externo, as atividades ou os bens so fornecidos diretamente a terceiros por cada um dos membros do consrcio, com expressa invocao dessa
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13 qualidade. 6.2.2 Regime O consrcio externo objeto de uma regulao muito mais detalhada que o consrcio interno, o que se justifica na medida em que precisamente no mbito do consrcio externo que se levantam questes mais complexas, relativas, nomeadamente, representao e responsabilidade das empresas consorciadas. 6.2.2.1 rgos A lei dispe, desde logo, sobre a orgnica do consrcio externo, prevendo a criao quer de um rgo obrigatrio, quer de um rgo facultativo. Assim, e por um lado, o contrato de consrcio externo pode prever a criao de um conselho de orientao e fiscalizao composto por todos os membros do consrcio (cfr. o artigo 7.), aplicando-se, na falta de regulao sobre o funcionamento deste rgo, as disposies supletivas do artigo 7., n. 2. Por outro lado, o contrato deve designar um dos consorciados como chefe do consrcio (cfr. o artigo 12.), ao qual competir exercer as funes internas e externas que lhe forem contratualmente atribudas. No se definindo no contrato as funes internas do chefe do consrcio, caber-lhe- desempenhar as funes supletivamente previstas no artigo 13.. 6.2.2.2 Denominao A denominao do consrcio externo tambm objeto de regulao expressa, dispondo o artigo 15., n. 1, 1. parte, que os membros do consrcio podem fazer-se designar coletivamente juntando todos os seus nomes, firmas ou denominaes sociais com o aditamento Consrcio de (...) ou (...) em Consrcio vide, a propsito da interpretao desta norma (e, em particular, da questo de saber se a mesma permite a
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14 utilizao de outros elementos, de fantasia ou siglas, alm dos referidos), o Ac. T.R.L. de 08/05/1990 (cfr. Col. Jur., 1990, 3.-110) e o Ac. S.T.J., de 23/05/1991, disponvel em http://www.dgsi.pt/jstj.nsf/954f0ce6ad9dd8b980256b5f003fa814/1315092031374dd280 2568fc0039d1bc?OpenDocument. 6.2.2.3. Repartio de valores e produtos Quanto repartio dos valores e produto obtidos com a atividade do consrcio, aplicam-se os artigos 16. e 17.. Estas normas (sublinhe-se) no regulam qualquer distribuio de lucros do consrcio, uma vez que no h um patrimnio comum, nem sequer uma contabilidade comum do consrcio: O artigo 16. (aplicvel quando o objeto do consrcio um dos previstos nas alneas b) e c) do artigo 2.) dispe sobre a distribuio dos valores recebidos de terceiros, permitindo, nomeadamente, que se estipule no contrato uma distribuio dos valores a receber de terceiros diferente da resultante das relaes diretas de cada um dos consorciados com esses terceiros ou que estes valores, ao invs de serem pagos diretamente a cada um dos consorciados, o sejam a um deles (por exemplo, ao chefe do consrcio) por conta daqueles; J o artigo 17. dispe sobre a repartio do produto da atividade do consrcio pelos seus membros, quando o respetivo objeto for o previsto nas alneas d) e e) do artigo 2.. 6.2.2.4 Relaes com terceiros Relativamente s relaes com terceiros, importa recordar, desde logo, que se trata sempre de relaes dos prprios consorciados com terceiros, e no do consrcio que, como vimos, no tem personalidade jurdica. Sobre esta matria regem os artigos 15., n. 1, 2. parte, aplicvel quando estejam em causa obrigaes singulares, e 19., aplicvel quando se trate de obrigaes plurais, o
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15 que suceder se todos os consorciados celebrarem um determinado contrato com um terceiro, diretamente ou atravs de representante cfr., quanto atribuio de poderes de representao, o artigo 14.. O artigo 19., n. 3 estabelece o regime aplicvel aos casos de responsabilidade extracontratual. Ora, dispe expressamente o artigo 19. cuja ratio ter sido, desde logo, excluir a presuno legal do artigo 100. do Cdigo Comercial, para cuja aplicao bastaria que os membros do consrcio fossem empresas comerciais e que o objeto do consrcio se enquadrasse na respetiva atividade , que nas obrigaes plurais no se presume a solidariedade ativa ou passiva dos membros do consrcio. Por conseguinte, cada membro do consrcio responsvel pelas obrigaes que assume individualmente no mbito do contrato de consrcio. No obstante, a norma no prescreve o regime da conjuno, pelo que, nos termos gerais do artigo 513. do Cdigo Civil, haver que aferir, caso a caso, se a solidariedade resulta da vontade das partes (por conveno expressa no contrato ou tacitamente) ou das circunstncias do contrato (a dita solidariedade tcnica), concluindo-se pela existncia daquela vontade por interpretao do contrato.
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16 III . AGRUPAMENTO COMPLEMENTAR DE EMPRESAS 15/03/2013 Bibliografia recomendada: J. A. PINTO RIBEIRO e R. PINTO DUARTE, Dos Agrupamentos Complementares de Empresas, in Cadernos de Cincia e Tcnica Fiscal, n. 118, 1980 (disponvel nos Elementos de Apoio). Bibliografia complementar: CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA, Contratos III - Contratos de liberalidade, de cooperao e de risco, Almedina, 2012, pgs. 123 e ss.; JOS ENGRCIA ANTUNES, Direito dos Contratos Comerciais, Almedina, 2009, pgs. 412 e ss. 1. Noo O agrupamento complementar de empresas (ou ACE) define-se como a entidade constituda por duas ou mais pessoas singulares ou coletivas com o fim de melhorar as condies de explorao das respetivas empresas (cfr. a Base I, n. 1, da Lei 4/73) constitui, assim, um instrumento de cooperao de empresas. 2. Regulamentao legal Esta figura contratual regulada pela Lei n. 4/73, de 4 de Junho, tal como alterada pelo Decreto-Lei n. 442-B/88, de 30 de Novembro, Decreto-Lei n. 157/81, de 11 de Junho, Decreto-Lei n. 36/2000, de 14 de Maro, e Decreto-Lei n. 76-A/2006, de 29 de Maro (a Lei 4/73) e pelo Decreto-Lei n. 430/73, de 25 de Agosto, tal como alterado pelo Decreto-Lei n. 442-B/88, de 30 de Novembro, Decreto-Lei n. 36/2000, de 14 de Maro, e Decreto-Lei n. 323/2001, de 17 de Dezembro (o DL 430/73). O agrupamento complementar de empresas ainda regulamentado, a ttulo subsidirio,
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17 pelas normas que regem as sociedades comerciais em nome coletivo artigos 175. e seguintes do Cdigo das Sociedades Comerciais (cfr. o artigo 20. do DL 430/73). 3. Elementos So elementos do agrupamento complementar de empresas: 3.1 Sujeitos Podem agrupar-se para constituir um ACE pessoas singulares ou coletivas e sociedades com natureza empresarial. frequente a formao de agrupamentos complementares de empresas por empresas pertencentes ao mesmo grupo econmico, mostrando tambm a prtica agrupamentos constitudos por empresas concorrentes. 3.2 Objeto Atravs do ACE, os sujeitos agrupados criam uma organizao para a prossecuo de uma determinada atividade concreta a produo ou aquisio de um bem ou servio para posterior utilizao pelas empresas por si exploradas em termos mais vantajosos do que os obtidos normalmente no mercado ou atravs do recurso atividade prpria (note-se, desde logo, que, verificados determinados requisitos, as prestaes de servios pelos ACEs esto isentas de IVA). 3.3 Fim O ACE no tem, pois, como finalidade principal a obteno de lucros, mas apenas potenciar o lucro das empresas agrupadas, proporcionando-lhes, para o efeito, melhores condies para o exerccio e desenvolvimento das respetivas atividades (melhoria de condies esta, que se traduz, na prtica, na diferena entre os custos a que o ACE fornece os bens ou presta os servios s empresas agrupadas e os custos em que estas incorreriam se tivessem de adquirir aqueles bens ou servios no mercado ou se tivessem de os produzir ou prestar autonomamente).
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18 No obstante, e ainda que no possa prosseguir fins lucrativos a ttulo principal, o ACE pode faz-lo a ttulo acessrio, desde que o respetivo contrato o autorize (cfr. a Base II, n. 1, da Lei 4/73 e o artigo 1. do DL 430/73). Poder faz-lo, desde logo, quando a produo de bens ou servios do agrupamento exceda as necessidades dos agrupados, caso em que poder fornecer os bens ou servios excedentrios a terceiros, j no a preo de custo, mas a um preo de mercado (incorporando um determinado lucro). Atente-se, a este propsito, nas consequncias previstas nos artigos 15. e 16., n. 1, alnea b) do DL 430/73 para a prossecuo do lucro pelo ACE fora dos limites legal e contratualmente permitidos. 4. Distino de figuras afins O agrupamento complementar de empresas distingue-se, desde logo, do consrcio, na medida em que naquele (e j no neste) h uma atividade exercida em comum e um patrimnio comum (da se justificando tambm o facto de o ACE, e j no o consrcio, ser dotado de personalidade jurdica). Por outro lado, e tal como j referido, o ACE pode prosseguir o lucro (ainda que apenas como finalidade acessria), ao contrrio do que sucede no mbito do consrcio. 5. Forma e registo O contrato de agrupamento complementar de empresas deve ser reduzido a escrito, salvo se forma mais solene for exigida para a transmisso dos bens com que os scios entram para o agrupamento (cfr. a Base III, n. 1, da Lei 4/73), e inscrito no registo comercial, adquirindo o ACE, com esta inscrio, personalidade jurdica (cfr. a Base IV da Lei 4/73 e o artigo 4. do DL 430/73). 6. Firma Quanto firma do agrupamento complementar de empresas, atente-se no disposto no artigo 3. do DL 430/73, nos termos do qual a firma do agrupamento poder consistir
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19 numa denominao particular ou ser formada pelos nomes ou firmas de todos, alguns ou, pelo menos, um dos seus membros. A firma do ACE dever ainda conter o aditamento Agrupamento Complementar de Empresas ou A.C.E. (cfr. a Base III, n. 2, in fine, da Lei 4/73). 7. rgos No ACE podem coexistir trs rgos: a assembleia geral (cfr. os artigos 7., 2., n. 2, 10., 13. do DL 430/73), a administrao (cfr. os artigos 6. e 8., n. 1, do DL 430/73 e a Base III, n. 4, da Lei 4/73) e a fiscalizao, de carter facultativo, exceto se o ACE emitir obrigaes, caso em que passa a ter carter obrigatrio (cfr. o artigo 8., n. 2, do DL 430/73 e a Base V da Lei 4/73). 8. Responsabilidade do ACE e dos seus membros Aspeto particularmente relevante no regime do agrupamento complementar de empresas o da responsabilidade do ACE e dos seus membros. Podem destacar-se as seguintes notas neste regime: em primeiro lugar, as empresas agrupadas so solidariamente responsveis pelas dvidas do ACE, salvo clusula em contrrio no contrato celebrado entre o ACE e um credor determinado; em segundo lugar (e em contrapartida), esta responsabilidade subsidiria, gozando as empresas agrupadas do benefcio da excusso prvia dos bens do ACE face aos credores deste (cfr. a Base II, n. os 2 e 3 da Lei 4/73). 9. Transmisso da participao no ACE O regime da transmisso das participaes no ACE pelas empresas agrupadas, previsto no artigo 11., n. os 1 e 2, do DL 430/73, tambm um dos aspetos caractersticos desta figura. Nos termos daquela norma, a transmisso das participaes no agrupamento s
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20 possvel juntamente com a transmisso do estabelecimento ou empresa do transmitente, dependendo ainda do consentimento do ACE a atribuio ao transmissrio da posio de membro do agrupamento.