11/03/08: Cual es el modelo de familia en la Constitucin de 1993?

Un tema fundamental para el estudio del Derecho de Familia hoy, es el relativo al modelo de familia previsto
en la Constitucin. Se trata de un punto esencial para la comprensin del ordenamiento jurdico, pero que no
ha merecido la atencin de la doctrina nacional.
De entrada, descarto aquel criterio que considera que la Constitucin carece de un modelo de familia,
mostrndose abierta a distintos tipos de familia. Nada ms contrario, a mi parecer, a lo que resulta del texto
constitucional con ms que suficiente evidencia. Hay, desde luego, ciertos aspectos que no quedan
constitucionalmente determinados y cerrados, por lo que, como ocurre con el comn de las instituciones de
relevancia constitucional, lo que se denomina el modelo de familia no queda totalmente fijado como es lgico,
a nivel constitucional. Pero eso no quiere decir que no haya un modelo constitucional. La Constitucin
contiene elementos decisivos sobre lo que entiende por familia y eso es el modelo de familia
constitucionalmente garantizado. Es pues una falacia afirmar que el legislador puede modelar enteramente a
su gusto la familia. Hay lmites y exigencias constitucionalmente infranqueables y voy a tratar de dar cuentas
en los comentarios siguientes.
Cabe destacar que en la STC 09332-2006-PA del 30 de noviembre de 2007, nuestro Tribunal Constitucional
hace expresa referencia a la existencia de un modelo de familia en la Constitucin de 1993; advirtiendo la
evolucin del concepto, con distintas estructuras, desde la familia tradicional nuclear a la surgida de las
uniones de hecho, las monoparentales y las reconstituidas.
12/03/08: Cual es el modelo de familia en la Constitucin de 1993? sigue

El amigo Javier Luna realiza un importante comentario al tema propuesto. Para aquellos que recin se unen a
este blog, es buen tener presente las previsiones que sobre familia contienen las Constituciones de 1979 y
1993.
La primera, en sus artculos 5 y siguientes, se refera al punto de la siguiente manera:
"Artculo 5.- El Estado protege el matrimonio y la familia como sociedad natural e institucin fundamental de la
Nacin...".
"Artculo 9.- La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimentos matrimonial, que forman un
hogar de hecho por el tiempo y en las condiciones que seala la ley, da lugar a una sociedad de bienes que
se sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto es aplicable".
La segunda, en sus artculos 4 y siguientes, se refera al tema de la siguiente forma:
"Artculo 4- La comunidad y el Estado... protegen a la familia y promueven al matrimonio. Reconocen a estos
ltimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad...".
"Artculo 5.- La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un
hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en
cuanto sea aplicable".
De esta visin, se aprecian dos grandes cambios:
a) Mientras que en la Constitucin de 1979, matrimonio y familia aparecen vinculados; en cambio, en la
Constitucin de 1993 estos dos institutos estn desvinculados. En la primera, es claro que la familia que se
protege es la de origen matrimonial. En la segunda, por el contrario, la familia que se protege es aquella que
nace principalmente de un matrimonio, aunque no es la nica fuente.
b) Mientras que en la Constitucin de 1979, la unin de hecho no es fuente generadora de una familia; en
cambio, en la Constitucin de 1993, la unin de hecho es una fuente generadora de una familia. En la
primera, es claro que la unin de hecho es productora de puros efectos patrimoniales, desde que de ella no
naca una familia. En la segundo, por el contrario, la unin de hecho es productora de efectos tanto
personales como patrimoniales, desde que de ella nace una familia.
Estas premisas son fundamentales tenerlas presente, como bien advierte el amigo Javier Luna, ms an si se
recuerda que el Cdigo Civil de 1984 se sustenta en los postulados de la Constitucin de 1979 y, por ello,
toda su normatividad esta formulada sobre la idea de la familia de origen matrimonial. Por esa razn, al tema
de la unin de hecho slo se le dedica un nico artculo: el artculo 326 que la regula en su aspecto
patrimonial.
Hoy, con la Constitucin de 1993, la familia puede nacer tanto de un matrimonio como de una unin de hecho;
extendindose el mandato de proteccin constitucional a la familia nacida de ellas.
Esta ltima afirmacin obliga a determinar la concordancia entre los principios de promocin del matrimonio y
de reconocimiento integral de las uniones de hecho, contenidas en la Constitucin de 1993. Tema que les
propongo tratar en el siguiente comentario.
13/03/08: Cual es el modelo de familia en la Constitucin de 1993?
prosigue
En la nota anterior, indicamos que la Constitucin de 1993 contempla los elementos bsicos que permiten
identificar el modelo constitucional de familia.
A nuestro entender, esos elementos bsicos son dos:
a) La idea de la generacin humana; y,
b) La convivencia de parejas heterosexuales.
El primer elemento se aprecia de la lectura conjunta de los artculos 4 y 6 de la Constitucin de 1993. La
familia est intrnseca y esencialmente determinada por el hecho de la generacin humana y las
consiguientes relaciones de paternidad, maternidad, filiacin, a las que expresamente se refiere est ltimo
precepto; manifestndose, adems, bien significativamente, una especial preocupacin por los nios y
adolescentes, la madre y el anciano, dando a entender que la familia se ocupa o ha de ocuparse muy
particularmente de ellos.
El segundo elementose se observa de la lectura conjunta de los artculos 4, 5 y 6 de la Constitucin de 1993.
De ellos, se concluye que la estructura relacional propiamente constitutiva del matrimonio y de la unin de
hecho est esencialmente vinculada a la posibilidad de generacin. La expresa referencia, en los tratados
internacionales de derechos humanos, a que el derecho a contraer matrimonio corresponde al hombre y a la
mujer, as como la mencin constitucional a que la unin de hecho es la unin de un hombre y una mujer,
evidencia que la convivencia de parejas heterosexuales es el vnculo fundante de la familia y la prolongacin
o ampliacin de los vnculos familiares.
De esto se tiene que la nocin constitucional de familia no alude a una simple unin de convivencia ms o
menos estable, por muy basada en el afecto o el compromiso de mutua ayuda que pueda estarlo. No se
refiere a simples relaciones de afecto o amistad y apoyo mutuo, aunque ciertamente las implique
derivadamente, como consecuencia natural de los vnculos de parentesco que le son propios y exclusivos.
Todo intento de "ensanchar" lo familiar a vnculos no relacionados con la generacin y las obligaciones que de
ella intrnsecamente derivan, principalmente para los progenitores (aunque puede prolongarse esas
obligaciones con diversa intensidad por los vnculos de parentesco), debe considerarse inconstitucional,
incompatible con el deber de proteccin de la familia que impone el artculo 4; sin perjuicio de las extensiones
analgicas a que luego aludiremos, que siempre habrn de mantener esta relacin esencial al menos con lo
que son las obligaciones subsiguientes a la generacin. De ello daremos cuenta en el siguiente comentario.
14/03/08: Cul es el modelo de familia de la Constitucin de 1993? Terminamos
En el artculo anterior habamos sealado que todo intento de "ensanchar" lo familiar a vnculos no
relacionados con la generacin y las obligaciones que de ella intrnsecamente derivan, debe
considerarse incompatible con el deber de proteccin que impone el artculo 4 de la Constitucin.
Ello es as, por cuanto la familia que el artculo 4 de la Constitucin obliga a proteger es una realidad
especfica, con perfiles bsicos suficientemente determinados, un determinado modelo de familia y
no cualquier gnero de asociacin, reunin o convivencia; pues para eso basta y sobra la intensa
proteccin que la Constitucin garantiza a los derechos de reunin y asociacin y al libre desarrollo
de la personalidad.
La Constitucin no obliga a proteger del mismo modo todo cuanto pueda darse en la espontaneidad
social, lo que realmente significara no proteger nada. Al ordenar que solo la familia goce de la
adecuada y suficiente proteccin, prohbe a contrario que se dispense similar proteccin a
estructuras distintas que traten de realizar ms o menos, total o parcialmente, sus mismas o
anlogas funciones. Claramente la proteccin de la familia implica un mandato de diferenciacin.
A partir de ello, se deben excluir obviamente la legitimidad de cualquier tratamiento legal o jurdico
de la familia que lo desconecte completamente de sus presupuestos institucionales bsicos. Podrn
darse la uniones monoparentales, constituidas por un solo padre, ya sea que se trate de un
progenitor soltero, divorciado o viudo; los enlaces reconstituidos, formados por solteros, divorciados
o viudos con hijos que deciden unirse ya sea en matrimonio o fuera de l; las uniones de personas
que, sin poder procrear, confluyen como una unin de asistencia, compa, afecto y socorro mutuo.
Igualmente, se dan en el Derecho Civil vigente, algunas ampliaciones analgicas de la institucin
tendentes precisamente a proporcionar una familia a quien, por causas naturales o por irregular
prctica de la generacin, carece en rigor de ella o la que tiene no puede cumplir sus funciones
esenciales adecuadamente, lo que obviamente ser de particular aplicacin a los menores (sera el
caso de la adopcin). Pero tales ampliaciones solo podrn justificarse sobre la base precisamente
del mantenimiento de la estructura esencial de toda familia, que deriva precisamente de las
condiciones en que se produce la generacin humana y el consiguiente proceso de crianza, atencin
y educacin por parte de los progenitores, cnyuges o convivientes.
Ahora, pero por qu hay que proteger a la familia? No ser posible encontra una explicacin sin
tener en cuenta la especial trascendencia biolgica, psicolgica, humana y social de tal institucin. Si
pensamos que la familia se enraiza en el hecho capital de la generacin humana, en la necesidad de
atencin personal que requiere todo nuevo ser humano hasta llegar a ser adulto, no es difcil situar
precisamente ah la clave del carcter tanto natural como fundamental que tiene para el hombre y el
conjunto de la sociedad. Pero ocurre, sin embargo, que la experiencia demuestra que, por muy
diversas causas, la realizacin efectiva de lo que debera ser la familia para que cumpla sus
funciones esenciales resulta permanentemente amenazado por actitudes y confrontaciones de gran
densidad emocional y complejidad psicolgica. De ah la debilidad congnita de la familia y la
necesidad de su proteccin social, econmica y jurdica.
No se puede olvidar que la debida proteccin de la familia debe articularse sin lesin de ningn otro
derecho fundamental o principio constitucional. Ello ocurre principalmente en relacin con el principio
de igualdad, y siendo as, debe tenerse presente que, como ya hemos explicado, la simple diferencia
de trato entre la familia y las relaciones familiares con respecto a las que propiamente no lo son, no
podra estimarse contrario por s mismo a la igualdad sin desconocerse el mandato del artculo 4 de
la Constitucin, hasta la naturaleza misma de las cosas.
Precisamente, el principio de igualdad fue considerado por el Tribunal Constitucional en la STC
09332-2006-PA para advertir la estructura y organizacin de la familia reconstituida, en la que, por el
principio de proteccin, tiene que reconocerse identidad familiar autnoma a las relaciones entre
padrastros o madrastras y los hijastros/as. "Es por ello que realizar una comparacin entre el hijo
afin y los hijos debilita la institucin familiar, lo cual atenta contra lo dispuesto en el artculo 4 de la
Constitucin, segn el cual la comunidad y el Estado protegen a la familia" (fundamento jurdico 14).
De lo explicado hasta aqu, se puede inferir ya el concepto de familia para el sistema jurdico
peruano. De ello daremos cuenta en el siguiente comentario.