HSTRA DO DRETO

O direito uma Ordem social, que tem por fim a Justia

Temos dois conceitos de direito:
1 Positivista Que so as Leis, ou seja o Direito em vigor
2 Jus-Naturalista Que para alm do positivo, existe ainda um direito natural, que so princpios
fundamentais, que embora no estejam escritos, so direitos naturais.
Ex: Declarao Universal dos Direitos do Homem
Se o direito positivo no integra o direito natural, no est a cumprir os seus objectivos.
O mtodo da cadeira Histria do Direito (HD), o estudo quer da Fontes quer das nstituies do Direito.
Por fonte de direito entendem-se os modos de formao e revelao das normas jurdicas.
Fontes de Direito: Leis, Costumes, Jurisprudncia e Doutrina.
Formao : Lei - criao de normas deliberadamente; Costumes - expontneas.
Revelao : Jurisprudncia Actividade dos tribunais na aplicao da Lei.}a)
Doutrina Reflexo dogmtica dos Juristas sobre o Direito } a)
a) S em termos histricos
Ordenaes = Compilaes de Leis
Histria do Direito Portugus, tem dois grandes perodos, os quais se dividem em duas datas, 1415 e 1820.
1415 nicio dos descobrimentos com a conquista de Ceuta. Para outros autores a data das Ordenaes que
deveria fazer-se a diviso, dado tratar-se de uma data de um facto jurdico, o que at esta mais de acordo com a
histria.
A periodicidade, facilita o estudo da HD, estabelecendo pocas; Romanos, Visigodos, Muulmanos,
Reconquista, etc..
De acordo com estas periodificaes, existem vrios critrios, a saber:
--- Critrio Poltico (Exp: D. Afonso , considerado o Rei Legislador) Nem sempre os factos polticos
transportam HD, pelo que periodificar com base neste critrio, pode parecer intil.
--- Critrio tnico - Poltico (Mistura dos dois critrios) A. Herculano e Gama Barros, do ponto de vista do rigor
cientifico, uma periodificao deve obedecer a um s critrio.
--- Critrio Jurdico D prevalncia a evoluo do prprio direito, o qual se pode dividir em: nterno, que olha
para dentro, para o seu contedo, e Externo: que olha para o modo de produzir o direito.
--- Critrio Misto - O direito evolui de acordo com as circunstncias Poltico - Econmicas, e o seu resultado,
as datas marcam essas mudanas. Prof. Martin e Ruy Albuquerque. O qual se divide em dois perodos
1 Perodo Pluralista (at 1415) Pluralidade de Fontes e Formao, variedade de modos de produo do
direito e diversificao das nstituies quanto a sua origem.
2 Perodo Monista Prevalncia de uma fonte, a do direito sobre as demais, o perodo do predomnio e
supremacia da Lei. Este perodo pode-se subdividir em:
a) Monismo Formal (de 1415 at 1820) A Lei a fonte principal do direito mas coexiste com outras fontes.
b) Monismo Material (de 1820 at n/dias) Supremacia efectiva da Lei, com as fontes do direito, reduzidas a
um papel insignificante.
Definio dos dois tipos de direito, segundo o Critrio do nteresse:
Direito Privado a norma que protege directamente um interesse privado, e s indirectamente, tutela
interesses pblicos.
Direito Pblico (nverso do direito privado)
Critrio da Posio dos sujeitos na relao Jurdica:
Direito Privado A norma que regula uma relao entre particulares, ou entre particulares e o Estado, mas em
que este esteja em p de igualdade com qualquer privado.
Direito Pblico A norma que regula uma relao entre entidades pblicas, ou entre particulares e o Estado,
mas em que este entre na condio de soberano. us mperium
O Direito Publico, evolui mais rapidamente que o Direito Privado
pocas na Histria do Direito Portugus:
--- At 19 AC Perodo pr-romano ou Primitivo
--- 19 AC at 506 Perodo Romano
--- 506 at 711 Perodo Visigtico (fim do mp. Romano)
--- 711 at 1248 Perodo Muulmano (Batalha de Guadalupe) e da Reconquista
--- 1248 at 1769 Perodo Romanismo Justinianeu, o qual se subdivide em:
1248/1446 A Recepo do DR
1446/1769 poca das Ordenaes (Afonsinas, 1 Cdigo D. Port.)
--- 1769 at 1910 Racionalismo Jurdico (1769 Lei da Boa Razo, de Pombal,
retirou-se importncia ao direito Romano)
Perodo Pr Romano, ou Primitivo:
Povos: Tartssios (Andaluzia), Turdetanos, beros, Celtas, Celtiberos, Galaicos e Franco-Pirinaicos
Historiadores greco-romanos, que passaram pela Pennsula, e escreveram sobre a histria do Direito: Tito Livio
e Estrabo, entre outros.
Organizao: Organizados em tribos, que conviviam atravs de, Pactos de Hospitalidade Pactos de Clientela,
Devotio brica, pacto Militar e/ou Religioso,Galaico
Adoptavam a Monogamia, ordem Patriarcal, no existiam Leis, mas um ordenamento Consuetudinrio
(costumes).
nstituies: Esponsais; promessa de casamento, com consequncias patrimoniais.
Lei do sculo; estabelecia, que por ocasio dos Esponsais, os futuros conjugues, deveriam comprometer-se
com um beijo pblico.
Regime de Casamento de Comunho Geral (comunho de adquiridos).
Entrar s Varas; Lei que punha fim a um litgio, com umas varadas.
Os dois mtodos do conhecimento do direito Primitivo, so: Mtodo Comparativo e o
Mtodo da supervivncia do elemento Consuetudinrio
Estes mtodos no se baseiam em factos concretos mas no raciocnio que historiador faz
Conhecimento dos Mtodos:
Dedutivo Comparativo : Comparar instituies, de um povo que so do conhecimento do historiador, com as de
outro povo, que se pretende conhecer melhor, o facto de existirem factores comuns, deduz-se as caractersticas
do povo, do qual se tem menos dados.
Supervivncia dos Costumes (Consuetudinrio):
Ao encontrar uma nstituio nos Costumes de um povo, o historiador tenta identificar a origem da nstituio,
investigando se ela existe nos costumes de pocas mais remotas, admite-se assim como hiptese, que esse
costume tenha nascido em determinada poca.
PERODO ROMANO
Os romanos chegaram Pennsula brica por ocasio da 2 Guerra Pnica, (entre Roma e Cartago), cujo
objectivo era o domnio de toda a regio Mediterrnica.
O desembarque deu-se em 218 AC, e o grau de resistncia da populao, que nessa poca habitava a
Pennsula, foi diferente de uma regio para a outra.
A resistncia dos Lusitanos fizeram prolongar por 2 sculos a ocupao, que s veio a acontecer no ano 19 AC,
atravs da Pax Romana.
A assimilao da cultura romana, foi mais fcil no Sul e Litoral e mais difcil no nterior e Norte, pelo que o grau
de romanizao da Pennsula no foi uniforme.
Histria Poltica de Roma: (Divide-se em 4 pocas)
1 - Monarquia Desde a fundao no Sec. 8 em 753 AC e at 510 AC.
2 - Repblica - De 510 AC at 27 AC
3 - Principado - De 27 AC at 284 DC
4 - mprio - De 284 DC at 476 DC, data da queda do mprio do Ocidente.
Monarquia Governo de um s (Rei).
Repblica - Disperso exerccio do poder, e uma maior participao dos grupos sociais . no exerccio desse
poder.
Principado - Concentrao de poderes numa s pessoa, embora no se extinguissem, as . outras nstituies.
mprio - Consolida a expanso romana e leva ao extremo a concentrao de poderes . no mperador.
- MONARQUA: ( 753 a 510 AC )
Tipos de Poder:
1 Chefias Militares
2 Actividade Jurisdicional
3 Lideres Espirituais
O Rei na sua qualidade de chefe supremo, tinha um cargo vitalcio, mas a sua posse dependia da Lei Lex
Curiata d'mperio, ou seja a aprovao pelo povo em comcio.
O Senado uma assembleia constituda por indivduos com ascendncia superior, com certa idade (assemb.
Ancios), e Patrcios (classe social elevada).
Tinha funes consultivas, nomeava o nterrex (que exercia funes entre dois reinados) e ratificava as
deliberaes dos comcios, para que elas fossem vlidas.
O povo reunia-se noutro tipo de assembleias, Comcios, de que se conhecem , 3 tipos:
1 Crias
2 Centuriais
3 Tribais
Cujas competncias eram as seguintes:
Cria: Designava um representante para uma cria de 30 Lictores, das 30 crias em que estava dividida a
cidade. Era nas crias que se votava o Rei.Lex Curiata d'mperium
Centuria: rgo da populao para participao militar, que tinha por funo entre outras, a eleio de alguns
magistrados Romanos, Cnsules, Censores, Pretores e o Ditador (Magistrado extraordinrio, que dita regras em
caso de vazio poltico)
Tribais: Composto por habitantes de cada tribo, e elegia os magistrados inferiores, os Edis e os Questores.
REPBLCA ( 510 a 27 AC )
Estabelecimento da diviso de poderes, os poderes so entregues a dois cnsules, os restantes poderes so
divididos entre os Censores, Pretores, Questores e os Edis.
Cursus Honorum: Percurso que os magistrados percorriam na sua carreira, a qual era caracterizada por 3
regras:
--- Temporalidade - Anualmente
--- Colegialidade Direito ao Veto
--- Responsabilidade Actos praticados no mandato
Os cargos dos magistrados eram ocupados anualmente, o exerccio do poder estava a cargo de um deles, o
qual era limitado pelo poder dos outros (direito de veto), cada magistrado respondia pelos actos praticados
durante o seu exerccio.
A par desta magistratura ordinria, existia outra extraordinria, chamada de Tribuno da Plebe, que eram
chefes de movimentos populares, que concentravam bastantes poderes designando-se tais poderes, Tribunitia
Potestas.
A magistratura ordinria, exercia um poder designado por mperium (poder de soberania, Potestas (povo
romano) e urisdictio (Administrar a Justia).
mperium Exercido por cargos superiores, Cnsul, Ditador, mais tarde o Pretor Urb.
era o poder de Soberania, convocar o Senado, os Comcios e comandar o exrcito.
Potestas - Todos magistrados, poder de vincular o povo romano, atravs da vontade
dos magistrados.
urisdictia Poder de administrar a justia, nas diferentes matrias.
Magistraturas Ordinrias Curso das Honras Ordem Crescente:
1 Questor Potestas e urisdictio Penal
2 Edil Curul Potestas e urisdictio de: Fiscalizao da limpeza da cidade, conservao da via e edifcios
pblicos e vigilncia dos mercados e espectculos pblicos.
3 Pretor - Potestas, mperium e urisdictio (restante matria), magistrado com mais poder, o qual veio a criar o
Direito Pretrio.
Pretor Urbano Tutelava as relaes em que fossem intervenientes cidados romanos, cargo criado em 367
AC.
Pretor Peregrino Cargo criado em 242 AC, tutelava as relaes entre os romanos e estrangeiros e dos
estrangeiros entre si.
4 Consul - Potestas e mperium
5 Censor - Potestas Contava a pessoas e a riqueza destas, sendo o topo da carreira, era o que tinha menos
poder.
Magistraturas Extraordinrias:
1 Tribuno da Plebe - Representava os Plebeus
2 Ditador - Reunia todo o poder em pocas de transio, ou entre crises polticas.
O Processo Judicial Romano nesta poca da Repblica, estava dividido em 2 fases:
1 Fase n ure Presidida por um Pretor, que em face ao litgio apresentado, determinava o Direito aplicvel.
2 Fase n Dictio Presidida por um Juiz (privado), que deveria avaliar a prova apresentada e decidir.
Assembleias da Plebe ou Conclios da Plebe:
Elegia os Tribunos e Edis da plebe, e tinha competncia legislativa para aprovar os Plebiscitos, nesta
assembleia no podiam participar Patrcios. Numa 1. Fase os plebiscitos s vinculavam os Plebeus, mas a
partir de 286 AC, atravs da lei Lex Hortensia, tambm os Patrcios ficavam sujeitos ao plebiscito, esta poca
da Repblica caracterizou-se por uma maior importncia do Senado, at 339 AC o Senado ratificava as
deliberaes dos comcios, a partir desta data passou a aprovar previamente as propostas a votar nos comcios,
ou seja passou a intervir anteriori e no posteriori
PRNCPADO ( 27 AC a 284 )
Sculo AC Octvio Csar Augusto, 1 Prncipe
Concentra muitos poderes, sem ter percorrido os necessrios caminhos para os atingir.
lhe atribudo o Consulado sem ter percorrido o Cnsules Honorum e tambm nunca foi eleito Tribuno da
Plebe mas recebe com carcter vitalcio a Tribunicia Potestas, isto acontece por razes de prestgio pessoal,
mas depois institucionalizou-se, e depois fez-se prtica com os seus sucessores.
Caractersticas : Esvaziamento de poderes dos outros rgos, os quais se mantm, mas que progressivamente
so-lhe retirados os poderes que tinham, os comcios perdem significado e o Senado deixa de ter o papel
importante que tinha nas Repblicas, no tm capacidade legislativa com caracter vinculativo as sua decises,
Senatusconculta, torna-se uma assembleia desprovida de poderes, perante a qual o mperador fazia os seus
discursos. O declnio destes rgos irreversvel.(Pg. 72 DR)
V - MPRO (Ocidente 284-476 DC)
Comea com Dioclesiano mperador, poderes concentrados no mperador, que invoca o caracter divino da sua
investidura, poder supremo, a burocratizao do poder atravs de um conjunto de funcionrios, em que o
mperador delega funes.
O Senado obedece as directrizes do mperador, e o Povo perde totalmente o poder, inclusive o de eleger o
Prncipe.
Expanso territorial e os problemas que da resultam, nomeadamente de administrao do mprio, o que veio a
justificar que Teodsio, faa a diviso em 395 DC do mprio, em Ocidente e Oriente, que distribui pelos seus
dois filhos.
PERODFCAO DO DRETO ROMANO POCAS JURDCAS
753 AC (Fundao de Roma), at 130AC - poca Arcaica
130 AC a 230 DC poca Clssica
230 DC a 530 DC poca Ps - Clssica
530 DC a 565 DC poca Justinianeia
poca Arcaica:
O direito no viva separado das normas religiosas, as quais dificilmente se distinguem, isto porque eram os
sacerdotes que aplicavam a justia, a falta de autonomia de funes jurdicas e religiosas, conduz a uma menor
identidade destes domnios, os Costumes so a nica Fonte de Direito, aqui que surge a Lei das 12 Tbuas
450 AC, esta lei um marco muito importante do DR, assim como o us Flavium.
O que veio proporcionar uma maior separao da religio, ou seja veio laicizar o DR, foi da iniciativa dos
Plebeus mandar Decenviros a Grcia para tomar conhecimento das Leis Gregas para fazer em Roma algo
semelhante.
A partir do quadro legal da Lei das 12 Tbuas, desenvolve-se a jurisprudncia urisprudncia (trabalho dos
juristas). tambm neste perodo que aparece o Pretor (Urbano) 367 AC e Peregrino em 242 AC, o Pretor
Urbano desenvolve-se num ordenamento us Civile (Direito Civil), o Peregrino de acordo com o us Gentium
(Direito das Gentes Roma/Estrangeiros e estrang . entre si).
j no final deste perodo, que aparece a Lex Aebutia de Formulis, Lei que consagra formas processuais. Esta
lei d ao Pretor poderes processuais, que lhes permitem aplicar e interpretar as lacunas do us Civile,
poca marcada pela impreciso, isto porque as regras esto mal definidas, e as nstituies ainda no esto
formadas.
poca Clssica: - Perodo de ouro do mprio Romano
A clareza o rigor e a preciso so a imagem desta poca, 130 AC que marca o inicio desta poca e a data
provvel da Lei Lex Aebutia de Formulis , agere per formulas, a qual apresentada por escrito pelo Pretor ao
Juiz, (pg. 332/3 DR) da maior importncia na alterao do processo Judicial em Roma.
Esta poca representa o perodo de maior desenvolvimento do direito Romano, que assenta na criatividade da
Jurisprudncia dos Juristas, os quais desenvolvem a sua actividade, em 3 funes distintas, designadas por:
1 Cavere Acompanhamento/aconselhamento dos particulares nos negcio jurdicos.
2 Agere Orientao dada pelos juristas, no mbito da aco judicial.
3 Respondere Elaborao de pareceres sobre problemas jurdicos.
H a influncia dos juristas sobre a aco da magistratura, os juristas tm independncia e autonomia em
relao ao poder poltico. Esta poca coincide com a expanso romana.
Sub divide-se: 130 AC a 30 AC - Pr Clssica Desenvolvimento e ascenso DR
30 AC a 130 DC Clssica Central Perodo mais alto DR
130 DC a 230 DC Clssica Tardia Sinais de decadncia do DR
Perodo da fase criativa do dito do Pretor, o qual consignava no inicio do seu mandato, as linhas de actuao,
bem como os expedientes tcnicos a utilizar, e dos grandes juristas romanos, Laben, Pompnio, Gaio,
Modestino, Papiniano, Paulo e Ulpiano. Esta poca finda com a morte de Ulpiano o ultimo grande jurista do
perodo Clssico.
poca Ps Clssica: - 230 DC a 530 DC poca da Confuso
Perodo de degradao do DR, degenera-se os conceitos e valores clssicos, perde-se a perfeio da tcnica
jurdica, pela influncia das instituies estrangeiras.
Decadncia do valor da jurisprudncia, os juristas passam a dedicar-se a tarefas meramente burocrticas, pela
sua ligao s nstituies do Estado, ou seja a burocratizao da Jurisprudncia.
As obras produzidas so de natureza compilatria, muitas vezes adulterando o que j estava feito.
Esta degenerao da perfeio da poca Clssica, conduz ao que se chama a vulgarizao do DR, mas s no
Ocidente.
--- Neste perodo distingue-se:
No Ocidente: - O DR mistura-se com as nstituies dos povos que habitavam as suas provncias e vulgariza-se.
No Oriente: - Mantm-se os padres e os nveis da poca clssica e aumenta a influncia Grega sobre o DR,
o perodo do Classicismo e Helenizao.
poca Justinianeia 530 DC a 565 DC mprio do Oriente:
Perodo que marcado pela sistematizao e compilao do Direito, o mperador tem a iniciativa de recolher o
Direito produzido na poca Clssica e sistematiza-lo, considera-se este direito bastante vlido sobre o ponto de
vista tcnico, o que se deve em grande parte, ao facto de terem sido chamados juristas que ensinavam Direito,
em Damasco, Beirute e Constantinopla.
A base o Direito Clssico, embora influenciado pela tendncia Helenistica, que j se vinha fazendo sentir na
poca anterior.
Grandes Obras produzidas nesta poca, por ordem cronolgica: Codex 1, Digesto, nstitutas de Justinianeu e as
Novelas.
O Corpus uris Civilis, designao dada as obras romanos compiladas, e atravs das quais se vai formar o
Direito Europeu a partir do Sec. X ., depois de estar adormecida durante 6 sculos.
Esta obra foi estudada e aplicada em Portugal no Sec. X .
US ROMANUM
1 - us Civile
2 - us Praetorium
1 - Fontes do us Civile:
- Costume
Mores Maiorum Epoca Arcaica Tradio de moralidade comprovada
Consuetudo Epoca Ps-Clssica Prtica Reiterada
- Lei da X Tbuas - 450 AC
- Lex Pblica Desde 450 AC at Sc.
Leges Rogatae
Pebliscitum
Leges Datae
Leges Dictae
- Senatusconsultus Desde Sc. AC at Sc.
- Constituies mperiais Sc. a Sc. V
- urisprudentia
Lei das X Tbuas 450 AC:
Problemas sociais entre Patricios e Plebeus, leva estudiosos do direito a Grcia, e assim nasceram as primeiras
10 Tbuas:
- Tbuas 1 a 3 - Direito processo Civil
- 4 e 5 - Direito da Familia e Sucusses
- 6 - Negcios Juridicos mais importantes
- 7 a 12 - Direito do Processo Penal
Leis Republicanas:
O conceito de Lei em Roma; uma das fontes de criar Direito:
Lex = Lei; Legis = Leis; us = Direito
A Lei uma declarao com valor normativo, baseada num acordo entre quem emite a declarao, e os seus
destinatrios:
Lex Pblica e Lex Privata
Lex Pblica Emitida por rgo detentor de poder Poltico, no uso desses poderes.
Lex Privata Declarao normativa, que algum emitia sobre um seu objecto do qual ti-
nha disponibilidade.
At a Repblica, eram as Assembleias que tinham poder legislativo, Comcios e Assembleias da Plebe, alm
destas assembleias, os magistrados tambm tinham poder de desencadear o processo legislativo, estas Leis
Pblicas classificam-se em 3 tipos:
Lex Dicta; Lex Data; e Lex Rogata, sendo esta a mais importante.
As Leis partiam da iniciativa de um magistrado, Rogatio Proposta de Lei, feita pelo magistrado e apresentada
aos comcios, o Senado intervinha pela ratificao das Leis, mais tarde a partir de 339 AC, intervm a anteriori.
(pg. 205/9 HDR).
Lex Rogata = 5 Etapas:
Promulgatio, Conciones, Rogatio, Ratificao Senado e Afixao
Promulgatio Magistrado elaborava a Lei a qual era afixada na praa pblica durante 3 semanas, Conciones
Discusso nos Comcios, s 1 dia Rogatio Era lido e texto da Lei, e os magistrados rogavam a votao
favorvel nos Comcios, que inicialmente era oral, mas a partir do ano 131 AC, passou a ser secreta, se
aprovada a Lei ia para o Senado para Ratificao, mas a partir de 339 AC, tal ratificao passou a ser a
anteriori; finalmente ia para Afixao Tbuas no Frum.
Plebiscitos = Leis com valor idntico, aprovadas nas Assembleias da Plebe, o seu caracter vinculativo
discutido na doutrina, hoje aceita-se que comeassem a ter caracter vinculativo apenas para Plebeus, a partir
449 AC, e mais tarde vinculava tambm os Patrcios, isto a partir de 286 AC.
Lex Dicta Provinha de um magistrado no uso de poder prprio, serviam para regulamentar bens do Estado,
utilizao de bens pblicos.
Lex Data Provinha de um magistrado, no uso de uma autorizao legislativa dada pelo povo.
2 - Direito Pretrio:
Direito Pretrio Programa de aco feito pelo Pretor, em que eram enunciadas, as (us. Praetorium) medidas
que se propunha tomar durante o perodo do seu mandato.
us Honorarium Direito criado pelo Edictum de todo magistrado com poder para tal.
O Pretor no tinha a capacidade para fazer Leis, fazia um Edictum, ou seja programa de aco que era sujeita a
aprovao da populao que o elegeu, e que seria aplicado durante a sua magistratura (pg. 298/301 HDR).
Este direito visava ultrapassar as falhas ou supresses do Direito Civile, atravs de um expediente do Pretor,
mas no entanto sem tocar do Direito Civile.
Edictum Pretor Programas de aco dos Pretores, podem ser:
Decretum Resoluo imperativa de um caso concreto.
Edictum Perpetua Programa a vigorar durante um ano, desde inicio ao fim mandato.
Edictum Repentina Elaborado durante o mandato em circunstncias excepcionais.
Edictum Tranlacticia Parte do Edito que se transfere de um Pretor para outro Pretor.
Edictum Novum Acrescentado pelo Pretor de um determinado ano.
Edictum Perpetum - Dado haver pouca originalidade nos ditos, o mperador Adriano em 130, mandou fazer um
Edito ao jurista Salvius Juliano, o qual devia servir sempre, sendo uma compilao dos ditos, aprovada pelo
Senado, era Constituio mperial.
A partir desta data continuou a ser publicado at ao Sec. , mas perde a sua natureza de Fonte autnoma de
Direito, dado ter-se extinguido a criatividade (pg. 298/9 HDR).
Jurisprudncia:
Cincia e Prudncia, devia distinguir o certo do errado, enquanto tcnica deveria prever, a forma de alcanar a
Justia, A Arte do Bom e do Justo (pg. 290).
Ser Jurisprudente, ser prudente na procura da Justia, resoluo justa do caso.
No inicio a jurisprudncia pertencia exclusivamente aos sacerdotes, at que surgiu:
us Flavium Cneu Flvio Ensino pblico do Direito, Forma de propusitura aces
Oratores Figuras relacionadas com o Direito, que actuam na defesa, de uma das partes
Litigantes, mas que no so urisprudentes.
Funes essenciais da Jurisprudncia: Cavere, Agere e Respondere.
Response Pareceres jurdicos dos jurisprudentes, na funo de Respondere.
Os responso, s tiveram caracter vinculativo, com Octvio Csar Augusto, atravs da us Publici Respondendi
ex Auctoritate Principis, ou seja o Direito pblico de resposta com autoridade do Prncipe. Passaram a ser
Fontes mediatas do Direito.
117 DC com Adriano, foi dada autoridade a alguns juristas, de emitirem pareceres que eram vinculativos para os
juizes. Pelo que, passa a ser uma autoridade tutelada politicamente, e no com o prestgio, que devia ser dado
ao autor, pois s quando a opinio era unnime o juiz ficava vinculado a essa opinio, Fontes mediatas de
Direito.
Lei das Citaes 426 DC (Constituio mperial) Tribunal dos Mortos (Pg. 424/5)
Esta Lei diz que as obras de 5 juristas Romanos, so aquelas que devem valer:
Papiano, Gaio, Paulo, Ulpiano e Modestino
Tambm valiam as obras citadas por estes autores, e que pudesse ser garantida, a sua autenticidade, atravs
de prova documental.
Regra de validade da opinio Prevalecia, a regra da maioria, em caso de empate desempatava Papiano, caso
Papiano no tivesse opinio o juiz decidia.
Resumo da evoluo da Jurisprudncia Romana, por pocas:
Arcaica Laicizao, Lei da 12 Tbuas e us Flavium
Clssica Casustica us publici respondendi
Ps Clssica Lei da Citaes Burocratizao
Justinianeia Compilaes e sistematizao do us
Senatuconsultos : us e parte do us Civile
Assembleia de Ancios Patrcios , e a partir de 312 AC , a ;Lex Ovidia, alargou a participao tambm aos
Plebeus. (pg. 83 sum.).
At sc. AC, os senatuconsultus no eram vinculativos, eram s pareceres.
A partir desta data , passam a ser vinculativas as suas deliberaes. (ano 4 AC)
Depois dos finais do sc. DC, j no tm qualquer peso vinculativo, so meros discursos do mperador,
evoluem para Constituies mperiais, e j no valem como deliberaes do Senado.(pg. 218/9, 222/3)
Constituies mperiais
Fonte do us Civile, deciso unilateral do mperador, ganha importncia com a concentrao de poderes do
Principado em diante, sc. DC, foram equiparados s Leis, no sc. V eram a nica forma de criao do
Direito Novo. Este perodo identifica-se como baixo imprio, em que a nica autoridade reconhecida para criar
Direito era o mperador.
--- Tipos de Constituies mperiais:
--- Edictus Forma mais solene e comum de produo normativa do mperador, tem a sua origem nos us
Edicendi dos magistrados.
--- Mandata Ordens ou instrues dadas a funcionrios numa 1 fase, mas depois passaram a ser impessoais
e transformaram-se em regulamentos que incidiam em matrias penais e administrativas.
--- Decreta Decises Judiciais proferidas nos processos que fossem submetidos ao prprio mperador, no
mbito de um processo especial que corria todo perante o mperador, e que se chamava Processo Extra
Ordinrius, as decises proferidas no processo, eram extra ordem em Decretos.
--- Rescritos de dois tipos:
- Epistolas Resposta a consultas formuladas por magistrados, sobre questes jurdicas, independente de um
processo judicial.
- Subscries Resposta a consultas feitas por particulares e elaboradas pela chancelaria do mperador com
seu acordo e sobre aspectos jurdicos, tm natureza mista das Mandata e das Decreta.
--- Oratio Principis Discurso do mperador perante o Senado
Compilaes
Perodo Ps clssico, Lex aqui neste perodo, todo direito recentemente criado, (Constituio mperial), por
contraponto ao us, que todo direito antigo.
1 Cdigo Gregoriano - 291 292, Colectnea privada, elaborada nos finais sc. e composta por
Constituies mperiais, do mperador Adriano at Dioclesiano, est dividida em 15 livros/ttulos, natureza
particular
2 - Cdigo Hermogeniano, finais sc. , contm Constituies mperiais (Rescritos), de Dioclesiano, foi
encarado como o livro 16 do cdigo Gregoriano, tem natureza particular.
3 Cdigo Teodsiano 438, colectnea de caracter oficial, aplicou-se a parte ocidental do mprio, a partir
do ano 438, tambm composto por Constituies mperiais, e est sistematizado em 16 livros/ttulos, esta so
compilaes de Leges, sendo, 5 livros de direito privado e 11 direito pblico.
Para alm desta compilaes, tambm se fizeram compilaes de us, , que so as mais importantes deste
perodo, que so:
1 Sentenas de Paulo, fins sc. , princpios sc. V, elaboradas no Ocidente, 5 livros
2 Eptome de Gaio, 2 livros, sntese dos 3 primeiros livros das ntituitiones Gaius.
Corpus uris Civilis
Foi Dionisio Godofredo, jurista sc. XV, que lhe deu o nome em 1583, e compem-se:
1 Cdigo Codex
2 Digesto Pandetas
3 nstitutas nstituciones
4 Novelas Novellae
Cdigo Compunha-se de 12 livros, de Constituies mperiais, e teve duas verses:
1 - Codex Vetus - 528/9 (pg. 483 a 485 HDR)
2 - Codex, mais completo que a 1 - 534
Digesto O mais importante dos quatro, compunha-se de 50 livros que se dividiam em: Ttulos, Fragmentos e
Pargrafos, de 30 juristas romanos, fragmentos de obras dos jurisconsultos US, no tem Leis s doutrina,
mas que valiam como Leis, atravs da Constituio mperial, Tanta Circa, entrou em vigor quando ficou
completa 533, tendo demorado 3 anos a compilar. (pg. 455/8)
nstitutas (Justiniano), Manual escolar destinado a aprendizagem do direito, elaborado por Gaio, tem fora de
Lei como se fosse uma Constituio, e tinha duas colectneas:
1 - Eptome Juliani Constituio mperial 535/585
2 - Auhtentico Const. mperial 535/556
Mais tarde esta obra foi agrupada nas Novelas. (pg. 479 a 482 HDR)
Novelas No so uma s obra, mas vrias compilaes de Constituies mperiais Novas, entra em vigor em
534, depois do Codex. (pg. 487 a 492 HDR).
Justiniano, foi considerado o primeiro adulterador do Direito Romano.
Direito Romano Provincial:
No existem muitas fontes de direito, feito pelos Romanos, para a regio da Pennsula brica. S existem
tbuas de bronze ou pedra. Nos cdigos podemos encontrar normas para conhecimento do direito, para as
Provncias.
--- Lex Provincae Que constitui a Lei fundamental da Provincia, versando diversas matrias, tais como a
condio das cidades e dos povos, impostos e regime politico administrativo.
--- Leges Datae e Dictae - Leis relativas ao ordenamento das cidades, quer em relao s colnias, quer em
relao aos Municpios.
- Colnias = Cidades fundadas pelos Romanos
- Municpios = Cidades j existentes, mas que se convertiam ao modelo romano.
--- Leis de Urso Que foram atribudas a cidade de Osuna, da qual ainda se conservam muitas normas, referia
a Organizao Poltica, Urbanismo, Sade Pblica, Direito Processual e Privado.
--- Leis de Salpensa e Mlaga (81/84) Trata-se de Leges Datae e Dictae, referentes a estes dois municipios,
versavam sobre: aquisio de cidadanis decorrente do us Latii, regras de Manumito, (condies de libertao
de escravos), eleies e urbanismo.
--- Tbuas de Sevilha 10 Tbuas, embora s sejam conhecidas 6, muito comuns com as Leis de Salpensa e
Mlaga, com interesse histrico sobre o direito municipal poca.
--- Leis de Explorao Mineira Tbua de Vipasca (Aljustrel), que s foram descobertas em 1876 e 1906 (2
grupos), Leges Dictae.
1 - Sobre regras de explorao mineira neste territrio, arrendatrios, servios pblicos e regime jurdico de
explorao de minas.
2 Lei Geral de explorao mineira em todo o mprio
Na P, no h Senatuconsultos, no entanto h bastantes Constituies mperiais sobre matria relativa P,
maioritariamente constam do cdigo Teodsiano, matrias sobre Organizao Poltica, Urbanismo, direito
privado e criminal.
Para a P, so predominantes as constituies feitas pelo mperador Constantino.
H algum direito cannico, compostos por:
Conclios /Papa Criadores de Lei
Mas a influncia deste direito, s se deu na fase final do mprio.
Sistema Administrativo do mprio:
7 Provncias = Finais sc. - Lusitana, Btica, Galcia, Tarraconense, Cartaginense, Baleria e Mauritnia
Tangitana (pg. 102 sum.)
Dioclesiano e depois Constantino, dividiram o Ocidente em 2 Perfeituras: tlia e Glea.
A Espanha era Diocese da Perfeitura Glea, a frente estava o Vigrio, e em cada provncia havia um
Governador que era designado po Rector ou Curator.
Havia um estatuto de cidadania de quase igualdade, no caso dos cidados no terem oferecido resistncia,
estatuto diferente tinham as cidades que ofereceram resistncia.
Estatuto das Cidades:
1 Cidades com Pacto Federadas, no foram derrotadas e atravs de pacto com Roma, no pagavam
impostos, no tinham Governador nem tinham a presena de legies.
2 Cidades Livres, no se opuseram s invases romanos, pelo que no tinham o governador provincial
romano, no tinham a presena das legies romanas, mas estavam obrigadas a pagar impostos a Roma, por
deciso unilateral dos Prncipes.
3 Cidades Estipendirias, opuseram-se a invaso romana, mas foram derrotadas, pelo que estavam sujeitas a
interveno do governador romano, a presena das legies e pagavam impostos.
Sc. Mais uniformidade com o estatuto das cidades em relao ao estatuto romano, crias - semelhante a
senado, que elegiam os magistrados:
Edis e Questores
Duovuri juridicundo Presidiam aos Comcios, aplicavam a justia e tinham funes militares, correspondentes
a Pretores e Consules.
O Curador e o defensor civitatis, cargos criados na fase final do mprio e que tinham por funo base a
proteco da plebe da violncia derivada da cobrana de impostos.
Condio Jurdica das Populaes: (pg. 106/7 sum.)
A plena cidadania romana, caracterizava-se integrava 4 requisitos fundamentais:
1 us Honorum - Direito de concorrer e ser eleito a cargos pblicos (Magistrado)
2 us Sufraggi - Capacidade eleitoral activa, votar nos comcios em Roma
3 us Connubii Direito de constituir e manter famlia, de acordo com o us Civile
4 us Comercii Direito de fazer negcios jurdicos de acordo com o us Civile
Os habitantes das zonas limtrofes de Roma gozavam de uma situao prxima da plena cidadania o us Latii,
(Vespasiano em 73/74) e eram designados por Latini Veteres.
Populao hispnica, Latinos Novos, era atribuda uma s parte dos direitos, o us Comercii e o us Sufraggi, s
a partir de 212 que Antonino Caracala, atribui a cidadania romana a toda a populao do mprio, pela
necessidade de impostos e recrutamento militar.
Os latinos mediante certas condies poderiam tornar-se cidados romanos, tinham era de ir viver para Roma,
ter sido Magistrados ou Senadores no local da sua provenincia.
Aplicao do Direito:
Numa fase inicial no desaparecem a organizao administrativa e poltica da prpria cidade, mais tarde
aparece a estrutura militar e a tentativa de controle da Justia, o Governador que tutela, e das suas decises
podia haver recurso para o Vigrio.
Distritos Judiciais Designados por conventus juridici, eram na P 14 , sendo 3 na Lusitania: Escalabitano,
Pacence (Beja) e Emeritense (Mrida). (Bracarense /Terracona)
Pedneos Juizes locais, por delegao do Governador
Municpios Aplicam a justia e exercem a funo jurisdicional civil e criminal dentro da rea do seu municpio.
A situao tende a degradar-se, e Dioclesiano v-se na necessidade de nomear inspectores de finanas
extraordinrios, designados de curadores, passando estes a administrar as finanas municipais.
O que obriga a fuga das populaes para os campos, surgindo assim uma nova organizao, que tem a sua
cabea o senhor local, passando a justia a ser aplicada sob a jurisdio senhorial, deixando as populaes, a
merc do arbtrio dos poderosos locais.
Pelo que partir do Sc. V, com Constantino a greja ganha um novo estatuto e comea a haver uma maior
predominncia do direito cannico, aplicado pelos bispos.
POVOS BRBAROS
Chamavam-se de Brbaros, porque no falavam o latim, na Pennsula brica predominavam os Visigodos e
mais a norte os Suevos.
A dominao germnica em termos polticos foi esmagadora, mas nos aspectos de civilizao no tiveram
grande efeito.
As Fontes de Direito que aplicaram, foram trazidas do DR.
A Legislao germnica mais importante era o direito Consuetudinrio, o qual era aplicado s aos prprios
germnicos.
--- Direito de tendncia colectivista em oposio ao Romano que individualista.
Os Cdigos que foram deixados eram Compilaes do DR. e eram 4:
1 - Cdigo de Eurico (Rei) 476
Codificao de lei geral, com influncia do direito Romano vulgar.
2 - Cdigo Brevirio de Alarico 506 Lex Romana Visigothorum
Compilao sem direito Visigtico, sendo toda de Leges e us, sendo:
Leges Constituies do Cdigo Teodosiano
Novelas Ps Teodsio (Constituies mperiais)
us Direito velho Cdigo Gregoriano
Cdigo Hermogeniano
Eptomes de Gaio e Sentenas de Paulo
Response de Papiniano Fragmentos de pereceres
Este Cdigo tem em muitos dos seus textos, a sntese da interpretao dos textos.
3 - Cdigo Revisto de Leovigildo Codex Revisus entre 572 586 ou 580
Presume-se ser uma adaptao revista do Cdigo de Eurico
4 - Cdigo Visigtico de Rescesvindo Lex Visigothorum Rescesvindo 654
o mais mportante e teve diversas verses ou revises, sendo a 1 aprovada pelo
8 Concilio de Toledo. Est sistematizado em 12 Livros. Produto de trs correntes
Juridicas: Romana, Germnica e Cannica.
2 reviso oficial pelo Rei Ervigio 681. Depois foi objecto de vrias revises parti-
culares, de iniciativa popular, conhecidas por Vulgata. (3 revises)
Vulgata Verso do Cdigo Visigtico de caracter particular, tem captulo introdutrio de direito pblico, Ttulos
Primus, direito de sucesso dos reis.
Teses do princpio de aplicao dos Cdigos:
--- Territorialidade:
Os cdigos aplicaram-se sucessivamente, revogando-se um ao outro e aplicados a totalidade da populao,
embora no existissem dvidas da aplicao Territorial aos: Brevirio de Alarico, Cdigo de Leovigildo e Cdigo
de Rescesvindo
--- Personalidade:
Em meados do sc. 19, surgiu defendida por um jurista alemo, a tese da personalidade, a que chamaram tese
clssica, no entanto esta tese foi contestada por um prof. Espanhol Alfredo Garcia Galho, que retomou a antiga
tese da territorialidade, argumentos:
Argumento da Revogao - Que os Cdigos se foram revogando uns aos outros.
Argumento Ex Silentio Uma vez que o Cdigo nada dizia, podia pensar-se ser de aplicao Territorial, mas
o contrrio tambm era lgico.
Argumento Romanizao Cdigo de Eurico Se era composto de Direito Romano vulgar, era suposto aplicar-
se a populao romana, no entanto tambm pode querer dizer, que tal situao era a romanizao dos
visigodos, que assim aplicam o Cdigo a toda a populao.
Argumento das Leis de caracter Territorial Rei Eurico Dava para as duas teses.
Argumento Prefcio do Brevirio de Alarico O prefcio tem uma expresso que resolve a questo, porque
diz: Que nenhum outro direito se pode aplicar, para os defensores da tese da territorialidade, estava claro que
era de aplicao a todo o territrio, mas para os defensores da tese da personalidade, a frase s queria dizer,
que mais nenhum outro direito se pode aplicar, mas s com referncia ao Direito Romano, e no em relao a
aplicao do outro direito dos outros cdigos.
Tese do Prof. Paulo Merea : Aplica tambm a tese da revogao dos Cdigos, do Prof Garcia Gallo, mas faz
uma excepo ao Brevirio de Alarico, que define como Direito Subsidirio do Cdigo de Eurico, o qual s viria
a ser revogado pelo C. de Rescevindo.
Jurisconsultos da poca:
Leo de Norbone
S. sidoro de Sevilha Etimologias (enciclopdia)
O cdigo que vigorou at a Nacionalidade, e deixou vestgios no direito Medieval foi o cdigo Visigtico. No
entanto o direito Visigtico era ainda constitudo por:
Ordlios Juzos de Deus Com meios de prova irracionais, sendo este unilaterais Ferro em Brasa, ou
bilaterais Duelo Judicirio.
Direito Consuetudinrio.
Direito Sucessrio Legal Limitao da disposio dos bens do De Cujos (aquele de cuja sucesso se trata)
PERODO MUULMANO E RECONQUSTA
Tem inicio em 711, com a Batalha de Guadalete.
710 O Rei visigodo Vitiza morre, abre-se o processo eleitoral de procura do novo Rei, concorrem : quila (filho
de Vitiza), e Rodrigo.
As eleies so ganhas por Rodrigo, mas o poder ocupado por quila(cunhou moeda), o que d origem a uma
guerra civil, a qual vem a ser ganha por Rodrigo.
Entretanto no Norte frica, d-se a expanso do mprio slmico, Ceuta que era um reino Cristo (Suevo),
estava sob a proteco do Rei Visigodo, pelo que quila vai ao N. frica falar com o chefe Muulmano, e prope
a entrega de Ceuta se os Muulmanos o ajudarem a tomar o poder, o que vem a acontecer em Guadalete
(Sevilha), dado que as tropas visigoticas de Rodrigo, se encontravam muito desgastadas, d-se assim inicio a
expanso muulmana, e que durou 7 sculos..
Vestigios da presena Muulmana na P. brica:
- nfluncia na Administrao Local, nomeadamente em relao a cargos (Ex:Almoxarife)
- Contratos Agrrios Alquilaria (Ex: Locao animal)
- nstituto de Direito Sucessivo Ex: Tera
A invaso muulmana fraccionou a Pennsula brica, em 2 blocos, o Cristo e o Muulmano, mas existe
convivncia pacifica com os Cristos e Judeus, dado serem os povos dos Livros, tal como o slo, e portanto
existirem traos comuns entre eles, o Monotesmo.
O Direito Muulmano de natureza confessional, no havendo distino entre Direito e Religio, as normas de
Direito Romano continuaram , dado o Direito slmico ser de caracter personalista, pelo que com a sua saida
levaram o Direito com eles.
Segue-se a tradio do direito Germnico, no bloco Cristo o Cdigo Visigtico, e direito Muulmano no caso de
certas populaes que tinham oferecido resistncia.
A P. brica estava dividida em Taifas, que estavam submetidas a Jurisdio do Emir de Crdoba, e este por
sua vez estava sujeito ao dominio do Califa de Damasco.
O Direito Muulmano de aplicao Personalista.
Populao Moarabe Cristos, que adoptaram costumes da cultura rabe. Continuam
no entanto Cristos.
Populao Muladis Convertidos ao slamismo, eram normalmente escravos a procura
de liberdade, que em caso de converso lhes era concedida. Populao Mudejar Muulmanos que viviam nos
territrios cristos reconquistados
Fontes do Direito Muulmano: (direito confessional)
Bsicas:
O Alcoro Revelaes de Al, contendo regras, religiosas, morais e jurdicas, que os crentes reflectiam e
recitavam, que segundo Maom lhe foram feitas de modo explicito.
Sunna Relatos da conduta pessoal de Maom, contendo os Actos, Palavras e os Silncios. Regras de
comportamento para os crentes, reveladas do forma implicita.
Complementares:
Amal uma regra que se forma da prpria prtica dos Tribunais, e que orienta a resoluo de casos futuros e
semelhantes.
Fiqh Designao dada cincia jurdica, Jurisprudncia Romana. O resultado desta reflexo, equivalente s
Responsa Fatwas. a fonte mais significativa.
Costume nicialmente o costume no foi reconhecido como fonte, s se reconhecendo valor aos costumes
gerados numa comunidade restrita. Exp. Orientao seguida dentro de uma escola jurdica, mas no tem fora
geral e oficial.
jma Fonte de Direito que se gera dentro de uma comunidade restrita, o consenso unanime, mas tem caracter
oficial, ao contrrio do costume.
Qanun Fonte de Direito que resulta do poder legislativo, que atribudo pelo poder poltico. Lei.
nstituies: 2
Tera Referente a quota sucessria disponvel. A Tera designa a parte da herana, da qual o De Cujos
podia dispor, 1/3 Sul muulmano; e 1/5 norte visigtico.
Casamento de Juras (Direito Medieval 3 formas de casamento)
Juras Muulmano, Compromisso assumido publicamente, perante testemunhas, sem celebrao religiosa e
em que nem os clrigos podiam estar presentes.
Beno Ritual religioso, forma cannica
Pblica Forma No havia sequer o acto de casar. Estado de casados. Resultava de uma situao de unio de
facto, eram conhecidos pelos vizinhos que eram casados.
Lei de 1311 - D. Diniz, Presuno do casamento legal: Unio a mais de 7 anos e a prtica comum de actos
jurdicos. Presuno niludvel.
Outra nstituio, que podia ou no ser muulmana (D. Afonso Henriques):
Barrigania Mulheres dos clrigos, Barregs ou Concubinas.
Leis existentes na altura da formao de Portugal:
Cdigo Visigtico e Costumes
Forais - Cartas de Privilgio e Cartas de Povoao, documentos outorgados pelo Rei ou pelos senhores,
sobretudo regulamentos de Direito Pblico e de caracter local. No so Leis e no so de caracter geral.
Barrigania e Leis Militares
Estatuto Jurdico do Condado Portucalense:
--- Senhorio Hereditrio,com vnculo Vassalatrio ao Reino de Leo.
--- Tenncia Hereditria.
HSTRA DO DRETO PORTUGUS
Periodificao da Histria do Direito Portugus:
Perodo Pluralista At 1415 Conquista de Ceuta
Perodo Monista 1415 a 1820 Lei da Boa Razo e Rev. Francesa, e 1820 at Hoje.
Periodo Pluralista :
Pluralidade de Fontes de Direito
A no existncia de uma Fonte de Direito que se sobreponha as demais
A pluralidade de ordenaes Jurdicas
-
Justia o Direito Supra Positivo
Habitus Operativus Bonnus Hbito bem orientado para a aco. S quando cada homem tivesse a obrigao
de ser justo, que se poderia alcanar uma sociedade justa.
S justo aquele que tem um hbito de vida orientado para a Justia, justo habitualmente.
Justia Universal uma Justia ntrasubjectiva - a sntese de todas as virtudes, honestidade, lealdade,
pacincia, etc., aproxima-se da ideia de perfeio.
ntrasubjectivo O sujeito consigo mesmo, com este conceito de justia Universal, contribui para levar a pessoa
a acatar voluntariamente as normas e regras, em virtude de viverem numa sociedade justa, promove a
correco do carcter do sujeito.
Esta teorizao fez a ligao entre as duas reas normativas, A Justia e a Moral, ou seja, a Justia alm do
valor jurdico tambm um valor moral.
Justia Particular uma Justia ntersubjectiva uma virtude especfica, que consiste em atribuir a cada um
o que lhe devido, que assenta na ideia de para alm de uma necessidade que o homem deve promover, deve
tambm no relacionamento com outros, dar e receber o que lhe devido.
Justia ntersubjectiva A relao do sujeito, com o seu semelhante.
Dar a cada um o que lhe devido.
Dar a cada um o que seu.
Definies de Justia Particular ntersubjectiva:
Ulpiano Justia a constante e perptua vontade de dar a cada um o seu direito.
S. Agostinho Justia a virtude, que d a cada um o seu.
Classificaes ou modalidades de Justia Subjectiva:
Justia Comutativa ou Sinalagmtica a troca, comutao, igualdade entre o que se d e o que se recebe.
Relao de igualdade na relao Jurdica
Justia Distributiva Comunitria, na perspectiva da relao de cada um com o todo, no pretende alcanar a
igualdade, mas sim a proporo, (na proporo do seu mrito). Direito Pblico, Fiscal e Criminal. Justia
diferente para pessoas diferentes
Sc. X Rei Afonso X Leo Justia das 7 Partidas uma obra sistematizada, que transcrevia muitas
das instituies do Direito Romano.
- 3 Conceitos de Justia: - Espiritual Poltica e Contenciosa
Espiritual Atribuio a Deus, do quanto lhe era devido pelo homem.
Poltica Atribuio a comunidade daquilo que lhe devido pelos seus membros e vice versa.
Contenciosa Aquela que devia aplicar-se nos pleitos, conflitos.
lvaro Pais Escreveu vrias obras, das quais 2 so as mais conhecidas, Colrio da F Contra os nfiis e
Espelho dos Reis. Homem da greja, com especial ateno contra as heresias. Classificou a justia de :
Ltria Justia para com Deus
Dlia Justia para pessoas com especial honra e considerao
Equidade Justia para com os nossos iguais
Obedincia Justia para com os nossos superiores
Disciplina Justia para com os nossos inferiores
Conceito Objectivo de Justia: Bonus Prater Famlias (frase romana)
O Homem que constitui um modelo que deve ser imitado, pelo zelo, pacincia, honestidade, ponderao
equilibrado e comedido, como referncia de modelo do homem mdio.
Direito Suprapositivo Perodo Pluralista
Os Ordenamentos, que esto numa posio de supremacia em todo o direito positivo, os quais se dividem:
1 Direito Divino
2 Direito Natural (Concepo teolgica)
--- S. Toms de Aquino, desenvolveu a Teoria Tomista, da:
Lei Eterna: Ordem natural da coisa, vontade de Deus, que classificou em:
Lei Divina Eram as Sagradas Escrituras, por onde o homem se deveria orientar, para os seus fins
sobrenaturais.
Lei Natural Lei Eterna inscrita no corao e na razo do homem
Lei Humana Participao da Lei Eterna no homem, o que lhe permitia distinguir o bom do mau, esta lei
designava todo direito elaborado pelo homem, mas se esta Lei contraria as anteriores no vincula.
--- S. Agostinho Definio de Lei Eterna:
Lei Divina A razo e vontade de Deus, que manda tambm conservar a Lei Natural e probe que ela seja
perturbada.
Lei Natural A que foi inscrita por Deus, no corao do homem.
Alguns autores consideram ao mesmo nvel a Lei Eterna e a Lei Divina, pois no se pode desassociar a Lei
Natural da Lei de Deus. Em todos existe a convico, que de Deus que deriva toda a Lei
(Divina/Eterna/Natural).
Lei Natural - Conjunto de regras que derivam da razo ou vontade de Deus e que esto na mente do homem,
incutidas por Deus, para este distinguir o Bem do Mal.
Outros autores como Alain de Lille, que defende a 1. Tese Laico - Profana da Lei Natural: De que todo o direito
Natural, resulta da prpria Natureza.
O direito Supra - Positivo Lei Natural, estava dividido em 2 princpios imutveis:
Princpios Primrios e Secundrios..
nstituto de Dispensa da Lei O Rei podia dispensar alguns dos seus sbditos, do cumprimento das normas,
atravs de direitos concedidos pelo Papa, embora alguns autores entendessem o contrrio, outra teoria admitia
que o Papa, pudesse dispensar se houvesse uma causa Justa, Provvel ou Magna.
Entre o direito supra - positivo e o direito do reino, existe o direito Supra Estatal, este direito tem uma posio de
superioridade, o conceito de us Gentium, que agora na dade Mdia, assume uma natureza diferente, , de
direito nternacional Pblico, um direito s de informao, e s vem a ter eficcia no Renascimento.
um conjunto de princpios de natureza consuetudinria, que regula as relaes entre as Naes (Reinos).
Direito Positivo Direito Supra Regio = Direito Romano e Cannico, Utrunqe us
Abaixo deste direito est o direito cannico, um direito comum a todo povo cristo, e considerado supra
Estatal.
us romano, no se imps ao direito do Rei, no foi recebido por via de autoridade a que os Reis se tivessem de
sujeitar. No vigorou no caso portugus como direito supra Estatal, um direito dos Juristas ou Prudentes.
O Direito Cannico o direito da greja, e Supra Estatal, um Ordenamento que tem as suas Fontes nos
Cnones (normas produzidas no seio da greja, nos conclios).
A greja tem fins e destinos especficos da comunidade Laica, e para conseguir alcanar esses fins criaram
essas normas, tambm em virtude da sociedade civil, no estar organizada juridicamente.
Fontes Direito Cannico 2 Tipos, quanto a sua origem
1 Fontes que atendem origem das normas Essendi Materiais
2 Fontes em que se toma conhecimento das normas Cognocendi - Formais
Quanto a sua Natureza as Fontes dizem-se:
1 Fontes de Natureza Divina Sagradas Escrituras e Tradies
2 Fontes de Natureza Humana Todas as outras
Fontes Materiais:
1 - Sagradas Escrituras Antigo e Novo Testamento
2 - Tradio Acto deliberativo translacticio, verbal ou escrito
3 - Costume Actos expontneos, verbais, plurais, subordinados razo, f e verdade
4 Cnones Determinaes provenientes dos Concilios
5 - Decretos e Decretais
6 - Doutrina
7 Concrdia e Concordata
1 Sagradas Escrituras Direito Divino Antigo e Novo Testamento
Antigo Testamento 3 tipos de preceitos:
1 Cerimoniais
2 Judiciais
3 Morais
Novo Testamento 3 tipos de preceitos:
1 Direito Divino Expresso da vontade de Deus
2 Direito Divino Apostlico Normas direito divino estendido pela interpretao
dos Apstolos
3 - Direito Apostlico Normas criadas, actos de vontade dos Apstolos
2 Tradio Conhecimento Translaticio, que se transfere ao longo tempo com
autoridade - 3 modalidades:
1 nhesiva Quando consta das Sagradas Escrituras
2 Declarativa Quando consta implicitamente nas Sagradas Escrituras
3 Constitutiva Quando se constitui sem apoio nas Sagradas Escrituras
3 Costume Preenche lacunas da Lei, e que tinha de obedecer a determinados reque-
sitos de aceitao, ser Racional, Prescrito ou Antigo (40 anos), conforme
F e Verdade e tinha de ser consensual, aprovado pela comunidade.
4 Cnones Determinaes ou deliberaes dos Conclios, Universais e Locais.
Conclios mais importantes: Toledo (visigticos) e Braga (suevos)
5 Decretos e Decretais Actos normativos do Papa, sendo:
Decreto Determinaes do Papa por conselho dos Bispos, sem necessidade de ter
sido consultado, acto de sua prpria iniciativa.
Decretais O Papa decide, com ou sem conselho dos Bispos, mas perante consulta
De terceiros, responde a uma consulta.
Decretistas Que trabalhavam a obra, Decreto de Graciano
Decretalistas Que produziam trabalhos sobre as decretais de Gregrio X, de 1234
Escolas de: Glosadores, Ps Acursianos e Comentadores
6 Doutrina Trabalho cientifico dos juristas, reflexo dos problemas do direito, os
juristas eram formados em direito cannico e Leis (dir. romano) e havia
escolas de Leis e Cnones.
O ordenamento jurdico de origem Prudencial (Prudentes, conhecedores dos dois direitos), Utrunque us,
representa a ultrapassagem da rivalidade entre os dois direitos, simbiose dos dois direitos, sendo no entanto o
direito cannico o influenciado pelo direito romano.
Destacaram-se dois irmos, Jurisprudentes portugueses: Joo e Pedro Hespano.
Pedro Hespano Foi mais tarde Papa
Joo Hespano Mais conhecido por D. Joo da Regras- Defendeu uma forma democrtica para eleio dos
Reis atravs das Cortes, o que veio a acontecer com D. Joo Mestre de Aviz.
7 Concrdias e Concordatas Acordos celebrados entre Reis e :
Clero Nacional Concrdia Pacto
Santa S - Concordata Tratado
Fontes Formais:
1 Coleco Dionisio O Exguo sc. 6
2 Coleco Hispana Organizao de direito Cannico
3 Corpus uris Canonia Decreto Graciano 1140 (cnones)
Decretais Gregrio X , 1234 (5 livros)
4 6 Livro de Decretais
5 7 Livro Decretais Clementinas
6 Extravagantes - Decretais
Penetrao do Direito Cannico em Portugal:
nflumcoa do Direito Cannico, nas seguintes reas:
1 Direito da Familia:
- O Casamento, alm dos Tribunais eclesiasticos derimirem eventuais conflitos.
- Regime de Bens
2 Direito das Obrigaes
- Conceitos de Boa e M F
- Equidade
3 - Direito Processual
- Racionalizao dos meis de prova, abolio da irracionalidade da prova (ferro em brasa, etc), canones
condenando os clrigos que participavam na beno das fogueiras, da gua, etc.
- nfluencia da Lei cannica, quanto a diminuio de penas Sc. 19 e 20.
Canones do Direito Cannico (DC), conhecidos em Portugal no sc. 12.
1140 Decreto de Graciano Corpus uris Caninis, pelo que o aparecimento do Direito Cannico, anterior a
ndependncia.
D. Afonso , 1211 Assembleia (Cria) (sem a presena ou o direito de interveno do povo), de que resultou
um conjunto de Leis, de onde resalta uma que veio resolver o problema da conflitualidade hierarquica, que dizia:
Leis do Rei que forem contrrias aos direitos da santa madre greja no valham nem tenham.
Pelo que era o DC, que prevalecia sobre o Direito do Rei em caso de conflito. Desta interpretao resultou que o
DC tinha supremacia sobre o Direito do Rei, ou seja, este devia submeter-se ao DC.
Tambm quem defenda, que os Direitos da santa madre greja, so os previlgios, Direitos Adquiridos e no
Direito Formal
Sc. 15 poca das Ordenaes, o DC aparece como subsidirio (integra lacunas).
D. Pedro Sc. 14 Beneplcito Rgio nstituto, que se admite tenha nascido em Frana, que se traduz pela
Aprovao, o Bom acordo.
O Rei podia atravz do Beneplcito Rgio, impedir que as normas connicas vigorassem no territrio portugus.
Este Beneplcito vigorou at ao reinado de D. Joo , estando depois suspenso durante 7 anos em que voltou a
vigorar o DC.
Sc. 12 e 13, havia muita resistncia da populao a interveno do Clero, dado que:
- Execues testamentrias a favor da greja
- Mendicidade
- Doutrinas herticas (Averruismo Racionalista)
- Doutrina Franciscana da propriedade, que defendia o voto de pobreza, foi considerada hertica pelo Papa,
dado que no prescindia das suas propriedades.
Pelo que, houve uma regresso do DC, razo para o mesmo se deixar de aplicar.
Critrios de Aplicao do Direito Cannico, DC. 2 -
1 Pessoa
2 Matria
1 Aplicava-se a determinadas pessoas que pelo seu estatuto, estavam sujeitos aos Tribunais Eclesisticos, o
que era um privilgio, aos rfos, s vivas, e aos membros do Clero, o que neste caso era elemento
vinculativo, quanto aos restantes era facultativo.
2 Aplicava-se sobre matria espiritual, pelo que estavam tambm sujeitos aos Tribunais Eclesisticos:
- Heresias
- Casamento
- Execuo de Testamentos
O Rei a dada altura, considerou que em certas matrias, os clrigos deviam estar sujeitos aos Tribunais
Comuns, tais como:
- Matria de Natureza Criminal
- Crimes Lesa Majestade (Contra o Rei)
Outras matrias vieram mais tarde a ser retiradas do foro da igreja, com excepo do casamento que ficou at
hoje, dessas matrias destaca-se:
Execuo de Testamentos, limitou-se assim a capacidade sucessria activa da igreja, derivado do sentimento
anti clerical da populao. A igreja tinha mais propriedades, que as outras classes todas juntas.
Proibiu-se o juramento de Contratos (permitido at sc.14), como se jurassem os contratos, o seu no
cumprimento era matria dos Tribunais da greja, pelo que, vieram assim os contratos a ter somente Vinculao
jurdica.
A partir de finais do Perodo Pluralista, O Direito Ptrio passou a ter a primazia e o Direito Cannico e Romano,
eram direitos subsidirios, pelo que em caso de lacunas nas normas, aplicava-se:
- Normas Jurdicas Direito Romano
- Normas Espirituais Direito Cannico
Mas no caso de a aplicao do DR, resulta-se um pecado, era ento aplicado o DC, mas tudo isto em sede de
Tribunais Civis e depois de esgotadas todas as outras fontes de Direito. Ex:
- Usura
- Usucapio de M F
Canonistas portugueses: Joo de Deus, Vicente Hispano e lvaro Pais.
Direito Legislado - Direito Nacional:
Ordenamentos Anteriores a Constituio da Nacionalidade:
O Cdigo Visigtico, foi o cdigo aplicado nos primeiros tempos da nacionalidade.
As Leis foram as aprovadas em Crias ou Conclios do sc. 11 e 12, de que se destacam:
- Leo 1017
- Coiana 1055
- Oviedo 1115
Compilaes Livro Preto da S de Braga
Decretos Soeiro Gomes Traduo de Constituies mperiais Romanos
O Aparecimento das 1 Leis, d-se no reinado de D. Afonso Henriques com a Lei Proviso das Barregs dos
Clrigos e outras no reinado de D. Sancho.
Leis Gerais Portuguesas:
Comea a aparecer com D. Afonso , com a Cria de 1211, que tratou da articulao do Direito Cannico com o
Direito do Rei, dando-se hegemonia ao primeiro.
Mas com D. Afonso , que se comea a legislar regularmente, em relao a:
Regras dos Tribunais Procuraes
Administrao da Justia
As Leis desta poca, foram compiladas (depois de 1415), em 2 Livros:
- Leis e Posturas (L. LP)
- Ordenaes de D. Duarte (O. DD)
Direito Castelhano aplicado em Portugal nesta poca: (perodo Pluralista)
- Foro Real Direito subsidirio com caracter geral
- Lei da 7 Partidas Retirado do DR Justinianeu, C. uris C. aplicou-se 1250/65
- 9 - Tempos de Juzo Direito Processual, Processo Judicial em 9 fases
- Summa ou Flores do Direito, ou Sumo ou Flor da Lei, sintese do Processo, Clero
Cortes As primeiras Cortes representativas so de 1254 Leiria (antes Crias), a sua rea de maior
interveno, alm de consultiva, era vinculativa a sua opinio em matria Tributria e Financeira.
- Cortes Clero, Nobreza e Povo
- Juiz de Fora Juiz de nomeao rgia
- Corregedor Nomeao rgia, Fiscalizao de: Justia; mpostos e Saneamento
- Conselho Rgio rgo de pessoas com formao militar; funes consultivas
- Cria Rgia rgo com funes consultivas em: Legislativa, Admi. e Justia
A Lei devia ser razovel, racional e ter antiguidade, para ter fora vinculativa. O desconhecimento da Lei no era
relevante, pelo que esta tinha de ser publicitada, atravs de leitura pblica da Lei, a sada da missa, nas
Assembleias de Municpio, Registada nos Livros da Chancelaria dos quais se faziam cpias, que se levavam
para os Municpios, e s depois entrava em vigor decorrida a Vacatio Legis, a qual era indicada na prpria Lei.
- A 1 Lei com aplicao no futuro de 1349 Contratos, pelo que se deduz que as restantes tinham aplicao
retroactiva.
- A Generalidade da aplicao no espao no estava garantida.
- nterpretao S atravs da interpretao autntica, se fazia a interpretao, ou seja atravs de Lei
Aclaratria ou Declarativa, feita pelo prprio legislador.
Mais tarde so os Tribunais a fazer a interpretao atravs dos Assentos.
Ordenaes Afonsinas 1446/7
Direito Pactuado ou Outorgado: (medieval)
Cartas de Privilgio Atribuem a algum regalias que fazem parte do seu estatuto, no so normas gerais ou
abstractas, tm aplicao restrita e concreta, estes documentos classificam-se de acordo com a regalia:
- Cartas de Doao - a)
- Cartas de Franquia
- Cartas de Feiras
- Cartas de Alforria (Liberdade)
- Cartas de Foral ou Forais Sc. 11/12
- Cartas de Povoao - a)
- Foros ou Estatutos Municipais
a) Direito Outorgado, serviam para atrair populao a uma terra, e criavam condies de privilgio para a
fixao dessa populao, Sc. 10 a 12.
As cartas de Povoao foram por certos autores classificadas de: Contratos Agrrios Colectivos Normativos,
dado que tinham um caracter de Adeso, as pessoas tinham liberdade de aderir ou no ao contrato.
As Cartas de Foral, direito Pactuado, podem ser consideradas um nstituto de Municpio, no entanto outros
autores contestam esta classificao, pois j existia autonomia antes da sua atribuio, j existia a Carta de
Povoao.
Classificao de Municpios:
Rudimentares
Perfeitos
mperfeitos
No entanto Torcato Soares de Sousa, entende que existe ligao entre os Municpios e Foral e classifica os
Forais de :
- Forais Rgios e Particulares - Quanto a entidade que tem a iniciativa de o emitir
- Forais Rgios normalmente tratavam de questes de explorao agrria:
Censo Reservativos para pagamento de Rendas ao Rei.
- Forais Particulares, tratavam da Enfiteuse, em 2 domnios: til e Raiz.
Classificao dos Forais quanto ao grau de originalidade:
- Originais
- Confirmativos
- Ampliativos
Classificao quanto ao Padro, Modelo ou Matriz, Famlias de Forais:
- Lisboa/Santarm
- vora ou vila
- Salamanca
Forais regulavam o Direito, pela falta de Leis, mas s em relao aquela povoao. X
Frum Tratam do direito Pblico e direito Privado, com matria incidente ao direito da Famlia, resultam da
iniciativa dos prprios habitantes do Concelho, tambm chamado de Estatuto Municipal.
Classificao de Famlias de Forais:
- Aragonesa/Navarra
- Estremadura/Leonesa a)
- Estremadura/Castelhana
- Catal
a) Famlia de Forais mais importante no caso portugus, de que se conhecem:
Castelo Bom
Castelo Rodrigo
Castelo Melhor
Alfaiates
Direito especial, dado haver pouca Lei, pelo que prevalece sem norma geral
Costumes Requisitos:
- Ser Racional Direito suprapositivo, Divino e Natural
- Ser Antigo ou Prescrito Perodo de existncia mnimo de 10/20 anos
- Ser Consensual Maioria de membros da comunidade, mnimo de 10 pessoas da terra e 20 de fora da terra.
- Plural (S para alguns autores)
- Utilidade Pblica (S para alguns autores)
Houve Reis, a partir de D. Afonso e sobretudo de D. Afonso V, que fizeram uma separao entre Bons e
Maus Costumes, pelo que se aproveitou o Bom Costume para fazer a Lei, eliminando-se o Mau Costume. Ex.
Vindicta Privada (Vingana) Eliminado.
- Vingana que algum (ofendido), tinha o direito de exercer, sobre quem tenha praticado um crime. A qual tinha
regras:
Perda de Paz Relativa Direito de Vingana para o ofendido e sua famlia, durante um certo prazo de tempo.
Perda de Paz Absoluta Direito de vingana para toda a comunidade perseguir o criminoso, e mata-lo.
Direito Judicial Fonte de Direito criada pela prtica dos Tribunais:
O Direito Judicial, constitui o sector jurdico normativo, que resulta da actividade dos Tribunais na resoluo de
casos que lhe so submetidos. Aco dos Tribunais, que equivale a Jurisprudncia actual.
Quando os Tribunais fixam um precedente criam normas, as quais podem ser ou no vinculativas. As quais se
podem classificar de :
- Estilo
- Faanha
- Alvidros
Estilo Cino de Pistia Jurista impar da escola de comentadores Espcie de direito no escrito, introduzido
pelo uso de um pretrio (costume do Juiz), ou seja, o Juiz que pela repetio de uma conduta cria uma regra, no
entanto surgia a duvida, se essa regra era de questo, Substantiva ou Processual.
- Direito Substantivo Cria direitos subjectivos e impe deveres.
- Direito Processual nstrumental - Fixa o modo como se devia exercer os direitos e cumprir as obrigaes.
Bar
tolo Maior jurista da dade Mdia, os Juristas no decidiam sem ouvir a opinio de Bartolo, o qual disse que o
Estilo s se poderia formar em matria de actos Processuais.
A Norma que se formou foi a de que o Estilo tinha caracter vinculativo, se precedesse de um Tribunal Superior
(Cria Rgia) tinha valor de Lei , se precedesse de um Tribunal nferior, tinha somente valor indicativo, no
entanto deveria ter certos requisitos:
- Numero de Actos Necessrios - Pluralidade
- Autoridade Que Juiz, Que poderes, qual o nstituto.
- Eficcia do Estilo Obrigatoriedade ou no
Ex. Estilo da Corte (Tribunal Superior) Costume em casa d'El Rei.
Definies de Faanha, na ptica de vrios autores:
Faanha Desusado, no ser usual, deciso de um Juiz em caso controverso, em relao ao qual o Juiz inova,
o que cria precedente para os outros Juizes, em casos semelhantes.
Duarte Nunes Leo Juzo proferido sobre um pleito duvidoso, que ficar como exemplo, para se imitar
futuramente.
Jos Anastcio Figueiredo A Faanha tem 3 sentidos:
1 Juzo sobre uma aco, que ficar como padro normativo, em virtude da
autoridade de quem o praticou..
2 Opinio Controvertida
3 A prpria aco de que decorre o juzo (processo)
Faanhas So sentenas que valem no s para o respectivo processo, mas para outros processos
semelhantes, por serem decises rgias (Tribunal Superior) e por serem casos duvidosos ou preencherem
lacunas de legislao.
Faanhas, no tm valor vinculativo em Trib. nferior, s valem para a prpria aco.
Alvidros Designam tanto o juiz, como a prpria deciso do Juiz.
Juizes Alvidros So livremente escolhidos pelas partes, e os seus poderes de deciso, devem limitar-se ao
que as partes lhes atribuem. Tribunal Arbitral.
Da sua deciso havia recurso para os sobre Juizes de Tribunal Superior.
Juizes em Composio, tambm eram assim chamados.
Compor Juzo Significa compor uma aco, resoluo Judicial.
Na Pennsula brica, podiam julgar de acordo com a Equidade e Costume, e as suas decises com alguma
frequncia, integravam Lacunas.
Em Portugal, a sua actuao era mais restrita.
FM DA MATRA PARA A PRMERA FREQUNCA
DRETO PRUDENCAL
o ordenamento criado pelos Prudentes (Juristas), aqueles que aplicam a prudncia no Direito, o que avalia as
questes da Justia, as questes mais razoveis.
Caractersticas: Direito criado fora da aco criativa do poder, gera-se de forma autnoma, independente do
Poder Poltico, autnomo em relao a Lei.
Os Juristas tm o poder de:
- nventio Capacidade para criar direito, capacidade inventiva
- Auctoritas O poder de impor a soluo.
- Definies O saber socialmente reconhecido. Capacidade de fazer aceitar a opinio, que advm do facto da
comunidade aceitar essas decises.
O Direito Prudencial, nesta poca Pluralista, tem muita importncia para suprir Lacunas, devido insuficincia
de Fontes de Direito, e portanto haver muitas Lacunas.
um Direito assente sobretudo no Renascimento do Direito Romano de Justinianeu.
Em 554 a 621, ficaram no Ocidente algumas Obras do Direito Justinianeu em regies ocupadas pelos
Bizantinos, as quais estavam guardadas ou escondidas pelo Clero, tendo-se depois sistematizado o C..C. o
qual aparece dividido em 3 Partes:
Novo Velho Reforado
rnrio, descobre por acaso dos seguintes textos de Justiniano:
Volum Parvum:
3 Livros do Codex
nstitutas
Novellas
Libri Feudorum
Digesto 50 Livros, agrupados em: Ttulos, Pargrafos, ...
Digesto Velho Livro 39 a 50
Digesto Esforado - 25 a 38
Digesto Novo - 1 a 24
Cdigo 9 dos 12 livros do Codex Codex
4 - Razes da adopo do DR Sc. X
1 Polticas Recriao do mprio do Ocidente, na figura de Carlos Magno em 800, desejando-se um Direito
que favorecesse os objectivos Polticos, ou seja um Direito mperial.
2 Religiosas O Direito Cannico, que estava em plena ascenso com o Decreto de Graciano, em 1140, com
os Juristas do Utrunque us (DC + DR), pelo que ao DC interessava receber o que o DR tivesse de novo.
3 Econmicas A economia medieval estava sujeita as trocas Comerciais, comearam a aparecer os titulos
de crdito, transportes Martimos que necessitavam de seguros, pelo que as cidades Estado talianas
precisavam de um Direito mais Moderno, para responder as suas necessidades, ou seja um Costume
nternacional, Direito das Gentes, novas regras que fossem comuns a toda a actividade nternacional, ora o DR
que estava feito para o mprio, estava portanto preparado para dar resposta a estas situaes.
4 Culturais Curiosidade Cientifica de estudo de um Direito to complexo, aparecimento de Estudos Gerais
(Universidade) para o estudar
Estes estudos fizeram-se em Escolas de Pensamento:
Glosadores Sc. 12/13 Ernrio e Acurcio
Comentadores Sc. 14/15 Cino de Pistia e Brtolo
Ps Acurcianos Sc. 15 Guilhermo Dorante e Alberto Gaudino
Ligao da Jurisprudncia a Universidade:
Sistematizao dos cursos de Direito: Civil Romano
Cannico
Havia Escolas Superiores em toda a Europa, estudando-se o Direito pelas mesmas fontes e pela mesma
lngua .
A Universidade contribui para o conhecimento e divulgao do DR, mas tambm trazendo esse Direito at ao
centro Poltico, influenciando a feitura de Leis.
No houve uma imposio exterior do DR no caso dos Reis Portugueses, ou seja no caso portugus no
funcionou por uma razo de mprio, mas pelo mprio da razo, pois os Reis decidiram utiliza-lo, s nas
situaes em que favoreciam as intenes do poder poltico, ou seja a centralizao do poder.
Gneros Jurdicos produzidos pelas Escolas Jurdicas Medievais, Sc. 12 a 15:
- Glosa Evoluo da escola dos Glosadores, praticam uma tcnica de estudo do DR, de uma forma jurdica
simples. Explicao sumria, anotao sinttica, do sentido da palavra ou expresso.
Por vezes, consistia na substituio de uma palavra por outra, sinnimo.
Sub Dividiam-se em:
- Discursivas Mais longas e detalhadas
- Tcnico Jurdicas Sobre o Direito
- Filolgicas Sobre a origem da palavra
- Histricas Que esclarecem assuntos ligados a circunstncias histricas, em que o texto foi produzido.
- Retrico Dialcticas Argumentos contidos no texto.
Quanto ao seu lugar no texto:
nterlineares Entrelinhas
Marginais A margem dos textos.
Da leitura corrida da Glosa, resulta uma verso simplificada daquilo que o prprio texto diz.
- Aparatus Gnero literrio, que decorre da Glosa, ou seja uma verso alternativa do texto.
- Comentrio Os juristas partindo do texto, desenvolviam temas que ganhavam autonomia relativamente ao
texto que lhe deu origem, ou seja longas dissertaes sobre o tema, que ultrapassavam meras interpretaes
do texto e era instrumento privilegiado utilizado pelos juristas, para fazer a adaptao do DR aos Direitos
prprios de cada Nao. ura Propria
- Quaestio Forma dialogada, contraposio de factos ou argumentos, Aplicao do principio do contraditrio,
como forma de apuramento da verdade.
o Modalidades:
Q. Facti Um Facto
Q. uris - Direito
Tambm poderia dizer respeito a um facto concreto, como a uma situao criada pelo professor (Acadmica) :
Dilogo Catequistico - Com Professor, sendo o aluno o Autor e Ru
Dilogo Controversistico Entre Pares
Registada por um Aluno Quaestio Reportata
Registada por um Mestre Quaestio Redacta
Fases da Quaestia Formais:
1 Fase Descrio dos factos/Enunciao do facto
2 Fase Enunciao do problema
3 Fase Argumentos, Prs e Contra
4 Fase Resoluo Solutio ou Determinatia
- Consilia Gnero literrio, equivalente aos actuais pareceres, consistindo na opinio do Jurista, formulada por
uma consulta que lhe feita, aspectos em que mais se distingue dos actuais pareceres, so a formalidades que
os envolvia e que hoje so dispensveis.
Tinham de ser jurados sobre os Evangelhos, selados na presena de testemunhas e Notrio da Universidade,
significavam um compromisso quer por parte do Jurista, quer por parte da nstituio a que este pertencia.
Metodologia Jurdica das Escolas Medievais:
Como trabalhavam os juristas, como procuravam as solues para os casos que lhes eram apresentados:
Ars nveniendi Conjunto da Metodologia. Tambm designa a arte da procura de argumentos. Disciplina
Jurdica.
A Metodologia Jurista Medieval era : Analtica e Problemtica
Analtica Porque nesta altura, o jurista procurava para cada caso, o preceito legal que lhe permitisse encontrar
a soluo, no se preocupando com a considerao sistemtica , no estudava o ordenamento no seu conjunto,
mas procurava em cada preceito legal, a soluo que mais lhe interessava.
Problemtica Porque o jurista obtinha uma soluo para o caso, discutindo, ponderando as vrias solues
possveis, recolhendo os elementos pr e contra, optando por decidir a favor de uma delas, a que estivesse
mais prxima da verdadeira.
A Tcnica e a Disciplina dos Juristas, no aspecto formal, dividem-se em 3 aspectos:
- Leges Textos legais que usavam como base de estudo dos casos a resolver, em muitos casos era um texto
romano do CC, para o qual usavam a gramtica, que era considerada na tcnica, para ajuda a interpretao
dos textos.
- Rationes Argumentos retirados dos textos, e que se identificavam com razes de equidade, fundamentando
assim uma soluo diferente, ou seja argumentos de direito, natural, lgico e racional, fora do contexto legal,
susceptvel de prova, pelo que uma das solues possveis.
- Auctoritatas O reconhecimento da sociedade, do conhecimento cientifico.
nstrumentos usados pelo juristas, na Metodologia:
- Gramtica Na interpretao das Leis
- Tpica Arte de procurar argumentos, com recurso a lugares comuns
- Dialctica Arte de discusso
- Retrica Arte de convencer, quem ouve, l e decide
Critrios de considerao da Auctoritatas - Apinio Communis Doctorum Opinio Comum dos Doutores:
- Quantitativo Maioria
- Qualitativo Os melhores
- Misto Maior numero entre os melhores
ORGANZAO DA COMUNDADE POLTCA
Portugal e o Papado
3 Teses:
- Tese Hierocrtica o Papa o intermedirio, que recebe esse poder e o transmite, pelo que a greja e o seu
Direito tm preponderncia sobre todo o outro Direito Positivo.
O qual tem no s poder espiritual, como tambm o poder temporal.
O Papa delega parte do poder temporal nos Reis, mas aos quais poder retirar esse poder quando assim o
entender.
- Tese Anti- Hierocrtica Toda a tese contrria a hierocrtica, ou seja todas as teses que se opem a
supremacia do papado.
Sub-Tese Naturalismo Poltico O poder reside na comunidade (Povo), que entrega esse poder ao Rei, no
sentido do Bem Comum e da Justia, podendo a comunidade a todo o tempo, tambm retirar-lhe esse poder.
- Argumentos dos defensores das Teses Hierocrtica:
Doao de Constantino O mperador Constantino doou ao Papa o poder temporal sobre toda a tlia e sobre
todo o Ocidente, em virtude de promessa feita por cura fsica.
Verus mperator Dado que os mperadores Romanos proclamavam para si o poder divino, ora era o Papa o
verdadeiro mperador, pelo que o detentor de todo o poder.
- Contra Teses:
Anti Hierocrticos - Se Constantino doou o poder ao Papa porque tinha poder sobre ele, para lhe fazer a
doao, e quem tem poder para dar, tambm tem poder para retirar.
Hierocrticos Diziam que no houve uma doao simples, mas sim uma doao incondicional, Constantino
abdicou de tudo, pelo que o poder do Papa se sobrepunha ao do mperador.
- 3 Via Tomista Harmonizao dos extremos, h autonomia no exerccio dos 2 poderes, pois h dois fins
especficos, mas o Papa tem no entanto poderes temporais ndirectos, ou seja os poderes necessrios para
exercer o seu poder espiritual
Em Portugal aceitou-se durante a 1 Fase do Perodo Pluralista a Tese Hierocrtica, para no estar sujeito ao
Sacro mprio Romano-Germnico, que se denominava herdeiro do mprio Romano,
No caso portugus argumentou-se, que tinha conquistado o seu territrio sem ajuda do mperador, pelo que se
aplicava a Exemptio mperii - Excepo ao mprio.
No reinado de D. Afonso , proibiu-se a publicao da traduo que Soeiro Gomes fez das Constituies
mperiais de Frederico , para no dar a ideia de que se aplicava a jurisdio mperial.
DRETO DA FAMLA
Famlia Patriarcal Clula Poltica, Pater Familias, poder total sobre os membros da sua famlia, direito de vida
e plenos poderes patrimoniais.
- 2 Formas de considerar o parentesco:
Autoridade Poltica, submisso contratual a essa autoridade Agnoticio
Laos de Sangue Ascendncia ou Descendncia em linha recta ou colateral mpedimento patrimonial -
Cognosticio
Famlia de Base Conjugal Cuja essncia, a unio entre os conjugues.
Totemismo dentifica os membros da famlia Cl, que provm de um ascendente comum.
nstitutos Familiares:
- Esponsais Contrato - Promessa reciproca de casamento, a celebrar entre os futuros conjugues ou seus
representantes legais, este instituto teve regimes jurdicos distintos.
Em Roma, no perodo clssico, os Esponsais no eram muito rgidos do ponto de vista da vinculao. Havia
liberdade de celebrar o casamento como principio, e no eram vlidas as clausulas penais includas em tais
contratos, sendo estes revogveis a todo tempo.
No Direito Germnico, os Esponsais so considerados a 1 Fase do casamento, o qual s ficava completo,
quando depois dos Esponsais se realizava a 2 Fase Transladictio, ou seja a transferncia da mulher da esfera
do Pai, para a do marido e se consumava atravs de relaes sexuais.
No seguimento do costume germnico, os esponsais eram vlidos no direito portugus, os quais deveriam ser
feitos por escrito e na presena de testemunhas, a idade mnima admitida dos futuros conjugues era de 15
anos, e o prazo para a realizao do casamento era de 2 anos, concluindo-se assim o processo, com a
cerimnia do Osculo (beijo pblico).
Atribua-se a noiva um anel Esponsalicio e depois redigia-se uma escritura de dote, que consistia numa
atribuio de caracter patrimonial, Arros, por parte do futuro marido a futura mulher, o que lhe d certa
segurana ao cumprimento da promessa, pelo que em caso de falecimento ou incumprimento de tal promessa
por parte do futuro marido, este perdia metade dos Arros.
- Casamento:
Acto de Casar Contrato consensual
Estado de casado Comunho de vida
No Direito Visigtico, 2 formas que levavam ao casamento:
Pretium Puelae Preo pago ao pai da noiva, que dava o consentimento para a filha casar.
Rapto Consentimento dado pela noiva
No Direito Cannico:
Nuptias Consensus Facit O consentimento faz o casamento.
O casamento um acto privado, liberto de formalismos, com excepo da beno do sacerdote como prova da
solenidade (pg. 148/9)
Cria de 1211 D. Afonso Lei que determinava a liberdade de casar.
- Formas de Casamento:
Casamento de Beno Sacramento do matrimnio feito pelos clrigos - Cannico
Casamento de Juras Prestado perante testemunhas - Civil
Casamento Publica Forma/Fama Unio de facto com reconhecimento jurdico. a)
a) - 1311 Lei de D. Diniz para acabar com os casamentos clandestinos, cujas regras era: viverem juntos h
pelo menos 7 anos e praticarem actos jurdicos juntos.
Para Cabral Moncada, no existiam regimes distintos, mas sim um s, pois os direitos e deveres so iguais.
- Relaes Pessoais e Patrimoniais:
Quanto a Administrao de Bens Marido
Administrao da Arras Administrao comum
- Regime de Bens.
Direito Foraleiro Bens prprios no se comunicavam
Bens Adquiridos So Comuns
Excepes:
- Adquiridos por sucesso ou doao
- Sub-rogao Bens Prprios Trocados ou substitudos por outros bens
Comunho Geral de Bens Todos os bens so comuns
- Aplicao Territorial:
Sul Comunho Geral
Norte Comunho de adquiridos
nstituto do Poder Paternal:
- Direito Romano Poder, autoridade do Pater Familias, sobre toda a famlia, este poder no se extinguia com o
casamento, s por morte do Pater Familias ou por Adopo.
- Direito Germnico O poder paternal j no era um direito de caracter poltico, era um direito necessrio a
disciplina familiar, que visava o interesse do prprio filho (subordinado). Obrigao que os pais tm de educar,
proteger e dirigir os seus filhos.
O poder Paternal estava apenas atribudo ao Pai, e me por morte do pai no assumia tal poder, era uma
mera tutora de filhos, cuja actuao, estava supervisionada pela famlia.
Se um menor adquirisse um bem, esse bem era propriedade do pai (da famlia), com excepo dos bens
herdados da me.
- Direito Portugus Foraleiro H pouca alterao em relao ao Direito Germnico.
Assumem ambos os pais o poder paternal, por morte de um deles, o conjugue sobrevivo fica com os poderes de
tutela, supervisionado pela famlia em relao ao patrimnio. Os bens adquiridos pelo menor eram propriedade
do pai. Este regime manteve-se at ao Cdigo de Seabra.
A Adopo, um instituto poltico, o qual no diverge muito da adopo no DR, no qual existia muitas vezes, a
adopo de um Pater Familias por outro.
Direito Sucessrio:
A sucesso em sentido amplo, ser toda a modificao subjectiva numa relao jurdica.
Relao Jurdica Relao da vida social, que instrumento de trabalho do Jurista. composta por:
- Sujeito - Activo e Passivo: Garantia-Direito: Objecto-Obrigao: Facto - Contrato
Ao alterar-se um sujeito, h uma modificao subjectiva, pelo que, por morte de um sujeito, e sendo este titular
de vrios direitos, vo-lhe suceder outros titulares (sucesso), que neste caso uma sucesso mortis causa. A
qual pode ser:
- Sucesso Universal Quando o novo sujeito, da relao jurdica suceda na totalidade da relao jurdica, a
herana deixada pelo De cujos, tornando-se assim o/os herdeiros.
- Sucesso Singular Apenas se sucede na titularidade de certos e determinados direitos. Quando algum num
testamento, pretende que na titularidade de determinados bens, legado, lhe suceda um titular especfico, o
legatrio.Que no nosso ordenamento jurdico s pode acontecer por testamento.
O Chamamento ou Vocao Sucessria Herana pode ocorrer de 2 modos:
(Direito Medieval Portugus/Direito Visigtico)
Testamento Lavrado na presena de 2 testemunhas
- Vontade Voluntria
Contratual Ante Nupcial
mperativa - Legitimria
- Direito Legal
Supletiva ou Subsidiria Legitima
Sucesso Legitima Na ausncia de vontade do De Cujos - 4 Classes de sucessores:
1 Descendente
2 Ascendente
3 Colaterais
4 Conjugue Sobrevivo
Princpios de proximidade de graus:
gualdade de sexo
Proximidade de Grau
Sucesso por Graus (Excepo do direito de representao
- Direito de Representao = Na Sucesso dos descendentes, os netos do De Cujos, poderiam ocupar o lugar
de qualquer um dos pais pr-morto, relativamente sucesso.
A sucesso fazia-se por estirpes e dentro de cada estirpe por cabea.
Direito de Troncalidade Na sucesso legitima dos ascendentes, os bens possudos na qualidade de bens
prprios (patrimnio da famlia), tais bens deveriam voltar para o tronco da sua provenincia, mas s quando
tambm concorrem a herana avs, pois no caso de serem ambos os pais os herdeiros, j no se aplicava,
assim como tambm, se os avs sobrevivos s fossem do mesmo lado (tronco).
Sucesso Legitimria nstituto de proteco do patrimnio da famlia, limitaes legais da disposio do
patrimnio, procurando-se que este no sasse da famlia, atravs dos seguintes institutos:
- Laudatio Perentum Necessidade de autorizao pelos parentes, na disposio de bens imveis, adquiridos
em qualquer altura.
- Quota Hereditria Pela qual se estabelece a impossibilidade, de se dispor dos bens prprios anteriores ao
casamento, por via sucessria.
Sucesso Voluntria Quota disponvel, sendo 1/3 ou 1/5, mas que no podia contrariar a sucesso Legitimria
Testamento Sec. 14 Direito Medieval 3 Formas:
1 Escrito Particular, c/testemunhas e s/interveno Notarial
2 Verbal com testemunhas
3 - Notarial
DRETO PENAL SSTEMA PENAL
(Pg. 360 a 370 e 553 a 570 Manual Prof. Marcelo Caetano) Perodo Pluralista
Direito que assenta basicamente no Costume Local, pelo que se encontra uma grande variedade de Penas
diferentes para os mesmos crimes, muitas destas penas esto includas nos Forais (Famlias de Forais),
variando conforme a famlia, sendo a matria Penal mais gravosa a Norte/Forais Salamanca, dos que nos do
Sul, onde prevalece o regime de Auto Tutela/Tutela Privada, na punio dos crimes.
Vindicta Fases: Cria de 1211 D. Afonso
- Estabelecimento das condies em que a vingana podia ser exercida:
A pena no podia cair em casa do agressor ou do seu patrimnio
Regras de Proporcionalidade Pena/Crime, quem cometa excessos ser punido.
Pena Pecuniria, em substituio de outro tipo de sanes, como
penas fsicas sobre as pessoas.
Arbitragem na mediao dos conflitos Privada e Pblica
Auto Tutela Perda de Paz Regimes:
Relativa Homicdio Simples e Violao O ofendido ou a sua famlia, desafiavam o agressor perante a
Assembleia Municipal Deffidementum, afim de saber que tinham legitimidade para a vingana, seguida de uma
declarao pblica de nimizade.
Seguia-se um perodo de trguas 9 dias, para que o agressor pudesse fazer a Composio da Amizade, ou
pagar a Fredum, que lhe permitia ir embora, sendo esta quantia a dividir pela famlia e pela comunidade.
o Composio da Amizade:
Per Aves Pecuniria
Missas
Aoites
Crcere Privado
Mas caso no repusesse a amizade, poderia vir a ser perseguido, com a possibilidade de ser morto caso fosse
encontrado Faida.
Absoluta Homicdio Qualificado, Traio ou Aleivosia, e Crimes de Lesa Majestade, em que era o Rei o
ofendido = 2 Categorias:
! Cabea Traio ou planear a morte do Rei e/ou sua Famlia Penas:
Morte Cruel
Confisco de todos os bens a data da condenao
Memria do criminoso podia ser danada.
Filhos vares ficavam indignos para sempre, at reabilitao do Rei, mas a infmia no abrangia as filhas.
2 Cabea Desrespeito pela autoridade do Rei (libertar um condenado), Falsificar Selos, Matar Juizes.
No era permitida a composio da Amizade, e os ofendidos ou sua famlia, bem assim como toda a
comunidade, tem o dever de o perseguir e matar.
Perodo de Paz Especial Perodos determinados pela greja, Rei ou pela comunidade (Municpios) por ocasio
de Festas ou Feiras, em que os crimes de Perda de Paz Relativa eram agravados em Perda de Paz Absoluta.
Justia:
Municpios Juizes Eleitos Autonomia/Foral
Terras Senhoriais munidade Justia menor (no se podia matar)
Justia da Coroa Estava garantido o controle pblico da aplicao da justia, atravs da institucionalizao do
Recurso Juizes de Tribunal Superior Super ndex, que funcionavam na Corte ou na Cria.
A implantao da justia Pblica, foi-se dando apesar de alguns entraves nos:
Municpios Foi-se impondo lentamente
Nas Terras Senhorias Atravs da nquiries
Comarcas Criou-se a figura do Corregedor, que passa pelas comarcas, e inspecciona a Justia alm do
patrimnio pblico, o qual tambm pode substituir-se ao Juiz, quando sobre este caiam suspeitas de
parcialidade.
Juizes de Fora Nomeao Rgia, com formao e juramento na Corte.
Definio de Crimes e Penas Lei dos Crimes Pblicos, 1355 D. Afonso V
o Crimes:
Homicdio Doloso Qualificado
Sexuais (Adultrio, Violao..)
Religiosos
Em virtude da punio quer atravs do Costume, quer atravs dos Forais no ser uniforme, as Penas vo-se
institucionalizar pela Lei:
o Pena de Morte:
Enforcamento
Lapidao (Pedrada)
Crucificao
Enterrado Vivo (Por baixo corpo da vitima)
Decapitao (Nobres)
Fogueira
o Pecuniria
Anuviado Pagamento 9 vezes a coisa furtada
o Corporais:
Corte de Mo (Talio)
Esvaziamento dos Olhos
Desorelhamento
Aoites
Corte de Lngua (Difamao ou njria)
o Privao de Liberdade
Crcere Privado
o nfamantes:
Humilhao
Procisso pela vila com uma corda ao pescoo
Corte de barba
Exposio em gaiola no pelourinho
A Justia era aplicada (Penas), no segundo a natureza do crime, mas sim segundo a condio social de quem
o praticava ou de quem o sofria.
2 Classes de Pena:
o Morte e Corporais
o Degredo, desterro e Multas
Transmissibilidade de Penas Os filhos acabavam de pagar as penas dos pais, caso estes falecessem sem as
ter cumprido.
Arbitrariedade das Penas O Juiz aplicava conforme entendesse.
Crimes Religiosos Estavam sob a alada de dois direitos, da greja e Lei Rgia
Previso dos Crimes Podias estar regulados quer pela Lei quer pelo Costume
Vingana De 1211 at 1230, s aos Nobres estava conferido esse direito.
Queixa ou Querela - Queixa Privada, investigao oficiosa, inquritos promovidos pelo Juiz, no local onde o
mesmo possa ter sucedido.
Advogado Vozeiros e Arrazoadores - A funo deste era vista com alguma relutncia, D. Afonso V afirmou:
Algum que usa prticas dilatrias para encobrir a verdade, tendo mesmo proibido a sua interferncia no
processo.
Confisso Prova Plena Que muitas vezes era obtida atravs de tortura, a qual no entanto no era aplicada a
indivduos de classe social alta, a no ser em crimes de Lesa Majestade.
PERODO MONSTA 1415 CONQUSTA DE CEUTA/1446 ORD. AFONSNAS
Leis Princpios:
- Pblica Autor da Lei
- Privada O sujeito est em igualdade perante a Lei
Fora Directiva e Coarctiva
A Lei vista como a expresso da vontade do Prncipe, pelo que no consensual, ao contrrio do perodo
pluralista, no qual a lei era fundamentada.
Neste perodo a realizao de cortes era escassa, dado ao cansao provocado nos participantes, em virtude de
longas viagens e afastamento prolongado das suas terras, alm das despesas inerentes.
Pelo que o que agrada ao Prncipe tem fora de Lei Quid Principis placuit Leges habit vigorum.
As nicas limitaes eram : Lei Natural e Lei Divina Direito Supra Positivo.
Cortes Tm competncia legislativa em relao a Quebra de Moeda e mpostos
Constituies Leis Fundamentais Ncleo normativo de Direito Pblico, que o Rei no pode alterar, p/Ex:
Sucesso Rgia, etc...
Fontes de Direito:
Cartas de Lei Cartas de Patente Tem durao ilimitada, comeam com o nome do Rei.
Alvars Duram em principio um ano, caso vigorem ilimitadamente, diziam-se Alvars com fora de Lei
Decretos No so disposies gerais e abstractas, so dirigidos, tm destinatrio, ou so em funo de um
objecto.
Cartas Rgias dentificam um destinatrio, cargo ou nome, instrues a funcionrios, comandantes de navios,
governadores territoriais, etc..
Provises Documentos expedidos pelos tribunais, davam a conhecer normas de um caso concreto, mas que
eram extensveis a casos idnticos, poderiam vir em sequncia de Resolues.
Resoluo Rgia Resposta dada pelo Rei ou seu mandatrio, a uma questo posta pelo Tribunal. Fonte
Subsidiria, forma de integrao de Lacunas.
Portarias Documento expedido pelo Secretrio de Estado, em nome do Rei, a questes de mbito mais
genrico.
Avisos nstrues expedidas em nome do Rei, dirigidas a Tribunais, Corporaes, Juizes, etc..
Sendo o Rei o detentor de todo o poder Legislativo, tinha no entanto limites em relao Justia da Lei, a qual
deveria ser justa quanto a:
Matria
Fim
Agente
Forma
A Lei devia ser conforme:
Costumes Ptrios
Necessria
til
Honesta
Possvel
Conveniente ao Tempo e Lugar
Clara
A maioria dos autores defende que a Lei no precisava de ser aceite para vigorar.
Mas a Lei tambm podia ser injusta, em relao:
- Matria No proibir o vicio e no conduzir a virtude
- Fim S para satisfazer alguns e no o bem comum
- Agente Feita por quem no tem legitimidade, ou que excede a autoridade de que dispe na sua elaborao.
- Forma No respeita a proporo a que deve obedecer, ao impor encargos e atribuir benefcios Justia
Distributiva
Consequncias da njustia da Lei:
- No devia vincular, quando a sua observncia tivesse um prejuzo maior que a sua desobedincia
- Agente Forma de Tirania Lei ferida O Rei deixa de governar para o bem comum, mas para seu prprio
bem, mas no entanto devia ser obedecida, se fosse justa quanto aos outros fins.
Teoria do Direito de Resistncia a Lei njusta:
- Activa Resistncia com aco Rebelio, Sublevao ou Revoluo
- Passiva Nada fazer para cumprir a Lei
Publicitada A Lei devia ser Publicada em :
- Registo nos Livros da Chancelaria (Translades), cpias enviadas para todo pas.
- Cria Rgia Tribunal Superior Especializado em Casa Civil e Casa da Suplicao, tribunal itenerante que
acompanha o Rei nas suas deslocaes, pelo que o Rei tem livros de chancelaria prprios:
Livrinho de Arrolao
Livro Roxo e Amarelo
Livro Novo e Velho
Vigncia da Lei Vacatio Legis:
- Alvar de 1518 Fixa a Vacatio Legis em 3 meses
- Ordenaes Manuelinas 1521 Fixa a Vacatio Legis em:
8 Dias Tribunal da Corte
3 Meses Resto do Pas
A Lei no tinha aplicao Retroactiva.
Dispensa da Lei:
Determinadas pessoas em determinadas circunstncias, ficam dispensadas do cumprimento da Lei.
Justificaes:
- Autorizao concedida pelo Rei 3 Causas:
Justa Causa
Magna Causa
Causa Provvel (Prova)
Excepo:
A dispensa no podia funcionar, em prejuzo de terceiros
- Anulao da Dispensa:
Sub Repo Anulada com base em falsos motivos, que levaram a dispensa.
Obrepo Anulada com base na omisso de factos relevantes.
Compilao de Leis Sc. 15
o LLP Livro de Leis e Posturas Leis do Perodo Pluralista
o ODD Ordenaes de D. Duarte
o Regimento Quatrocentista Regulamento de Tribunal Superior da Casa da Suplicao
2 Partes:
Fixam-se regras quanto ao funcionamento do Tribunal Superior e suas competncias.
Alegaes Gerais para julgar, indicaes aos Juizes sobre a fundamentao das sentenas, aconselhando a
consultar os escritos de Brtolo..
o Ordenaes Afonsinas D. Afonso V 1446/7 (em vigor), a compilao tem o seu inicio no reinado de D.
Joo , feita por:
1 por Joo Mendes
2 por Rui Fernandes
5 Livros Divididos em Captulos/Ttulos/Pargrafos
2 Estilos:
Decretrio Tcnico As Leis esto redigidas como se fossem feitas naquele momento.
Compilatrio Histrico As Leis esto redigidas na sua redaco original.
o Livro Cargos Pblicos: Estatutos dos Juizes, Corregedor, Notrios, Chanceler, Tabelio, etc.
o Livro Matria da greja: Clrigos, Nobres, Estatutos dos Judeus e Mouros e normas do Fisco.
o Livro Processo Civil
o Livro V Direito Civil
o Livro V Direito Penal Livro Sangrento
Apreciao:
Criticam-se alguns aspectos da sistematizao: Livro com muita matria, Erros, Repetio de Leis, Verso
diferente da mesma Lei, etc..
Para alguns autores, existem dvidas sobre a sua vigncia efectiva, em virtude de ainda no haver imprensa e
pela dificuldade de cpias e caso vigorasse seria s nas grandes cidades.
Critrios de Aplicao do Direito (Juiz), Fontes Principais:
o Lei
o Estilo da Corte (Tribunal Superior)
o Costume Antigo
- Direito Subsidirio ntegrao de Lacunas
o Direito Romano
o Direito Cannico Critrio do Pecado
o Glosas de Acursio
o Opinio de Brtolo
o Resoluo Rgia
Neste perodo das Ordenaes, os Forais foram perdendo fora, devido em grande parte a sua desactualizao.
A ideia de renovao das Ordenaes sc. 16, levou ao aparecimento de mais compilaes:
o Ordenaes Manuelinas 1 verso de 1514 e a definitiva em 1521
Compiladores: Rui Boto
Rui Gr
Cristvo Esteves
Estilo adoptado: Decretrio
Sistematizao: 5 Livros, quase idntico s Afonsinas, mas no entanto mais cuidados, mais prximos da ideia
de Cdigo.
Fontes:
Principais: Mantm-se as mesmas das Afonsinas
Subsidirias: Direito Romano
Direito Cannico
Opinio Comum dos Doutores - a)
Resoluo Rgia
a) Substitui as Glosas de Acrsio e a opinio de Brtolo, naquilo em que estas a contradizem, mas desde que
os Doutores/Juristas, sejam posteriores a Brtolo.
o Ordenaes Filipinas 1595, mas s entrando em vigor em 1603
Compiladores:
Jorge de Cabedo
Afonso Tenreiro
Duarte Nunes de Leo
Alteraes: S a nvel do Direito Subsidirio, inserido no Livro 3
Dando-se uma sobrevalorizao da opinio de Brtolo
o Compilaes Fora das Ordenaes Entre as Manuelinas e Filipinas
Leis Extravagantes Regncia do Cardeal D. Henrique
Compilador: Duarte Nunes de Leo
Fontes: Leis e Assentos do Tribunal da Relao
Verses: 1 de 1566 (Manuscrita), est sistematizada 4 Livros:
1 - Ofcios, Jurisdies e Privilgios
2 - Causas Judiciais
3 - Delitos e Penas
4 - Causas Extraordinrias
2 de 1569 (mpressa), Resumos e Snteses c/fora Lei
Sistema ou Coleco Reg. Reais, Sc. 18
Coleco de Legislao Antiga e Moderna Reis Portugal, Sc.18
Fontes do Direito:
o Assentos - nterpretao de Leis de Tribunal Superior (Casa do Cvel e Casa da Suplicao)
nicialmente o valor dos Assentos s em relao ao caso concreto
1582 Tribunal da Relao do Porto, que passa a emitir Assentos, substitui a Casa do Cvel
A Lei da Boa Razo de 18.08.1769, vem alterar o valor dos Assentos, que j no so s uma forma de
integrao de Lacunas, e passam a interpretar a Lei.
Categorias de Assentos:
o Econmicas (Disciplina interna dos Tribunais)
o Legais (Admite-se fora de Lei
o Autos (Restrito ao Processo)
Pombal, que reorganizou o sistema das Fontes de Direito, alterou parcialmente as Ordenaes Filipinas, sendo
a Lei da Boa Razo, a expresso Legislativa mais marcante do Racionalismo Jurdico, gerada pelo luminismo.
o Estilos:
Caractersticas:
Pluralidade
Antiguidade (10 anos)
No poder contrariar a Lei
Serem conforme Boa Razo (1757)
Serem aprovados por Assento, o qual dever ser emitido, pela Mesa Grande da Casa da Suplicao.
o Costume (Fonte principal nas Ordenaes)
Caractersticas:
Pluralidade
Racionalidade
Prazo de antiguidade (100 anos)
No ser contrrio a Lei
Ser conforme a boa razo
Ter a vontade tcita do Rei
o Forais (Fonte de direito Local)
1520 Reforma dos Forais, sendo autores:
Rui Boto Joo Faanha
Rui Gr Ferno de Pina
1502 Foral de Ordenaes e Regime de Pesos
1504 Foral de Cidades, Vilas e Lugares
Os Forais passam a tratar de questes das populaes, locais (vizinhos), tributrias e sociais.
Classes:
Novos ou Manuelinos (sados da reforma)
Novssimos (depois da reforma
Velhos (antes da reforma)
Os Forais s vieram a ser extintos com a reforma administrativa / Sc.19
o Direito Cannico Fonte Subsidiria de Direito
um direito subsidirio, ou seja, um Direito que se aplica na falta ou insuficincia de Direito Prprio, cuja
aplicao s se vem a iniciar com as Ordenaes Afonsinas.
O DC aplica-se em concorrncia com o Direito Romano, segundo o critrio do Pecado, pelo que em matrias:
Temporais Aplicava-se o DR
Espirituais Aplicava-se o DC
Mas quando da aplicao do DR resulta-se pecado (Exp. Usucapio c/esbulho, Prescrio, etc.), ento aplicava-
se o DC
Continua em vigor o nstituto do Beneplcito Rgio, com excepo durante um curto perodo no reinado de D.
Joo
Concilio de Trento 1545 at 1563
03.07.1564 Bula Papal Benedictus Deus, pedia ao Rei a colaborao no cumprimento das normas
aprovadas pelo Concilio de Trento.
A Justia portuguesa devia colaborar na execuo das sentenas, mas quando se tivesse a certeza que o
Processo Cannico tinha siso regularmente aplicado.
Com a Lei da Boa Razo, deixa de se aplicar o DC, e s se aplica quando a Lei Civil o manda aplicar, ou seja a
aplicao decorre de 4 razes:
Quando a Lei Civil o manda aplicar
Quando os preceitos do DC, servissem para corrigir os preceitos do DR e fosse reconhecida a sua
aplicabilidade pelas Naes civilizadas da Europa.
Fosse impossvel o recurso a qualquer outro ordenamento.
Nos casos em que fosse necessrio conhecer o DC para impedir o abuso dos Juizes Eclesisticos.
DRETO PRUDENCAL
A Cincia est limitada pelas Ordenaes, e no foi to criativa como no perodo pluralista, tendo o seu trabalho
s se desenvolvido nas seguintes escolas:
Comentaristas Faziam comentrios as Ordenaes
Praxistas Analisam a prtica Judiciria, sentenas
Casustas Estudam a soluo para determinado caso
Factores que influenciam a cultura Jurdica: (Ver Prof. Almeida e Costa)
nternos nfluncia da Universidade, que se fixa em 1537 em Coimbra (D. Joo ), sobre os juizes de Leis e
Cnones, provoca algumas reformas:
Reforma Joanina, influenciada pelas ideias humanistas, que tenta atrair a Universidade, pessoas de prestgio,
dos quais se destaca o Dr. Martim Navarro, mas mantm-se no entanto a tendncia Bartolista, na influncia
sobre os Juizes.
O Humanismo, no se enraizou muito no Direito portugus, pois a maior parte dos juristas humanistas
portugueses, que foram estudar para fora do Pas, nunca mais voltaram. (Pg. 319/24 Prof. A. Costa e 333/41)
Externos Existncia de correntes de pensamento jurdico, que influenciam os juristas portugueses:
Humanismo Histrico/Critico
Racionalismo O mais influente
A entrada dos ideais Humanistas, trs consigo o regresso as verses Gregas e Romanas.
Preconizavam uma tendncia historicista do DR, reconstituindo estes textos, criticando as Glosas e a sua forma
de interpretao, retorno ao CC, e abandonando as verses Glosadas e criticando Justiniano.
Escolas Mos Gallicus, em contraposio com a Mos tallicus (escolas medievais:
Cupaciano Cupecia
Alviateia Alciate
Culta ou Elegante
Defendem que os textos do DR devem ser interpretados, mais conforme razo, e no por um critrio de
autoridade, mas sim por um critrio de Racionalidade, ou seja, no pela quantidade de opinio, mas a qualidade
racional da opinio, ou seja o DR no o Direito(aplicvel), mas sim um Direito, o Direito dos Romanos.
Humanistas Portugueses: Lus Teixeira, Antnio Gouveia, Aires Pinhel, Heitor Rodrigues, Martim Figueiredo,
Joo Caldeira, ...
Racionalismo Escola do Usus Modernus Pandectarum
O Uso Moderno do Digesto DR, Escola Racionalista, que evolui para a Escola Racionalista do Direito Natural,
que v no Direito Natural a razo humana, prope um novo conceito de Direito Natural, (Sc. 17), cujos juristas
foram Hugo Grcio (Grotius), autor do Direito de Paz e de Guerra. Propunha que o DR, fosse seleccionado
segundo critrios de racionalidade e de actualidade, so os juristas alemes que fazem a defesa desta ideia,
devido ao impacto tardio e forte, que o DR teve entre outros autores de Heineccious, Strune, Stich, ...
A Lei da Boa Razo e a Reforma Pombalina da Universidade, so a manifestao do Racionalismo em Portugal.
(Pg. 353/58, 359/61, 362/4, 366/77, 382/86 e 422/43, Prof. Costa).
LE DA BOA RAZO
(Racionalismo Jurdico)
18.08.1769 Lei de caracter inovador, que em certos aspectos, altera as Ordenaes, nomeadamente em
matria de Direito Subsidirio:
Desaparecem por no serem conformes Boa Razo:
- Magna Glosa de Acurcio
- Opinio de Bartolo
- Opinio Comum dos Doutores
- Direito Cannico Circunscrito aos Tribunais Eclesisticos, ou quando os Tribunais Comuns o manda aplicar.
Direito Subsidirio:
1 - Direito Romano Usus Pandectarum Modernus, com critrio de racionalidade e Actualidade, o qual pode
ser utilizado de acordo com a Boa Razo.
2 - Leis das Naes Crists, Modernas Polidas e Civilizadas da Europa (Frana, Prssia e ustria), aplicando-
se s nas seguintes matrias:
Polticas
Econmicas
Mercantis
Martimas
Para aplicao destas novas normas, foi feita a reforma da Universidade de Coimbra (1772), a qual foi assistida
por Luiz Antnio Verney,.
Dada a excessiva importncia dada ao estudo do DR, foi alterado o mtodo de Lecture (Escolstica/Jesutas),
a leitura dos textos, passou para o mtodo Sinttico/Demonstrativo/Compendirio:
Snteses, Comprovao das Afirmaes, Matrias constantes de um Compndio aprovado oficialmente.
Em 1770, uma Junta de Providncia Literria, avaliou os Estatutos da Universidade, o Compndio Histrico da
Universidade de Coimbra, e props alteraes aos estatutos, vindo ento a ser aprovados, os Estatutos
Pombalinos da Universidade em 1772, que tinham por base as ideias do luminismo e Racionalismo.
Criaram-se as cadeiras de:
Direito Ptrio
Histria do Direito (Mello Freire)
Direito Pblico, Natural e das Gentes
Conceito da Boa Razo Recta Ratio Filosofia do Direito:
Devia estender-se aos primitivos princpios, que contm verdades essenciais e inalterveis, que o Direito Divino
e o Direito Natural deviam formalizar para a conduta dos Povos.
Os Princpios do Direito Natural, eram as regras do Direito das Gentes, que se estabelece para as Naes
Civilizadas, principio do DP Direito nterno Pblico, ou seja o conjunto de Leis: Polticas, Econmicas e
Martimas, para o sossego pblico.
Fontes de Direito:
Lei
Costume, com mais de 100 anos e no contrrio a Lei
Estilo, aprovado por assento da Mesa Grande da Casa da Suplicao
QUESTO DO NOVO CDGO
Reforma das Ordenaes:
1778 D. Maria contrata uma Junta para fazer esse levantamento. O Ministro Telles da Silva, nomeou 10 Juzes
Em 1783, foi chamado a integrar a comisso um especialista, Mello Freire, que tinha um curriculum notvel.
Em 1789, Mello Freire apresentou obra de Direito Pblico e Direito Criminal, livros 2 e 5 das Ordenaes, que
publicou nstituies de Direito Civil e nstituies de Direito Criminal.
Foi nomeada uma junta para fazer a apreciao do projecto Mello Freire, que foi presidida por Seabra da Silva
(saneado por Pombal), o qual tinha inimizade com Mello Freire, mas como no tinha capacidade para fazer esse
trabalho, nomeou Antnio Ribeiro dos Santos, o qual criticou o trabalho de Mello Freire, apontando falhas no
projecto:
- No incluir Leis Fundamentais, como:
o Acto de juramento do Prncipe nas Cortes
o Separao das funes de Rei e Jurista
- Medidas Retrogadas em Direito Criminal, por manter a Pena de Morte (embora abolindo a crueldade e tortura),
sendo esta aplicada para crimes no muito importantes e com requintes de malvadez no momento da execuo.
- Direito Pblico, que pela sua concepo Monrquica/Absolutista e sendo ARS Liberal, defendia:
o A Representao das 3 ordens nas Cortes
o ndividualidade de Reino e Bens da Coroa, para limitar o poder do Rei
Pontos em Comum: Primado da Lei como Fonte de Direito Monismo
MOVMENTO GERAL DA CODFCAO
(Sc. 19)
A Cultura luminista, influenciou a Codificao, o Usus Modernus Pandectarum, Escola Jus-Naturalista, Escola
Racionalista do Direito Natural.
Teoria dos 3 S, para a feitura dos Cdigos:
Sintticos
Sistemticos
Scientificos
Causas da desordem no Direito, era este ter vrias Fontes de Direito, pelo que este s deveria basear-se
fundamentalmente na Lei.
Em 1804 nasceu o 1 Cdigo Civil, que foi o de Napoleo, o qual serviu de base para as codificaes dos outros
pases. Napoleo ainda mandou fazer um Cdigo Penal.
No caso portugus, foi apresentado pelo ingls Jeremias Benthan, um projecto de Cdigo Civil, s Cortes
portuguesas.
Ferreira Borges, dizia que era necessrio um Cdigo, pois o Direito Comercial, era fundado nos usos e praxes
das Praas nternacionais, pelo que a incerteza era muita, razo pela qual devia a legislao ser uniforme e
coerente, pelo que apresentou os seguintes projectos de Cdigos:
Direito Martimo - Cortes de 1821, o qual no foi aprovado
Cdigo de Comrcio -
Cdigo Comercial Cortes de 1833, que foi aprovado, 3 partes
Comrcio Terrestre
Comrcio Martimo
Organizao Mercantil Aco Comercial
Veiga Beiro, em 1888, reviu o Cdigo de Ferreira Borges, tendo apresentado o 2 Cdigo Comercial, que
tambm se compunha de 3 Partes:
Comrcio Geral
Contratos Especiais de Comrcio
Comrcio Martimo
Cdigo Direito Administrativo 2 modelos Diviso do Territrio, atribuio Poderes
Frans Centralizador
Portugus Autonomia Municipal
Antecedentes do 1 Cdigo Administrativo:
Constituio de 1822
Carta Constitucional de 1826
Decreto 23 de 1832, de Mouzinho da Silveira, que extingue os Forais e divide o Territrio em:
Provncias Prefeito
Comarcas Sub Prefeito
Concelhos Provedor
Em 1836 Com Passos Manuel, nasce o 1 Cdigo Administrativo
Cdigo Penal:
Para os Juristas Humanistas as Penas no deveriam servir s para castigar, mas tambm para corrigir
(alterao quanto ao fim), e tambm no deviam ser cruis, entre estes autores destacam-se:
Marqus de Beccaria que escreve Dos Delitos e das Penas e Francisco Freire de Melo
1852 Surge 1 Cdigo Penal de: Duarte Leito, Diogo Sequeira Pinto e Joo Alves S
1867 1 Reforma do Cdigo Penal
1884 2 Reforma
1886 Novo Cdigo Penal de Levi Maria Jordo
1983 Nasce o actual Cdigo Penal de Eduardo Correia
1995 Nova verso do Prof. Figueiredo Dias
Cdigo Civil:
Tentativas de Codificao Vicente Costa Que o Cdigo Civil de 1821, Almeida e Sousa, Coelho Rocha e
Borges Carneiro
1867 Nasce o 1 Cdigo Civil, autoria de Antnio Seabra, que vigorou at 22.3.68
1966 Nasce o 2 Cdigo Civil (Actual)
Direito Processual Civil:
1832 Reforma do Judicirio
1837 Nova Reforma do Judicirio
1841 Novssima Reforma do Judicirio
1876 1 Cdigo do Processo Civil
1939 2 Cdigo do Processo Civil
1996 Cdigo Actual
Direito Processual Penal:
Tentativas de Codificao Navarro Paiva
1929 1 Cdigo do Processo Penal
1988 2 Cdigo do Processo Penal, Prof. Figueiredo Dias