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L LO OS S B BI IE EN NE ES S
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T Te em ma as s p pr re el li im mi in na ar re es s

1 1. .- - C CO ON NC CE EP PT TO OS S F FU UN ND DA AM ME EN NT TA AL LE ES S. .
A A) ) P PU UN NT TO OS S D DE E V VI IS ST TA A P PA AR RA A E ES ST TU UD DI IA AR R L LO OS S B BI IE EN NE ES S. .
Desde cinco puntos de vista pueden estudiarse los bienes en el mbito del Derecho: a) Concepto; b)
Clasificacin; c) Las facultades o el poder que sobre los bienes puede tener una persona; d) Los modos de
adquirir tales facultades o potestad; y e) La proteccin que el ordenamiento jurdico confiere a las facultades
adquiridas del modo que establece la ley.

B B) ) L LO OS S B BI IE EN NE ES S Y Y S SU U P PE ER RT TE EN NE EN NC CI IA A A AL L M MB BI IT TO O D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
El estudio de los bienes supone analizar, de manera detallada, todo lo concerniente a los derechos reales,
destacando sus caractersticas que los distinguen de los derechos personales. En este sentido, como dice
Daniel Peailillo, Mientras el Derecho de obligaciones regula el intercambio de bienes y servicios para la satisfaccin de las
necesidades de los individuos, la materia jurdica de los derechos reales: a) fija o radica los bienes en el patrimonio de cada
individuo, y b) determina los poderes o facultades que el sujeto tiene sobre ellos.

C C) ) D DI IS ST TI IN NC CI I N N E EN NT TR RE E C CO OS SA A Y Y B BI IE EN N. .
Los autores se han preocupado de distinguir entre cosa y bien. Puede afirmarse, siguiendo a nuestro
Cdigo Civil, que cosa es todo lo que ocupa un lugar en el espacio y podemos percibir por nuestros sentidos.
Este concepto es aplicable a las cosas corporales, que nuestros sentidos pueden percibir.
Ms difcil resulta precisar en qu consisten las cosas incorporales, vale decir, las entidades que carecen
de corporeidad material. Como veremos, el Cdigo Civil, con un criterio muy discutible, asimila las cosas
incorporales a los derechos. Pero ello deja fuera de la tipologa a las cosas que careciendo de corporeidad
fsica, tampoco son derechos. Estas son las cosas usualmente denominadas inmateriales, como son aquellas
que nuestros textos denominan producciones del talento o del ingenio (artculo 584 del Cdigo Civil).
En lo que respecta al concepto de bien, no hay unanimidad entre los autores. Una doctrina bastante
divulgada, entiende que entre las cosas y los bienes existe una relacin de gnero a especie: bienes son las
cosas que, prestando una utilidad para el hombre, son susceptibles de apropiacin. Por lo tanto, todos
los bienes son cosas, pero no todas las cosas son bienes. En tal sentido, Kiverstein, siguiendo a Alessandri,
enfatiza que aquello que caracteriza a los bienes es la circunstancia de poder ser objeto de propiedad privada, y
no el hecho de producir utilidad al hombre, pues hay cosas como el aire o la alta mar, que producen una gran
utilidad y que, no obstante ello, no son bienes, por no poder ser objeto de apropiacin por los particulares.
Por utilidad, se entiende la aptitud de una cosa para satisfacer una necesidad del individuo o un inters
cualquiera de ste, econmico o no. Como seala Alessandri, la etimologa de la palabra bienes delata el carcter til
de las cosas que el Derecho considera. Proviene ella del adjetivo latino bonus, que, a su vez, deriva del verbo beare, el cual significa
hacer feliz. Realmente, aunque las cosas que se tienen por propias no dan la felicidad, contribuyen al bienestar del hombre por la
utilidad moral o material que de ellas puede obtener.
En la doctrina nacional, distinguimos dos corrientes doctrinarias que intentan distinguir entre cosa y bien.
Para la primera, cosas son slo las entidades materiales, las que constituyen una parte separada de la materia

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E El l p pr re es se en nt te e d do oc cu um me en nt to o h ha a s si id do o e el la ab bo or ra ad do o t te en ni ie en nd do o c co om mo o b ba as se e e el l e es sq qu ue em ma a y y t t r rm mi in no os s p pl la an nt te ea ad do os s e en n e el l l li ib br ro o T Tr ra at ta ad do o d de e l lo os s D De er re ec ch ho os s R Re ea al le es s , ,
T To om mo os s I I y y I II I, , d de e l lo os s p pr ro of fe es so or re es s A Ar rt tu ur ro o A Al le es ss sa an nd dr ri i, , M Ma an nu ue el l S So om ma ar rr ri iv va a y y A An nt to on ni io o V Vo od da an no ov vi ic c. . S Si in n p pe er rj ju ui ic ci io o d de e e el ll lo o, , l la a p pa ar rt te e p pr re el li im mi in na ar r d de e e es st te e m ma at te er ri ia al l, , e en n
l la a c cu ua al l s se e a an na al li iz za an n l lo os s t ti ip po os s d de e b bi ie en ne es s y y s su us s c cl la as si if fi ic ca ac ci io on ne es s, , h ha a s si id do o e ex xt tr ra a d da a d de e l lo os s a ap pu un nt te es s d de el l p pr ro of fe es so or r J Ju ua an n A An nd dr r s s O Or rr re eg go o A Ac cu u a a. . A Ad di ic ci io on na al lm me en nt te e, ,
c co on nf fo or rm me e s se e i in nd di iq qu ue e o op po or rt tu un na am me en nt te e, , c ci ie er rt to os s p pu un nt to os s h ha an n s si id do o c co om mp pl le em me en nt ta ad do os s c co on n o op pi in ni io on ne es s r re ec co og gi id da as s d de e o ot tr ro os s t te ex xt to os s d de e d di iv ve er rs so os s a au ut to or re es s. .
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circundante (excluyndose por ende de la nocin de cosa a los derechos y a las cosas inmateriales). Bienes,
seran las cosas tiles al hombre y susceptibles de apropiacin por ste. Para la segunda doctrina, cosa no es
solamente lo que forma parte del mundo exterior y sensible, sino tambin todo aquello que tiene vida en el
mundo del espritu y que se percibe, no con los sentidos, sino con la inteligencia. Como puede observarse, se
incorpora aqu la nocin de cosas inmateriales.
Bienes, por su parte, seran las cosas materiales o inmateriales susceptibles de prestar utilidad al hombre
y ser objeto de derecho, o en otros trminos, susceptibles de apropiacin efectiva o virtual por los sujetos de
derecho.

El Cdigo Civil chileno no define lo que es cosa ni bien, siendo ajeno a discusiones doctrinarias sobre
la materia y empleando las dos expresiones indistintamente, como queda de manifiesto en los artculos 565 y
siguientes. En cuanto a la Constitucin Poltica de la Repblica, alude tambin, en su artculo 19 nmero
24, a los bienes corporales o incorporales. Por ende, sin perjuicio de algunos alcances que se har, en los
prrafos siguientes se aludir indistintamente a las cosas o los bienes como sinnimos.

2 2. .- - C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LA AS S C CO OS SA AS S. .
El derecho se ocupa de las clasificaciones de las cosas por diversas razones prcticas:

1 Para determinar qu reglas se aplican a las distintas categoras de cosas;
2 Los requisitos para adquirir y enajenar no son comunes a todas las cosas; y
3 Tampoco son iguales los actos que una persona puede ejecutar con las cosas que estn bajo su posesin.

A continuacin, desarrollaremos las clasificaciones ms relevantes de las cosas.

2 2. .1 1. . C CO OS SA AS S C CO OR RP PO OR RA AL LE ES S E E I IN NC CO OR RP PO OR RA AL LE ES S. .
A A) ) C CR R T TI IC CA AS S A A L LA A C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N. .
Se desprende del artculo 19 nmero 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica y de los artculos 565,
576 y 583 del Cdigo Civil, que las cosas o los bienes pueden ser corporales o incorporales. Para el Cdigo
Civil (artculo 565), cosas corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos,
como una casa, un libro. A su vez, cosas incorporales son las que consisten en meros derechos, como los
crditos (derechos personales) y las servidumbres activas (derecho real). Ntese que en este esquema, no estn
comprendidas las cosas inmateriales. El artculo 576 establece que las cosas incorporales son derechos reales o
personales. Estos preceptos consagran lo que la doctrina denomina cosificacin de los derechos, al considerar
cosas o bienes a los derechos. Se objeta tal confusin, porque se asocian dos categoras fundamentalmente
diferentes (las cosas materiales y los derechos). En efecto, siendo toda clasificacin la distincin entre dos o
ms partes de un solo todo, la que se refiere a las cosas corporales e incorporales, y a estas ltimas como
derechos, no sera tal, no sera una clasificacin, sino una arbitraria agrupacin. Adems, se seala que adjuntar
los derechos a las cosas materiales, induce a la pretensin de que aquellos que son meras abstracciones
jurdicas, participen de las caractersticas y condicin jurdica de las cosas materiales.
Fue el jurista romano Gayo, quien formul esta clasificacin de cosas corporales e incorporales. Pero en
Roma se exclua de los bienes incorporales al derecho real ms importante: el dominio. Tal exclusin evita que
se produzca la reiteracin de propiedad (en el sentido que se tendra la propiedad sobre el derecho de
propiedad, lo que resulta redundante); y se explica en la circunstancia de que, tratndose del dominio, se llega a
identificar el derecho y el objeto sobre el cual recae (as, en lugar de decir mi derecho de propiedad sobre este
inmueble, suele decirse simplemente mi casa). Esta identificacin o confusin entre el dominio y la cosa sobre
la que aqul se ejerce, se justifica tambin por el carcter totalizador del derecho de dominio, que se visualiza
como abarcando o envolviendo toda la cosa, de tal modo que se termina considerando al derecho de
propiedad como cosa corporal, equivalente al objeto al que se refiere. Pero tratndose de los dems derechos
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reales, que no abarcan toda la cosa, que no son totalizadores, s distinguan los romanos entre el derecho y la
cosa a la cual el derecho se refiere. As, resulta admisible aludir a mi derecho de usufructo sobre tal inmueble.
En el Cdigo Civil chileno, sin embargo, se consideran cosas a los derechos, sin excluir expresamente al
dominio (artculos 576 y 583).
Alessandri y la mayora de la doctrina critica la formulacin tradicional que arranca del Derecho Romano.
Destacan, citando a Planiol, que la distincin romana se reduce a una anttesis entre el derecho de propiedad
confundido con las cosas, por una parte, y los otros derechos, por otra parte, lo que es criticable, puerto que el
dominio, aunque ms amplio, es tambin un derecho, como los dems. Se indica que la distincin tradicional
entre cosas corporales e incorporales no tiene sentido, pues consiste en poner de un lado las cosas y de otro
lado los derechos, es decir, dos categoras que ningn carcter comn tienen, siendo de naturaleza
profundamente diferente. La oposicin que se hace entre los derechos y las cosas, dice Planiol, no es una
clasificacin, sino una comparacin incoherente: implica oponer los derechos al objeto de los mismos.
Atendido lo expuesto, la doctrina mayoritaria concluye que parece ms aceptable que la posicin tradicional
del Derecho Romano de considerar los derechos como cosas incorporales, la moderna posicin que admite la
categora de las cosas incorporales, pero slo para designar los bienes inmateriales, como las obras del ingenio,
cientficas, literarias, invenciones industriales, etc., y separando a los derechos de la nocin de cosas.

B B) ) L LO OS S B BI IE EN NE ES S I IN NC CO OR RP PO OR RA AL LE ES S. .
Se desprende del artculo 576 que para el Cdigo Civil, las cosas incorporales se dividen en derechos
reales y personales. Los estudiaremos por separado, y luego haremos una comparacin entre ambos.

B B. .1 1) ) L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .

Se refieren a ellos los artculos 577 y 579.

B B. .1 1. .1 1) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .

El artculo 577 define al derecho real como aqul que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona. Se concibe como una relacin persona-cosa, inmediata, absoluta; un derecho en la cosa (ius in re).
Puede entenderse como un poder que tiene un sujeto sobre una cosa. Cuando este poder es completo, total,
se est en presencia del derecho real mximo, el dominio; pero puede ser parcial, incompleto, como ocurre en
los dems derechos reales (por ejemplo, en el usufructo, la hipoteca o la prenda).

El titular del derecho real puede ser una persona o varias, y en este ltimo caso estaremos ante una
comunidad (que se llamar copropiedad, si recae tal comunidad en el dominio).
La cosa sobre la que recae el derecho real, ha de ser siempre, en todo caso, determinada.

Pero esta concepcin del derecho real como una relacin persona-cosa ha sido sumamente discutida. Se
observa la impropiedad de concebir una relacin entre una persona y una cosa, en circunstancias que en el
Derecho las relaciones jurdicas se establecen entre sujetos, sin perjuicio de que el objeto de esa relacin pueda
recaer sobre una cosa. Se hace referencia entonces a la llamada obligacin pasivamente universal. Se entiende
que entre el derecho real y el derecho personal no existe una diferencia sustancial. En ltimo trmino, el
derecho real tambin importa una relacin entre sujetos, pero mientras en el derecho personal dicha relacin
se da entre el acreedor y el deudor, recayendo sobre la prestacin, en el derecho real esa relacin tiene lugar
entre el titular y el resto de las personas, la comunidad toda, recayendo, desde luego, sobre la cosa de que se
trata. De este modo, el titular tiene el derecho de que se respete por todos el ejercicio de sus facultades sobre
la cosa, y todos los dems, la obligacin de ese respeto, abstenindose de perturbarlo.

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B B. .1 1. .2 2) ) E EL LE EM ME EN NT TO OS S D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O R RE EA AL L. .

Sin perjuicio de los alcances expuestos en el prrafo anterior, la doctrina seala que en todo derecho real
hay necesariamente dos elementos:
a) El sujeto activo o titular del derecho: quien tiene el poder de aprovecharse de la cosa, en forma total o
parcial. El propietario tiene un poder jurdico de aprovechamiento total, porque puede no slo usar y gozar de
la cosa, sino tambin destruirla o consumirla material o jurdicamente (enajenarla). Los titulares de los dems
derechos reales tienen nicamente un poder jurdico de aprovechamiento parcial, que puede ser mayor o
menor segn el derecho real de que se trata.
b) La cosa objeto del derecho debe ser siempre determinada individual o especficamente, porque como deca
Planiol, el derecho real tiene siempre por objeto garantizar el hecho de la posesin, que es necesariamente
concreto y que slo puede existir tratndose de una cosa determinada.

B B. .1 1. .3 3) ) C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .

Los derechos reales se clasifican o agrupan por la doctrina en derechos reales de goce y de garanta.
Los derechos reales de goce permiten la utilizacin directa de la cosa (su uso, percepcin de frutos). El
primero de ellos, el ms completo, es el de dominio; junto a l, estn otros derechos reales de goce, con
facultades limitadas: usufructo, uso o habitacin, censo y servidumbre activa.
Los derechos reales de garanta permiten utilizar las cosas indirectamente, por su valor de cambio;
contienen la facultad de lograr, con el auxilio de la justicia, su enajenacin, para obtener con el producto una
prestacin incumplida: hipoteca y prenda.

B B. .1 1. .4 4) ) T TA AX XA AT TI IV VI ID DA AD D D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .

Los derechos reales, por su contenido absoluto y directo sobre las cosas, estn establecidos por la ley.
Generalmente, los cdigos civiles efectan una enumeracin de los que deben considerarse como derechos
reales, como acontece con el nuestro, en el artculo 577. Nada impide, sin embargo, que otros preceptos
legales establezcan otros derechos reales, como ocurre en el artculo 579, referido al derecho de censo, que
tiene el carcter de derecho real cuando se persiga la finca acensuada. Parte de la doctrina alude, adems, a los
denominados derechos reales administrativos, como el derecho de aprovechamiento de aguas, el derecho del
concesionario, etc.
Se ha planteado en el derecho comparado el problema de si slo son derechos reales los que la ley
establece como tales o si es posible que los particulares puedan crear en sus convenciones otros derechos
reales. Nuestra doctrina no acepta la posibilidad de que los particulares puedan crear derechos reales. La razn
ms frecuentemente mencionada, siguiendo a Planiol, alude al carcter de orden pblico que tienen las normas
sobre organizacin de la propiedad, entre las que se encuentran las relativas a los derechos reales, lo que resta
aplicacin a la voluntad de los particulares. Naturalmente que es esta voluntad la que origina los derechos
reales en concreto, pero ello supone que la figura jurdica est diseada por la ley. Lo que se excluye es que los
particulares puedan elaborar, en sus pactos, un derecho real no contemplado en abstracto por los textos
legales.

B B. .2 2) ) L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S P PE ER RS SO ON NA AL LE ES S. .
B B. .2 2. .1 1) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .

El artculo 578 define a los derechos personales o crditos como aquellos que slo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas.
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El derecho personal es la contrapartida de la obligacin del deudor. Tratndose de esta clase de derechos,
el acreedor tiene la facultad para exigir del deudor el cumplimiento de una prestacin, que podr consistir en
dar, hacer o no hacer.

B B. .2 2. .2 2) ) C CA AR R C CT TE ER R I IL LI IM MI IT TA AD DO O D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S P PE ER RS SO ON NA AL LE ES S. .

A diferencia de lo que acontece con los derechos reales, los derechos personales son ilimitados, pueden
originarse libremente en la voluntad de los contratantes, sin perjuicio naturalmente del respeto a la ley, la
moral, el orden pblico y las buenas costumbres.

B B. .2 2. .3 3) ) E EL LE EM ME EN NT TO OS S C CO ON NS ST TI IT TU UT TI IV VO OS S D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O P PE ER RS SO ON NA AL L. .

En todo derecho personal distinguimos tres elementos:
a) El sujeto activo del derecho, llamado acreedor.
b) El sujeto pasivo del derecho, denominado deudor.
c) El objeto del derecho, que puede consistir en una dacin, la realizacin de un hecho positivo o una
abstencin.

C C) ) L LO OS S B BI IE EN NE ES S C CO OR RP PO OR RA AL LE ES S. .
Conforme a lo sealado por el artculo 565 del Cdigo Civil, son aquellos que tienen un ser real y pueden
ser percibidos por los sentidos.
El artculo 566 establece que las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles. Nos referiremos a
ellos en el punto 2.2.
D D) ) I IM MP PO OR RT TA AN NC CI IA A P PR R C CT TI IC CA A D DE E L LA A D DI IS ST TI IN NC CI I N N E EN NT TR RE E C CO OS SA AS S C CO OR RP PO OR RA AL LE ES S E E I IN NC CO OR RP PO OR RA AL LE ES S. .
Dos aspectos fundamentales debemos sealar:

d.1) La distincin ofrece un inters relevante en cuanto a los modos de adquirir, pues algunos de stos
slo se aplican a los bienes corporales: la ocupacin y la accesin.
d.2) Por otra parte, ciertos modos de adquirir estn regulados por normas distintas, segn se trate de
cosas corporales o incorporales: la tradicin y la prescripcin.

2 2. .2 2. . B BI IE EN NE ES S M MU UE EB BL LE ES S E E I IN NM MU UE EB BL LE ES S. .
A A) ) A AS SP PE EC CT TO OS S G GE EN NE ER RA AL LE ES S. .
Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles, segn que ellas puedan o no transportarse de un
lugar a otro sin cambiar su naturaleza.
En el derecho moderno, se considera como la clasificacin ms importante de las cosas la que distingue
entre muebles e inmuebles. Por razones histricas, afincadas fundamentalmente en el derecho medieval, se
tendi a dar mayor proteccin jurdica a los inmuebles. La tendencia se mantiene hasta nuestros das, no
obstante que con la industrializacin del Siglo XIX en adelante, aument considerablemente la manufactura de
valiosos muebles.

B B) ) I IM MP PO OR RT TA AN NC CI IA A P PR R C CT TI IC CA A D DE E L LA A D DI IS ST TI IN NC CI I N N E EN NT TR RE E B BI IE EN NE ES S M MU UE EB BL LE ES S E E I IN NM MU UE EB BL LE ES S. .
El rgimen jurdico de los muebles e inmuebles es diverso, cuestin que se aprecia en distintos aspectos:

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b.1) La compraventa de bienes inmuebles es un contrato solemne, que debe efectuarse por escritura pblica,
mientras que la compraventa de bienes muebles es un contrato consensual (artculos 1443 y 1801).

b.2) La tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro respectivo del
Conservador de Bienes Races competente (artculo 686). La tradicin de los bienes muebles se realiza por la
entrega material o simblica de las cosas mediante uno de los medios sealados en la ley (artculo 684),
significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio.

b.3) En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria, para los muebles se requiere un plazo de 2 aos,
mientras que para los inmuebles el plazo es de 5 aos: artculo 2508.

b.4) En materia de sucesin por causa de muerte, los herederos no pueden disponer de los inmuebles,
mientras no se les haya otorgado la posesin efectiva de los bienes dejados por el causante y se hayan
practicado las inscripciones que contempla el artculo 688: la inscripcin del decreto judicial (si la herencia
fuere testada o intestada abierta en el extranjero) o resolucin administrativa del Registro Civil (si la herencia
fuere intestada abierta en Chile) que confiere la posesin efectiva, la inscripcin especial de herencia y
eventualmente de adjudicacin en la particin. Tratndose de los bienes muebles, la ley no exige estas
diligencias.

b.5) La enajenacin de inmuebles del pupilo debe efectuarse con ciertas formalidades, como la pblica
subasta, previo decreto judicial (artculos 393 y 394). Excepcionalmente, se sujetarn a las mismas exigencias,
la enajenacin de los muebles preciosos o de aquellos que tengan valor de afeccin.

b.6) La accin rescisoria por lesin enorme slo procede en la venta o permuta de bienes races (artculo
1891).

b.7) En materia de sociedad conyugal, los bienes muebles aportados al matrimonio por los cnyuges, ingresan
al haber relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes inmuebles permanecen en el haber propio de
los aportantes. A su vez, los bienes muebles adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad
conyugal, ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal, mientras que los bienes inmuebles adquiridos a
ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal ingresan al haber propio del cnyuge (no hay
diferencias entre los muebles e inmuebles adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo
oneroso, pues ambos ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal).

b.8) En lo que respecta a las cauciones reales, se establecen dos instituciones diferentes, la prenda y la
hipoteca, segn la garanta sea un bien mueble o inmueble: artculos 2384 y 2407.

b.9) En materia de modos de adquirir el dominio, la ocupacin slo procede respecto de bienes muebles,
atendido lo dispuesto en el artculo 590 del Cdigo Civil.

b.10) En el marco de la muerte presunta, para que los poseedores provisorios puedan vender los bienes
muebles del desaparecido en pblica subasta, basta que el juez lo estime conveniente, odo el defensor de
ausentes. Tratndose de los bienes inmuebles, para que stos puedan venderse (igual que los muebles, slo en
pblica subasta), debe haber una causa necesaria o utilidad evidente, declarada por el juez con conocimiento
de causa (o sea, en base a los antecedentes que se acompaen a los autos), y con audiencia del defensor
(artculo 88).

b.11) En materia posesoria, la ley slo protege a los inmuebles mediante las acciones posesorias (artculo 916).
La posesin de los muebles slo podra recuperarse mediante la accin publiciana, que la ley franquea
exclusivamente al poseedor regular (artculo 894).

b.12) Para los efectos de la accesin de cosa mueble a cosa inmueble, la ley considera como cosa principal al
inmueble, aunque la cosa mueble valga ms (artculos 668 y 669).
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b.13) Para los efectos de la fianza, cuando el deudor est obligado a prestar dicha caucin (artculos 2348 y
2349), debe dar un fiador que tenga bienes suficientes para hacerla efectiva. Ahora bien, para calificar la
suficiencia de los bienes del fiador, slo se tomarn en cuenta los inmuebles (artculo 2350).

b.14) En lo concerniente a los efectos de la condicin resolutoria cumplida, el Cdigo Civil distingue entre los
bienes muebles (artculo 1490) y los inmuebles (artculo 1491) enajenados a los terceros.

b.15) El arrendamiento de los bienes muebles se rige por el Cdigo Civil (artculos 1916 y siguientes). El
arrendamiento de los predios urbanos est regulado por la Ley nmero 18.101, mientras que el arrendamiento
de predios rsticos se rige por el Decreto Ley nmero 993, siendo las normas del Cdigo Civil supletorias.

b.16) Existiendo sociedad conyugal, el marido puede vender o gravar sin restricciones los bienes muebles
sociales, para caucionar obligaciones propias, mientras que para vender o gravar los bienes inmuebles de la
sociedad, requiere de la autorizacin de la mujer o del juez en subsidio (artculo 1749).

b.17) Existiendo sociedad conyugal, el marido puede arrendar sin restricciones los bienes muebles de la
sociedad. En cambio, si se trata de bienes inmuebles urbanos o rsticos y el arrendamiento excede de 5 u 8
aos, respectivamente, requiere de la autorizacin de la mujer o del juez en subsidio (artculo 1749).
b.18) En el rgimen de participacin en los gananciales, el cnyuge acreedor perseguir el pago de su crdito
primeramente en el dinero del deudor, despus en sus muebles y finalmente en los inmuebles (artculo 1792-
24). Tratndose del rgimen de sociedad conyugal, la mujer se pagar de las recompensas a que tenga lugar,
primero sobre el dinero y muebles de la sociedad, y subsidiariamente sobre los inmuebles de la misma (artculo
1773).

b.19) No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo sujeto a patria potestad, aun
pertenecientes a su peculio profesional o industrial, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa
(artculo 254).

b.20) Jams se podrn donar los bienes races del pupilo, ni siquiera con autorizacin judicial. En cambio, el
guardador podr hacer donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo, cumpliendo con lo
preceptuado en la ley (artculo 402).

b.21) Habiendo sociedad conyugal, las donaciones remuneratorias de bienes races hechas a uno de los
cnyuges o a ambos, por servicios que no daban accin contra la persona servida, no aumentan el haber
social; si la donacin remuneratoria es de cosas muebles aumentar el haber de la sociedad, la que deber
recompensa al cnyuge donatario si los servicios no daban accin contra la persona servida o si los servicios
se prestaron antes de la sociedad (artculo 1738).

b.22) Hay derechos reales que siempre son inmuebles, como las servidumbres activas, la hipoteca, el derecho
de habitacin y el censo, mientras que el derecho real de prenda siempre ser mueble.

b.23) La distincin entre cosas consumibles y no consumibles, slo resulta aplicable a los bienes muebles (el
Cdigo Civil seala en su artculo 575 que las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles, pero el
precepto confunde esa categora de cosas, con la de consumibles y no consumibles, segn veremos; por lo
dems, nada impide visualizar bienes inmuebles fungibles, como seran 200 lotes de iguales caractersticas y
superficie, originados en la subdivisin de un fundo).

b.24) Slo cosas muebles integran las universalidades de hecho, mientras que las universalidades jurdicas
pueden estar compuestas por muebles o inmuebles.

b.25) Si se constituye el usufructo por acto entre vivos, la formalidad depende de la naturaleza de la cosa
fructuaria: si recae sobre muebles, es consensual; si recae sobre inmuebles, es necesario instrumento pblico
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inscrito (artculo 767). Se ha discutido el rol de la inscripcin en este caso. Se sostiene por algunos que
desempea el doble papel de solemnidad del acto constitutivo y de tradicin del derecho real de usufructo;
para otros, slo desempea esta ltima funcin, quedando perfecto el acto constitutivo, con el slo
perfeccionamiento del instrumento pblico y sin que haya un plazo para proceder a la inscripcin. La
inscripcin, en todo caso, debe efectuarse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de
Bienes Races donde est ubicado el inmueble (artculos 686 del Cdigo Civil y 52 nmero 2 del Reglamento
del Registro Conservatorio).

b.26) En la sociedad conyugal, el Cdigo Civil slo reglament la subrogacin de inmueble a inmueble o de
inmueble a valores, y nada dijo respecto a subrogar muebles por otros muebles (artculo 1733). Arturo
Alessandri Rodrguez, dado el silencio del legislador, niega tal posibilidad, mientras que Pablo Rodrguez Grez
la admite, atendido lo dispuesto en el artculo 1727 nmero 2 del Cdigo Civil.

b.27) En relacin con la determinacin del precio de la compraventa, se ha planteado si es posible vender dos
o ms cosas en un mismo precio, sin desglosarlo para cada una de las cosas objeto del contrato. Considerando
que el art. 1808 exige que el precio sea determinado por los contratantes o por un tercero, debiramos
concluir que pactar un precio por dos o ms cosas infringira el precepto. An ms, si se trata de la venta de
dos o ms inmuebles en un solo precio, no sera posible aplicar los arts. 1888 a 1896, relativos a la rescisin
por lesin enorme. Lo anterior pareciera tornarse indiscutible, cuando los inmuebles se venden como especie
o cuerpo cierto, y en especial, cuando son urbanos. En cambio, si los predios se venden en relacin a la cabida
y particularmente si son rsticos y contigos, podra deducirse el precio de cada uno conforme a la respectiva
superficie.
Con todo, igual podra resultar dudoso el solo expediente de aplicar la superficie como factor de clculo
del precio, pues los terrenos de uno y otro predio pueden ser de dismil calidad. Incluso, si se venden derechos
de aprovechamiento de agua, conjuntamente con un predio, resulta aconsejable desglosar el precio, asignando
una suma para el terreno y otra para las aguas. Sin embargo, tambin es cierto que el art. 1864 admite la
posibilidad de vender dos o ms cosas ajustando un precio por el conjunto. Dado que los ejemplos que
proporciona el precepto slo aluden a cosas muebles, podra estimarse que slo dichas cosas podran venderse
en un mismo precio. Con todo, no debemos olvidar que los ejemplos que proporciona la ley no suponen
limitar el alcance del precepto respectivo, a dichos ejemplos. Un criterio prctico aconseja desglosar el precio
en las hiptesis planteadas.

b.28) Tratndose de los bienes familiares, slo puede afectarse en esa calidad un inmueble, aqul que sirva de
residencia principal de la familia (artculo 142). En cambio, pueden afectarse como bienes familiares una
pluralidad de bienes muebles, especficamente todos aquellos que guarnecen la residencia principal de la
familia.

b.29) El derecho de adjudicacin preferente que la ley otorga al cnyuge sobreviviente en la particin de los
bienes dejados por el causante, slo puede invocarse sobre un inmueble, aquella en que resida el viudo o viuda
y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia y haya formado parte del patrimonio del difunto
(artculo 1337, regla 10). En cambio, respecto de los bienes muebles, el cnyuge sobreviviente puede invocar
su derecho de adjudicacin preferente sobre todos los bienes muebles que conformen el mobiliario que
guarnece la aludida vivienda, siempre que tales bienes hayan formado parte del patrimonio del difunto.

b.30) En la hiptesis anterior, y en el evento que el valor de las vivienda y del mobiliario que la guarnece
exceda la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr solicitar que se constituya en su favor un derecho de
habitacin slo sobre un inmueble, el referido; y podr pedir que se le constituya un derecho de uso sobre
diversos muebles, los que conforman el mobiliario que guarnece a la vivienda en cuestin. Estos derechos
tendrn el carcter de gratuitos y de vitalicios.

b.31) En relacin a las obligaciones que el usufructuario debe cumplir antes de entrar en el goce de las cosas
fructuarias, consistentes en hacer un inventario y rendir caucin, slo podrn entregarse al usufructuario con
antelacin al cumplimiento de estas obligaciones, los bienes muebles comprendidos en el usufructo, que
9 9

fueren necesarios para el uso personal del usufructuario y de su familia. Dichos bienes le sern entregados al
usufructuario bajo juramento de restituir las especies o sus respectivos valores (artculo 777, inciso 5): se trata
de la llamada caucin juratoria, figura excepcional que permite al usufructuario recibir los bienes aludidos, no
obstante no haber cumplido con las obligaciones de inventario y caucin.

b.32) El guardador puede comprar o tomar en arriendo para s, para su cnyuge y parientes ms cercanos, los
bienes muebles del pupilo, siempre y cuando lo autoricen los dems guardadores conjuntos que no estn
implicados de la misma manera o el juez en subsidio. Pero en ningn caso podr el guardador comprar bienes
races del pupilo o tomarlos en arriendo, prohibicin que se extiende a su cnyuge y a sus ascendientes o
descendientes (artculo 412).

b.33) Por mandato del artculo 1294 del Cdigo Civil, que se remite al artculo 412 del mismo Cdigo, se
prohbe a los albaceas adquirir bienes inmuebles de la sucesin en la que intervienen. En cambio, pueden
adquirir bienes muebles, con autorizacin de los herederos.

Fuera del mbito del Cdigo Civil, la distincin tambin tiene importancia:
b.34) En materia penal, los delitos de robo y hurto slo se refieren a cosas muebles, mientras que la
apropiacin de inmuebles ajenos configura el delito de usurpacin.

b.35) Dentro del sistema del Cdigo de Comercio, los actos de comercio slo recaen sobre bienes muebles
(artculo 3 del Cdigo de Comercio).

b.36) En materia de competencia de los Tribunales, conoce de una accin inmueble el juez del lugar en que el
inmueble est ubicado; en lo que concierne a las acciones muebles, el Juez competente es aqul del lugar en
que deba cumplirse la obligacin, por regla general.
C C) ) C CA AT TE EG GO OR R A AS S D DE E C CO OS SA AS S C CO OR RP PO OR RA AL LE ES S M MU UE EB BL LE ES S E E I IN NM MU UE EB BL LE ES S. .
En principio, la nocin de inmueble est ligada a la de fijeza. El concepto de inmueble, evoca una cosa
que no es susceptible de trasladarse de un lugar a otro sin alterar su naturaleza; el concepto de mueble
corresponde a una cosa cuyo traslado es posible sin ningn riesgo para su sustancia.
Pero la ley admite que una cosa mueble por naturaleza sea considerada inmueble y, a la inversa, que una
cosa inmueble, se repute mueble para constituir un derecho sobre ella en favor de terceros.
D D) ) C CO OS SA AS S C CO OR RP PO OR RA AL LE ES S M MU UE EB BL LE ES S. .
D D. .1 1) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .

Son las que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin cambio o detrimento de su sustancia (artculo 567).

D D. .2 2) ) B BI IE EN NE ES S M MU UE EB BL LE ES S P PO OR R N NA AT TU UR RA AL LE EZ ZA A. .

Son las cosas muebles propiamente tales, las que por su esencia misma calzan con la definicin legal. Se
dividen en semovientes y cosas inanimadas.
Son semovientes las cosas corporales muebles que pueden trasladarse de un lugar a otro movindose por
si mismas, como los animales.
Son cosas inanimadas las que slo se mueven por una fuerza externa.
Desde el punto de vista civil, el distingo anterior no tiene trascendencia jurdica.



1 10 0

D D. .3 3) ) B BI IE EN NE ES S M MU UE EB BL LE ES S P PO OR R A AN NT TI IC CI IP PA AC CI I N N. .

Son aquellas cosas inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin que, para el efecto de
constituir un derecho sobre ellas a otra persona que el dueo, se reputan muebles an antes de su separacin
del inmueble del que forman parte, o al cual adhieren o al cual estn permanentemente destinados para su uso,
cultivo o beneficio (artculo 571).
Se consideran muebles anticipadamente, antes de que dejen de ser inmuebles; se les mira no en su estado
actual, unidos a un inmueble, sino en su estado futuro, como cosas ya separadas y distintas. En consecuencia,
deben aplicarse las normas que rigen los bienes muebles a los actos en que se constituye un derecho en favor
de persona distinta que el dueo. Por ello, el inciso 3 del artculo 1801 deja en claro que la venta de esta clase
de bienes, an cuando todava pertenezcan a un inmueble, se perfecciona por el slo consentimiento, y no por
escritura pblica.
Ejemplos de bienes muebles por anticipacin: la venta de la madera de un bosque o de la fruta de una
plantacin, antes de derribar los rboles o cosechar la fruta, o la constitucin de una prenda forestal o agraria
sobre tales productos y frutos. En ambos casos, estamos ante bienes inmuebles por adherencia, que se reputan
sin embargo muebles por anticipacin, en la medida que sobre ellos se constituya un derecho personal (como
ocurre con una compraventa en verde de la fruta) o real (como acontece con la prenda forestal o agraria) en
favor de un tercero.
Debe quedar en claro que si los llamados muebles por anticipacin son objetos de actos jurdicos
conjuntamente con la cosa principal, siguen la misma condicin inmueble de sta, porque no se considera
ninguna separacin anticipada (artculo 1830).

D D. .4 4) ) R RE EG GL LA AS S D DE E I IN NT TE ER RP PR RE ET TA AC CI I N N L LE EG GA AL L E EN N M MA AT TE ER RI IA A D DE E B BI IE EN NE ES S M MU UE EB BL LE ES S. .
Ante los diferentes sentidos que se atribuyen por las leyes o el lenguaje corriente a la expresin mueble,
el Cdigo Civil contempla algunas reglas encaminadas a fijar el alcance de esta palabra:

d.4.1) Artculo 574, inciso 1: Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresin bienes muebles sin otra calificacin, se
comprender en ella todo lo que se entiende por cosas muebles, segn el artculo 567. En otras palabras, cuando por la ley
o por el hombre se usa la expresin bienes muebles sin otra calificacin, se entiende por cosas muebles slo las
que lo son por su naturaleza. Quedan pues excluidos los muebles por anticipacin y los muebles incorporales.

d.4.2) Artculo 574, inciso 2: En los muebles de una casa no se comprender el dinero, los documentos y papeles, las
colecciones cientficas (...) ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una casa. Dicho en otros trminos,
dentro de los muebles de una casa, slo estn los que conforman el ajuar de una casa. Precisemos que la
expresin ajuar utilizada en el artculo, es el conjunto de muebles, enseres y ropas de uso comn en la casa.
Cabe advertir que conforme al artculo 7 de la Ley 18.112, sobre prenda sin desplazamiento, no podrn ser
dados en prenda sin desplazamiento, los muebles de una casa destinados a su ajuar.
Lo anterior se recoge tambin en el artculo 141, a propsito de los bienes familiares. En este precepto, la
expresin muebles que la guarnecen (a la residencia principal de la familia), se ha interpretado tambin como
alusiva a los muebles que forman el ajuar de la casa. En cambio, en la regla dcima del artculo 1337, el Cdigo
alude al mobiliario que lo guarnece, expresin que se ha interpretado como ms amplia, referida a todos los
muebles que se encuentran dentro del inmueble a que se refiere el artculo.

d.4.3) Artculo 1121, inciso 1, primera parte: Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella,
no se entendern comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 2 del artculo 574, sino slo las que forman el ajuar
de la casa y se encuentran en ella. Si se trata de cosas que no forman el ajuar de una casa ni se encuentran en ella,
deben designarse expresamente en el legado.

d.4.4) Artculo 1121, inciso 1, segunda parte: y si se lega de la misma manera una hacienda de campo, no se entender
que el legado comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentran en ella. El
legado de una hacienda, slo comprende, adems del predio, los bienes inmuebles por destinacin que se
encuentren en aqul.
1 11 1


E E) ) C CO OS SA AS S C CO OR RP PO OR RA AL LE ES S I IN NM MU UE EB BL LE ES S. .
E E. .1 1) ) I IN NM MU UE EB BL LE ES S P PO OR R N NA AT TU UR RA AL LE EZ ZA A. .
E E. .1 1. .1 1) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .

Son las cosas que responden esencialmente a la definicin de inmuebles, que no pueden trasladarse de un
lugar a otro sin que se altere su sustancia: artculo 568.
Las tierras comprenden el suelo y el subsuelo, sin construcciones, rboles ni plantaciones. Constituyen un
elemento natural fijo. Las minas son los depsitos de sustancias minerales formadas naturalmente y existentes
en el interior de las tierras. Las sustancias minerales extradas de las minas son muebles, pero la mina en s
misma siempre es una cosa inmueble.

E E. .1 1. .2 2) ) P PR RE ED DI IO OS S U UR RB BA AN NO OS S Y Y P PR RE ED DI IO OS S R R S ST TI IC CO OS S. .

Dice el Cdigo Civil que las casas y heredades se llaman predios o fundos. La palabra casa est tomada
en un sentido amplio, como edificio en el que se puede vivir o morar, aunque no est destinado a la habitacin
hogarea, y alude fundamentalmente a un inmueble urbano, o a la construccin destinada a la vivienda, que
se levante en un predio rstico. Heredad es una porcin de terreno cultivado y perteneciente a un mismo
dueo. Con esta expresin se designa a los predios rsticos. Tambin emplea el Cdigo la expresin finca,
referida tanto a predios urbanos como rsticos, aunque en su acepcin natural, alude ms bien a los ltimos.
En nuestro ordenamiento jurdico, el criterio para definir a los predios urbanos y rsticos no ha sido
uniforme. En los aos sesenta, al promulgarse las normas relativas a la Reforma Agraria, se defini como
predio rstico todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal, situado en sectores urbanos o
rurales (Ley nmero 16.640). Se aplic por ende un criterio funcional, y no espacial o geogrfico. En cambio,
en el Decreto Ley nmero 3.516 de 1980, que establece normas relativas a la subdivisin de predios rsticos,
se dispone que son predios rsticos, los inmuebles de aptitud agrcola, ganadera o forestal ubicados fuera de
los lmites urbanos o fuera de los lmites de los planes reguladores intercomunales de Santiago y Valparaso y
del plan regulador metropolitano de Concepcin (artculo 1 del citado Decreto Ley). En este caso, el criterio
es espacial o geogrfico y no puramente funcional.
Por su parte, la Ley nmero 18.101, del ao 1982, que fija normas especiales sobre arrendamiento de
predios urbanos, declara que se entiende por bienes races urbanos los ubicados dentro del radio urbano
respectivo, aunque se advierte que la ley se aplicar tambin a los arrendamientos de viviendas situadas fuera
del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea (artculo 1).
Podra afirmarse que la Ley nmero 18.101, aplica un criterio mixto, en parte espacial y en parte funcional. El
Decreto Ley nmero 993, que establece disposiciones especiales sobre arrendamiento de predios rsticos,
dispone que se entender por predio rstico el definido como tal por la Ley nmero 16.640.

E E. .2 2) ) I IN NM MU UE EB BL LE ES S P PO OR R A AD DH HE ER RE EN NC CI IA A. .
E E. .2 2. .1 1) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .

Son aquellos que adhieren permanentemente a un inmueble por naturaleza (como un rbol) o a otro
inmueble por adherencia (como la manzana que pende de la rama de un rbol, o como los cultivos en
general). Por esta adherencia o incorporacin estn inmovilizados y la ley los trata como inmuebles. El Cdigo
Civil menciona, a va de ejemplo, los rboles y las plantas que adhieren al suelo por sus races, siempre que no
se encuentren en macetas que puedan transportarse de un lugar a otro (artculos 568 y 569).
Conviene precisar que los productos de la tierra y los frutos de los rboles, pueden encontrarse en tres
posibles estados: a)mientras permanecen adheridos a su fuente de origen, son inmuebles, por adherencia, pues
1 12 2

forman con ella un solo todo; b) eparados permanentemente, son muebles; y c) se reputan muebles, an antes
de su separacin, para los efectos de constituir derechos sobre ellos en favor de persona distinta que el dueo.

E E. .2 2. .2 2. .) ) R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S D DE E L LO OS S B BI IE EN NE ES S I IN NM MU UE EB BL LE ES S P PO OR R A AD DH HE ER RE EN NC CI IA A. .

Dos requisitos deben reunir los bienes por adherencia: a) Que la cosa adhiera a un bien inmueble por
naturaleza o a otro bien inmueble por adherencia; y b) la cosa debe adherir permanentemente a un bien raz,
esto es, debe haber una incorporacin estable, ntima y fija y no una mera adherencia exterior. Si un edificio
cumple esta condicin, es inmueble, no siendo necesario que est construido a perpetuidad. Por ello, son
inmuebles las construcciones levantadas para una exposicin, aunque luego de cierto tiempo deban ser
demolidas. As por lo dems se desprende del artculo 569, que declara inmuebles por adherencia a las plantas
aunque su incorporacin al suelo, es por su naturaleza misma esencialmente temporal. Lo mismo se deduce
del artculo 571, que implcitamente califica de inmuebles a las yerbas de un campo mientras adhieren al suelo
y a los frutos no separados de los rboles y sobre los cuales no se ha constituido un derecho a favor de
persona distinta que el dueo (porque en este caso, pasaran a ser muebles por anticipacin). Si se consideran
inmuebles todas estas cosas que son por naturaleza de adherencia temporal a la tierra, ya que estn destinadas
a desaparecer en un tiempo ms o menos corto, no existe razn en exigir que los edificios estn incorporados
a perpetuidad al suelo para reputarlos inmuebles.

E E. .3 3) ) I IN NM MU UE EB BL LE ES S P PO OR R D DE ES ST TI IN NA AC CI I N N. .
E E. .3 3. .1 1) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .

Son aquellas cosas muebles que la ley reputa inmuebles por una ficcin, como consecuencia de estar
destinadas permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, no obstante de que puedan separarse
sin detrimento (artculo 570).
Los motivos de la ficcin que constituyen los inmuebles por destinacin son de orden prctico. Se
persigue evitar que con la separacin de esas cosas se menoscabe la utilidad o productividad econmica del
inmueble principal. Por ello, en principio, se entienden comprendidos los inmuebles por destinacin en la
venta de una finca (artculo 1830), en la hipoteca sobre bienes races (artculo 2420), en la especie que se lega
(artculo 1121). Decimos en principio, porque la voluntad de las partes puede excluir los inmuebles por
destinacin de los actos jurdicos mencionados.
E E. .3 3. .2 2) ) D DI IF FE ER RE EN NC CI IA A E EN NT TR RE E L LO OS S I IN NM MU UE EB BL LE ES S P PO OR R A AD DH HE ER RE EN NC CI IA A E E I IN NM MU UE EB BL LE ES S P PO OR R D DE ES ST TI IN NA AC CI I N N. .

Se diferencian ambas categoras de inmuebles, en que los inmuebles por adherencia pierden su propia
individualidad y se convierten en parte constitutiva del inmueble por naturaleza o por adherencia al cual
adhieren, lo que no ocurre con los inmuebles por destinacin, que simplemente se agregan o anexan a un
inmueble y continan conservando su propia individualidad. Dicho de otra forma: en el caso de los bienes
inmuebles por adherencia, se produce una conexin fsica con el inmueble al cual adhieren, hecho que no se
produce en el caso de los inmuebles por destinacin.

E E. .3 3. .3 3) ) R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S D DE E L LO OS S I IN NM MU UE EB BL LE ES S P PO OR R D DE ES ST TI IN NA AC CI I N N. .

Tres requisitos deben reunir los bienes muebles para ser considerados como inmuebles por destinacin:

a) La cosa mueble debe colocarse en un inmueble, comunicando sta ltima su naturaleza a la primera;

b) La cosa mueble debe colocarse en inters del inmueble, es decir, debe destinarse al uso, cultivo o
beneficio del inmueble. Cabe sealar que a pesar de que el inciso 1 del artculo 570 emplea la frmula
copulativa y (uso, cultivo y beneficio), debemos entender que para dar a las cosas muebles la calidad de
1 13 3

inmuebles por destinacin, basta que estn destinadas a una cualesquiera de las finalidades mencionadas (uso,
cultivo o beneficio de un inmueble). As lo ha resuelto la Corte Suprema y lo ha corroborado el Cdigo de
Aguas, en lo que podramos calificar como una interpretacin legal o autntica del artculo 570 del Cdigo
Civil, al disponer en su artculo 3: Atendida su naturaleza, las aguas son muebles, pero destinadas al uso, cultivo o
beneficio de un inmueble se reputan inmuebles. El agua, por tanto, considerada como inmueble por destinacin
segn el propio legislador, basta que sirva a uno de estos tres fines y no a todos ellos. Para que un mueble sea
inmueble por destinacin no es suficiente que el dueo de un predio coloque la cosa en ste y por su voluntad
le atribuya la calidad de inmueble; la ley exige la existencia de una relacin efectiva entre el mueble y el
inmueble, traducida en la destinacin del primero al uso, cultivo o beneficio del segundo. Del mismo modo,
para que la cosa pierda su carcter de inmueble por destinacin, es preciso que objetivamente desaparezca el
vnculo citado, sea al sustraerse efectivamente el mueble a la explotacin del inmueble, sea por enajenacin del
mueble o del inmueble por separado; y

c) La cosa mueble debe estar destinada en forma permanente a los fines indicados. Si bien se exige cierta
estabilidad y fijeza, no se requiere perpetuidad (igual que dijimos respecto a los inmuebles por adherencia).
Prueba lo anterior el propio artculo 570, al mencionar los abonos existentes en la finca, que dejan de existir
por su empleo.

E E. .3 3. .4 4) ) C CA AS SO OS S E EN N Q QU UE E L LA A L LE EY Y E EX XI IG GE E Q QU UE E S SE EA A E EL L D DU UE E O O E EL L Q QU UE E D DE ES ST TI IN NE E U UN N M MU UE EB BL LE E A AL L U US SO O, ,
C CU UL LT TI IV VO O O O B BE EN NE EF FI IC CI IO O D DE E U UN N I IN NM MU UE EB BL LE E. .

Por regla general, y a diferencia de lo que suele acontecer en la legislacin comparada, no es un requisito
que el bien mueble sea destinado a un inmueble por el dueo del predio, o por el titular de un derecho real
sobre ste, como el usufructuario. En algunos casos, sin embargo, el artculo 570 exige tal requisito.

E E. .3 3. .5 5) ) C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LO OS S I IN NM MU UE EB BL LE ES S P PO OR R D DE ES ST TI IN NA AC CI I N N. .

No obstante que el legislador nacional cite slo ejemplos de inmuebles por destinacin agrcola o
industrial, ello no significa que otros destinos no tengan cabida. La regla general del artculo 570 es amplia.
Reputa inmuebles aunque por su naturaleza no lo sean, a las cosas destinadas al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble, sin restringir su campo a la explotacin agrcola o industrial de un inmueble. Por ello, la
jurisprudencia ha declarado que el menaje de un hotel que entra en el arrendamiento debe reputarse inmueble
por destinacin, puesto que ha sido colocado por el dueo o arrendador para el uso y servicio de ste, en
forma permanente, y para el beneficio del propio inmueble. En este caso, estamos ante un inmueble por
destinacin comercial. Considerando lo expuesto, podemos clasificar los inmuebles por destinacin de la
siguiente forma:
Inmuebles por destinacin agrcola;
Inmuebles por destinacin industrial;
Inmuebles por destinacin comercial;
Inmuebles por destinacin domstica;
Inmuebles por destinacin suntuaria u ornamental.-

E E. .3 3. .6 6) ) L LA AS S C CO OS SA AS S D DE E C CO OM MO OD DI ID DA AD D U U O OR RN NA AT TO O. .

Se refiere a ellas el artculo 572. Tres situaciones distinguimos en esta norma:

a) Si las cosas pueden removerse fcilmente sin detrimento de las paredes, como estufas, cuadros,
espejos, tapiceras, se reputan muebles, expresin que ha sido criticada por algunos, porque se trata de cosas
que por su naturaleza tienen carcter mueble. Otros autores sealan que los trminos usados por el legislador
son correctos, pues en algunas circunstancias, a dichas cosas correspondera la calificacin de bienes
inmuebles por destinacin suntuaria.
1 14 4


b) Si no pueden removerse fcilmente sin detrimento de las paredes, sern inmuebles por destinacin o
por adherencia si renen los requisitos generales de esta categora de cosas.

c) Si las cosas estn embutidas en las paredes formando un mismo cuerpo con ellas, sern inmuebles por
destinacin o adherencia aunque puedan separarse sin detrimento.

E E. .3 3. .7 7) ) C CE ES SA AC CI I N N D DE E L LA A C CA AL LI ID DA AD D D DE E I IN NM MU UE EB BL LE E P PO OR R D DE ES ST TI IN NA AC CI I N N. .

Conforme al artculo 573, los inmuebles por destinacin no dejan de serlo por su separacin
momentnea del inmueble al que acceden. Pero desde que se separan con el objeto de darles diferente destino,
dejan de ser inmuebles. En armona con lo anterior, el artculo 2420 establece que la hipoteca afecta a los
muebles que por accesin pertenecen al inmueble de acuerdo al artculo 570, pero el gravamen deja de
afectarles desde que los inmuebles por destinacin pertenecen a terceros, reconociendo el derecho del deudor
para enajenar aquellos bienes.

F F) ) D DE ER RE EC CH HO OS S M MU UE EB BL LE ES S E E I IN NM MU UE EB BL LE ES S. .
Tanto los derechos reales como los personales pueden ser muebles o inmuebles. Lo anterior se
desprende del artculo 580. En efecto, al disponer que los derechos se reputan bienes muebles o inmuebles,
segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, se refiere evidentemente a los derechos reales, porque son estos
derechos los que se ejercen en en las cosas. Y al expresar el mismo precepto que los derechos se reputan
muebles o inmuebles segn sea la cosa que se debe, alude indudablemente a los derechos personales,
porque en virtud de estos derechos se deben las cosas.
Cabe sealar que hay derechos reales que siempre son inmuebles, como las servidumbres activas, la
hipoteca, el derecho de habitacin y el censo, mientras que el derecho real de prenda siempre ser mueble. El
derecho real de dominio, el derecho real de usufructo y el derecho real de uso, en cambio, podrn ser muebles
o inmuebles, segn la naturaleza de la cosa corporal sobre la que recaen.
Tratndose de los derechos personales, si el objeto corporal que el acreedor puede exigir al deudor, en
virtud de la obligacin, fuere mueble, el derecho personal tambin lo ser; si el objeto que el primero puede
exigir al segundo es inmueble, el derecho personal ser inmueble. Lo anterior, en el mbito de la obligacin de
dar. En cuanto a las obligaciones de hacer y de no hacer, se reputan muebles, de conformidad a lo dispuesto en
el artculo 581.
Hay sin embargo derechos y acciones que por su naturaleza no tienen cabida en la clasificacin de
muebles e inmuebles, fundamentalmente por no tener carcter patrimonial: tal ocurre, por ejemplo, con las
acciones de reclamacin o impugnacin de filiacin, de divorcio o de nulidad de matrimonio.

Por otra parte, se plantea en qu situacin queda el derecho real de herencia frente a la clasificacin de
muebles e inmuebles. En realidad, la mayora concluye que siendo la herencia una universalidad jurdica, no
asimilable a las cosas muebles o inmuebles que la compongan, escapa a la aludida clasificacin.

G G) ) A AC CC CI IO ON NE ES S R RE EA AL LE ES S O O P PE ER RS SO ON NA AL LE ES S, , M MU UE EB BL LE ES S E E I IN NM MU UE EB BL LE ES S. .
Las acciones, al igual que los derechos, pueden ser reales o personales, muebles o inmuebles. Desde el
punto de vista del Derecho Civil, la accin es el derecho deducido en juicio. Desde el punto de vista del
Derecho Procesal, accin es el derecho que tienen los particulares para recurrir a los Tribunales de Justicia, en
defensa de un derecho que tienen o creen tener.
La accin real es la que protege los derechos reales, y al igual que stos, es absoluta, pues se ejerce sin
respecto a determinada persona. La accin personal es la que protege a los derechos personales o crditos,
siendo relativa, pudiendo ejercerse slo en contra de la persona que contrajo la obligacin correlativa.
1 15 5

A las acciones tambin se les aplica el artculo 580. Sobre el particular, algunas sentencias han declarado:
a) que la accin dirigida a obtener la cancelacin de una hipoteca, es inmueble; b) que la accin relacionada
con el mandato es inmueble si se exige al mandatario la entrega de los bienes races adquiridos en ejercicio de
su encargo; c) que los derechos litigiosos deben estimarse como bienes muebles o inmuebles segn sea la cosa
que se persigue por medio de la accin ejercida en el juicio respectivo.
La determinacin de si se trata de una accin mueble o inmueble, tiene importancia prctica, pues ello
condicionar la competencia de los tribunales.

2 2. .3 3. . C CO OS SA AS S E ES SP PE EC C F FI IC CA AS S Y Y G GE EN N R RI IC CA AS S. .
A A) ) C CO ON NC CE EP PT TO OS S. .
Atendiendo a su determinacin, las cosas se clasifican en especficas y genricas.
Cosa especfica, individualmente determinada o cuerpo cierto, es la cosa determinada, dentro de un
gnero tambin determinado. Se distingue por sus caracteres propios que la diferencian de todas las dems de
su mismo gnero o especie. Cosa genrica es la cosa indeterminada, pero de un gnero determinado. Est
determinada slo por las caracteres comunes a todos los individuos de su gnero o especie. Las cosas
genricas admiten una menor o mayor determinacin, hasta que llega al momento que traspasamos la lnea
que las separa de las cosas especficas. As, por ejemplo, son cosas genricas, una pintura; una pintura al leo;
una pintura al leo con motivo marina; una pintura al leo con motivo marina de Arturo Pacheco Altamirano.
Hasta aqu, estamos siempre en el mbito de las cosas genricas, pero si adems decimos que se trata de la
pintura Angelm, del ao 1936, del citado pintor, estamos aludiendo a una cosa especfica o cuerpo cierto.
El Cdigo Civil no formula esta clasificacin de manera expresa, pero alude a las cosas especficas o
genricas en diversas disposiciones: artculos 951, 3; 1508, 1509, 1590.

B B) ) I IM MP PO OR RT TA AN NC CI IA A D DE E L LA A C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N. .
Dice relacin a los siguientes aspectos: a) Prueba de la identidad de la cosa, determinante tratndose de
las cosas especficas; b) la conservacin de la cosa: el deudor de un cuerpo cierto est obligado a conservar la
cosa hasta entregarla al acreedor, y esto exige que se emplee en su custodia el debido cuidado (artculo 1548 y
1549); el deudor de cosas genricas, en cambio, puede enajenarlas o destruirlas, sin que el acreedor tenga
derecho a oponerse, mientras subsistan otras del mismo gnero, para el cumplimiento de la obligacin
(artculo 1510); por lo tanto, el deudor de cosa genrica no tiene la obligacin de conservar y cuidar la cosa; c)
La prdida de la cosa: la prdida fortuita del cuerpo cierto extingue la obligacin (artculo 1670), lo que no
acontece adeudndose una cosa genrica, pues el gnero no perece (artculo 1510), a menos que ocurra el caso
muy excepcional de que perezcan todos los individuos de un gnero determinado.; d) Cumplimiento de la
obligacin: en las obligaciones de cuerpo cierto, el deudor slo cumplir su prestacin entregando la cosa
especfica que se debe (artculos 1568 y 1828); En las obligaciones de gnero, el deudor queda libre de ellas
entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana (artculo 1509).

2 2. .4 4. . C CO OS SA AS S C CO ON NS SU UM MI IB BL LE ES S Y Y N NO O C CO ON NS SU UM MI IB BL LE ES S. .
A A) ) L LA AS S C CO OS SA AS S M MU UE EB BL LE ES S S SE E D DI IV VI ID DE EN N E EN N C CO ON NS SU UM MI IB BL LE ES S Y Y N NO O C CO ON NS SU UM MI IB BL LE ES S. .
Por su naturaleza, esta clasificacin es aplicable slo a los bienes muebles. Se encuentra contenida en
forma confusa en el artculo 575, que alude errneamente a las cosas fungibles y no fungibles, la que
constituye otra categora de bienes. Adems, segn ya lo indicamos, nada impide visualizar bienes inmuebles
fungibles, como seran 200 lotes de iguales caractersticas y superficie, originados en la subdivisin de un
fundo.

1 16 6

B B) ) C CO ON NS SU UM MI IB BI IL LI ID DA AD D Y Y N NO O C CO ON NS SU UM MI IB BI IL LI ID DA AD D O OB BJ JE ET TI IV VA A. .
Son objetivamente consumibles las cosas que, en razn de sus caracteres especficos, se destruyen
natural o civilmente por el primer uso. La destruccin natural importa el desaparecimiento fsico o la
alteracin sustancial de la cosa. La destruccin civil (o jurdica) se traduce en la enajenacin del objeto. As, el
primer uso de un alimento o bebida o de un combustible, trae consigo su destruccin natural; a su vez, el
primer uso de las monedas o billetes, implica, para su propietario, su destruccin civil, su enajenacin.
Son objetivamente no consumibles las cosas que, en razn de sus caracteres especficos, no se
destruyen natural o civilmente por el primer uso, como el vestuario, un mueble, un automvil, etc.
La distincin anterior se basa, objetivamente, en el destino natural de los bienes, y ofrece inters en los
actos y derechos que slo facultan el uso o goce de una cosa y no su disposicin. No pueden recaer ellos
sobre cosas consumibles que se utilizan como tales.

C C) ) C CO ON NS SU UM MI IB BI IL LI ID DA AD D Y Y N NO O C CO ON NS SU UM MI IB BI IL LI ID DA AD D S SU UB BJ JE ET TI IV VA A. .
Son subjetivamente consumibles, los bienes que siendo objetivamente no consumibles, atendido el
destino que tiene para su actual titular, su primer uso importa enajenarlos o destruirlos. As, por ejemplo, el
empleo de un automvil para rodar una escena en una pelcula, en la cual dicho automvil ser arrojado a un
precipicio.
Son cosas subjetivamente no consumibles, las que a pesar de serlo objetivamente, estn destinadas a
cualquier uso que no sea el de su consumo o destruccin material o civil. Por ejemplo, una botella de vino de
una cosecha muy requerida, que se destina a exhibicin en la vitrina de un museo enolgico o de un
restaurante, o las monedas que constituyen piezas de una coleccin numismtica, o las estampillas que sin
cargo de correo, se incorporan en una coleccin filatlica.

D D) ) B BI IE EN NE ES S D DE ET TE ER RI IO OR RA AB BL LE ES S Y Y C CO OR RR RU UP PT TI IB BL LE ES S. .
El carcter de no consumible de un bien no se opone al paulatino deterioro ocasionado por el uso.
Algunos autores llegan a configurar una categora especial, la de los bienes deteriorables, intermedia entre
los consumibles y no consumibles, llamados tambin gradualmente consumibles. Con todo, se trata siempre de
cosas no consumibles, pues no se destruyen objetivamente por el primer uso, sino en forma gradual, por el
mismo uso, ms o menos repetido.
Por otra parte, dentro de los bienes consumibles hay una categora especial, la de los llamados bienes
corruptibles, que deben consumirse en breve tiempo, pues rpidamente pierden su aptitud para el consumo
(artculo 488).

2 2. .5 5. . C CO OS SA AS S F FU UN NG GI IB BL LE ES S Y Y N NO O F FU UN NG GI IB BL LE ES S. .
A A) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .
Cosas fungibles, son aquellas que pueden sustituirse por otras, que tienen idntico poder liberatorio, es
decir, un carcter y valor similar. La expresin fungir, denota la aptitud de una cosa para sustituir a otra,
desempear sus mismas funciones en razn de la equivalencia de ambas. Diversas disposiciones del Cdigo
Civil aluden a las cosas fungibles: artculos 764, 1656, 2196, 2198 y 2228.
Segn lo expresamos, el Cdigo Civil, en su artculo 575, confunde las cosas consumibles con las cosas
fungibles.
Igual como acontece con la consumibilidad, la fungibilidad puede ser objetiva o subjetiva.

B B) ) R RE EL LA AC CI I N N E EN NT TR RE E L LA AS S C CO OS SA AS S G GE EN N R RI IC CA AS S Y Y L LA AS S C CO OS SA AS S F FU UN NG GI IB BL LE ES S. .
Relacionando las cosas genricas y las fungibles, cabe precisar que el criterio de ambas clasificaciones es
distinto. En el primer caso, se atiende a la determinacin de las cosas; en el segundo caso, se atiende a la
1 17 7

similitud o disimilitud de dos o ms cosas, a las que se les confiere o no idntico poder liberatorio. Por ello, no
puede sostenerse que las cosas fungibles sean necesariamente genricas y las no fungibles especficas o
cuerpos ciertos. Una cosa puede ser fungible y al mismo tiempo un cuerpo cierto, como por ejemplo
tratndose de un rifle Muser de tal calibre (cosa genrica) o el mismo rifle, pero identificndoselo con su
nmero de serie (cuerpo cierto).

D D) ) R RE EL LA AC CI I N N E EN NT TR RE E L LA A C CO ON NS SU UM MI IB BI IL LI ID DA AD D Y Y L LA A F FU UN NG GI IB BI IL LI ID DA AD D. .
Por regla general, las cosas consumibles son al mismo tiempo fungibles (lo que explicara la confusin del
artculo 575), pero esto no quiere decir que ambas caractersticas deban concurrir forzosamente en una cosa.
Hay cosas consumibles y no fungibles (la ltima botella de vino hecha con la uva de una determinada
cosecha); a la inversa, existen cosas fungibles y objetivamente no consumibles (los libros de reciente y masiva
edicin, los muebles nuevos y de una misma serie y tipo).

E E) ) F FU UN NG GI IB BI IL LI ID DA AD D S SU UB BJ JE ET TI IV VA A O O P PO OR R V VO OL LU UN NT TA AD D D DE E L LA AS S P PA AR RT TE ES S. .
Las partes pueden hacer fungibles cosas que objetivamente no lo son, como acontece cuando el acreedor
acepta recibir, por la suma que se le debe, algunos bienes en dacin en pago; igual puede acontecer con las
obligaciones alternativas, y en la compensacin convencional. A la inversa, hay cosas que siendo
objetivamente fungibles, subjetivamente pueden no serlo. As, por ejemplo, un reloj corriente puede no ser
fungible para su actual propietario, por tratarse de un antiguo recuerdo de familia.

2 2. .6 6. . C CO OS SA AS S P PR RI IN NC CI IP PA AL LE ES S Y Y A AC CC CE ES SO OR RI IA AS S. .
A A) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .
Segn que las cosas tengan una vida jurdica independiente o subordinada a otras, se clasifican en
principales y accesorias. Cosas principales son aquellas que tienen existencia independiente, sin necesidad de
otras. Cosas accesorias son aquellas que estn subordinadas a otras, sin las cuales no pueden subsistir.
Nuestro Cdigo Civil no formula esta clasificacin expresamente, pero la reconoce en diversas
disposiciones: artculos 658 a 660, 587, 1122, 1127, y 1830.
No slo las cosas corporales, muebles e inmuebles, sino tambin las incorporales, pueden clasificarse en
principales y accesorias. As, una servidumbre es accesoria del derecho de dominio sobre el predio en cuyo
beneficio se encuentra establecida; el derecho de prenda o hipoteca son accesorios del crdito que garantizan;
la clusula penal es accesoria de la obligacin que cauciona.
B B) ) I IM MP PO OR RT TA AN NC CI IA A D DE E L LA A C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N. .
Se resumen en el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Aplicando tal principio, las cosas principales determinan la existencia y naturaleza de las accesorias; el
derecho sobre la cosa principal se extiende sobre la cosa accesoria; el dueo de una cosa lo es tambin de lo
que ella produce; la extincin del derecho principal acarrea la extincin del derecho accesorio; extinguido el
crdito se extingue tambin la caucin; las cosas principales comunican su naturaleza jurdica a las accesorias
(como acontece con los muebles que se reputan inmuebles por destinacin).

2 2. .7 7. . C CO OS SA AS S D DI IV VI IS SI IB BL LE ES S E E I IN ND DI IV VI IS SI IB BL LE ES S. .
A A) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .
Desde un punto de vista fsico, todas las cosas corporales son divisibles, pues en ltimo trmino, todas
pueden fraccionarse, aunque ello suponga su destruccin. Desde un punto de vista jurdico, existen dos
1 18 8

conceptos de divisibilidad: uno material y otro intelectual. Son materialmente divisibles, las cosas que, sin
destruccin, pueden fraccionarse en partes homogneas entre s y con respecto al todo primitivo, no sufriendo
menoscabo considerable el valor del conjunto de aqullas en relacin al valor de ste. Un lquido, como el
agua, es materialmente divisible, mientras que un animal es materialmente indivisible, porque al fraccionarlo,
se destruye en su estado natural. Son cosas intelectualmente divisibles aquellas que pueden dividirse en
parte ideales o imaginarias (cuotas), aunque no lo puedan ser materialmente. Desde este punto de vista, todos
los bienes corporales e incorporales, son intelectualmente divisibles. Los derechos, en razn de su misma
naturaleza, slo son susceptibles de divisin intelectual y no material. Sin embargo, hay algunos derechos que
no admiten ni siquiera una divisin intelectual, como acontece con la servidumbre, pues se tiene ntegramente
este derecho o no se tiene en absoluto (artculos 826 y 827). Los derechos de prenda y de hipoteca tambin
son indivisibles (artculos 2405 y 2408) pero nada impide que las partes pacten divisibilidad.
Los derechos personales son divisibles o indivisibles segn lo sea la obligacin que es su contrapartida, o
en otras palabras, segn pueda o no dividirse fsica o intelectualmente el objeto al que se refieren. As, la
obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de construir una casa, son indivisibles, mientras que
ser divisible la de pagar una suma de dinero (artculo 1524).
B B) ) D DI IV VI IS SI IB BI IL LI ID DA AD D D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E D DO OM MI IN NI IO O. .
El derecho real divisible por excelencia es el dominio, ya que puede dividirse al infinito. Tal divisibilidad
puede considerarse desde dos puntos de vista: a) El dominio puede considerarse un derecho divisible en
cuanto es el tpico derecho real que admite desmembraciones como tal, al ser posible desprenderse de una o
ms facultades y transferirlas a otro; as, es el derecho el que se divide, aunque el objeto sobre el que recae no
sea tocado. La ms usual de las divisiones del derecho de dominio, desde este punto de vista, es aquella en que
el propietario mantiene la nuda propiedad y se confiere a un tercero las facultades de uso y goce, vale decir, el
Usufructo; y b) Tambin debe tenerse en cuenta que sobre un mismo objeto, varias personas pueden ejercer el
derecho de dominio, es decir, hay una comunidad sobre el objeto. En este caso, en realidad no hay divisin del
dominio, porque cada comunero ejerce todo el derecho de dominio (con sus tres facultades), limitado eso s
en su ejercicio por el derecho de los restantes comuneros.

C C) ) I IM MP PO OR RT TA AN NC CI IA A P PR R C CT TI IC CA A D DE E L LA A C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N. .
Se aprecia tanto en el campo de los derechos reales como personales. El Cdigo Civil hace aplicacin de
ella al tratar: a) De la particin de bienes (artculo 1337, regla 1); b) De las obligaciones divisibles e
indivisibles (artculos 1524 a 1534); c) De la prenda y de la hipoteca (artculos 1526 nmero 1, 2405 y 2408); y
d) Del dominio.

2 2. .8 8. . C CO OS SA AS S P PR RE ES SE EN NT TE ES S Y Y F FU UT TU UR RA AS S. .
En atencin a su existencia en el tiempo, las cosas se clasifican en presentes y futuras. Cosas presentes,
son aquellas que tienen existencia real en el momento de constituirse la relacin jurdica que las considera.
Cosas futuras, son aquellas que no tienen existencia real en el momento de constituirse la relacin jurdica
que las toma en cuenta, pero se espera racionalmente que la tengan con ms o menos probabilidad en tiempo
posterior.
El Cdigo Civil no formula esta clasificacin en forma explcita, pero alude en diversas disposiciones a las
cosas presentes o futuras. As, por ejemplo, en el artculo 1409 (donaciones a ttulo universal), en el artculo
1811 (compraventa de todos los bienes que posea o espera poseer una persona), y en los artculos 1461 y 1813
(ambos, a propsito de la compraventa de cosa futura).

1 19 9

2 2. .9 9. . C CO OS SA AS S S SI IN NG GU UL LA AR RE ES S Y Y U UN NI IV VE ER RS SA AL LE ES S. .
A A) ) C CO ON NC CE EP PT TO OS S. .
Se definen como cosas singulares, aquellas que constituyen una unidad natural o artificial, simple o
compleja, pero con existencia real en la naturaleza. Cosas universales, son agrupaciones de cosas singulares,
sin conjuncin o conexin fsica entre s, que por tener o considerarse que tienen un lazo vinculatorio, forman
un todo y reciben una denominacin comn, forman un todo funcional y estn relacionadas por un vnculo
determinado.

B B) ) C CL LA AS SE ES S D DE E C CO OS SA AS S U UN NI IV VE ER RS SA AL LE ES S. .
Las cosas universales se subdividen en universalidades de hecho (universitas facti) y universalidades
de derecho (universitas iuris). Aunque nuestra legislacin no formula definiciones de cosas singulares y
universales, en diversas disposiciones distingue entre una y otras: artculos 788, 951, 1317, 1864, 2304, y 2306,
todos del Cdigo Civil. La Ley nmero 20.190, sobre prenda sin desplazamiento, tambin alude a las
universalidades de hecho.

B B. .1 1) ) U UN NI IV VE ER RS SA AL LI ID DA AD DE ES S D DE E H HE EC CH HO O. .
B B. .1 1. .1 1) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .

Pueden definirse como el conjunto de bienes muebles, de naturaleza idntica o diferente, que no
obstante permanecer separados entre ellos y conservar su propia individualidad, forman un solo todo, una sola
cosa, en razn de estar vinculados por el lazo de su comn destinacin econmica. Segn se desprende de la
definicin, los bienes agrupados pueden ser de naturaleza idntica o diferente. Son ejemplo del primer caso,
un rebao o ganado; un juego de muebles; una biblioteca, una pinacoteca, etc.; y del segundo caso, un
establecimiento de comercio, que es el conjunto de cosas corporales e incorporales (entre ellas el derecho de
llaves), mediante el cual el comerciante ejerce su actividad lucrativa.

B B. .1 1. .2 2) ) C CA AR RA AC CT TE ER R S ST TI IC CA AS S. .

La doctrina las ha sistematizado de la siguiente manera:

a) Comprenden una pluralidad de cosas autnomas y distintas entre ellas. Cada elemento del conjunto es por
si mismo un bien, cada uno aisladamente tiene un valor econmico. Este rasgo las diferencia de las llamadas
cosas compuestas (como un edificio o una nave), las cuales suponen un conjunto o cosas que forman una sola
mediante conjuncin o conexin fsica.

b) Lo que hace aparecer las cosas reunidas como un solo todo, es una comunidad de destinacin,
especialmente econmica. En este sentido, un libro o una estampilla tienen su propia individualidad, pero si
pertenecen a una coleccin, el conjunto adquiere una significacin econmica distinta a sus elementos
individualmente considerados. Pero no obstante presentar las universalidades de hecho una unidad
econmica, no se les reconoce usualmente unidad jurdica. Por ello, generalmente las legislaciones aplican a
las unidades de hecho el rgimen jurdico que corresponde a los bienes singulares que la componen. Slo en
casos excepcionales, se atiende por la ley a su unidad econmica y las trata como un solo todo. As, por
ejemplo, tratndose del usufructo de animales (artculos 787 y 788), se establece que el usufructuario de uno o
ms animales singularmente determinados, no est obligado a reemplazar los que perecen o se pierden por
causas naturales, pero el usufructuario del ganado considerado como universalidad, tiene obligacin, en
idntico caso, de reponer los animales con el incremento natural del mismo ganado. A su vez, en la
compraventa, el artculo 1864 permite vender dos o ms cosas en un mismo precio, cuando ellas se han
comprado precisamente como conjunto, como acontece con un tiro, yunta o pareja de animales o con un
2 20 0

juego de muebles, claros ejemplos de universalidades de hecho. En el contrato de arrendamiento,
encontramos otro caso en el artculo 1984. Dispone el precepto que a falta de estipulacin de los contratantes,
pertenecern al arrendatario:
1 Todas las utilidades de reporten los ganados dados en arrendamiento (pues el arrendatario tiene el goce de
las cosas arrendadas, de manera que entre tales utilidades, estn los frutos que puedan obtenerse del ganado);
2 Los ganados mismos, con la obligacin de dejar en el predio al fin del arriendo igual nmero de cabezas de
las mismas edades y calidades. Si al finalizar el contrato faltaren animales, el arrendatario pagar la diferencia
en dinero. El arrendador, sin embargo, no ser obligado a recibir animales que no estn aquerenciados al
predio. Es interesante consignar que en este caso, el contrato de arrendamiento est operando como un ttulo
traslaticio de dominio, respecto de los ganados, atendido que usualmente se trata de cosas fungibles. No
acontece lo mismo en el usufructo, aunque en este caso, la ley es ms benigna con el usufructuario, pues no
est obligado a restituir igual nmero de cabezas de las mismas edades y calidades.

c) La universalidad de hecho comprende slo elementos puramente activos, bienes, y no pasivos o deudas,
como acontece tratndose de las universalidades de derecho.

B B. .2 2) ) U UN NI IV VE ER RS SA AL LI ID DA AD DE ES S D DE E D DE ER RE EC CH HO O. .
B B. .2 2. .1 1) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .

Siguiendo a la doctrina italiana, podra definirse como el conjunto de relaciones jurdicas constituidas
sobre una masa de bienes, reguladas de modo especial por la ley y que forman, desde el punto de vista
jurdico, una unidad, un todo. Para la doctrina francesa, es un conjunto de bienes y relaciones jurdicas activas
y pasivas consideradas jurdicamente como formando un todo indivisible.

B B. .2 2. .2 2) ) C CA AR RA AC CT TE ER R S ST TI IC CA AS S. .

a) Contienen tanto elementos activos como pasivos.

b) Existe una correlacin funcional entre los elementos activos y pasivos, de modo que puede decirse que el
activo se da precisamente para responder del pasivo existente o eventual. Esta relacin entre el activo y el
pasivo se ve claramente en la masa hereditaria, en la herencia, universalidad de derecho por excelencia al decir
de la doctrina europea (aunque veremos que no en la nuestra, en estricto rigor). Tambin se aprecia entre los
elementos del activo y del pasivo del patrimonio de la sociedad conyugal (artculos 1725 y 1740).

c) Dentro del conjunto de bienes que componen la universalidad jurdica, opera, como norma general, el
principio de la subrogacin real, por el cual los bienes que ingresan a la universalidad, pasan a ocupar la misma
situacin jurdica de aquellos que salieron de ella.

B B. .2 2. .3 3) ) C CA AS SO OS S D DE E U UN NI IV VE ER RS SA AL LI ID DA AD D D DE E D DE ER RE EC CH HO O. .

No hay unanimidad en la doctrina. A juicio de algunos autores, como Coviello, la nica universalidad de
derecho en ciertas legislaciones sera la herencia. En opinin de otros, como Ruggiero, habra que incluir
todos los patrimonios especiales o separados que la ley considera como masa distinta de sus elementos: el
patrimonio del fallido o quebrado; el de la sociedad conyugal; el del ausente; el que constituye los bienes
reservados de la mujer casada; el del menor adulto que desempea un trabajo; etc.

B B. .3 3) ) D DI IF FE ER RE EN NC CI IA AS S E EN NT TR RE E L LA AS S U UN NI IV VE ER RS SA AL LI ID DA AD DE ES S D DE E H HE EC CH HO O Y Y D DE E D DE ER RE EC CH HO O. .
b.3.1) Las universalidades de hecho slo comprenden activo; las de derecho, activo y pasivo.
2 21 1

b.3.2) Las universalidades de hecho, por regla general, no tienen una regulacin jurdica especial; las
universalidades de derecho s tienen una regulacin jurdica especial.
b.3.3) Las universalidades de hecho estn conformadas slo por bienes muebles; las universalidades de
derecho estn formadas tanto por muebles como por inmuebles.

2 2. .1 10 0. . C CO OS SA AS S C CO OM ME ER RC CI IA AB BL LE ES S E E I IN NC CO OM ME ER RC CI IA AB BL LE ES S. .
A A) ) C CO ON NC CE EP PT TO OS S. .
Las cosas se clasifican en comerciables e incomerciables, segn puedan o no ser objeto de relaciones
jurdicas. Cosas comerciables son los que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas, de manera que
sobre ellos puede recaer un derecho real o puede constituirse a su respecto un derecho personal (artculos
1461 y 2498). Pueden incorporarse por ende, al patrimonio de una persona.
Cosas incomerciables o no comerciables son los que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas por
los particulares. No puede existir a su respecto un derecho real ni personal.

B B) ) C CL LA AS SE ES S D DE E C CO OS SA AS S I IN NC CO OM ME ER RC CI IA AB BL LE ES S. .
Distinguimos dos categoras de cosas incomerciables:

b.1) Cosas incomerciables en razn de su naturaleza: como la alta mar, el aire. En realidad, estas cosas,
llamadas cosas comunes a todos los hombres, son las nicas que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas en
general y por ende estn fuera del comercio humano en trminos absolutos y definitivos. Por ello, desde un
punto de vista jurdico, no podemos considerar a estas cosas como bienes.

b.2) Cosas incomerciables en razn de su destino: se trata de los bienes nacionales de uso pblico, como por
ejemplo las calles, plazas y caminos. En este caso, se trata de bienes que siendo comerciables por naturaleza,
han sido sustrados del comercio jurdico para dedicarlas a un fin pblico. Con todo, los bienes nacionales de
uso pblico pueden ser objeto de relaciones jurdicas de carcter pblico, como en el caso de las concesiones
que otorga la autoridad. Por lo tanto, slo desde el punto de vista del Derecho Privado, pueden considerarse
como cosas incomerciables. Adems, tampoco lo son en trminos absolutos, porque cabe la posibilidad que
sean desafectados, y se conviertan en bienes comerciables.

C C) ) L LI IM MI IT TA AC CI IO ON NE ES S A A L LA A F FA AC CU UL LT TA AD D D DE E D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N. .
Hay bienes que se encuentran en situaciones especiales por mandato de la ley, que implica una limitacin
a la facultad para disponer de ellos, pero que siguen siendo comerciables. Tales situaciones son las siguientes:

c.1) Bienes respecto de los cuales existe una prohibicin legal de celebrar determinados actos o contratos,
generalmente prohibicin de enajenar o gravar. Estas prohibiciones son establecidas a veces con caracteres
absolutos y otras slo en ciertas circunstancias. A veces son permanentes y otras veces temporales; por
razones de inters pblico o privado. Tales bienes son comerciables y tienen solamente limitada su
disposicin. As, por ejemplo, ciertas construcciones declaradas patrimonio nacional, cuyos propietarios no
pueden alterar ni menos demoler; ciertos productos qumicos explosivos o txicos, respecto de los cuales hay
importantes restricciones para su adquisicin; los bienes embargados o cuya propiedad se litiga, etc.

c.2) Hay ciertos derechos que no slo no pueden enajenarse, sino que en general no pueden traspasarse por
acto entre vivos ni por causa por muerte, como ocurre con los llamados derechos personalsimos, entre
ellos el derecho de alimentos futuros5, el de uso, el de habitacin y el derecho legal de goce del padre o madre
sobre los bienes del hijo no emancipado (artculo 252). La caracterstica de las cosas incomerciables es la de no
poder ser objeto de ningn derecho privado. Si la cosa est sujeta simplemente a una prohibicin de ser
enajenada, es comerciable, porque no obstante la aludida limitacin, constituye el objeto de una relacin
2 22 2

jurdica de derecho privado. As, los derechos personalsimos son intransferibles e intransmisibles, pero estn
en el patrimonio privado de sus titulares; son en consecuencia comerciables, aunque inalienables. En este
orden de ideas, no debemos confundir la inalienabilidad con la incomerciabilidad: una cosa es inalienable
cuando no puede ser enajenada, y es incomerciable cuando no puede formar parte del patrimonio privado,
cuando no puede ser objeto de ningn derecho de este carcter. En sntesis: todas las cosas fuera del comercio
son inalienables, pero no todas las cosas inalienables estn fuera del comercio. Tal distincin se recoge con
toda claridad, en el artculo 1464, nmeros 1 y 2.

D D) ) L LA AS S C CO OS SA AS S C CO ON NS SA AG GR RA AD DA AS S A AL L C CU UL LT TO O D DI IV VI IN NO O. .
En cuanto a las llamadas cosas consagradas al culto divino, el Cdigo Civil se remite, en su artculo 586,
al Derecho Cannico, especficamente en lo tocante a las cosas consagradas, entendindose por tales los bienes
muebles e inmuebles que mediante la consagracin o bendicin han sido dedicadas al culto divino. El artculo
587, por su parte, deja en claro que estos bienes, ubicados en posesiones particulares, son bienes comerciables.
Finalmente, el artculo 1105 se refiere al legado de cosas pertenecientes al culto divino. Tambin hay remisin
al Derecho cannico. Este admite que los particulares puedan tener en dominio las cosas consagradas al culto
divino, siempre que sean tratadas con reverencia y sin que se las pueda aplicar a usos profanos o impropios.

2 2. .1 11 1. . C CO OS SA AS S A AP PR RO OP PI IA AB BL LE ES S E E I IN NA AP PR RO OP PI IA AB BL LE ES S. .
Relacionada con la clasificacin anterior, pero en base exclusivamente al dominio, las cosas se clasifican
en apropiables e inapropiables, segn sean o no susceptibles de propiedad. Cosas apropiables son las que
pueden ser objeto de apropiacin, y se subdividen en apropiadas e inapropiadas. Apropiadas son las que
actualmente pertenecen a un sujeto de derecho. Inapropiadas son las que actualmente no pertenecen a nadie,
pero que pueden llegar a tener un dueo si el hombre ejecuta un hecho de apropiacin privada.
Algunas cosas son inapropiadas porque nunca han tenido un dueo, como los animales que viven en
estado salvaje; y otras lo son porque si bien pertenecieron a un sujeto de derecho, ste las abandon con la
intencin de desprenderse de su dominio. Las primeras se denominan res nullius y las segundas res
derelictae.
En la legislacin chilena, slo las cosas muebles pueden no tener dueo, puesto que el artculo 590
confiere al Estado el dominio de los inmuebles que carecen de otro dueo.
Los muebles que no tienen dueo se denominan mostrencos y los inmuebles vacantes, expresiones que
provienen de la antigua legislacin espaola. En Chile, slo existen los mostrencos, de acuerdo a lo que
indicbamos.
Debemos precisar que el artculo 590 se refiere nicamente al dominio del Estado, no existiendo
disposicin alguna que establezca que el Fisco tiene, por el ministerio de la ley, la posesin de los terrenos
que carecen de dueo. Por ende, si un particular tiene la posesin de un inmueble que no est inscrito
(situacin hoy en da bastante hipottica), podra adquirir el dominio a travs de la prescripcin.

Cosas inapropiables son las que no pueden ser objeto de apropiacin, como las cosas comunes a todos
los hombres (res comunes omnium), pues estn sustradas a la propiedad privada y su uso es comn a todos
(artculo 585).

2 2. .1 12 2. . C CO OS SA AS S P PA AR RT TI IC CU UL LA AR RE ES S Y Y N NA AC CI IO ON NA AL LE ES S. .
A A) ) C CO ON NC CE EP PT TO OS S. .
Si se atiende al sujeto del derecho de dominio, al titular del dominio, las cosas pueden clasificarse en
particulares y nacionales. Las primeras pertenecen a personas naturales o a personas jurdicas de derecho
privado. Las segundas, a la nacin toda.

2 23 3

B B) ) C CL LA AS SE ES S D DE E B BI IE EN NE ES S N NA AC CI IO ON NA AL LE ES S. .
Los bienes nacionales son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda (artculo 589). Se dividen en
dos categoras: bienes nacionales de uso pblico y bienes fiscales.

B B. .1 1) ) B BI IE EN NE ES S N NA AC CI IO ON NA AL LE ES S D DE E U US SO O P P B BL LI IC CO O. .
B B. .1 1. .1 1) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .

Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y su uso a todos los habitantes de la misma (calles,
plazas, puentes, caminos, mar adyacente y sus playas, etc.) La tuicin de estos bienes est encargada a distintas
autoridades, segn su naturaleza: Ministerio de Obras Pblicas, Fuerzas Armadas, Ministerio de Bienes
Nacionales, municipalidades, etc. Leyes especiales reglamentan cada caso.

B B. .1 1. .2 2) ) C CA AR RA AC CT TE ER R S ST TI IC CA AS S. .

a) Su uso pertenece a todos los habitantes del pas.
b) Estn fuera del comercio humano: si bien ninguna disposicin del Cdigo Civil establece directamente la
incomerciablidad de los bienes nacionales de uso pblico, ella resulta de la propia destinacin de stos. Por
ello, nuestra Corte Suprema reiteradamente ha declarado que sobre los bienes nacionales de uso pblico, no
cabe alegar posesin exclusiva, dominio privado o servidumbre.
c) Son imprescriptibles: consecuencia de su carcter incomerciable. En efecto, de acuerdo a lo previsto en el
artculo 2498, por la prescripcin adquisitiva slo puede ganarse el dominio de los bienes races o muebles que
estn en el comercio humano.
d) Son inalienables: tambin por su carcter incomerciable. No pueden enajenarse, venderse, hipotecarse o
embargarse.
e) Las caractersticas anteriores no se oponen a que la autoridad otorgue a determinados particulares
permisos o concesiones sobre algunos bienes nacionales de uso pblico o ms usualmente sobre un
sector o parte de un bien nacional de uso pblico, para destinarlo a fines especficos de los que se beneficie, en
ltimo trmino, tambin la colectividad. Los artculos 599 y 602 se refieren a estas autorizaciones. Los
derechos de los beneficiarios de estos permisos, el uso y goce que se les concede, no puede sin embargo
impedir el uso y goce de los dems habitantes de la Repblica. No sera posible, por ejemplo, conceder a un
individuo el derecho de servirse exclusivamente de una playa o de una calle, pero s podra autorizrsele para
instalar un quiosco, porque es una concesin que no llega a extinguir por completo el uso y goce del bien en
cuestin, por los dems particulares.

B B. .1 1. .3 3) ) N NA AT TU UR RA AL LE EZ ZA A J JU UR R D DI IC CA A D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE EL L C CO ON NC CE ES SI IO ON NA AR RI IO O. .

En la doctrina, especialmente administrativa, se ha discutido la naturaleza jurdica del derecho del
concesionario. Maurice Hauriou, afirma que la concesin de un bien nacional de uso pblico implica la
existencia de un derecho real administrativo que se caracteriza por ser precario, pues no es definitivo sino
revocable. Entre los autores nacionales, Leopoldo Urrutia estima que el derecho del concesionario es un
verdadero derecho real de uso, pero distinto al reglamentado en el artculo 811. Fundamenta su afirmacin
en dos argumentos:
a) La enumeracin que de los derechos reales contemplan los artculos 577 y 579 no es taxativa, desde el
momento que no aluden al derecho legal de retencin (que el Cdigo Civil consagra en diversas
instituciones, como el usufructo, el arrendamiento, el comodato, el depsito, etc.), que para algunos, sera
tambin derecho real. Puede por tanto admitirse otros derechos reales, entre los cuales estara el derecho del
concesionario;
b) En el derecho del concesionario, existe la caracterstica fundamental del derecho real: ejercerlo sin respecto
a determinada persona. La jurisprudencia ha acogido en algunos fallos este criterio. As, ha declarado un fallo:
2 24 4

El derecho concedido por la autoridad a un particular sobre un bien pblico (aunque se califique de uso especial y no se estime
que sea igual al derecho de uso definido por el artculo 811) participa de los caracteres esenciales del derecho real, porque recae
sobre una cosa y se ejerce sin respecto a determinada persona. Nada significa que este derecho no figura en la enumeracin que de
los derechos reales hace el artculo 577 del Cdigo Civil, pues esta disposicin slo cita algunos.
Se agrega que una consecuencia prctica de esta concepcin es la procedencia de las acciones posesorias,
que permiten conservar o recuperar la posesin de derechos reales constituidos en bienes races (artculo 916).
Luis Claro Solar refuta la doctrina de Urrutia, sosteniendo que la teora de los derechos reales administrativos
no tiene en realidad base jurdica, y desnaturaliza el concepto de derecho real de uso, ya que ste es una
limitacin al dominio, que atribuye a una persona un derecho en cosa ajena. Seala adems que la existencia
sobre los bienes pblicos de derechos exclusivos en provecho de determinados individuos, es contraria a la
naturaleza de estos bienes. Concluye Claro Solar que las concesiones implican slo un permiso de
ocupacin para un objeto determinado y a ttulo precario. Los que niegan el carcter de derecho real que
tiene el concesionario sobre los bienes nacionales de uso pblico que privativamente ocupa, invocan el
artculo 602, en virtud del cual, el concesionario no tiene sino el uso y goce de las obras construidas y no la
propiedad del suelo; al decir la propiedad del suelo, se afirma que el legislador habra tomado la palabra
propiedad en un sentido amplio, como expresiva tanto del dominio como de los dems derechos reales. Por
tanto, los mismos trminos de la ley excluiran la constitucin de cualquiera de stos derechos sobre el suelo.
Se aade tambin por la doctrina que puesto que estamos ante bienes inalienables es inadmisible la
constitucin de cualquier clase de derechos sobre ellos; el concesionario no tiene ninguno de estos derechos
sobre el suelo pblico que ocupa con sus obras, posee un uso que emana de la simple tolerancia del Estado. Y
este uso es precario: la administracin, por motivos de inters colectivo, puede ponerle trmino en cualquier
momento.
Las concepciones anteriores, expuestas durante el Siglo XIX y comienzos del Siglo XX, y las normas
del Cdigo Civil, no se condicen con la situacin actual, en la que se tiende a entregar a importantes
consorcios econmicos la administracin y explotacin de bienes nacionales, a cambio de ingentes
inversiones. En efecto, conforme a lo dispuesto en el Decreto con Fuerza de Ley nmero 164, de 1991, del
Ministerio de Obras Pblicas, sobre rgimen legal de concesiones de obras pblicas, el concesionario tiene el
derecho de transferir la concesin. Adems, segn veremos, el Cdigo de Aguas seala expresamente que
sobre las aguas hay un derecho real, cuando la autoridad otorga el aprovechamiento de las mismas, con
carcter enajenable.

B B. .1 1. .4 4) ) D DE ES SA AF FE EC CT TA AC CI I N N D DE E L LO OS S B BI IE EN NE ES S N NA AC CI IO ON NA AL LE ES S D DE E U US SO O P P B BL LI IC CO O. .

El Estado puede desprenderse del dominio de los bienes nacionales de uso pblico, pero slo en virtud
de una ley que declare su desafectacin, es decir, su sustraccin al dominio pblico, de su condicin de bien
nacional de uso pblico, quitndole tal calidad y destino.

B B. .1 1. .5 5) ) C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LO OS S B BI IE EN NE ES S N NA AC CI IO ON NA AL LE ES S D DE E U US SO O P P B BL LI IC CO O. .

Se distingue entre dominio pblico martimo, terrestre, fluvial y lacustre y areo.

I) Dominio pblico martimo. Debemos atender, en primer lugar, al artculo 593, que define el mar
territorial, como aqul mar adyacente, hasta la distancia de 12 millas marinas7 medidas desde las respectivas
lneas de base. El mar territorial es de dominio nacional. Define tambin lo que se entiende por zona
contigua, espacio martimo que se extiende hasta la distancia de 24 millas marinas, medidas desde las
respectivas lneas de base. En la zona contigua, el Estado ejerce jurisdiccin para objetos concernientes a la
prevencin y sancin delas infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o
sanitarios. Finalmente, las aguas interiores del Estado son las aguas situadas en el interior de las lneas de
base del mar territorial. El artculo 596 define la zona econmica exclusiva, como el mar adyacente que se
extiende hasta las 200 millas contadas desde las lneas de base del mar territorial (establecidas por el Decreto
Supremo nmero 416 de RR.EE., publicado en el Diario Oficial de 15 de julio de 1977). Otras disposiciones
2 25 5

atinentes a la materia son los artculos 585, 594 (que define que se entiende por playa de mar), 604, 612, 613 y
614, todos del Cdigo Civil. Fuera del mbito del Cdigo Civil, cabe sealar el Decreto Ley nmero 2.222,
sobre Ley de Navegacin; el Decreto con Fuerza de Ley nmero 292, referido a la Ley Orgnica de la
Direccin General de Territorio Martimo y de Marina Mercante; la Ley general de Pesca y Acuicultura, etc.

II) Dominio pblico terrestre. Comprende todos los bienes nacionales de uso pblico situados en la
superficie del territorio del Estado (artculos 589 y 592). Entre otras leyes atinentes, cabe citar la Ley Orgnica
Constitucional de Municipalidades (conforme a la cual, la administracin de los bienes nacionales de uso
pblico situados en la Comuna respectiva, corresponden al municipio), la Ley General de Urbanismo y
Construcciones, la Ley Orgnica del Ministerio de Obras Pblicas, etc.

III) Dominio pblico fluvial y lacustre. Comprende todas las aguas del territorio nacional. De conformidad al
artculo 595, todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico. El artculo 5 del Cdigo de Aguas reitera la
norma agregando que se otorga a los particulares el derecho de aprovechamiento de las aguas. El artculo 6 del
mismo Cdigo dispone que tal derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y
consiste en el uso y goce de ellas, pudiendo su titular disponer del mismo. Estas disposiciones no hacen sino
aplicar el principio general contemplado en el ltimo inciso del artculo 19 nmero 24 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, que reza: Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidas o constituidas en
conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares la propiedad sobre ellos. Cuando los derechos de aprovechamiento de
aguas no se encuentran inscritos en el Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de Bienes Races
respectivo, debe solicitarse la merced de aguas a la Direccin General de Aguas del Ministerio de Obras
Pblicas. Las inscripciones de aguas deben practicarse en el Conservador de Bienes Races que tenga
competencia en la comuna en que se encuentre ubicada la bocatoma del canal matriz en el cauce natural (lo
que explica que hay predios inscritos en un Conservador (Peaflor, por ejemplo), y sus aguas en otro (Puente
Alto, por ejemplo).

IV) Dominio pblico areo. Se dice que el propietario de un predio es dueo del espacio existente sobre su
inmueble, lo que quiere expresar que tiene derecho a ocuparlo con construcciones, plantaciones, etc., con las
limitaciones que la ley imponga (por ejemplo, en la Ley General de Urbanismo y Construcciones o en las
normas municipales que regulan el tipo de construccin en determinadas zonas de la comuna). En relacin a
esta materia, dispone el art. 81 del Cdigo Aeronutico, que ninguna persona podr oponerse al sobrevuelo de
una aeronave en razn de sus derechos sobre el suelo. Con todo, el piloto, durante el vuelo no podr efectuar
maniobras innecesarias para la operacin area que originen un riesgo para las personas en la superficie o que
afecten los derechos de terceros. Sin con motivo de un vuelo se ocasionare algn perjuicio, el afectado tendr
derecho a indemnizacin. Por otra parte, cuando se afirma que el Estado tiene soberana en el espacio ubicado
sobre su territorio, quiere indicarse que est facultado para regular la utilizacin de dicho espacio, cuestin de
la que se ocupa el Cdigo Aeronutico (Ley nmero 18.916). En su artculo 1, establece que El estado de Chile
tiene la soberana exclusiva del espacio areo sobre su territorio. Por su parte, el artculo 2 previene que Las aeronaves,
sean nacionales o extranjeras, que se encuentren en el territorio o en el espacio areo chileno, y las personas o cosas a bordo de ellas,
estn sometidas a las leyes y a la jurisdiccin de los tribunales y de las autoridades chilenas. Lo anterior, sin perjuicio de
que Las aeronaves militares extranjeras autorizadas para volar en el espacio areo chileno gozarn, mientras se encuentren en
Chile, de los privilegios reconocidos por el derecho internacional, lo que constituye, como se recordar, una excepcin al
principio de la territorialidad de la ley chilena, consagrado en el artculo 14 del Cdigo Civil. Por lo dems, el
inciso 2 del artculo 2 del Cdigo Aeronutico consagra el mismo principio de inmunidad para las aeronaves
militares chilenas, las que estn sometidas a las leyes y a la jurisdiccin de los tribunales y autoridades chilenas,
cualquiera que sea el lugar en que se encuentren (lo que implica, tambin, que estamos ante un caso de
extraterritorialidad de la ley chilena).


2 26 6

B B. .2 2) ) L LO OS S B BI IE EN NE ES S F FI IS SC CA AL LE ES S. .
B B. .2 2. .1 1) ) C CO ON NC CE EP PT TO O. .

El Estado, ente de Derecho Pblico, puede ser sujeto de derechos privados. Son los llamados bienes
fiscales, los que constituyen el patrimonio privado del Estado, pertenecen a l, en cuanto sujeto de relaciones
patrimoniales privadas, para cuyos efectos se denomina Fisco. De acuerdo al artculo 589, los bienes fiscales
son los bienes nacionales cuyo uso no pertenece a la nacin toda. Tericamente, el rgimen jurdico de estos
bienes es el Derecho Privado. Sin embargo, siempre se han dictado leyes especiales que reglamentan la
adquisicin, administracin y disposicin de estos bienes (actualmente, el Decreto Ley nmero 1.939, del ao
1977). De tal forma, las normas de Derecho Privado comn adquieren slo un valor supletorio.
Cabe sealar que a diferencia de los bienes nacionales de uso pblico, los bienes fiscales estn dentro del
comercio humano y pueden adquirirse por prescripcin. El Ministerio de Bienes Nacionales, a travs de la
Divisin de Bienes Nacionales, es el rgano que principalmente administra los bienes fiscales. Sin embargo,
todos los Ministerios y reparticiones pblicas en general, poseen bienes fiscales, los que en tal caso, estn bajo
la tuicin del Ministerio o Servicio correspondiente.

B B. .2 2. .2 2) ) C CL LA AS SE ES S D DE E B BI IE EN NE ES S F FI IS SC CA AL LE ES S. .

Los hay de diversa ndole:
a) Los bienes muebles e inmuebles afectos al funcionamiento de los servicios pblicos.
b) Los bienes que componen las herencias en las que sucede el Fisco, como heredero intestado: herencias
yacentes que se transforman en herencias vacantes (artculos 995 y 1240).
c) Las nuevas islas que se forman en el mar territorial o en ros y lagos navegables por buques de ms de 100
toneladas (artculo 597). Si el ro o lago no admite la navegacin por embarcaciones del tonelaje indicado, la
nueva isla podr ser adquirida por particulares, conforme a las reglas de la accesin.
d) Los impuestos y contribuciones.
e) La denominada captura blica, puede tambin proporcionar bienes al Fisco, aunque hoy en da los tratados
internacionales la limitan.
f) Las tierras que, ubicadas dentro del territorio nacional, carecen de otro dueo (artculo 590).

C CA AP PI IT TU UL LO O I I
D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S E EN N G GE EN NE ER RA AL L
1 1. . D DE EN NO OM MI IN NA AC CI IO ON NE ES S D DE EL L T TR RA AT TA AD DO O D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
Los derechos reales, es decir, aquellos derechos patrimoniales que confieren un seoro o poder
inmediato sobre la cosa, ocupan una vasta seccin en las obras doctrinarias y en los cdigos legislativos. Pero
ni en las unas ni en los otros el tratado de los derechos reales se desarrolla bajo una denominacin comn o
uniforme.
En algunos casos el nombre se liga al derecho objetivo, al que da las reglas, y entonces se habla del
Derecho de cosas (Cdigo Civil alemn, Cdigo Civil portugus), aludindose as al conjunto de normas que
en el respectivo cuerpo legal gobierna o regula los derechos subjetivos que se tienen directamente sobre las
cosas. En otros casos, el ttulo no considera el derecho objetivo sino que alude a los derechos subjetivos, y
entonces se habla De los derechos reales (Cdigo Civil argentino, Cdigo Civil suizo).
Y la variedad de nombres contina. Hay cdigos, por ejemplo, el Civil de Etiopa de 1960, en que el libro
sobre los derechos reales lleva el amplio ttulo De los bienes. Es el mismo que en sus obras adopta la mayora
de los autores franceses y chilenos. Se toma aqu la palabra en dos acepciones: en la de cosas sobre las que
recaen los derechos reales y en la de los derechos reales mismos. Pues, de acuerdo con un sentir, que se precia
2 27 7

de lgico y no sofisticado, los derechos son igualmente bienes, cosas incorporales, y an podra decirse que
son los verdaderos bienes, ya que las cosas por s solas valen menos que los derechos que sobre ellas puedan
tenerse, por lo cual terminan estos pensadores hablando con propiedad, son los derechos los que
representan un valor, un bien y no las cosas mismas. A nosotros no nos satisface, en el mbito circunscrito de
nuestro estudio, dar a la palabra bienes el significado comprensivo de derechos reales, porque, siguiendo el
mismo criterio, habra que incluir tambin a los derechos personales o crditos, como quiera que es
incuestionable que, a su vez, constituyen un valor patrimonial, un bien constituido por una cosa incorporal (C.
Civil, art. 565, inciso 3).
Consideracin especial merece el Cdigo Civil italiano de 1942. Su Libro III se titula simplemente De la
propiedad (arts. 810 a 1.172), aun cuando se ocupa tambin de todos los dems derechos reales. Por qu esa
denominacin? Seguramente porque ninguno de los otros derechos reales deja de estar ligado al dominio o
propiedad, que es el derecho real por excelencia.
Una senda parecida a la del Cdigo Civil italiano siguen muy contados autores. Entre ellos pueden citarse
los canadienses Goulet, Robinson y Shelton, cuyo libro sobre derechos reales se intitula Thorie gnrale du
domaine priv (Quebec, 1982).
En cuanto al Cdigo Civil chileno, su Libro II se llama De los bienes, y de su dominio, posesin, uso y
goce (arts. 565 a 950). Sin duda, este ttulo seala con exactitud el contenido del Libro, que despus de
precisar en qu consisten los bienes, hace diversas clasificaciones de ellos y regula el derecho de propiedad y
los de uso y goce (usufructo, uso, habitacin, servidumbres prediales) y el poder de hecho que sobre los bienes
puede tenerse (posesin).
2 2. . L LE EY YE ES S C CH HI IL LE EN NA AS S Q QU UE E T TR RA AT TA AN N D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
En nuestro Derecho Positivo las normas sobre los derechos reales se encuentran principal pero no
totalmente en el Libro II del Cdigo Civil; en este mismo cuerpo legal, en el Libro IV, llamado De las
obligaciones en general y de los contratos, se regulan, conjuntamente con los respectivos contratos, los
derechos reales de prenda y de hipoteca y, adems, el censo, que, como veremos ms adelante, es personal en
cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no est en posesin de la finca acensuada, y real en cuanto
se persiga sta (C. Civil, art. 579). El Libro III del Cdigo Civil est consagrado a la sucesin por causa de
muerte y a las donaciones entre vivos, y ah se disciplina el derecho real de herencia y, en el Libro IV, su
cesin (arts. 1909 y 1910).
Multitud de otras leyes, especiales algunas, y otras complementarias del Cdigo Civil, integran el
ordenamiento jurdico chileno de los derechos reales. Por va de ejemplo pueden citarse las leyes sobre
propiedad por pisos o departamentos, el Cdigo de Aguas, la Ley de Propiedad Indgena, las leyes sobre
prendas especiales (sin desplazamiento, industrial, agraria y otras), la ley general de prenda sin desplazamiento,
la de hipoteca de naves martimas, normas del Cdigo Aeronutico, el Reglamento del Registro Conservatorio
de Bienes Races, etc. Generalmente se incluyen en esta enumeracin las leyes sobre propiedad intelectual y
propiedad industrial, pero, en opinin de muchos, tales propiedades forman una categora aparte de los
derechos reales, llamadas de los derechos intelectuales, en sentido amplio.
Tambin las normas adjetivas, o sea, las que regulan el procedimiento judicial para la aplicacin de las
leyes sustantivas o de fondo, se refieren a la propiedad u otros derechos reales y a la posesin. As, cabe citar
la Ley Orgnica de Procedimiento de Expropiacin (Decreto Ley N 2.186, publicado en el Diario Oficial de
9 de junio de 1978). En el Cdigo de Procedimiento Civil hay un cmulo de normas que regulan la defensa en
juicio de la posesin de los bienes races o de otras situaciones con ellos relacionadas (arts. 549 y siguientes).
3 3. . D DI IV VI IS SI I N N D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S P PA AT TR RI IM MO ON NI IA AL LE ES S: : R RE EA AL LE ES S Y Y P PE ER RS SO ON NA AL LE ES S. .
Los derechos patrimoniales se dividen en reales y personales.
Derechos reales son aquellos que atribuyen a su titular un seoro o poder inmediato sobre la cosa,
seoro o poder que, dentro de los mrgenes de la ley, puede ser ms amplio o menos amplio.
Derechos personales, llamados tambin de crdito o de obligacin, son aquellos que nacen de una
relacin inmediata entre dos personas, en virtud de la cual una (deudor) est en la necesidad de cumplir una
determinada prestacin (dar, hacer o no hacer) en favor de la otra (acreedor), que, por su parte, est facultada
para exigrsela.
2 28 8

Nuestro Cdigo Civil da definiciones que en el fondo, por cierto, dicen lo mismo. Expresa que derecho
real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona (art. 577, inc. 1). Con estas ltimas
palabras quiere significarse que el derecho real es un poder inmediato sobre la cosa, porque ese derecho no se
tiene con relacin a alguna persona, por mediacin de sta, ya que no otra inteligencia puede darse a la frase
sin respecto a determinada persona. Agrega el Cdigo que son derechos reales el de dominio, el de
herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De
estos derechos nacen las acciones reales (art. 577, inc. 2).
En seguida, el Cdigo Civil declara que derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las
obligaciones correlativas, como el (derecho) que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado,
o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales (art. 578).
4 4. . O OR RI IG GE EN N H HI IS ST T R RI IC CO O D DE E L LA A D DI IS ST TI IN NC CI I N N D DE E D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S Y Y D DE ER RE EC CH HO OS S P PE ER RS SO ON NA AL LE ES S. .
No vamos a detenernos en la cuestin relativa a especular qu naci primero en el mundo jurdico, si el
derecho real o el personal; pero diremos s que los romanos, aun cuando distinguieron bien, en un momento
determinado de su historia, los derechos reales y personales, nunca formularon directamente, en forma
general, la hoy clsica distincin, que slo aparece implcitamente reconocida en la distincin entre acciones
reales y personales, deduciendo los intrpretes que aqullas protegan a los que hoy llamamos derechos reales,
y stas a los derechos personales o de crdito. Veamos uno de los textos que prueban la aseveracin. Es del
jurista Gayo. En su compendio, breve y claro, llamado Instituciones, dado a la luz en el siglo II de nuestra era,
dice: La divisin ms exacta de las acciones comprende dos gneros: acciones reales y acciones personales. La
accin es personal cuando la ejercitamos contra alguno que nos est obligado por razn de un contrato o de
un delito, o sea, cuando sostenemos en juicio que una persona nos est obligada a dar, hacer o prestar alguna
cosa. Y la accin es real cuando pretendemos que una cosa corporal nos pertenece o nos compete una
servidumbre.... (Comentario 4, ttulo 1, prrafos 1 a 3). Con palabras diferentes expresan igual pensamiento
el Digesto y las Instituciones de Justiniano.
5 5. . D DE E D D N ND DE E V VI IE EN NE E E EL L N NO OM MB BR RE E D DE E D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
De las explicaciones anteriores fluye que el nombre de derechos reales dado a los derechos que atribuyen
a su titular un poder inmediato sobre la cosa no arranca de las fuentes romanas, aunque la palabra real se
entronca en este caso con la latina res, que en una de sus principales acepciones significa cosa.
La expresin ius in rem, derecho sobre la cosa, referida al derecho real, no es de los romanos, pero s de
los romanistas, es decir, de los doctos en Derecho romano. Fue introducida en la Edad Media por el uso de
las escuelas y aparece en una obra intitulada Brachilogue iuris civilis o Corpus legum. Se trata de un
compendio del derecho justinianeo redactado en Lombarda, a fines del siglo XI o comienzos del XII. Su
autor, al hablar de las acciones, busca las causas de que nacen, y establece que la actio in rem deriva de un ius
in rem, as como la actio in personam surge de un ius in personam, un derecho personal o de obligacin. En el
siglo XIII, las denominaciones aludidas se emplean por las constituciones pontificias. En fin, los glosadores o
comentaristas del Derecho romano, siguiendo la idea de que la accin se origina en un derecho, enunciaron
como paralelo de la distincin entre acciones reales y personales, la oposicin entre el ius in rem y el ius in
personam u obligatio. De esta manera lleg la distincin a los jurisconsultos modernos, y vemos la conclusin
de los escolsticos de la Edad Media reverdecer en nuestro Cdigo Civil cuando dice que de los derechos
reales nacen las acciones reales y de los derechos personales o crditos nacen las acciones personales (arts. 577
y 578).
6 6. . C CO ON NC CE EP PT TO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O R RE EA AL L. .
Hemos dicho que el derecho real es el poder directo e inmediato sobre una cosa, poder o seoro que,
dentro de los mrgenes de la ley, puede ser ms amplio o menos amplio. La mayor o menor amplitud depende
del contenido del derecho de que se trate. Por ejemplo, el dominio o propiedad es el derecho ms amplio,
porque contiene el cmulo mximo de facultades; en contraste, el derecho real de habitacin es uno de los
ms limitados, pues se reduce slo a la facultad de morar en una casa.
2 29 9

El poder jurdico que se tiene sobre la cosa no implica necesariamente la utilizacin material de ella; basta
que procure al titular del derecho real ventaja de cualquier orden, generalmente econmica. As, por ejemplo,
si mi vecino se obliga a no construir ninguna obra de altura en el jardn posterior de su casa, colindante con la
ma, y al respecto se establece la servidumbre negativa, yo, titular activo de esa servidumbre, ni siquiera toco el
jardn ajeno, pero es indudable que reporto una ventaja pecuniariamente estimable, al asegurar con dicha
servidumbre, verbigracia, el no oscurecimiento de mi propiedad o, aun, la simple visin esttica de la misma.
Tampoco hay utilizacin fsica de la cosa ajena cuando sobre ella se constituye una prenda o una hipoteca,
caso en que la ventaja reside en vincular el bien gravado al crdito para que, si ste no es satisfecho, el
acreedor pueda hacerlo efectivo sobre el valor del bien a travs de su venta en pblica subasta.
El poder sobre la cosa es directo e inmediato, porque para ejercerlo el titular del derecho no necesita de
la mediacin de nadie. La persona que tiene el derecho de propiedad sobre una casa, conforme a su sola
voluntad, la dedicar a habitacin suya, a arrendarla o la vender sin que le sea preciso recurrir a otro sujeto, al
revs de lo que le sucede al arrendatario, que, para habitar la casa, necesariamente ha debido recurrir a su
dueo para que se la d en arrendamiento.
7 7. . D DE ER RE EC CH HO O P PE ER RS SO ON NA AL L. .
Hemos dicho con estas u otras palabras que el derecho personal, llamado tambin crdito, es el que
nace de la relacin de dos personas, en virtud de la cual una de ellas (deudor) se encuentra en la necesidad de
cumplir una prestacin (dar, hacer o no hacer algo), y la otra (acreedor) tiene la facultad de exigir tal
prestacin.
La prestacin debida puede consistir, por ejemplo, en la transferencia de una casa; en el pago de una
suma de dinero; en la concesin del uso de una cosa; en la ejecucin de un trabajo; abstenerse de alguna
actividad, como la de no construir sobre el propio fundo nada que sobrepase determinada altura; no instalar
un establecimiento comercial similar al que se vendi, etc.
8 8. . C CA AR RA AC CT TE ER RE ES S D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O R RE EA AL L C CO OM MP PA AR RA AD DO OS S C CO ON N L LO OS S D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O P PE ER RS SO ON NA AL L. .
El derecho real y el personal se diferencian en cuanto: a) a sus elementos constitutivos; b) al objeto; c) a
la determinacin de ste; d) al carcter absoluto del uno y relativo del otro; e) acciones a que dan lugar; y f)
prerrogativas del derecho real de que generalmente carece el derecho personal.
9 9. . A A) ) E EL LE EM ME EN NT TO OS S C CO ON NS ST TI IT TU UT TI IV VO OS S D DE E U UN NO O Y Y O OT TR RO O D DE ER RE EC CH HO O. .
El derecho real consta slo de dos elementos: la persona, el sujeto activo del derecho, y la cosa, objeto
del derecho. Por el contrario, en el derecho personal, adems del sujeto activo o titular del derecho y el objeto
del mismo, interviene otro elemento, el deudor o sujeto pasivo del derecho. Con la cooperacin de este
intermediario entre el titular y el objeto del derecho es indispensable contar para la realizacin del derecho
personal; de su comportamiento depende que la obligacin se cumpla, que el crdito se pague. En cambio, la
obtencin de las utilidades que proporciona el derecho real depende slo de su titular, sin que sea menester la
actividad jurdica de un tercero. Pedro, para pasearse por su casa, no necesita, jurdicamente, de nadie, como
tampoco para venderla o coger los frutos que en sus rboles haya.
1 10 0. . B B) ) D DI IF FE ER RE EN NC CI IA A E EN N C CU UA AN NT TO O A AL L O OB BJ JE ET TO O. .
El objeto del derecho real es siempre una cosa; el del derecho personal puede ser la prestacin de una
cosa, de un hecho o de una abstencin.
Despus veremos que, segn algunos, el objeto del derecho real debe ser necesariamente una cosa
corporal, aunque otros, reconociendo ciertas peculiaridades, admiten que tambin lo pueda ser una inmaterial
(creaciones del espritu, producciones del talento o del ingenio).
1 11 1. . C C) ) D DI IF FE ER RE EN NC CI IA A E EN N C CU UA AN NT TO O A A L LA A D DE ET TE ER RM MI IN NA AC CI I N N D DE EL L O OB BJ JE ET TO O. .
La cosa objeto del derecho real es determinada en su individualidad; el objeto del derecho personal no es
sino una prestacin, es decir, la realizacin de un hecho, o la abstencin de llevar a cabo uno, o la entrega de
3 30 0

una cosa, que puede no ser individualmente determinada, sino slo serlo en su gnero (cien quintales de trigo,
cualquier camisa de seda, dos pelculas cinematogrficas de tema policial, cualesquiera que ellas sean).
1 12 2. . D D) ) C CA AR R C CT TE ER R A AB BS SO OL LU UT TO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O R RE EA AL L Y Y R RE EL LA AT TI IV VO O D DE EL L P PE ER RS SO ON NA AL L. .
El derecho real es absoluto; el personal, relativo.
Por derecho absoluto se entiende aquel derecho cuyo titular puede hacerlo valer contra todos los dems
sujetos (erga omnes), porque se estima que sobre todos ellos pesa el deber de no perturbar ni violar el derecho
mismo.
Por derecho relativo se entiende el derecho cuyo titular puede hacerlo valer slo contra una o ms
personas determinadas, ligadas por un vnculo especfico.
Quiere decir lo anterior que fuera de estas personas determinadas, las otras no estn obligadas a respetar
un derecho relativo? Claro que no. Cuando un tercero ajeno al vnculo que supone el derecho relativo
perturba el ejercicio de ste, el derecho que toca invocar en la accin correspondiente no es naturalmente ese
derecho, sino otro, como el de no ser injustamente daado en la persona o en los intereses. Vayamos al
ejemplo esclarecedor. Si en mi ausencia el arrendador saca todo lo que tengo en la casa que arriendo,
impidindome volver a ella, a pesar de no haber terminado el plazo del contrato ni haber causal alguna para
ponerle trmino anticipado, es indudable que en la demanda que interponga har valer el derecho al uso de la
casa dimanante del contrato de arrendamiento, uso que en virtud de ste hllase obligado a proporcionarme.
Es evidente que si un tercero extrao ejecuta idnticas maniobras, en la demanda que entable en su contra no
podr invocar el contrato de arrendamiento por no haber respetado mi derecho al uso de la casa, porque el
respeto a tal goce no emana de un contrato en que l no intervino, sino de la obligacin general de no daar
injustamente al prjimo (C. Civil, art. 2314).
Es trascendente la diferencia entre el derecho real y el personal marcada por el carcter absoluto del uno
y el relativo del otro, como quiera que el primero compromete a todo el mundo y el segundo slo a las
personas que originan la relacin jurdica y a los continuadores de ellas, sus herederos. Si para que mi
propiedad no pierda luz convengo con el vecino establecer, a favor de mi predio, la servidumbre de no hacer
en el predio construccin alguna que sobrepase determinada altura, querr decir que la servidumbre persistir
aun cuando el predio vecino cambie de dueo varias veces, porque la servidumbre es un derecho real que
debe ser respetado por terceros; pero, en cambio, si la obligacin de no construir nada que sobrepase cierta
altura se conviene como un simple derecho personal, los sucesivos adquirentes del fundo vecino no estarn
obligados a aceptar la mencionada limitacin a sus derechos, porque ella, como derecho personal, slo
compromete al primitivo propietario que la convino.
Excepcionalmente, hay casos en que los derechos personales dimanantes de un contrato obligan a
terceros, pero no por tal circunstancia se transforman en derechos reales, ya que no recaen sobre la cosa, sino
que aseguran la persistencia de la prestacin del deudor respecto de la cosa. Un ejemplo tpico lo encontramos
en la disposicin del Cdigo Civil segn la cual estarn obligados a respetar el arriendo: 1 todo aquel a quien
se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo; 2 todo aquel a quien se transfiere el derecho
del arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica, exceptuados los
acreedores hipotecarios; 3 los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura
pblica inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria, pudiendo, el arrendatario de
bienes races, requerir por s solo la inscripcin de dicha escritura (C. Civil, art. 1962, y Ley General de Bancos,
art. 101).
Gran relieve alcanza la caracterstica del derecho real de poder hacerse valer contra todos, incluso los
adquirentes de la propiedad de la cosa, tratndose de los derechos reales de garanta, como la prenda y la
hipoteca. Porque si la cosa garante se enajena a un tercero, esto no obsta a la subsistencia de la garanta y a que
el acreedor prendario pueda satisfacer su crdito con el valor de la cosa que se obtenga a travs de la subasta
pblica de ella. No goza de esta seguridad el acreedor que carece de una garanta real y slo tiene la llamada
garanta genrica o derecho de prenda general que habilita al acreedor para perseguir la ejecucin de su crdito
sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, excepto los que las leyes
declaren inembargables (C. Civil, art. 2465). Esta garanta genrica no tiene carcter real y no recae sobre
ningn bien determinado ni lo sigue en manos de terceros, sino que recae sobre todo el patrimonio en general,
que, como se sabe, tiene una composicin variable, pues tiene un fluir constante de entrada y de salida de
3 31 1

bienes y en un momento dado la garanta que ofrezca puede ser nula por estar recargado de deudas y vaco de
bienes.
Podra preguntarse qu razn hay para que los derechos personales o crditos no puedan hacerse valer,
como los derechos reales contra los terceros adquirentes. La inoponibilidad de los crditos a los terceros
adquirentes se justifica por la exigencia de hacer ms simple, expedito y seguro el rgimen de la circulacin de
los bienes. Y para proteger al acreedor no es necesario establecer en general dicha inoponibilidad, porque aun
en el caso en que un tercero obrara en connivencia con el deudor para adquirir bienes de ste, disminuyendo
as la garanta genrica a favor del acreedor, la ley ha previsto la posibilidad de impugnar tal adquisicin
mediante la accin revocatoria, llamada tambin pauliana, en honor del pretor romano Paulo, que la introdujo
en el ordenamiento jurdico de su pas. En trminos generales, esa accin es la que tiene el acreedor para
revocar los actos jurdicos celebrados por el deudor en fraude de sus derechos.
Como contrapartida puede hacerse presente que hay casos en que el derecho real no es oponible a
terceros adquirentes. Por ejemplo, el dueo de una cosa corporal mueble no puede reivindicarla en el caso que
el poseedor de ella la haya comprado en una feria, tienda o almacn, u otro establecimiento industrial en que
se vendan cosas muebles de la misma clase. Justificada esta circunstancia, el poseedor no est obligado a
restituir la cosa si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla
(C. Civil, art. 890).
Lo anterior demuestra que la nota diferencial en estudio, relativa al derecho real y el personal, como
otras, sufre atenuaciones.
1 13 3. . E E) ) D DI IF FE ER RE EN NC CI IA AC CI I N N E EN N C CU UA AN NT TO O A A L LA AS S A AC CC CI IO ON NE ES S A A Q QU UE E D DA AN N L LU UG GA AR R. .
La anttesis entre el carcter absoluto del derecho real y el relativo del derecho personal o crdito se
refleja tambin, naturalmente, en el campo procesal. Por eso el Cdigo Civil dice segn lo advertimos antes
que de los derechos reales nacen las acciones reales y de los derechos personales las acciones personales (arts.
577 y 578). Personal es, pues, aquella accin destinada a tener eficacia slo contra una o ms personas
determinadas, el deudor o los deudores; solamente ellos pueden ser los sujetos pasivos de la accin. Esta
recibe el nombre de personal porque el derecho que se reclama afecta a la persona del demandado, el deudor,
en cuanto debe cumplir una obligacin. Y se llama accin real aquella destinada a tener eficacia contra todos
(erga omnes), o sea, cualquiera persona puede ser legitimado pasivo de la accin. Su nombre se explica porque
el derecho que se reclama no afecta a la persona, sino a la cosa (res), como en la reivindicacin, en la que el
dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, pide que el poseedor de ella sea condenado a
restitursela (C. Civil, art. 889). La causa por la que se acciona es el derecho real de dominio que faculta para
poseer la cosa sobre la que recae.
La accin real, antes que sea turbado o vulnerado el derecho que protege, no se sabe contra quin podr
dirigirse; lo nico que se sabe de antemano es que si la accin llega a ejercerse, lo ser con relacin a tal o cual
cosa. Por eso segn se advirti la accin se califica de real, in rem. En cambio, el titular del derecho
personal sabe desde un comienzo que el demandado ser el deudor del crdito, si llega a ser necesario ejercitar
la correspondiente accin, y por eso tambin sta se califica de personal, in personam.
1 14 4. . F F) ) P PR RE ER RR RO OG GA AT TI IV VA AS S D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O R RE EA AL L D DE E Q QU UE E G GE EN NE ER RA AL LM ME EN NT TE E C CA AR RE EC CE E E EL L P PE ER RS SO ON NA AL L: :
D DE ER RE EC CH HO O D DE E P PE ER RS SE EC CU UC CI I N N Y Y D DE ER RE EC CH HO O D DE E P PR RE EF FE ER RE EN NC CI IA A. .
Del carcter absoluto del derecho real, y por afectar a la cosa misma, derivan las prerrogativas que
concede; el derecho personal se ejercita contra la persona obligada y, en principio, slo surte efecto contra una
cosa determinada del deudor, si se halla en poder de ste. El derecho real, por el contrario, protege la posesin
del titular con respecto a la cosa, cualesquiera que sean las manos en que ella se encuentre.
Las prerrogativas del derecho real se traducen en el llamado derecho de persecucin y en el de
preferencia.
El derecho de persecucin es la prerrogativa del titular de un derecho real para perseguir el ejercicio de
ste sobre la cosa misma sometida a l y contra todo poseedor o detentador de ella.
El derecho de preferencia es la prerrogativa en virtud de la cual el titular de un derecho real puede
excluir, por lo que se refiere a la cosa objeto de su derecho, a todos aquellos que slo tienen un derecho de
crdito o que no tienen sino un derecho real de fecha posterior.
3 32 2

Por regla general, las dos prerrogativas enunciadas no se dan respecto de los derechos personales. Porque
el objeto directo de stos es un hecho positivo o una abstencin del deudor y no un bien determinado, aunque
indirectamente la obligacin tenga por objeto una cosa que deba proporcionarse al acreedor.
Slo en casos muy excepcionales y taxativos un derecho personal o crdito goza del derecho de
persecucin o prefiere a otro y a un derecho real sobre la cosa en que ste recae. Un ejemplo tpico de tal
excepcionalidad lo ofrece el Derecho Comercial Martimo, caracterizado por su particularismo o
peculiaridades. A ciertos acreedores (como los miembros de la dotacin del barco por sus remuneraciones y
otros beneficios) les reconoce el derecho de perseguir la nave en poder de quien se encuentre y hacerse pagar
con su producto preferentemente a los dems acreedores (incluso, en ciertos casos, a los hipotecarios), segn
el orden que la ley seala. El derecho de persecucin de que se habla faculta para solicitar la retencin o
arraigo de la nave en cualquier lugar donde ella se encuentre, de acuerdo con las normas que la ley indica (C.
de Comercio, art. 843).
1 15 5. . D DI IV VE ER RS SA AS S T TE EO OR R A AS S S SO OB BR RE E L LA A C CA AR RA AC CT TE ER RI IZ ZA AC CI I N N D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
Las ideas anteriormente expuestas sobre los derechos reales corresponden ms o menos a la llamada
teora clsica; pero hay puntos controvertidos que han dado margen a la formacin de otras teoras para
caracterizar los derechos reales.
La teora clsica sostiene fundamentalmente que el derecho real es diferente del derecho personal, no
slo en cuanto a sus caracteres especficos, sino tambin por lo que atae a los esenciales. La diferencia no es
de grado, sino de esencia entre una clase de derecho y otra.
1 16 6. . A A) ) T TE EO OR R A A P PE ER RS SO ON NA AL LI IS ST TA A U U O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NI IS ST TA A. .
Una de las principales corrientes adversas a la teora clsica es la personalista. Su tesis es monista y
unitaria, porque asimila el derecho real al personal. Todos los derechos patrimoniales seran personales. No
habra diferencia esencial entre el derecho real y el personal, sino algunas puramente secundarias. Todo
derecho, por definicin, es una relacin entre personas. No se concibe, en el orden jurdico, una relacin entre
una persona y una cosa, como dan por sentado los que definen el derecho real diciendo que es una relacin
directa entre una persona y una cosa. El derecho real afirma Planiol, uno de los principales sostenedores de la
teora personalista u obligacionista es una relacin obligatoria, cuyo sujeto activo es simple, est constituido
por una sola persona, al revs del sujeto pasivo, que es ilimitado en su nmero y comprende a todas las
personas que estn en relacin con el sujeto activo, es decir, la comunidad entera. La obligacin de todas las
personas frente al titular del derecho real es nicamente pasiva, la de abstenerse de violar o perturbar el
pacfico goce que este ltimo haga de su derecho.
La teora de que el derecho real se reduce a una obligacin pasivamente universal ha sido refutada. Desde
luego, se dice que hablar de una relacin jurdica de un sujeto con todos los coasociados no tiene sentido. Para
escapar a esta crtica se contesta que, en realidad, sujeto pasivo del derecho real no son todos, sino slo
aquellos que, de hecho, pueden entrar en contacto con la cosa, sin tener derecho para entrometerse, y ellos se
revelan el da en que violan su obligacin de no inmiscuirse en el goce de la cosa objeto de un derecho ajeno.
En seguida se reprocha a la teora personalista una confusin de ideas, pues la pretendida obligacin
pasivamente universal no es sino el deber general y vago que se impone a cada uno de los miembros de la
comunidad de respetar la ley y los derechos ajenos, lo cual no es una obligacin en sentido tcnico, que
implica una restriccin precisa y concreta impuesta a los deudores. En fin, se imputa tambin a la teora
obligacionista una peticin de principio, es decir, una inconsecuencia lgica consistente en suponer como ya
probado lo que se quiere demostrar. En efecto, se hace ver que el sujeto activo puede exigir de los sujetos
pasivos que no le causen perturbaciones; muy bien dicen los impugnadores de la teora, peroagregan
perturbaciones en qu? Indudablemente en una esfera de accin que al sujeto activo le debe haber sido
delimitada con anterioridad en relacin a la cosa, y ste es propiamente el derecho real.
1 17 7. . B B) ) T TE EO OR R A A E EC CL L C CT TI IC CA A. .
Para esta teora hay una diferencia fundamental entre los derechos reales y los personales, aunque
armoniza ideas de la teora clsica y de la personalista. En realidad, aseguran, los elementos constitutivos del
derecho real son dos:
3 33 3

1) la relacin del sujeto con la cosa, que permite al primero recabar por s solo de la cosa las utilidades
que sta es capaz de proporcionar, correspondindole, por consiguiente, un poder autnomo;
2) la obligacin (de contenido negativo) que tienen los terceros de no invadir aquella relacin autnoma y
directa entre el sujeto y la cosa. El primero es el elemento interno, el contenido econmico o esttico del
derecho real; el segundo es el elemento externo o dinmico, la garanta jurdica de aquel contenido econmico.
Ambos elementos tienen importancia y deben considerarse en la definicin de derecho real que, de acuerdo
con estas ideas, se formula as: Derechos reales son aquellos derechos privados que atribuyen un poder de
inmediata dominacin sobre una cosa, oponible a cualquiera.
Esta teora puede aceptarse totalmente, pero nada nuevo sustancial agrega a la teora clsica.
1 18 8. . C C) ) T TE EO OR R A A E EC CO ON N M MI IC CA A. .
De acuerdo con la teora econmica, al igual que la clsica, hay una separacin irreductible entre el
derecho real y el derecho personal, pero basada en la diversidad de contenido de uno y otro: el contenido
del primero es el fenmeno econmico de la apropiacin de riqueza; el del segundo, el fenmeno
econmico del servicio. Y, as, define el derecho real como una relacin de derecho en virtud de la cual
una cosa se encuentra de manera inmediata y exclusiva, en todo o en parte, sometida al poder de
apropiacin de una persona. El derecho de crdito o personal es, por el contrario, una relacin de derecho
por virtud de la cual la actividad econmica o meramente social de una persona es puesta a disposicin de
otra, en la forma positiva de una prestacin por proporcionarse, o en la forma negativa de una abstencin
por observar. El derecho real se refiere, pues, a la apropiacin de una riqueza, en tanto que el derecho de
crdito tiende al aprovechamiento de los servicios ajenos.
1 19 9. . D D) ) T TE EO OR R A A R RE EA AL LI IS ST TA A U U O OB BJ JE ET TI IV VA A. .
Los propugnadores de esta teora, como los de la personalista, tambin son partidarios de una
concepcin monista, pero al revs de aqulla, que asimila el derecho real al personal, los partidarios de la teora
realista asimilan el derecho personal al real. Identifican la obligacin o el derecho personal con el real. Afirman
que el derecho de crdito se ha despersonalizado para irse patrimonializando. Y Gazin dice que el derecho
personal es un derecho real indeterminado en cuanto al objeto sobre que recae. Saleilles, que es el
representante ms moderado de esta teora, expresa que cuando se contrae la obligacin de pagar una suma de
dinero, lo importante es que sea pagada; la personalidad del que paga puede ser indiferente y adems la
presencia actual de un acreedor no es indispensable para la existencia misma de la obligacin; la personalidad
del acreedor podr venir despus, como ocurre cuando una persona emite un ttulo al portador, obligndose
para con aquel que le entregue ese ttulo.
Gaudemet, exagerando las ideas de Saleilles, afirma que es el patrimonio quien debe al patrimonio. El
derecho personal no es ya un derecho sobre la persona, es un derecho sobre los bienes; su nica diferencia
con el derecho real es que no afecta privativamente a una cosa determinada, sino colectivamente a un
patrimonio externo. En esta forma el derecho personal para usar los trminos de Bonnecase es un
aprovechamiento de la riqueza y no de un servicio.
2 20 0. . C CO ON NC CL LU US SI I N N. .
Todas las teoras anteriores han sido objeto de crticas, cuya exposicin omitimos en obsequio a la
brevedad y porque, en conclusin, ponderados en su esencia pura, el derecho real y el derecho de crdito son,
como lo sostiene la teora clsica, irreductibles el uno al otro, porque el primero tiene por objeto una cosa
material, al menos en principio, y el segundo un acto o una abstencin.
2 21 1. . N N M ME ER RO O Y Y C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
El nmero de derechos reales es cerrado (numerus clausus), es decir, slo existen los tipos que las leyes
expresamente establecen. En cambio, los derechos personales o de crdito pueden crearse libremente por los
particulares.
Los derechos reales se distinguen, segn se ha explicado antes, por su contenido. En cuanto a relaciones
de seoro autnomo sobre la cosa, pue-den contener dos categoras de facultades:
3 34 4

a) la facultad de disfrute directo de la cosa (en relacin a la cual tiene sta un valor de uso y es un bien
directo), o sea, el goce de los frutos (frui) y el uso directo de la cosa (uti);
b) la facultad de utilizacin indirecta de la misma, o sea, de su valor de cambio; aqu la cosa es slo un
bien instrumental, un medio para obtener dinero.
As, pues, los derechos reales se dividen en:

a) Derechos reales de goce o disfrute, entre los cuales se encuentran el derecho de propiedad (el ms
amplio seoro de goce sobre una cosa) y otros derechos con un poder ms limitado de goce o disfrute, como
son los derechos reales de goce limitado (usufructo, uso, habitacin, servidumbre); y
b) Derechos reales de garanta: su contenido es el poder de provocar (en la forma procesal adecuada) la
venta forzosa de la cosa para obtener dinero; Son derechos reales limitados de garanta: la prenda y la
hipoteca.
2 22 2. . E EN NU UN NC CI IA AC CI I N N D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S C CO ON NS SA AG GR RA AD DO OS S E EN N N NU UE ES ST TR RO O C C D DI IG GO O C CI IV VI IL L. .
El Cdigo Civil declara que son derechos reales el de dominio o propiedad, el de herencia, los de
usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda, el de hipoteca y el de censo en cuanto
se persigue la finca acensuada (arts. 577 y 579).
A continuacin enunciamos, uno a uno, los citados derechos reales.

1) Dominio o propiedad. Conforme a la definicin analtica del Cdigo Civil chileno, el dominio (que se
llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa se
llama mera o nuda propiedad (art. 582).
Observemos que el Cdigo, en esta definicin, establece que el objeto de la propiedad es una cosa
corporal. Ms adelante veremos que tambin se habla de una especie de propiedad, en que el objeto seran
cosas inmateriales, producciones del intelecto. Oportunamente sealaremos dos puntos de vista al respecto, es
decir, si se trata o no del mismo tipo de propiedad que recae sobre cosas corporales.
Una definicin sinttica de la propiedad dice que propiedad es la general dominacin sobre una cosa
corporal.

2) Herencia. El derecho real de herencia no est definido por el legislador, pero se dice que es el derecho
real que se tiene sobre la totalidad del patrimonio de una persona difunta, excepto los derechos
intransmisibles, o sobre una cuota del mismo.
Se ha negado por algunos el carcter de derecho real de la herencia en razn de que todo derecho real
debe recaer sobre una cosa corporal, y la herencia no lo es; sta se afirma es una categora de derechos
absolutos, pero no un derecho real. Sin embargo, resulta que nuestro Cdigo al definir el derecho real dice que
es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona (art. 577, inc. 1), y al hablar de cosa no
distingue, al revs de lo que hace con el dominio, si la cosa es corporal o incorporal y, adems, expresamente,
enumera el derecho de herencia entre los derechos reales.
Tambin se sostiene que en puridad de verdad el derecho de herencia no es un derecho distinto del
dominio o propiedad que el difunto tena sobre sus bienes. Pero se ha refutado argumentando que el carcter
universal es propio del derecho de herencia y lo distingue del derecho de dominio que versa sobre una cosa
singular determinada, y el primero est provisto de una accin propia, la de peticin de herencia, en tanto que
el segundo tiene la suya, la accin reivindicatoria.
Es caracterstica del derecho de herencia el de ser un derecho universal; no recae sobre cosas
determinadas, individualizadas, sino sobre el total o una cuota del patrimonio transmisible del difunto.
El derecho de herencia no tiene propiamente naturaleza mueble ni inmueble, pues su objeto no son las
cosas muebles ni inmuebles que pueda contener, sino el patrimonio mismo o una parte o cuota intelectual de
l, y, como se sabe, el patrimonio es una cosa incorporal o, mejor, una abstraccin jurdica.
Otra caracterstica del derecho de herencia es su duracin limitada. Su misin prctica es servir como
enlace o vnculo de continuidad entre el derecho de dominio ejercido por el difunto sobre sus bienes y el que
ejercer el heredero una vez efectuadas la particin y liquidacin de la comunidad hereditaria formada a la
3 35 5

muerte del causante. La herencia tiene, pues, carcter provisional y est condenada a ser reemplazada por el
derecho de dominio, una vez producida la singularizacin de los bienes en el patrimonio de los herederos
adjudicatarios.

3) Derechos de usufructo, uso y habitacin. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la
facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo, si la
cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la
cosa es fungible (C. Civil, art. 764).
El uso y la habitacin no son ms que usufructos restringidos; son derechos reales menos amplios que el
usufructo. El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una
parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella,
se llama derecho de habitacin (C. Civil, art. 811).
El derecho de usufructo supone dos derechos coexistentes: el del nudo propietario y el del usufructuario.
Tiene, por consiguiente, una duracin limitada, al cabo de la cual pasa del usufructuario al nudo propietario, y
se consolida con la propiedad (C. Civil, art. 765).

4) Servidumbres activas. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto
sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo. Se llama predio sirviente el que sufre el
gravamen, y predio dominante el que reporta la utilidad. Con respecto al predio dominante la servidumbre se
llama activa, y con respecto al predio sirviente, pasiva (C. Civil, arts. 820 y 821).
Las servidumbres o son naturales, que provienen de la natural situacin de los lugares, o legales, que son
impuestas por la ley, o voluntarias, que son constituidas por un hecho del hombre (C. Civil, art. 831).
Ejemplo de una servidumbre legal es la de trnsito; a ella se refiere el Cdigo Civil al preceptuar que si
un predio se halla destituido de toda comunicacin con el camino pblico por la interposicin de otros
predios, el dueo del primero tendr derecho para imponer a los otros la servidumbre de trnsito, en cuanto
fuere indispensable para el uso y beneficio de su predio, pagando el valor del terreno necesario para la
servidumbre y resarciendo todo otro perjuicio (art. 847).

5) El censo. El Cdigo Civil dice que se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin
de pagar a otra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la
responsabilidad del rdito y del capital. Este rdito se llama censo o canon; la persona que le debe, censuario, y
su acreedor, censualista (art. 2022).
En otras palabras, el censo es la obligacin que una persona contrae por haber recibido un capital o
reconocer que lo adeuda, obligacin que consiste en pagar un rdito a otra persona, gravando en garanta del
rdito y del capital una finca de su propiedad. Ejemplo: Primus vende un fundo a Secundus en cincuenta
millones de pesos, convinindose que esta suma quede en poder del comprador Secundus, el cual constituye
un censo, es decir, se obliga a pagar un rdito anual al vendedor Primus, gravando en garanta la finca.
Tambin puede Primus donar cincuenta millones de pesos a Secundus para que ste constituya un censo a su
favor.
El derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no est en
posesin de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga sta (C. Civil, art. 579).
La declaracin del legislador recin transcrita tiene el mrito de poner de relieve los caracteres del
derecho personal y del real, ya que deja de manifiesto que el personal se ejercita contra la persona directa y
especialmente obligada, y el real contra cualquiera persona que tenga la finca en su poder y que ha de dar
satisfaccin al derecho, no por haber contrado la obligacin correlativa, sino por hallarse en posesin de la
cosa en que el derecho recae.
2 23 3. . L LA A P PR RE EN ND DA A. .
Nos referiremos ahora a derechos reales en cosa ajena que no son de goce, sino de garanta, otorgados
para la seguridad de un crdito: la prenda y la hipoteca.
Concretndonos a la primera que es la que aqu trataremos, el Cdigo da una definicin de concisin
espartana, pero de contenido incompleto; dice: Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa
3 36 6

mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito (art. 2384, inc. 1). Ntese que la palabra prenda sirve
para designar el contrato, la cosa que se entrega en garanta y el derecho real que surge para el acreedor.
Una mejor definicin de la prenda, como derecho real, sera decir que ella es un derecho real de garanta
o seguridad que se constituye con la entrega de una cosa al acreedor, el cual, en caso de que el deudor no
cumpla su obligacin, puede, para satisfacer su crdito, instar la venta de la cosa y pagarse con el precio
alcanzado antes que otros eventuales acreedores no provistos de un derecho de prelacin.
La prenda que regula el Cdigo Civil exige la entrega al acreedor de la cosa garante. Pero, al lado de esta
prenda comn o civil, se han creado otras que no exigen el desplazamiento de la cosa garante de manos del
deudor a las del acreedor. Unas de estas prendas sin desplazamiento son especiales, llamadas as porque se
refieren a ciertas cosas consideradas, en cada caso, por leyes especiales: prenda agraria, prenda industrial,
prenda de muebles vendidos a plazo, prenda de mercaderas depositadas en los almacenes generales de
depsito. Desde hace pocos aos se ha establecido tambin una ley general de prenda sin desplazamiento; es
la Ley N 18.112, de 16 de abril de 1982. Esta dice que el contrato de prenda sin desplazamiento es solemne.
Se otorga por escritura pblica, como tambin su alzamiento, y tiene por objeto constituir una garanta
sobre una cosa mueble, para caucionar obligaciones propias o de terceros y conservando el constituyente la
tenencia y uso de la prenda (arts. 1 y 2).
Tambin se pueden dar en prenda cosas incorporales. As, se puede dar en prenda un crdito entregando
el ttulo; pero es necesario que el acreedor lo notifique al deudor del crdito consignado en el ttulo,
prohibindole que lo pague en otras manos (C. Civil, art. 2389).
2 24 4. . L LA A H HI IP PO OT TE EC CA A. .
Segn el Cdigo, la hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso
de permanecer en poder del deudor (art. 2407).
Tambin, en forma mucho ms clara, se dice que la hipoteca es el derecho real de garanta que atribuye al
acreedor la facultad de desposeer, expropiar incluso al tercero adquirente los bienes vinculados a la garanta
de su crdito con el fin de que sea satisfecho con preferencia sobre el precio logrado mediante la
expropiacin.
Una definicin ms larga pero muy clara es la que dice: La hipoteca es un derecho real que se confiere a
un acreedor sobre un inmueble de cuya posesin no es privado su dueo, para asegurar el cumplimiento de
una obligacin principal y en virtud del cual el acreedor, al vencimiento de dicha obligacin, puede pedir que
la finca gravada, en cualesquiera manos en que se encuentre, se venda en pblica subasta y se le pague con su
producto con preferencia a todo otro acreedor.
Hipotecas mobiliarias. La hipoteca clsica tiene como garanta un inmueble. Sin embargo, tambin se
habla de hipotecas mobiliarias, que son las que tienen por objeto muebles registrados y que son de cierta
entidad. As, las leyes regulan la hipoteca de buques y aviones, que son por excelencia bienes muebles. El
Cdigo de Comercio, por ejemplo, declara que la hipoteca naval recae sobre naves y artefactos navales
mayores, o sea, de ms de cincuenta toneladas de registro grueso, y siempre que ellos se encuentren
debidamente inscritos en los correspondientes Registros de Matrcula, es decir, en el Registro de Matrcula de
Naves Mayores y el Registro de Matrcula de Artefactos Navales (arts. 866 y siguientes). Las naves menores, o
sea, las de cincuenta o menos toneladas de registro grueso, son objeto de prenda, la cual se anota al margen de
la inscripcin de la nave en el Registro de Matrcula, sin lo cual es inoponible a terceros (art. 881, inc. 1).
Las aeronaves tambin son susceptibles de hipoteca, la cual, para ser vlida, debe inscribirse en el
Registro Nacional de Aeronaves (Cdigo Aeronutico, arts. 114 y 116).
2 25 5. . O OT TR RO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S, , N NO O C CO ON NS SA AG GR RA AD DO OS S E EN N E EL L C C D DI IG GO O C CI IV VI IL L. .
En la legislacin chilena, adems de los derechos reales establecidos en el Cdigo Civil, hay otros
expresamente sealados en diversas leyes.
As, por ejemplo, el Cdigo de Minera dice que la concesin minera es un derecho real e inmueble;
distinto e independiente del dominio del predio superficial, aunque tengan un mismo dueo; oponible al
Estado y a cualquier persona; transferible y transmisible; susceptible de hipoteca y otros derechos reales y, en
general, de todo acto o contrato; y que se rige por las mismas leyes civiles que los dems inmuebles, salvo en
lo que contraren disposiciones de la ley orgnica constitucional (sobre concesiones mineras) o del presente
3 37 7

Cdigo. La concesin minera puede ser de exploracin o de explotacin; esta ltima se denomina tambin
pertenencia... (art. 2).
Citemos asimismo como ejemplo el derecho de aprovechamiento de las aguas. Estas son bienes
nacionales de uso pblico y se otorga a los particulares el derecho de aprovechamiento de ellas, en
conformidad a las disposiciones del Cdigo de Aguas. El derecho de aprovechamiento es un derecho real que
recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad a las reglas que
prescribe dicho Cdigo. El derecho de aprovechamiento sobre las aguas es de dominio de su titular, quien
puede usar, gozar y disponer de l en conformidad a la ley (arts. 5 y 6).
2 26 6. . D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S Q QU UE E E EX XI IS ST TE EN N E EN N L LE EG GI IS SL LA AC CI IO ON NE ES S E EX XT TR RA AN NJ JE ER RA AS S. .
En las legislaciones extranjeras encontramos algunos derechos reales que la nuestra no consagra.
Citaremos dos de bastante importancia: la enfiteusis y el derecho de superficie.
La enfiteusis ha sido definida como una relacin en virtud de la cual sobre un fundo (de ordinario
rstico) y sus accesiones, es concedido (a cambio de una retribucin de carcter peridico) un derecho
perpetuo, o temporal, de utilizacin de naturaleza real y alienable, a una persona, llamada enfiteuta, con el
deber de mejorar el fundo, generalmente a travs del cultivo.
Derecho de superficie es un derecho de propiedad que recae sobre los edificios o plantaciones existentes
en un terreno cuyo dominio pertenece a otra persona. Esos edificios o plantaciones toman el nombre de
superficies.
2 27 7. . T TI IP PO OS S D DE E R RE EL LA AC CI IO ON NE ES S J JU UR R D DI IC CA AS S R RE ES SP PE EC CT TO O D DE E L LA AS S C CU UA AL LE ES S S SE E H HA AN N P PL LA AN NT TE EA AD DO O D DU UD DA AS S S SO OB BR RE E S SI I
S SO ON N O O N NO O D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
Entre esas relaciones se cuentan principalmente el derecho del arrendatario cuando la persona a quien
pasa el dominio de la cosa arrendada est obligada a respetar el arriendo; la anticresis; el derecho legal de
retencin y la posesin. Al hablar de cada uno de estos institutos se dilucida el problema. Pero dejemos
establecido desde ya que la mayora abrumadora de la doctrina nacional llega a la conclusin de que en
ninguno de esos casos hay un derecho real.
2 28 8. . E EL L P PR RO OB BL LE EM MA A D DE E L LA A L LI IM MI IT TA AC CI I N N D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
Derechos personales puede haber tantos cuantos puedan crear los hombres inspirados por la necesidad
jurdica. Pero cabe preguntarse si conforme al principio de la autonoma de la voluntad, tambin los
particulares estn facultados para crear otros derechos reales aparte de los consagrados por las leyes. Si se
responde afirmativamente, se dice que el nmero de los derechos reales es abierto (numerus apertus); de lo
contrario, que es cerrado, (numerus clausus).
En el Derecho Romano domin el sistema del numerus clausus; no haba ms derechos reales que el
dominio, las servidumbres, la enfiteusis, la superficie, el usufructo, el uso, la habitacin y los derechos de
garanta, prenda e hipoteca. Por el contrario, en las legislaciones germnicas se admita que los particulares
dieran efecto real a cualquiera obligacin referida a una cosa determinada.
En las legislaciones prevalece el sistema del nmero cerrado. Algunas lo establecen en forma implcita:
Cdigos Civiles de Austria, de Alemania, de Suiza; otras legislaciones sealan formalmente el principio del
numerus clausus. En este sentido, el Cdigo Civil argentino dice en su artculo 2502: Los derechos reales slo
pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposicin de ltima voluntad que constituyese otros
derechos reales, o modificase los que por este Cdigo se reconocen, valdr slo como constitucin de
derechos personales, si como tal pudiese valer.
El Cdigo Civil francs no contiene ninguna regla expresa sobre el punto y esto da pbulo a que algunos
autores discutan si en ese pas pueden o no establecerse derechos reales por exclusiva voluntad de los
particulares.
En la legislacin chilena tampoco hay una disposicin formal, pero nunca se ha dudado de que entre
nosotros slo la ley puede fijar los derechos reales.
En favor del criterio de que slo la ley puede determinar la existencia de derechos reales se arguye que la
organizacin y las modalidades de la propiedad, derecho real-tronco, interesa al orden pblico; y, por lo
dems, si resulta comprensible que las partes puedan a su antojo establecer relaciones jurdicas que slo a ellas
3 38 8

liguen, ms difcil resultara explicar que estuviesen autorizadas para, a su manera, instituir derechos que,
pudiendo oponerse a todos, constituyen una molestia para la colectividad: la norma de la relatividad de las
convenciones, que vemos as aparecer, se opone a que un contrato pueda, sin la autorizacin del legislador,
producir efecto ms all del crculo de las partes y de sus causahabientes a ttulo universal.
2 29 9. . D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S Q QU UE E E ES ST TU UD DI IA AR RE EM MO OS S E EN N E ES ST TA A O OB BR RA A. .
En esta obra estudiaremos no todos los derechos reales, sino slo los de propiedad y los de goce
limitados: derechos de usufructo, uso, habitacin, servidumbres activas. El derecho de censo se explica dentro
de los contratos, como asimismo los derechos de garanta de prenda e hipoteca, y el derecho real de herencia
se analiza en el tratado de la sucesin por causa de muerte.
Por cierto, una gran seccin dedicamos a la posesin que conduce a la adquisicin de la propiedad y
otros derechos reales mediante el modo de adquirir llamado usucapin o prescripcin adquisitiva.
Tambin nos referiremos a las denominadas propiedad intelectual (en sentido restringido, o sea, a la
propiedad literaria, artstica y cientfica) y propiedad industrial. Ambas forman parte de la propiedad intelectual
en sentido amplio y se encuadran en la categora de los derechos intelectuales que, por versar sobre cosas
inmateriales, gran parte de la doctrina no admite englobarlos dentro de los derechos reales.
A continuacin, precisamente, dedicamos algunas pginas a las nociones fundamentales relativas a los
derechos intelectuales.
D DE ER RE EC CH HO OS S I IN NT TE EL LE EC CT TU UA AL LE ES S O O D DE ER RE EC CH HO OS S S SO OB BR RE E B BI IE EN NE ES S I IN NM MA AT TE ER RI IA AL LE ES S
3 30 0. . C CO ON NC CE EP PT TO O. .
Derechos intelectuales, o simplemente derechos sobre bienes inmateriales, son aquellos cuyo objeto
consiste en esta clase de bienes, y otorgan a su titular la facultad exclusiva o monoplica de explotarlos
econmicamente.
Porque nuestro Cdigo Civil califica de cosas incorporales los derechos (art. 565), urge advertir que ellos
estn excluidos como objeto de los derechos intelectuales. Estos pueden recaer, pues, sobre creaciones del
espritu o de la mente que no sean derechos.
Ejemplos de derechos intelectuales son los que tienen los autores sobre sus obras literarias, artsticas o
cientficas; los de los inventores sobre sus invenciones aplicables a la industria; los reconocidos sobre marcas
de fbrica, modelos de utilidad, nombres de establecimientos comerciales, etc. Se incluyen hasta las frases de
propaganda, verbigracia: Esta pluma, como la Luna, se llena sola.
Por cierto, las creaciones intelectuales son cosa distinta del sustrato material en que se manifiestan. El
derecho de autor de un poeta recae sobre sus versos y no sobre los libros o las pginas impresas que los
contienen y dan a conocer; el derecho del inventor recae sobre la invencin misma y no sobre la mquina
fabricada de acuerdo con el nuevo esquema mental. El libro y la mquina sern de las personas que adquieran
esas cosas concretas, pero la creacin potica y el invento siguen perteneciendo a quienes produjeron tales
bienes inmateriales.
3 31 1. . C CA AR RA AC CT TE ER RE ES S. .
a) Los derechos intelectuales son derechos absolutos, es decir, atribuyen a su titular un poder que puede
hacer valer contra todos (erga omnes).
b) Recaen directamente sobre una cosa inmaterial.
Por ser absolutos y ejercerse el poder que confieren directamente sobre su objeto, algunos autores
sostienen que los derechos sobre bienes inmateriales o derechos intelectuales son una figura de los derechos
reales y, ms especficamente, del derecho de propiedad. Sin embargo, otros autores lo niegan y afirman que
los derechos en anlisis difieren profundamente de los derechos reales y por eso no es correcto hablar de una
propiedad intelectual o industrial, ya que la naturaleza del objeto del derecho real presenta una radical
diferencia con la del objeto del derecho intelectual. Las denominaciones propiedad intelectual y propiedad
industrial, a juicio de esta ltima corriente doctrinaria, slo son aceptables como una manera de hablar para
referirse a derechos anlogos, es decir, que aun cuando tienen algo de comn con la propiedad, son
esencialmente distintos.
3 39 9

c) Por ltimo, los diversos derechos reales pueden tener por objeto cualquiera cosa til que se encuentre
en el comercio; los derechos intelectuales slo pueden recaer sobre cosas inmateriales que, genrica o
especficamente, seala la ley. Esta llega a veces, para evitar la ocurrencia de dudas, a manifestar qu cosas
inmateriales no son objeto de su proteccin. As, por ejemplo, dice que no son patentables los
descubrimientos, las teoras cientficas y los mtodos matemticos (Ley N 19.039, sobre Propiedad
Industrial, publicada en el Diario Oficial de 25 de enero de 1991, pero que entr a regir, conjuntamente con su
Reglamento, el 30 de septiembre del mismo ao, art. 37, letra a).
3 32 2. . N NA AT TU UR RA AL LE EZ ZA A J JU UR R D DI IC CA A; ; D DO OC CT TR RI IN NA AS S O OP PU UE ES ST TA AS S. .
Como fluye de lo anteriormente expuesto, hay controversia sobre la naturaleza jurdica de los llamados
derechos intelectuales o derechos sobres bienes inmateriales. A juicio de algunos, constituyen ellos una tercera
categora de derechos patrimoniales, separada de los derechos personales o de crdito y de los derechos reales.
En el sentir de otros, los derechos intelectuales quedan comprendidos dentro de los derechos reales.

a) Doctrina del derecho de propiedad. De acuerdo con esta doctrina, los derechos intelectuales caben
perfectamente en la categora de los derechos reales y, especficamente, constituyen un derecho de propiedad
que no por presentar ciertas notas singulares deja de ser un derecho de propiedad. Este lo adquieren
originariamente los creadores de la cosa inmaterial, pudiendo despus transferirlo, transmitirlo y gravarlo.
El derecho intelectual prosiguen los corifeos de la doctrina del dominio tiene todos los atributos y
caractersticas esenciales del derecho de propiedad. Porque, en primer lugar, la amplitud del poder o seoro
que otorga es, al menos cualitativamente, la misma del dominio sobre cosa corporal. Porque, en segundo
lugar, el derecho que recae en una cosa inmaterial tambin se constituye sobre una entidad autnoma. Porque,
en tercer lugar, lo mismo que todo dominio, lleva consigo un valor econmico. Porque, en cuarto lugar, el
derecho sobre un bien inmaterial, como el que se tiene sobre uno corporal, puede reivindicarse cuando otro,
sin ttulo alguno, explota una obra literaria o un invento ajeno, y la reivindicacin es una accin caracterstica
del dominio y se da al titular de ste para recobrar la posesin de la cosa. Nada importa que no se trate de una
posesin material, porque el efecto de la usurpacin de un bien inmaterial es el mismo que el de uno material:
privar al dueo del uso o disfrute de la cosa. Un ltimo argumento para considerar que el derecho de autor o
el del inventor y otros constituye una verdadera propiedad, se relaciona con la perpetuidad del dominio sobre
cosas corporales y que en los mencionados derechos intelectuales es slo temporal; esto terminan los
defensores de la doctrina de la propiedad no atenta contra la opinin sustentada, porque debe reconocerse
que la perpetuidad es slo un requisito de la naturaleza del dominio y no de la esencia del mismo, y de ah que
es perfectamente concebible la propiedad temporal.

b) Doctrina de los derechos intelectuales como distintos de los derechos reales en general y especficamente de la propiedad.
Segn esta doctrina, las peculiaridades de los derechos sobre cosas inmateriales son de un relieve tal, que
fuerzan a considerarlos en una categora aparte de la de los derechos reales.
Fundando la afirmacin, se observa que los principales no todos derechos intelectuales envuelven,
junto a las facultades de carcter econmico, otras de tinte moral, representando las ltimas una proyeccin de
la personalidad del autor o creador de la obra inmaterial. Dichas facultades constituyen un derecho de la
personalidad que influye sobre el patrimonial. As, verbigracia, el autor de una obra literaria que, por
determinado precio, cede para siempre a un tercero el derecho de editarla, se entiende que slo traspasa su
derecho para explotarla econmicamente, pero no su derecho de mantenerla inalterada, salvo acuerdo expreso
en contrario. Y es natural. Las modificaciones por mano ajena pueden desnaturalizar la obra y menoscabar la
figura del autor. Imaginemos, por ejemplo, que al primer comprador de la tela original de Leonardo da Vinci
llamada Monna Lisa o La Gioconda se le hubiera ocurrido, esgrimiendo pincel propio, retocar la figura y alterar
la inmortal sonrisa del retrato. Claro que, como dueo de la cosa material en que se manifiesta la creacin
ideal, habra podido hacerlo, pero vedado le habra sido exhibir la obra como de Leonardo.
Para marcar la diferencia entre el derecho sobre cosas inmateriales y el de propiedad sobre cosas
corporales, se invoca el particular goce del primero, que se traduce, en el derecho de autor, en la facultad de
reproducir la obra, y en el del inventor, en disfrutar de la invencin aplicndola a la industria con exclusin de
cualquiera otra persona.
4 40 0

Se agrega, en pro de la tesis de la categora separada de los derechos intelectuales, que la temporalidad de
stos no se aviene con la perpetuidad del dominio que, dgase lo que se quiera, es caracterstica suya.
3 33 3. . C CO ON NS SI ID DE ER RA AC CI I N N D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S I IN NT TE EL LE EC CT TU UA AL LE ES S P PO OR R E EL L C C D DI IG GO O C CI IV VI IL L C CH HI IL LE EN NO O. .
Nuestro Cdigo Civil se refiere a los derechos que se tienen sobre las cosas inmateriales en un artculo
ubicado dentro del Ttulo llamado Del dominio.
Ese artculo, el 584, dice en su primer inciso que las producciones del talento o del ingenio son una
propiedad de sus autores. Parece que don Andrs Bello estim necesaria esta declaracin categrica porque
hubo tiempos en que se sostena que de ninguna manera debera reconocerse un derecho individual exclusivo
al autor o al inventor, en razn de que la obra de arte y la invencin no son ms que el fruto o producto de
una poca o el resultado de esfuerzos e investigaciones a las cuales pueden haber contribuido, ms o menos
conscientemente, varias generaciones, de manera que el autor o el inventor no es sino un individuo que, ms
afortunado que otros, se ha ocupado del problema en el momento en que el estado de las investigaciones
cientficas o artsticas lo han puesto a punto para ser resuelto; y por esto no sera justo reconocerle solamente
a l el mrito y los frutos exclusivos. Sin perjuicio de tener por cierto que en los inventos y en las obras
artsticas, como en todo, hay una contribucin de generaciones pasadas, es justo reconocer derechos a los que
proporcionan algo nuevo y no permitir que otros se aprovechen del esfuerzo ajeno. Hay, adems, una
conveniencia social en estimular a los creadores, porque de sus producciones se benefician todos. Por otra
parte, hoy no ha dejado de tomarse en cuenta la contribucin de las generaciones pasadas y, en su
representacin, la sociedad actual, a travs de la ley, limita la exclusividad del derecho del autor o del inventor,
pasando, despus de un tiempo prudencial, al dominio pblico.
Vayamos al comentario del inciso 2 del artculo 584, que dice: Esta especie de propiedad (la de los
autores sobre las producciones de su talento o de su ingenio) se regir por leyes especiales.
Si Bello tom la palabra especie en el sentido que le da la lgica, esto es, divisin de una categora ms
amplia, el gnero, habr que aceptar que consider los derechos intelectuales como un tipo de propiedad. Pero
si tom la mencionada palabra en su sentido etimolgico, significativo de semejanza, apariencia, ha de
concluirse que estim a los derechos sobre cosas inmateriales slo como una apariencia de propiedad o un
tipo semejante a sta, o sea, parecido pero distinto.
Nosotros creemos que esta ltima inteligencia es la valedera, porque el Cdigo en ninguna parte enuncia
un concepto genrico de propiedad, que dara margen para estimar que una de sus especies es la que recae
sobre bienes corporales y otra la que tiene por objeto cosas inmateriales. Por el contrario, el Cdigo adopta el
concepto nico tradicional que circunscribe el objeto del dominio o propiedad a una cosa corporal (art.
582). De ah que pensemos que Bello quiso decir que la pertenencia a los autores de las producciones de su
ingenio o de su talento es un tipo semejante, parecido a la propiedad.
La distincin entre uno y otro significado de la palabra especie, fuera de su mero inters terico, podra
tener uno prctico. Porque en algn caso, frente a una laguna de las leyes especiales, podra creerse que siendo
del mismo gnero la propiedad de cosas corporales y la de las incorporales, sera factible aplicar a la ltima las
normas de la primera, y la verdad es que tal criterio resultara inadecuado, ya que repetimos las dos clases de
propiedades se parecen pero son distintas.
Podra sostenerse, al menos, que el derecho intelectual es un derecho real? En apoyo de una respuesta
afirmativa, cabra argumentar que, al igual que los derechos sobre cosas corporales, los intelectuales confieren
un poder absoluto y directo sobre las cosas inmateriales y, adems, nuestro Cdigo no restringe el objeto del
derecho real en general, a las cosas corporales, como lo hace al definir el dominio o propiedad, sino que
menciona la cosa y no la restringe a la corporal, pues dice que derecho real es el que tenemos sobre una cosa
sin respecto a determinada persona (art. 577). Pero se replica que si bien por el poder absoluto e inmediato
que dan los derechos intelectuales sobre las cosas inmateriales se comportan, desde este punto de vista, como
derechos reales, difieren profundamente de ellos por los otros caracteres ya enunciados.
Nosotros creemos que Bello intuy tan profunda diferencia y habl de una especie de propiedad y no de
derechos intelectuales o sobre cosas inmateriales, porque todava la doctrina no los haba configurado
genricamente y menos bautizado. Esto se vino a producir slo en 1877 cuando el profesor belga Edmundo
Picard perfil esos derechos y les puso un nombre.
4 41 1

Por ltimo, la Constitucin Poltica de 1980 dice que asegura a todos el derecho de propiedad en sus
diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales (art. 19, N 24, inc. 1). Sin duda, en
esta disposicin tom la palabra especies en su significado de categoras de un gnero, el cual comprendera la
propiedad sobre bienes corporales y la propiedad sobre bienes incorporales. Pero el constituyente no repar
en la diferencia de ambos derechos que surge de la naturaleza de las cosas y, por ende, el punto de vista
terico de la ley constitucional a nadie puede obligar, mxime cuando de la misma regulacin positiva de las
leyes especiales les aparece la distincin conceptual entre los derechos que recaen sobre cosas materiales y los
que recaen sobre las inmateriales. Por lo dems, al constituyente lo nico que le interesa es dejar establecido
que protege los derechos que se tengan sobre cualquiera clase de cosas, y esto s que a todos obliga.
3 34 4. . V VA AR RI IE ED DA AD D D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S I IN NT TE EL LE EC CT TU UA AL LE ES S; ; I IM MP PO OS SI IB BI IL LI ID DA AD D D DE E U UN N T TR RA AT TA AM MI IE EN NT TO O G GE EN NE ER RA AL L
U UN NI IT TA AR RI IO O. .
La gran variedad de los posibles objetos de los derechos intelectuales hace imposible someterlos a un
tratamiento general unitario. Para comprenderlo basta pensar en la diferencia que separa a una patente de
invencin de la clientela de un establecimiento comercial. La clientela se califica como un bien inmaterial al
cual tiene derecho el dueo del establecimiento y constituye el elemento fundamental de ste y, junto a la
ubicacin del mismo, es el que ms se considera en la determinacin del precio del derecho de llave. Este
recae sobre otro bien inmaterial, ms amplio: la aptitud del establecimiento para generar provechos
econmicos.
Digamos de paso que en Chile el concepto de derecho de llave es distinto del enunciado, y hasta se ha
desnaturalizado. Consiste en un verdadero tributo privado que se paga, por una sola vez, por el mero hecho
de ocupar un local e instalar un comercio en l o continuar utilizndolo como establecimiento mercantil, sea
en el mismo giro que tena o en otro diverso. En el caso de la instalacin, el pago se hace al propietario del
local; en el otro, al arrendatario que cede su contrato de arrendamiento o al dueo del local si se termin el
contrato del primitivo arrendatario.
3 35 5. . C CO ON NC CL LU US SI IO ON NE ES S Y Y T TE ER RM MI IN NO OL LO OG G A A. .
a) Los derechos intelectuales o sobre cosas inmateriales son derechos absolutos que recaen directamente
en estas cosas y facultan para explotarlas econmicamente de un modo exclusivo o monoplico.

b) En su aspecto pecuniario, forman parte de los derechos patrimoniales, constituyendo una categora de
stos que, segn la opinin prevaleciente en la doctrina moderna, debe colocarse aparte de los derechos reales
y personales.

c) La mayora de los derechos intelectuales envuelve tambin un aspecto personal, por lo que, desde este
ngulo, se incluyen entre los derechos de la personalidad.

d) En general, hllanse sometidos a normas especiales, porque las comunes u ordinarias les resultan
inadecuadas en razn de estar concebidas para los bienes corporales.

e) En la doctrina y en las legislaciones que los contemplan, los derechos sobre bienes inmateriales reciben
diversos nombres: derechos intelectuales, o simplemente derechos sobre bienes inmateriales o, aun,
propiedades intelectuales. Acerca de esta ltima denominacin, dos advertencias. La primera es que puede
aceptarse en el entendido que se trata de una propiedad con caracteres peculiares que la distinguen netamente
de la propiedad tradicional sobre los bienes corporales. La segunda advertencia es que no debe olvidarse que,
en algunos pases, como Chile, la denominacin se toma en dos sentidos, uno genrico, comprensivo de todos
los derechos sobre bienes inmateriales (derechos de autor, de inventor, a la clientela de un establecimiento
comercial o un gabinete profesional, etc.), y otro restrictivo, que slo se refiere al derecho sobre obras
literarias, artsticas y cientficas. As, nuestra ley que trata de los derechos sobre estas obras lleva por ttulo
Propiedad Intelectual.


4 42 2

CAPITULO II
D DE E L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D
1 1. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S

3 36 6. . C CO ON NC CE EP PT TO O. .
La propiedad es el derecho que confiere al sujeto el poder ms amplio sobre una cosa; en principio, lo
faculta para apropiarse, en forma exclusiva, de todas las utilidades que el bien es capaz de proporcionar.
En cambio, los dems derechos reales otorgan poderes limitados sobre la cosa; slo autorizan
aprovechamientos parciales.
3 37 7. . R RA AZ Z N N D DE E E EX XI IS ST TE EN NC CI IA A. .
Al igual que todos los derechos subjetivos patrimoniales, la propiedad tiene como razn de existencia la
satisfaccin de necesidades humanas de carcter econmico. Reconcese como poder para que el individuo
obtenga con el ejercicio de esta atribucin los medios materiales que le permitan cubrir sus necesidades y
desarrollar su vida humana.
3 38 8. . D DO OM MI IN NI IO O Y Y P PR RO OP PI IE ED DA AD D. . E EN N E EL L C CA AM MP PO O J JU UR R D DI IC CO O, , L LA A P PA AL LA AB BR RA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D E ES S U US SA AD DA A P PO OR R
A AL LG GU UN NO OS S C CO OM MO O S SI IN N N NI IM MA A D DE E D DO OM MI IN NI IO O. .
La doctrina moderna se pronuncia en este sentido, que es el que acoge nuestro Cdigo Civil al decir que
el dominio se llama tambin propiedad (art. 582).
Otros atribuyen a las palabras en examen significados diversos. Ciertos autores aplican el vocablo
dominio slo para el derecho real que recae sobre cosas materiales, y el trmino propiedad que consideran
ms genrico lo emplean respecto de todo gnero de derecho susceptibles de apreciacin pecuniaria, y as se
habla de la propiedad de un crdito, de la herencia, de cierta marca de fbrica o patente de invencin,
propiedad literaria, cientfica, artstica o industrial. En todos estos casos el uso de la palabra dominio sera
inadmisible, pues ella evoca un poder sobre cosas materiales.
A juicio de otros, entre propiedad y dominio no hay diferencias de extensin o contenido, sino
simplemente de puntos de vista. As, se afirma que la palabra dominio tiene un sentido predominantemente
subjetivo, pues implica la potestad o poder que sobre la cosa corresponde al titular; y lapalabra propiedad lo
tiene predominantemente objetivo, como quiera que acenta el hecho de la pertenencia de la cosa a la
persona.
3 39 9. . D DE EF FI IN NI IC CI IO ON NE ES S. . L LA AS S D DE EF FI IN NI IC CI IO ON NE ES S D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D P PU UE ED DE EN N C CL LA AS SI IF FI IC CA AR RS SE E E EN N D DO OS S
G GR RU UP PO OS S. .
El primero est constituido por las definiciones analticas. Estas pretenden explicar el concepto desde un
punto de vista puramente cuantitativo, como suma de facultades o atribuciones del dueo de la cosa sobre que
recae el derecho de propiedad. En este sentido, es clsica la definicin de las antiguas escuelas, formulada en
estos trminos: Dominio es el derecho para usar y abusar de la propia cosa hasta donde la razn del derecho
lo permite. La definicin de nuestro Cdigo tambin es analtica. Dice: El dominio (que se llama tambin
propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo
contra ley o contra derecho ajeno (art. 582, inc. 1). Entre otros reproches, se aduce el de que esta definicin
no consigna el carcter exclusivo del derecho de propiedad.
Las definiciones sintticas, por el contrario, basndose en un criterio cualitativo, tratan de dar un
concepto unitario de la propiedad; prescinden de la mencin de las facultades que ella otorga al titular. No ve
en el dominio una suma de facultades, sino un derecho unitario y abstracto, siempre igual y distinto de sus
facultades. En este sentido, se dice simplemente que la propiedad es el ms amplio derecho de seoro que
puede tenerse sobre una cosa, o que la propiedad es el seoro unitario, independiente y, cuando menos,
virtualmente universal, sobre una cosa corporal. Se habla de seoro unitario para explicar que todas las
4 43 3

posibles facultades jurdicas sobre la cosa estn concentradas en la propiedad, no como derechos distintos,
sino como pertenencias de la misma propiedad. Se agrega que este seoro es independiente, porque slo el
derecho de propiedad, entre los reales, es perfectamente autnomo. Y se dice que este seoro es virtualmente
universal para dejar en claro que, aun cuando puedan coexistir derechos reales distintos sobre la misma cosa,
stos no implican participacin en la propiedad, sino cargas que la comprimen, sin quitarle la virtud ntima
de desenvolverse y recobrar su natural universalidad.
4 40 0. . P PR RO OP PI IE ED DA AD D Y Y E ES SP PE EC CI IE ES S D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D. .
Nuestro Cdigo, como lo prueba la definicin del derecho de propiedad, considera que el objeto de sta
son cosas corporales (art. 582). Despus habla de dos especies de propiedad. Una de stas sera la que tienen
sobre sus derechos, reales o de crdito, los titulares de stos, y as dice que el usufructuario tiene la propiedad
de su derecho de usufructo (arts. 565, inc. 3, y 583). La otra especie de propiedad mencionada por el Cdigo
es la que sobre las producciones del talento o del inge- nio tienen sus autores (art. 584). Tales producciones
son cosas inmateriales, y por cosas inmateriales se entienden todas aquellas que no se perciben por los
sentidos, sino que se reconocen por medio del espritu o intelecto, excluyndose los derechos. Las cosas
inmateriales que representan un valor patrimonial son objeto, en el sentir de muchos, no de los derechos
reales, sino de una tercera categora de derechos patrimoniales, los llamados derechos intelectuales, cuyos
caracteres ya precisamos.
A continuacin se exponen los principios y las normas de la propiedad definida por el legislador, la que
tiene por objeto cosas corporales; las otras especies de propiedad se estudiarn oportunamente en otro lugar.

2 2. . C CA AR RA AC CT TE ER RE ES S D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O
4 41 1. . E EN NU UM ME ER RA AC CI I N N. .
Segn la doctrina clsica o tradicional, el dominio presenta tres caracteres: es un derecho absoluto,
exclusivo y perpetuo.
4 42 2. . A A) ) C CA AR R C CT TE ER R A AB BS SO OL LU UT TO O. .
El carcter absoluto del derecho de propiedad tiene dos alcances: significa que el dueo puede ejercitar
sobre la cosa todas las facultades posibles, y tambin que tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer
de ella a su arbitrio, sin que nadie pueda impedrselo.
La concepcin de que el dominio importa un poder arbitrario ilimitado, una potestad que permite al
dueo hacer o no hacer en lo suyo cuanto le plazca, segn los solos dictados de su voluntad o arbitrio,
siempre se ha considerado exagerada. Obsrvese que el ordenamiento jurdico concede facultades libres y
exclusivas dentro de los lmites que l mismo fija a priori. Tales lmites que seala la ley, y dentro de los cuales
se desenvuelve el derecho de propiedad, no son de esas limitaciones que, al estilo de las servidumbres,
restrinjan desde fuera la amplitud del dominio, sino que son inmanentes a la propiedad en cuanto determinan
su contenido normal.
Puede decirse que en estos trminos nuestro Cdigo Civil consagra el carcter absoluto del dominio. En
efecto, dice que este derecho real faculta para gozar y disponer arbitrariamente de la cosa; no siendo contra ley
o contra derecho ajeno (art. 582). En buenas cuentas, reconoce el poder soberano del propietario, pero dentro
de los lmites naturales del dominio: la ley y el derecho ajeno.
Generalidad e independencia del dominio. Los autores modernos, para evitar equvocos, han sustituido el
carcter absoluto por el de la generalidad. El dominio es un derecho general en cuanto autoriza al titular para
aprovecharse de todas las utilidades que la cosa es capaz de proporcionar, salvas las excepciones que importa
la existencia de otros derechos reales sobre la misma cosa. Adems, es un derecho independiente, porque
existe por s, no presupone ningn otro derecho.
Contrapuestos al dominio, en estos caracteres, son los dems derechos reales. Todos stos, por un lado,
son especiales: slo facultan al titular para aprovecharse de una utilidad o de un grupo de utilidades de la cosa,
y no de la generalidad; y, por otro lado, son dependientes: presuponen la existencia de la propiedad, son
derechos sobre cosa ajena (ius in re aliena).
4 44 4

4 43 3. . B B) ) C CA AR R C CT TE ER R E EX XC CL LU US SI IV VO O. .
El derecho de propiedad es exclusivo porque, por su esencia, supone un titular nico facultado para usar,
gozar y disponer de la cosa y, por ende, para impedir la intromisin de cualquiera otra persona.
El derecho al cerramiento patentiza el carcter exclusivo del dominio. La ley reconoce expresamente al
dueo de un predio para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las servidumbres constituidas a
favor de otros predios (C. Civil, art. 844, inc. 1).
Pero la exclusividad no obsta a que puedan existir sobre la cosa otros derechos reales, junto al de
propiedad, sin que ste por tal hecho se desnaturalice. En este caso, slo ocurre que los otros derechos reales
que est obligado a respetar el propietario limitan la libertad de accin de ste.
Se opone a la exclusividad el condominio? No; cuando una cosa pertenece en comn a dos o ms
personas, dicen algunos, ya no se trata rigurosamente de un caso de dominio, sino de condominio o
copropiedad, que constituye una figura jurdica diversa. A juicio de otros, el dominio y el condominio son el
mismo derecho que pertenece, el primero, a una sola persona, y el segundo a varias; pero en el sentir de esta
tesis tambin el condominio es compatible con la exclusividad, porque este carcter de la propiedad slo
implica que no puede haber, al mismo tiempo, sobre una cosa, dos derechos de propiedad independientes, y
en la copropiedad no los hay, pues cada uno de los comuneros tiene una parte indivisa del derecho y no todo
ste.
4 44 4. . C C) ) C CA AR R C CT TE ER R P PE ER RP PE ET TU UO O. .
El dominio es perpetuo en cuanto no est sujeto a limitacin de tiempo y puede durar tanto cuanto la
cosa; en s mismo no lleva una razn de caducidad, y subsiste independientemente del ejercicio que se pueda
hacer de l. Por tanto, el propietario no pierde su derecho aunque no use la cosa y aunque un tercero, sin la
voluntad del dueo o contra ella, ejerza actos de dominio; el propietario slo pierde su derecho si deja poseer
la cosa por el tercero durante el tiempo requerido por la ley para que ste adquiera el dominio de ella por
prescripcin. La Corte Suprema ha dicho que el derecho real de propiedad no se extingue por no haberlo
reclamado el dueo de terceros poseedores, sino que slo desaparece si lo adquiere otro que alegue a su favor
la correspondiente prescripcin adquisitiva.
En contra de la facultad de inaccin del titular, que le permite dejar improductivos sus bienes, se han
levantado las corrientes socializadoras del derecho, es decir, las tendencias que ponen nfasis, en cualquier
grado, mayor o menor, en la utilidad que debe reportar para la sociedad toda el ejercicio de un derecho,
especialmente los patrimoniales. Afirman esas corrientes que es un deber ineludible del propietario de un bien
capaz de proporcionar beneficios a la colectividad, ejercer este derecho activamente, porque de lo contrario
priva de riquezas a la sociedad o menoscaba los legtimos intereses de ella. En muchos pases, los conflictos
sociales han surgido precisamente por el abandono en que dejan los propietarios sus tierras, que permanecen
incultas y sin provecho para la sociedad.
Cuestiones relativas a la perpetuidad. El carcter perpetuo no es obstculo a que se pueda hacer
depender la extincin del derecho de propiedad de ciertas causas establecidas y previstas en el momento
mismo de su adquisicin. Se puede decir, en este sentido observa Castn, que el derecho de propiedad es
potencial o normalmente perpetuo, pero no irrevocable.
La perpetuidad del dominio es objeto hoy de discusin. Muchos autores sostienen que el derecho de
propiedad es generalmente perpetuo; agregan que tal requisito pertenece a la naturaleza y no a la existencia o
esencia del derecho, pues nada obsta a que surja un derecho de propiedad temporal. Tal sera el caso de la
propiedad fiduciaria, o sea, la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse
una condicin (art. 733). Algunos dan el nombre de propiedades imperfectas a las temporales.
4 45 5. . A AB BS ST TR RA AC CC CI I N N Y Y E EL LA AS ST TI IC CI ID DA AD D D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O. .
La doctrina moderna que ve en la propiedad una unidad orgnica y no una suma de facultades, seala
como caracteres fundamentales de ese derecho real la abstraccin y la elasticidad.
El dominio es abstracto en el sentido de que tiene existencia distinta e independiente de las facultades
que contiene y otorga. Por eso, aunque una facultad, aun esencial, o mejor, el ejercicio de ella, se sustraiga al
propietario en razn de un derecho concurrente, el dominio, abstractamente, permanece igual, no se
desnaturaliza; y la facultad misma queda potencialmente dentro del derecho de propiedad: slo su ejercicio
4 45 5

pasa a manos del titular del derecho concurrente o, sin pasar a otras manos, simplemente no se puede ejercitar
por el propietario. En el usufructo, el goce corresponde al usufructuario hasta la extincin de su derecho; en
cambio, cuando se estipula una clusula de no enajenar, la facultad de disposicin, mientras rige la clusula, no
pasa a nadie; simplemente el dueo se compromete a no ejercitarla. Pero en cualquiera de estos casos, merced
a su carcter abstracto, el dominio permanece inmutable, sigue existiendo como tal, no se desnaturaliza.
La elasticidad es la virtud que tiene el derecho de propiedad para reducirse, en mayor o menor grado, por
la concurrencia de otros derechos, y de expandirse de nuevo en toda su plenitud, automticamente, en cuanto
cesa de existir el derecho concurrente que lo comprima. Supongamos que se constituya un usufructo: el
dominio se restringe porque la facultad de gozar corresponde entonces al usufructuario; pero extinguido el
usufructo, por el solo hecho de esta extincin y sin necesidad de ningn acto nuevo, el dominio recupera su
primitiva amplitud, la facultad de goce puede ejercitarse inmediatamente por el dueo de la cosa sobre la cual
exista el derecho de usufructo.
3 3. . E EV VO OL LU UC CI IO ON N H HI IS ST TO OR RI IC CA A D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D
4 46 6. . A A) ) P PU UE EB BL LO OS S P PR RI IM MI IT TI IV VO OS S. .
Concretndonos a la propiedad territorial o inmueble, historiadores y socilogos concluyen que en las
poblaciones nmadas slo exista una propiedad vaga de todo el grupo social (horda, clan o tribu) sobre las
tierras necesarias para la caza y el pastoreo. Tal propiedad comn, lgicamente, tena poca estabilidad por los
continuos cambios de la vida nmada.
En los pueblos agrcolas el derecho de propiedad aparece bien definido; pero generalmente en forma
colectiva y bajo dos modalidades, cuya prioridad se discute. Una de estas modalidades es la propiedad
colectiva del grupo superfamiliar (clan, horda, tribu), en que las tierras arables pertenecen a la comunidad y se
distribuyen peridicamente en lotes entre los jefes de familia. La otra modalidad es la de la propiedad familiar:
la propiedad corresponde a la familia toda, no a ninguno de sus miembros exclusivamente, y, por tanto, no
hay particin ninguna a la muerte del jefe.
Ejemplo de propiedad colectiva de un grupo superfamiliar sera la del mir ruso, comunidad formada por
los labradores de un pueblo y a la cual pertenecan las tierras circundantes de ste.
Tipo de propiedad familiar sera la zadruga yugoslava, conjunto de parientes que trabajaban en comn y
al cual pertenecan los bienes: casa, ganados, frutos, etc.
Todas estas formas y otras de propiedad colectiva existieron; pero se discute si primero apareci la
propiedad individual o el comunismo primitivo. La mayor parte de los socilogos se pronuncia por la
propiedad colectiva originaria, como, entre otros, Engels en su libro El origen de la familia, de la propiedad
privada y del Estado; pero en este ltimo tiempo ha ganado terreno la tesis contraria. Y se ha demostrado que
en muchos pueblos el comunismo vino despus y como reaccin contra el individualismo. Por lo dems, hoy
se sabe que el mir ruso, lejos de ser una forma primitiva, fue una tarda creacin administrativa de los zares
(siglo XVIII, basada si bien es verdad en la antigua comunidad campesina, llamada obstchinnie. Tambin se
ha controvertido el primitivismo de la zadruga.

En fin, se ha demostrado que hubo pueblos en que al lado de la propiedad individual existi la colectiva.
Y en los tiempos actuales, tanto en tribus africanas (por ejemplo la de los Dogon), como en pases de
civilizacin avanzada, encuntrase un pluralismo de tipos de propiedad.
4 47 7. . B B) ) R RO OM MA A. .
Se discute vivamente hasta qu punto el Derecho romano antiguo conoci la propiedad individual. Una
teora muy extendida afirma que el patrimonio mueble (o, por lo menos, ciertas cosas muebles) y la casa y el
huerto eran de propiedad privativa del padre de familia, pero que la tierra fue propiedad colectiva de la gens.
La existencia de tal rgimen de propiedad puede demostrarse con datos seguros en el Derecho griego y en el
germnico, pero las noticias correspondientes a Roma son tan escasas y tan equvocas, que las investigaciones
no han podido ir ms all de las meras presunciones.
Pero a partir de la Ley de las XII Tablas (ao 449 antes de Jesucristo) la propiedad se muestra
individualizada por completo. Y dicha institucin pasa en Roma por dos fases comunes a las dems
4 46 6

instituciones jurdicas de aquel pueblo: la del derecho de ciudad (ius civile) y la del derecho universal (ius
gentium). En la primera de ellas, la propiedad era una institucin del Derecho Civil. El dominio quiritario no
poda pertenecer ms que a un propietario romano; no poda recaer ms que sobre una cosa romana (estando
excluidos, por consiguiente, los predios provinciales); no poda ser transmitido o adquirido sino por un modo
romano (como la mancipacin o la usucapin). Pero al influjo del ius gentium, fue apareciendo, al lado del
derecho formal de propiedad, la propiedad de hecho que el pretor tutelaba (propiedad bonitaria). En la poca
de Justiniano el rgimen de la propiedad qued unificado a base del derecho pretorio, llegndose al concepto
moderno de la propiedad.
4 48 8. . C C) ) E ED DA AD D M ME ED DI IA A. .
Bajo la influencia de las legislaciones brbaras y sobre todo de la organizacin feudal, la propiedad raz
sufre en la Edad Media una honda transformacin. Son caractersticas principales de este perodo la unin de
la soberana y la propiedad territorial, y la divisin de sta en sus dos formas de dominio directo y dominio
til.
La propiedad tuvo un carcter eminentemente poltico: los reyes disponan de la tierra como de su propio
patrimonio y la cedan a los seores feudales para premiar los servicios que stos les prestaban en las guerras.
Tales cesiones dieron lugar a la divisin posterior del dominio entre el seor feudal y los vasallos. En efecto,
los dueos o seores, ante la imposibilidad de cultivar la tierra por s mismos, las daban en concesin,
mediante el pago de un canon, a otras personas, los vasallos. Estos, a causa de la amplitud y perpetuidad de su
derecho, fueron considerados como propietarios a su manera. En el hecho, llegaron a existir, sobre una misma
cosa, dos clases de propietarios; la propiedad del seor fue llamada dominio directo y la del vasallo dominio
til.
4 49 9. . D D) ) E ED DA AD D M MO OD DE ER RN NA A. .
Como dice un autor, a la Edad Moderna correspondi resolver dos difciles problemas: uno de carcter
poltico, consistente en separar la soberana de la propiedad, y otro de carcter social, encaminado a acabar
con la extraordinaria divisin de sta y a conseguir su definitiva unificacin. Para lograr lo primero los reyes
combatieron a la nobleza y terminaron por instituir la monarqua absoluta; para obtener lo segundo se fue
reconociendo paulatinamente que el titular del dominio til era el verdadero dueo de la finca sobre la que
aqul recaa. Y as, al estallar la Revolucin Francesa, ya era propietario el poseedor, si bien su propiedad
estaba gravada con cargas perpetuas. Dicha Revolucin dio un paso ms: aboli los ltimos restos de la
propiedad feudal al declarar, de una plumada suprimidas con indemnizacin o sin ella, segn los casos, la
inmensa mayora de aquellas cargas.
5 50 0. . E E) ) E EP PO OC CA A A AC CT TU UA AL L. .
En cuanto a la propiedad, nuestra poca se caracteriza por los siguientes fenmenos:
1 La propiedad mobiliaria, antes despreciada, hoy, a causa de los progresos de la industria, supera en
importancia a la propiedad inmueble.
2 Al lado de la propiedad individual, se han desarrollado varias formas de propiedad colectiva, como la
familiar y la social, comprendiendo en sta la estatal.
3 Las limitaciones que restringen el derecho de propiedad privada son hoy numerosas, si se las compara
con las de siglos anteriores, sobre todo las de derecho pblico.
4 La propiedad privada en los pases en que predomina la libre empresa, conforme a las leyes, est
impregnada de cierta orientacin social ms o menos fuerte, segn los pases.

4 47 7

4 4. . E EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D E EN N C CH HI IL LE E
5 51 1. . O OR RI IG GE EN N D DE E L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D T TE ER RR RI IT TO OR RI IA AL L E EN N C CH HI IL LE E. .
El dominio de la Corona espaola sobre las tierras de Amrica fue consagrado por el Papa Alejandro VI
en su bula Inter caetera (4 de mayo de 1493). En cuanto al origen de la propiedad territorial privada,
distinguimos entre la urbana y la rural.
Las primeras races de la propiedad territorial urbana se encuentran en Chile en la asignacin de solares
que hacan los fundadores de ciudades a los soldados y oficiales espaoles, y en la que de aquellos mismos
hacan los cabildos a las personas que obtenan el derecho de vecindad. Este derecho se conceda fcilmente.
El que lo deseaba no tena ms que presentarse al respectivo cabildo y comprobar que ejerca ocupacin
honrada y observaba buenas costumbres. Con esto reciba un solar, bajo cargo de cerrarlo con tapia en un
plazo fijado al efecto y de edificar dentro de l su vivienda.
El origen de la propiedad rural chilena son las concesiones o mercedes de tierras, que se otorgaban por
los gobernadores y convertan al agraciado en propietario, pudiendo ste, por tanto, venderlas, donarlas o
transmitirlas por causa de muerte de acuerdo con la legislacin comn.
La toma de la posesin de la tierra por el beneficiado se realizaba en una ceremonia solemne y simblica,
de la cual se levantaba acta que certificaba el escribano y redactaba el alcalde.
Por lo general, segn anota el historiador Francisco Antonio Encina, las concesiones slo se referan a las
tierras de labranza, y abarcaban una extensin limitada; pero como se incluan en ella los usos, las costumbres
y las aguas, el concesionario se apropiaba las lomas y cerros inmediatos, que vertan sus aguas en las tierras
concedidas.
Por otra parte, muchos beneficiados extendieron su propiedad usurpando tierras de indios. Los abusos
llegaron al extremo y el gobierno de Espaa hubo de tomar medidas para remediarlos. Orden que las
demasas o tierras ilegalmente apropiadas deban ser encontradas, medidas y reintegradas a la Corona o a los
indios cuando se hubiere cometido notoria injusticia. Los propietarios correctos deban ser confirmados en
sus posesiones.
Con el transcurso del tiempo, las haciendas, en su mayor parte de una extensin muy vasta, se fueron
dividiendo en fundos y stos, a su vez, se subdividieron en hijuelas. Empero, algunas haciendas se
mantuvieron indivisas, a causa del sistema de los mayorazgos, iniciado a fines del siglo XVII y mantenido en
vigor hasta mediados del siglo XIX.
La concesin de mercedes de tierras perdi importancia durante el siglo XVIII, poca en que se trat de
lograr la colonizacin dirigida, sea dando terrenos a soldados licenciados o a las personas que se
comprometan a sembrar trigo, lino y camo. A ello hay que sumar los remates de tierras fiscales. Todo esto
contribuy a regularizar la propiedad en el territorio comprendido entre Copiap y el Biobo.
En resumen, el origen de la propiedad territorial privada en Chile han sido las asignaciones de solares, las
mercedes o concesiones de tierras, los remates de terrenos fiscales y la prescripcin adquisitiva en los casos de
posesin sin concesin de las autoridades con arreglo a las leyes. Por tanto, la ocupacin, por s sola, no ha
sido ttulo constitutivo de dominio de tierras.
5 52 2. . E EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D E EN N L LA A C CO ON NS ST TI IT TU UC CI I N N P PO OL L T TI IC CA A. .
Respecto de la propiedad en general, la Constitucin contiene dos ideas fundamentales: la inviolabilidad y
las limitaciones al ejercicio de ese derecho.
5 53 3. . G GA AR RA AN NT T A A C CO ON NS ST TI IT TU UC CI IO ON NA AL L D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D. .
La Constitucin asegura a todas las personas: [..] . El derecho de propiedad en sus diversas especies
sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.
Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las
limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses
generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del
patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los
atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la
4 48 8

expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado
podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr siempre derecho a
indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en
sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales.
A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al contado.
La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del total de la indemnizacin,
la que, a falta de acuerdo, ser determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. En caso
de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los antecedentes que se
invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin (art. 19, N 24, incs. 1 a 5).
5 54 4. . A AD DQ QU UI IS SI IC CI I N N, , E EJ JE ER RC CI IC CI IO O Y Y L LI IM MI IT TA AC CI IO ON NE ES S D DE E L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D P PA AR RA A A AS SE EG GU UR RA AR R S SU U F FU UN NC CI I N N
S SO OC CI IA AL L. .
Corresponde a la ley fijar las normas relativas al modo de adquirir la propiedad, usarla, gozarla y disponer
de ella, como asimismo sealar las limitaciones y obligaciones que permitan asegurar la funcin social de la
propiedad.
La funcin social es dentro de la Constitucin la manifestacin de un criterio programtico, que, en los
diversos casos, toca concretar a la ley.
Todas las facultades del dominio pueden limitarse por la ley, as las de uso y goce como las de abuso o
disposicin. Se sobreentiende que la limitacin no puede establecerse en trminos tales que importe privacin
del dominio, porque esa privacin slo puede tener lugar a virtud de sentencia judicial o de expropiacin por
razn de utilidad pblica o de inters nacional. De acuerdo con la historia de la Constitucin de 1925, una
privacin casi absoluta del goce [...] tendra el alcance de una expropiacin que estara sujeta a indemnizacin.
El mismo criterio vale para la actual Constitucin, ya que en el punto sigue a la anterior.
5 55 5. . L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D F FA AM MI IL LI IA AR R. .
La Constitucin de 1925 estableca que el Estado propender a la conveniente distribucin de la
propiedad y a la constitucin de la propiedad familiar (art. 10, N 10, inc. 3); la Constitucin de 1980 nada
dice al respecto. El primer asunto depende en realidad de criterios polticos, sociales y econmicos que
tienden a conformar la estructura social del pas en una medida considerablemente decisiva.
Por lo que atae a la propiedad familiar, en los pases extranjeros se ha organizado de maneras muy
diversas. Pero la idea bsica y comn consiste en que un inmueble permanezca en la familia, bajo ciertas
condiciones, aun cuando muera el adquirente o su cnyuge. Para que el patrimonio familiar pueda cumplir su
misin se declara, por regla general, indivisible, inalienable e inembargable.
La institucin que nos ocupa naci en Texas (Estados Unidos), en 1839, y se expandi rpidamente por
los diversos pases: Estados Unidos de Norteamrica (homestead), Francia, Alemania (Hofrecht), Suiza, Italia,
Brasil, Mxico, Venezuela, Per. Su objeto es asegurar la solidez y cohesin de la familia, procurando a sta un
hogar permanente y libre de las contingencias o los avatares de la fortuna del jefe. Para lograr cabalmente este
y otros fines, en Francia se propuso a la Sociedad de Estudios Legislativos, reconocer personalidad jurdica a
la familia; pero aunque la idea provoc gran inters fue rechazada.
En Chile, el mandato de la Constitucin de 1925 qued, durante toda su vigencia, en simple aspiracin,
aunque algn proyecto parlamentario hubo, pero no prosper. Tal vez logre xito uno en 1993.
La Ley N 7.600 faculta para pedir la indivisin del hogar obrero en que haya tenido su ltima habitacin
el causante, pero se trata de una institucin que muy poco tiene que ver con la propiedad familiar y su
aplicacin prctica ha sido casi nula.
La Ley N. 19.335, publicada en el Diario Oficial de 23 de septiembre de 1994, introdujo en nuestro
Cdigo Civil la institucin de los bienes familiares. Respecto a ella, en este lugar slo corresponde dar algunas
nociones generales, porque su estudio ms o menos acabado se hace en las obras que tratan de los regmenes
patrimoniales que pueden existir en los matrimonios.
Dicha ley estableci un prrafo denominado De los bienes familiares. Comprende los artculos 141 a
149.
La razn de existencia de los bienes familiares es garantizar un hogar estable a la familia legalmente
constituida e impedir que sta se disgregue a causa de la prdida del inmueble en que sus miembros residan.
4 49 9

Son bienes familiares los que, a peticin de cualquiera de los cnyuges se declaran tales por una
resolucin judicial, y pueden serlo: 1) el inmueble de propiedad de ambos cnyuges o de alguno de ellos, que
sirva de residencia principal de la familia; 2) los muebles que guarnecen el hogar, y 3) los derechos o acciones
que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la familia
(arts. 141 y 146).
No se pueden enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, los bienes familiares,
sino con la autorizacin del cnyuge no propietario. La misma limitacin rige para la celebracin de contratos
de arrendamiento, comodato o cualesquiera otros que concedan derechos personales de uso o de goce sobre
algn bien familiar. La autorizacin referida debe ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica
si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo.
Puede prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica
segn el caso (art. 142).
Los beneficiarios de los bienes familiares son los miembros de la familia. Pero nuestra ley, al revs de
algunas legislaciones extranjeras, no ha precisado qu entiende por familia para sus efectos. Parece que el
concepto debe entenderse en sentido estricto, es decir, el de familia nuclear, que slo comprende a los
cnyuges y sus hijos. A esta conclusin llegamos nosotros teniendo presente que la institucin de los bienes
familiares es de carcter excepcional y que las disposiciones del prrafo pertinente no hablan sino de los
cnyuges y, en un artculo (el 147) de los hijos.
De todo lo expuesto se desprende que los bienes familiares no son absolutamente inalienables ni
inembargables, como sucede en otros ordenamientos jurdicos.
Las normas que regulan los bienes familiares son de orden pblico, o sea, no pueden ser alteradas por los
particulares. En efecto es nula cualquiera estipulacin que contravenga las disposiciones del prrafo De los
bienes familiares (art. 149).

5 5. . F FA AC CU UL LT TA AD DE ES S I IN NH HE ER RE EN NT TE ES S A AL L D DO OM MI IN NI IO O
5 56 6. . E EN NU UN NC CI IA AC CI I N N D DE E E EL LL LA AS S. .
La doctrina moderna estima ilimitados, y por ende no susceptibles de enumeracin, los poderes o
facultades que el derecho de propiedad otorga al titular. Por otra parte, agrega, el dominio no es una suma de
facultades; trtase de un derecho unitario y abstracto, siempre igual en s mismo y distinto de sus facultades.
La doctrina antigua, en cambio, se esmera en sealar uno a uno dichos poderes; hace de ellos cuadros
ms o menos prolijos que, a la postre, siempre resultan incompletos por ser indeterminables los actos que
pueden llevarse a cabo sobre una cosa.
Sin embargo, desde el Derecho Romano, se indican tres facultades como inherentes al dominio: la de uso
(usus), la de goce o disfrute (fructus) y la de consumo (abusus).
5 57 7. . C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LA AS S F FA AC CU UL LT TA AD DE ES S D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O. .
Las facultades del dominio pueden clasificarse en materiales y jurdicas. Son materiales las que se realizan
mediante actos materiales que permiten el aprovechamiento del objeto del derecho (uso, goce y consumo
fsico de la cosa).
Son facultades jurdicas las que se realizan mediante actos jurdicos. Entre stos se encuentran los actos
de disposicin, que para ser ejecutados requieren la facultad de disposicin.
Todos estn de acuerdo en que las facultades materiales forman parte del contenido del derecho
subjetivo, pertenecen a ste, de l emanan o surgen. En cambio, la facultad dispositiva es materia de
controversia: disctese si es, como las facultades materiales, integrante del contenido del derecho o si es
extraa y exterior al mismo. Ms adelante veremos los trminos de la querella.
5 50 0

A A. . F Fa ac cu ul lt ta ad de es s m ma at te er ri ia al le es s
5 58 8. . A A) ) F FA AC CU UL LT TA AD D D DE E U US SO O. .
El uso de un caballo, por ejemplo, consiste en hacerlo trabajar; el de una casa, en habitarla; el de un libro,
en leerlo.
La facultad de uso se traduce en aplicar la cosa misma a todos los servicios que es capaz de proporcionar,
sin tocar sus productos ni realizar una utilizacin que importe su destruccin inmediata. Si se llega hasta la
apropiacin de los productos, el uso se transforma en goce; y si la primera utilizacin de la cosa envuelve su
destruccin, el uso se confunde con el consumo.
Por cierto, el traspasar los confines propios de la facultad de uso carece de importancia para el
propietario, pues ste tiene tambin las facultades de goce y consumo; pero el asunto ofrece inters en cuanto
a los titulares de otros derechos. As, habr casos en que el usuario, o sea, el titular del derecho real de uso,
tendr slo esta facultad, sin participacin alguna en los frutos de la cosa; y en otras ocasiones, si bien podr
apropiarse de ellos, deber restringir su goce a una parte limitada de los mismos. El derecho real de usufructo,
por otra parte, aunque autoriza el uso y goce de la cosa ajena, no faculta su consumo, pues el usufructuario
est obligado a conservar la forma y substancia de aqulla (C. Civil, art. 764).
Como las atribuciones del propietario son de gran magnitud, puede usar la cosa de su dominio, en
principio, con cualquier fin, aun cuando contrare el destino natural de ella; su poder slo tiene cortapisas en la
ley y en el derecho ajeno. El dueo de un palacete, por ejemplo, puede emplearlo como bodega de
mercaderas. No sucede lo mismo con los titulares de otros derechos: el habitador no puede servirse de la casa
para tienda o almacenes (art. 816, inc. 2); el arrendatario, a falta de convencin expresa, slo puede hacer
servir la cosa a objetos a que ella es naturalmente destinada o que deban presumirse de las circunstancias del
contrato o de la costumbre del pas (art. 1938, inc. 1).
En la prctica, es raro que la facultad de uso se manifieste aisladamente; las ms de las veces acompaa a
la facultad de goce con la cual se refunde. Por eso, en la definicin del dominio no se menciona el uso como
elemento distinto del goce; el legislador estim en ese precepto (art. 582), como en algunos otros, que el uso
est obviamente comprendido en la facultad de goce. Pero todo lo anterior no significa que tal supuesto sea
un hecho necesario, que siempre ocurra; ciertos derechos sobre cosas no fructferas, esto es, ineptas para
producir frutos naturales, se limitan al mero uso. El derecho real de uso, por ejemplo, sobre una biblioteca o
sobre un piano, se reduce a la utilizacin de los libros o del instrumento musical, mxime cuando stos no
pueden arrendarse por el usuario (art. 819, inc. 2).
En sntesis, la facultad de uso, en el hecho y en teora, es una facultad del derecho de dominio; no se
confunde con el goce y puede constituir por s sola el objeto de un derecho.
5 59 9. . B B) ) F FA AC CU UL LT TA AD D D DE E G GO OC CE E. .
Es la que habilita para apropiarse los frutos y los productos que la cosa da. Precisamente en virtud de la
facultad de goce el dueo de una cosa pasa a serlo de los productos y frutos de ella. Nuestro Cdigo Civil, sin
embargo, como el Cdigo Civil francs, justifica la adquisicin de ellos por el modo de adquirir llamado
accesin (art. 643). Tal concepcin, adems de ser intil, es falsa; la verdadera accesin es justamente lo
contrario de la produccin. En efecto, mientras en virtud de la primera o accesin continua una cosa pierde su
existencia propia identificndose con otra, por la segunda, llamada accesin discreta, una cosa nueva adquiere
existencia destacndose de aquella de que formaba parte.43 En realidad, la accesin discreta, la que tiene lugar
por produccin, no es sino el ejercicio de la facultad de goce o disfrute; y la adquisicin de los productos y
frutos tiene como fundamento el mismo derecho de dominio, que entre sus facultades comprende la de
goce.44
6 60 0. . C C) ) L LA A F FA AC CU UL LT TA AD D D DE E A AB BU US SO O O O D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N M MA AT TE ER RI IA AL L. .
Es la que habilita para destruir materialmente la cosa, transformarla o degradarla.
Destruir es inutilizar, aniquilar o dejar en abandono la cosa.
Transformar es variar la naturaleza de ella, su forma o su destino; por ejemplo, convertir un terreno de
jardn en huerto.
Degradar la cosa es realizar obras que traen como consecuencia su desvalorizacin.
5 51 1

La facultad de disposicin material o abuso representa la facultad caracterstica del dominio. Los dems
derechos reales, si bien autorizan a sus titulares a usar y gozar de la cosa ajena de una manera ms o menos
completa, jams dan poder para destruirla o transformarla; siempre implican la obligacin de conservar su
forma y substancia, segn el decir de la ley en materia de usufructo (art. 764).
6 61 1. . C CO OM MP PL LE EM ME EN NT TO O Y Y G GA AR RA AN NT T A A D DE E L LA AS S F FA AC CU UL LT TA AD DE ES S M MA AT TE ER RI IA AL LE ES S. .
a) El propietario tiene facultad de colocar la cosa en condiciones de que nadie pueda perturbarle en el
aprovechamiento de la misma. Tal facultad, respecto de los inmuebles, habilita para cerrar o cercar los predios.
El dueo de un predio dice el Cdigo Civil tiene derecho para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin
perjuicio de las servidumbres constituidas a favor de otros predios. El cerramiento podr consistir en paredes,
fosos, cercas vivas o muertas (art. 844). Esta facultad tiene el lmite de que no se usen materiales o
dispositivos que puedan llegar a constituir un peligro para los extraos, al menos para aquellos que no tratan
de invadir la propiedad ajena.45
b) La facultad de invididualizar la cosa, mediante marcas u otros signos distintos. Tocante a los
inmuebles, la facultad se traduce en determinar los lmites. Segn el Cdigo Civil, todo dueo de un predio
puede exigir que se fijen los lmites que lo separan de los predios colindantes, y puede obligar a los respectivos
dueos a que concurran a ello, hacindose la demarcacin a expensas comunes (art. 842).
B B. . F Fa ac cu ul lt ta ad de es s j ju ur r d di ic ca as s
6 62 2. . L LA A F FA AC CU UL LT TA AD D D DE E D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N. .
En un sentido restringido, la facultad de disposicin jurdica es el poder del sujeto de desprenderse del
derecho que tiene sobre la cosa, sea o no en favor de otra persona, y sea por un acto por causa de muerte o
por uno entre vivos. Son formas de disposicin la renuncia, el abandono y la enajenacin.
6 63 3. . E EN NA AJ JE EN NA AC CI I N N. .
En un sentido amplio, la enajenacin es todo acto de disposicin entre vivos por el cual el titular
transfiere su derecho a otra persona o constituye sobre l un nuevo derecho real a favor de un tercero, nuevo
derecho que viene a limitar o gravar el suyo ya existente.
En un sentido estricto y ms propio, la enajenacin es el acto por el cual el titular transfiere su derecho a
otra persona. En otros trminos, la enajenacin es el acto que hace salir de un patrimonio un derecho ya
existente para que pase a formar parte de otro patrimonio diverso.
En la acepcin amplia, tanto se enajena cuando se transfiere el dominio como cuando se hipoteca,
empea o constituye una servidumbre; en el sentido tcnico y propio, slo se enajena cuando se transfiere el
derecho: en los dems casos slo debe hablarse de limitar o gravar el derecho.
Hay artculos del Cdigo Civil que revelan que el legislador chileno us, a veces, la palabra enajenacin en
un sentido amplio. As, por ejemplo, el artculo 2387 dice que no se puede empear una cosa sino por persona
que tenga facultad de enajenarla. Por qu? Porque la prenda es una forma de enajenacin. Del mismo modo,
el artculo 2414 expresa que no podr constituir hipoteca sobre sus bienes sino la persona que sea capaz de
enajenarlos.
Pero tambin existen normas en que aparece empleada la palabra enajenacin en su sentido restringido,
pues se cita separadamente de la hipoteca, prenda, servidumbre o censo (arts. 393, 1135, 1754); ello demuestra
que en estos casos el legislador no comprende los gravmenes dentro de la enajenacin.
Por tanto, para determinar el sentido de la palabra enajenacin habr que atender al texto de la
disposicin en que se mencione.
Excepciones a la facultad de disponer. La facultad de disposicin es un atributo de la propiedad; pero
puede estar suspendida por efecto de la ley o de la voluntad del hombre. La ley, por ejemplo, no permite
enajenar las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en
ello (art. 1464, N 3). El constituyente de la propiedad fiduciaria puede prohibir la enajenacin de ella entre
vivos (art. 751), lo mismo que el donante de la cosa donada entre vivos (art. 1432). Tambin, como es sabido,
son inalienables los bienes pblicos.
5 52 2

Pero estas y otras excepciones, como veremos oportunamente, son de un alcance limitado y vienen a
confirmar la regla de la libre disposicin de los bienes.
6 64 4. . L LI IM MI IT TA AR R Y Y G GR RA AV VA AR R. .
Los derechos limitativos del dominio pueden ser de goce (usufructo, servidumbre) y de garanta (prenda,
hipoteca). Unos y otros importan disponer de parte del valor econmico de la cosa sobre que recaen; por eso
la facultad de limitar y gravar queda comprendida dentro de la de disposicin en sentido amplio. Tambin se
consideran tales derechos limitativos como enajenaciones parciales y la facultad de limitar y gravar
comprendida en la de enajenar. De ah que la jurisprudencia ha declarado, casi uniformemente, que la
prohibicin de enajenar las cosas embargadas por decreto judicial comprende no slo la transferencia de la
propiedad, sino tambin la constitucin de prenda, hipoteca, servidumbre.46
La libertad de gravar tiene excepciones. As, por ejemplo, la legtima rigorosa no es susceptible de
condicin, plazo, modo o gravamen alguno, aunque pueda sujetarse, s, a la condicin de que sea administrada
por un Banco durante la incapacidad del legitimario (Cdigo Civil, art. 1192 y Ley General de Bancos, art. 48,
N 7).
6 65 5. . D DI IF FE ER RE EN NC CI IA AS S E EN NT TR RE E L LA AS S F FA AC CU UL LT TA AD DE ES S D DE E U US SO O, , G GO OC CE E Y Y C CO ON NS SU UM MO O, , P PO OR R U UN NA A P PA AR RT TE E, , Y Y D DE E
D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N J JU UR R D DI IC CA A, , P PO OR R O OT TR RA A. .
a) Las primeras son facultades materiales, no en el sentido de que no estn reguladas por el derecho, sino
porque su funcin es material. El que usa su reloj, el que se apropia de los frutos de su rbol, ejecuta una
funcin material, como tambin el que consume esos frutos al comerlos. En cambio, la facultad de
disposicin, en su sentido jurdico, es, precisamente, jurdica porque su funcin es de esta naturaleza, y se
traduce en la realizacin de actos jurdicos. El que vende, hipoteca o constituye una servidumbre realiza actos
jurdicos y no actos materiales.
b) Las facultades de uso y goce pertenecen al contenido del derecho. Y la de disposicin? Forma parte
del contenido del mismo derecho o es extraa y exterior a l? La mayora de los autores responde que la
facultad de disposicin forma tambin parte del contenido del mismo derecho. El que enajena una casa, dicen,
no hace ms que ejercitar su derecho de propiedad, as como lo hara si, por el contrario, se limitase a usarla y
gozarla. Pero otros creen y stos parecen estar en la razn que el contenido del derecho de propiedad son
solamente los actos materiales de uso, goce y consumo, y que la facultad de disposicin es una facultad
exterior al derecho mismo. Para aclarar este punto se cita un ejemplo que ha llegado a ser clsico: Yo se
expresa puedo arrojar lejos una piedra, pero nadie dir que es la piedra la que me da la fuerza para arrojarla;
la fuerza estaba en m antes, la piedra constituye slo el objeto de su aplicacin. Lo que se transfiere o
transmite (el derecho) no puede ser al mismo tiempo lo que transfiere o transmite (la facultad de disposicin).
El anlisis anterior parece ser el ms certero, siempre que no se independice totalmente la facultad
dispositiva del derecho sobre el cual opera. El tiro de la piedra para seguir con el ejemplo no slo est
determinado por la fuerza motriz, sino tambin por la naturaleza del objeto lanzado; y muchas veces el objeto
impide, no el mero ejercicio de la facultad dispositiva, sino la existencia misma de sta. As, por ejemplo, los
derechos personalsimos no pueden transferirse ni transmitirse, o sea, impiden la existencia de la facultad de
disposicin.
6 66 6. . C CO ON NC CE EP PT TO O D DE E L LA A F FA AC CU UL LT TA AD D D DE E D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N. .
Urge desde luego establecer que no debe confundirse la capacidad de disposicin con la facultad de
disposicin. La primera es la aptitud general del sujeto para disponer libremente de los derechos. La segunda,
en cambio, es el poder para disponer de un derecho determinado.
La facultad de disposicin requiere de varios supuestos, que son: a) la capacidad de disposicin, al menos
en la mayor parte de los casos; b) la titularidad del derecho de que se trata o la calidad de representante de
ese titular, o la autorizacin de ste o de la ley; c) la aptitud del derecho para ser objeto de la disposicin, y d)
la ausencia de un agente legtimo y extrao que obste al acto de disposicin.
Por tanto, no hay facultad de disposicin respecto de los bienes ajenos, porque no somos titulares de
ellos o representantes del titular; no hay facultad de disposicin, por lo general, cuando no tenemos capacidad
de disposicin (porque somos, por ejemplo, menores de edad); no hay facultad de disposicin cuando el
5 53 3

derecho es inepto para ser objeto de ella (por ejemplo, los derechos personalsimos); y, finalmente, se carece
de la facultad de disposicin cuando hay un agente extrao y legtimo que la impide (por ejemplo, un embargo
recae sobre nuestra propiedad).
A veces, puede no tenerse la capacidad general de ejercicio, pero s la facultad para disponer de uno o
ms bienes determinados, como ocurre tratndose del menor adulto que cuenta con peculio profesional o
industrial; puede disponer libremente de los bienes muebles que forman ese peculio, necesitando autorizacin
judicial con conocimiento de causa slo para enajenar o hipotecar bienes races (C. Civil, art. 255).
El Cdigo no confunde la facultad de disposicin con la capacidad de disposicin. En muchas normas
alude a la primera expresin u otras equivalentes. As, en el artculo 670 dice que el tradente debe tener
facultad de transferir el dominio y, en cambio, el adquirente capacidad para adquirirlo. El artculo 672, inciso
2, dispone que una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin voluntad del tradente o de su
representante, se valida retroactivamente por la ratificacin del que tiene facultad de enajenar la cosa como
dueo o como representante del dueo. El artculo 706, inciso 2, expresa que en los ttulos traslaticios de
dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y
de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. El artculo 1575, inciso 2, establece que no es
vlido el pago en que se debe transferir la propiedad sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar. En
la cesin de bienes, el Cdigo expresa que la cesin no transfiere la propiedad de los bienes del deudor, sino
slo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus crditos. El artculo 2387 dice que no
se puede empear una cosa, sino por persona que tenga facultad de enajenarla.
6 67 7. . L LA A F FA AC CU UL LT TA AD D D DE E D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N N NO O E ES S N NO OT TA A C CA AR RA AC CT TE ER R S ST TI IC CA A S S L LO O D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O. .
Si se considera el poder de transferir y transmitir como contenido del derecho, debe reconocerse que no
es caracterstica privativa del dominio; en principio, es comn a todos los derechos reales, salvo ciertas
excepciones, y aun se extiende a los derechos de crdito, pues el acreedor puede ceder su crdito.
6 68 8. . R RE EN NU UN NC CI IA AB BI IL LI ID DA AD D D DE E L LA A F FA AC CU UL LT TA AD D D DE E D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N. . P PR RI IN NC CI IP PI IO O D DE E L LA A L LI IB BE ER RT TA AD D D DE E
D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N. .
El principio de la libertad de disposicin forma parte de un principio de orden pblico, el de la libertad
de comercio, y constituye la regla general en nuestro Derecho. Aparece consagrado en diversos preceptos del
Cdigo Civil.
As, est prohibida la constitucin de dos o ms fideicomisos o usufructos sucesivos (arts. 745 y 769)
precisamente porque entraba la disposicin de la cosa; se tiene por no escrita la clusula de no enajenar la cosa
legada, siempre que la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero (art. 1126); el pacto de no
enajenar la cosa arrendada slo tiene el alcance de facultar al arrendatario para permanecer en el arriendo hasta
su terminacin natural (art. 1964); no vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca
acensuada, ni otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en la ley (art. 2031); no
obstante cualquiera estipulacin en contrario, el dueo de los bienes gravados con hipoteca puede siempre
enajenarlos o hipotecarlos (art. 2415).
Sin embargo, en algunos casos el legislador autoriza las prohibiciones de enajenar. As, el constituyente de
la propiedad fiduciaria puede prohibir la enajenacin de ella entre vivos (art. 751), lo mismo que el donante de
la cosa donada entre vivos (art. 1432); el constituyente de un usufructo puede prohibir al usufructuario
arrendar o ceder su usufructo (art. 793, inc. 3). Pero estas excepciones son de alcance limitado; no autorizan
una prohibicin absoluta y perpetua de enajenar.
Hay casos en que la ley prohbe por cierto tiempo ejercitar la facultad de enajenar respecto a un bien
determinado: D.L. N 538, publicado en el Diario Oficial de 01 de julio de 1974, que establece tal prohibicin
respecto de las viviendas econmicas que indica.
6 69 9. . P PR RO OH HI IB BI IC CI IO ON NE ES S D DE E E EN NA AJ JE EN NA AR R E ES ST TA AB BL LE EC CI ID DA AS S P PO OR R L LA A S SO OL LA A V VO OL LU UN NT TA AD D H HU UM MA AN NA A. .
Cuando, como en materia de propiedad fiduciaria, la ley reconoce al hombre la facultad de prohibir la
enajenacin de una cosa, es evidente la plena validez de la prohibicin impuesta por el autor o las partes de un
acto jurdico. El problema surge en los casos en que no hay autorizacin expresa del legislador. Puede el
hombre, por su sola voluntad, imponer la prohibicin de enajenar?
5 54 4

En la prctica, son frecuentes las clusulas contractuales de no enajenar. Por ejemplo, se estipula que el
comprador (a pesar de adquirir por tradicin el pleno dominio) no podr enajenar, por determinado tiempo, el
predio adquirido sin el consentimiento o autorizacin del vendedor. Del mismo modo, es corriente que los
bancos que conceden crdito con garanta hipotecaria establezcan en el respectivo contrato que el deudor se
compromete a no enajenar el inmueble gravado sin autorizacin del acreedor, inscribindose la prohibicin en
el Registro del Conservador de Bienes Races.
El valor de las clusulas de no enajenar establecidas por la sola voluntad del hombre es discutido.
A A) ) D DO OC CT TR RI IN NA A E EN N F FA AV VO OR R D DE E L LA A V VA AL LI ID DE EZ Z D DE E L LA A C CL L U US SU UL LA A. . I IN NV VO OC CA A V VA AR RI IA AS S R RA AZ ZO ON NE ES S. .
1) Si en Derecho Privado puede hacerse todo lo que la ley no prohbe, siempre se podr establecer con
eficacia una clusula de no enajenar, a menos que una disposicin expresa lo prohba en determinado caso, y
tal disposicin, con carcter general, no existe respecto de las clusulas contractuales.
2) El hecho de que el legislador prohba en casos expresos la clusula de no enajenar (arts. 1964, 2031,
2415), demuestra que la regla general es la libertad para establecerla.
3) El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio, como ocurre cuando transfiere este
derecho real; por tanto, conforme al adagio quien puede lo ms, puede lo menos, con mayor razn puede
renunciar al ejercicio de una sola facultad, la de disponer.
4) La legislacin chilena reconoce implcitamente la validez de las clusulas convencionales de no
enajenar. En efecto, el decreto con fuerza de ley llamado Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes
Races estatuye que puede inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea
convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de
enajenar (art. 53, N 3).
Sancin a la inobservancia de la clusula. Los partidarios de la validez de la clusula de no enajenar estn
divididos en cuanto a este punto. Si Primus se compromete con Secundus a no enajenar el inmueble que
adquiri de ste y ms tarde, con menosprecio del pacto, enajena el bien raz, qu efectos produce la clusula?
A juicio de algunos, sta equivale al embargo ordenado por el juez y, consecuentemente, el acto en que se
enajena la cosa contrariando la prohibicin convencional, sera nulo por ilicitud del objeto, conforme al N 3
del artculo 1464 del Cdigo Civil.
En opinin de otros, no se puede hablar de nulidad, porque esta sancin la seala la ley para las
infracciones a sus textos, y no para las violaciones de los pactos de las partes. La clusula de no enajenar
constituye simplemente una obligacin de no hacer, y su incumplimiento, en caso de encontrarnos ante un
contrato bilateral, trae aparejada la resolucin del contrato en que se encuentra incorporada la clusula por
aplicacin del artculo 1489 del Cdigo Civil. En caso contrario, de encontrarnos ante un acto distinto y no
amparado por el artculo 1489, la sancin se aplicara en base a lo dispuesto en el artculo 1555 del Cdigo
Civil.
B B) ) D DO OC CT TR RI IN NA A Q QU UE E N NI IE EG GA A V VA AL LO OR R A A L LA A C CL L U US SU UL LA A. .
1) Segn ella, el Mensaje y diversas disposiciones del Cdigo consagran la libre circulacin de los bienes
como una regla de orden pblico que, en cuanto tal, no puede ser alterada por la sola voluntad de los
particulares. Unicamente el legislador puede establecer las excepciones que no comprometen seriamente esa
regla; en consecuencia, cuando las partes acuerdan una clusula de no enajenacin no autorizada expresamente
por la ley, la clusula no produce ningn efecto: es nula y se mira como no escrita.
2) Si libremente se pudieran pactar las clusulas de no enajenar, el legislador no habra tenido para qu
autorizarlas en determinados casos.
3) Tales clusulas se oponen a diferentes textos del Cdigo Civil, sobre todo a los artculos 582 y 1810. El
primero seala la caracterstica del dominio que permite disponer arbitrariamente de la cosa; y el segundo
estatuye que pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley.
4) El artculo 53 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races se limita a permitir una
inscripcin, sin sealarle efecto alguno. En todo caso, es una disposicin reglamentaria, que no puede
prevalecer contra normas de la ley y del espritu de ella manifestado en su historia fidedigna.
Concluye esta doctrina que la clusula de no enajenar adolece de nulidad absoluta por recaer sobre un
objeto ilcito, cual es impedir la libre circulacin de los bienes.
5 55 5

C C) ) D DO OC CT TR RI IN NA A Q QU UE E R RE EC CO ON NO OC CE E V VA AL LO OR R A A L LA AS S C CL L U US SU UL LA AS S D DE E N NO O E EN NA AJ JE EN NA AR R R RE EL LA AT TI IV VA AS S. .
Siguiendo el derrotero marcado por la jurisprudencia francesa, algunos de nuestros autores aceptan las
clusulas de no enajenar relativas, esto es, aquellas que no imponen una prohibicin perpetua o de largo
tiempo y que se justifican por un inters legtimo. En dichos casos la temporalidad de la clusula no
embarazara la libre circulacin de los bienes que trata de garantizar la ley, y el mvil que lleva a imponerla
demostrara que no se persigue dar carcter inalienable a un bien, sino resguardar un inters legtimo. As
sucede cuando se dona a un prdigo un inmueble con prohibicin de enajenar o se lega una cosa declarndose
que el legatario no podr enajenarla a fin de asegurar el servicio de una renta vitalicia en favor de una tercera
persona.
La prohibicin relativa de enajenar no estara, pues, en pugna con el principio de la libre circulacin de
los bienes. Y en pro de la admisibilidad de tal clusula se agrega un argumento de texto, el artculo 1126 del
Cdigo Civil, que dice: Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiere
ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita. A contrario sensu, se deducira
que si se lega una cosa, prohibindose su enajenacin, y sta comprometiere derechos de terceros, la clusula
valdra, sera eficaz ante la ley. Y este principio, concluyen los partidarios de la clusula relativa, no debe
circunscribirse a los legados, porque el artculo 1126 trasluce una concepcin jurdica general contenida en la
legislacin: la validez de la clusula de no enajenar relativa, o sea, la que contiene una prohibicin temporal y
basada en un inters legtimo, como ocurre cuando se comprometen derechos de terceros.
Sancin de la clusula. Cul es la sancin de la prohibicin voluntaria y relativa de enajenar? Si el
adquirente con esta clusula no la respeta y vende o dona la cosa, en qu sancin incurre? En la de
indemnizar los perjuicios si no puede deshacerse lo hecho; se produce el efecto de una obligacin de no hacer
(art. 1555), porque ste sera el carcter de la clusula de no enajenar. Y si se trata de un contrato bilateral,
aplcase el artculo 1489: se resuelve el contrato que contiene la prohibicin voluntaria por incumplimiento de
las obligaciones contradas, con indemnizacin de perjuicios.
El acto realizado por el infractor de la clusula con el tercero queda perfectamente vlido, porque esa
clusula es una obligacin personal que no influye sino en las relaciones entre las partes que la estipularon y no
sobre el acto; por la misma razn es inoponible a los terceros. Claro que el tercer adquirente de mala fe, que
conoca la clusula, puede verse obligado a devolver la cosa; pero no porque sea nulo el acto celebrado con el
infractor de la clusula, sino en virtud de la resolucin del contrato que impona la prohibicin de enajenar, y
la consiguiente reivindicacin.
7 70 0. . J JU UR RI IS SP PR RU UD DE EN NC CI IA A. . N NU UE ES ST TR RA A C CO OR RT TE E S SU UP PR RE EM MA A H HA A A AC CE EP PT TA AD DO O L LA A V VA AL LI ID DE EZ Z D DE E L LA AS S C CL L U US SU UL LA AS S D DE E
N NO O E EN NA AJ JE EN NA AR R. .
En una sentencia del ao 1909 declar que la clusula de no enajenar no desnaturaliza el dominio, a pesar
de que impide disponer arbitrariamente de una cosa determinada. En otro fallo del ao 1915 dictamin que la
prohibicin voluntaria de enajenar no envuelve un vicio de nulidad de la venta hecha en contravencin a ella,
sino que constituye una condicin resolutoria establecida en favor del vendedor. Otro criterio sigui la Corte
de Apelaciones de Valparaso: se pronunci en contra de la validez de las clusulas de no enajenar. La Corte
de Apelaciones de Chilln, en sentencia de 21 de octubre de 1971, declar que la violacin de la clusula de no
enajenar no anula la venta; slo hace al transgresor responsable de los perjuicios. La nulidad se da nicamente
cuando la prohibicin de enajenar emana de la ley.

La jurisprudencia francesa, en un principio, tambin sostuvo el mismo criterio; pero desde mediados del
siglo pasado considera vlidas dichas clusulas cuando concurren dos condiciones: a) la existencia de un
inters legtimo en prohibir la enajenacin, sea el inters del enajenante, del adquirente o de un tercero; b) la
temporalidad de la prohibicin, que no debe ser perpetua ni de muy largo tiempo. Pero, como se
comprender, este es un hecho relativo, que los jueces aprecian en cada caso. Por lo que atae a la sancin, los
tribunales franceses con el comentario desfavorable de los autores declaran nula la enajenacin llevada a
cabo en contra de la clusula.

5 56 6

6 6. . C CO ON NT TE EN NI ID DO O P PA AS SI IV VO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D
7 71 1. . L LA AS S O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S R RE EA AL LE ES S O O P PR RO OP PT TE ER R R RE EM M . .
Las obligaciones reales, llamadas tambin propter rem, ob rem o rei coharens, son aquellas que incumben
al propietario o al poseedor de una cosa por el solo hecho de serlo. Tambin se dice que consisten en una
prestacin, generalmente peridica, de entregar o de hacer, que es debida en razn de tenerse un derecho o un
poder sobre una cosa; en ella el deudor resulta tal por estar investido de derecho o poder.
Las obligaciones reales presentan las siguientes particularidades:
La primera consiste en que el deudor se determina atendiendo a la persona que es propietario o poseedor
de la cosa; precisamente el deudor es tal por ser poseedor o dueo de la cosa. Y de ah el nombre de
obligaciones propter rem, o sea, en razn o por causa de la cosa.
La segunda particularidad consiste en que la obligacin se traspasa al sucesor particular en forma
automtica: cambia el titular de la posesin o del dominio; cambia tambin, al mismo tiempo, el sujeto pasivo
de la obligacin, sin que sea necesaria ninguna estipulacin especial de transferencia o una declaracin por
parte del sucesor particular de hacerse cargo de la obligacin. Esta sigue a la cosa y grava a los adquirentes
sucesivos y, por lo general, desvincula al enajenante. Por este ir de un sujeto a otro, la obligacin real es una
especie de obligacin ambulatoria.
Tambin, por lo general, aunque no siempre, el deudor de una obligacin real puede extinguirla, liberarse
de ella, abandonando la cosa por causa de la cual est obligado.
Suelen sealarse, por va de ejemplo, como obligaciones propter rem inherentes al derecho de propiedad,
las que a continuacin se enuncian:
1) La obligacin de los que tienen derecho de propiedad en el cerramiento de contribuir, a prorrata de
sus derechos, en las expensas de construccin, conservacin y reparacin de dicho cerramiento. Cualquiera de
ellos puede exonerarse de este cargo, abandonando su derecho de medianera, pero slo cuando el
cerramiento no consista en una pared que sostenga un edificio de su pertenencia (C. Civil, art. BH>858).
2) La obligacin del codueo de una cerca viva de derribar los rboles medianeros, a solicitud de otro
copropietario que prueba que de algn modo lo daan (C. Civil, art. 859). Indudablemente, en este caso puede
aplicarse el principio del abandono.
3) La obligacin del dueo del rbol que extiende sus ramas sobre el suelo ajeno, o penetra en l con sus
races, de cortar la parte excedente de las ramas, a exigencia del dueo del suelo vecino, pudiendo este ltimo,
por s mismo, cortar las races (C. Civil, art. 942).
4) Los casos sealados por la ley en que el adquirente de un inmueble arrendado debe respetar el derecho
del arrendatario (C. Civil, art. 1962).
7 72 2. . L LA AS S C CA AR RG GA AS S R RE EA AL LE ES S. .
Llmase carga real aquel gravamen que, con carcter peridico o intermitente, pero en todo caso
reiterado, nace de la ley o del contrato y que pesa sobre el que es dueo o poseedor (y porque es dueo o
poseedor) de una cosa, y consiste en entregar cualquier cosa (productos del fundo, dinero), o en realizar
prestaciones de naturaleza personal.53 Ejemplos: contribuciones o impuestos sobre bienes races, derechos de
pavimentacin, el censo o canon que debe pagar el censuario de ao en ao o en los perodos fijados en el
acto constitutivo (C. Civil, art. 2032); la obligacin de pagar las expensas comunes que tiene el dueo de un
piso o departamento.
Las leyes de carcter administrativo ofrecen mltiples ejemplos de cargas reales. As, la legislacin de
caminos (Ttulo III del texto nico de la Ley Orgnica del Ministerio de Obras Pblicas y de las Normas sobre
Caminos Pblicos, Decreto N 294 de aquel Ministerio, del ao 1985, publicado en el Diario Oficial de 20 de
mayo del mismo ao) dice que los predios rsticos debern permitir la extraccin de tierra, arena, piedras y
dems materiales anlogos que fueren necesarios para la construccin y conservacin de los caminos
(pblicos). Tambin impone a los dueos de los predios colindantes a los caminos proporcionar el agua que se
necesite para la construccin de los caminos, con derecho a indemnizacin cuando se les ocasionare perjuicio.
Las cargas reales, como todos los gravmenes, son antipticas; pero acaso ninguna como los impuestos,
que segn Benjamn Franklin, son en este mundo la nica cosa cierta, junto a la muerte: But in this world,
5 57 7

nothing in certain but death and taxes. Por su parte, un humorista ha dicho que los impuestos son la gran
tmbola organizada por el gobierno; todos los nmeros pierden.
Es evidente que las cargas reales son otra especie de obligaciones ambulatorias, pues pesan sobre los
propietarios o poseedores slo y precisamente por tener tales calidades; de manera que si cambia el titular
tambin cambia el sujeto pasivo de la obligacin.
Las diferencias entre las cargas reales y las obligaciones reales constituyen un punto en que la doctrina
carece de precisin y en que hay opiniones divergentes, hasta el punto de que muchos son partidarios de
refundirlas en una sola figura, la de la obligacin real.
7 73 3. . L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S D DE E P PA AV VI IM ME EN NT TA AC CI I N N. .
De acuerdo con las leyes de pavimentacin, los propietarios de bienes races estn obligados a pagar
cuotas para costear los pavimentos que se ejecuten frente a los inmuebles.
Muchos estiman que ese pago obligatorio, como el de los impuestos de bienes races, es una carga real.
Pero es al mismo tiempo un impuesto propiamente dicho? La respuesta tiene trascendencia prctica: hay
inmuebles exentos de impuestos (por ejemplo, aquellos en que funcionan las iglesias y sus dependencias, los
que pertenecen a la Universidad de Chile, etc.); si se resuelve que las cuotas de pavimentacin son impuestos,
quiere decir que los propietarios de los inmuebles privilegiados no estn en la obligacin de pagar esas cuotas;
pero si se llega a la solucin contraria, el gravamen los alcanzara, porque la exencin que es de derecho
estricto slo se refiere a impuestos, y no a otras cargas.
Para resolver la cuestin hay que recordar que los ingresos del Estado admiten una gran clasificacin: a)
ingresos a ttulo contributivo, y b) ingresos a ttulo conmutativo.
Precisamente los impuestos constituyen ingresos a ttulo contributivo. El impuesto es una exaccin
pblica exigida a los particulares de una manera general y en virtud de la soberana del Estado. Su destino es
satisfacer las necesidades de inters general, financiar los medios para la satisfaccin de esas necesidades. El
contribuyente tiene la obligacin de pagar incondicionalmente, es decir, sin que por ello la Administracin
pblica le garantice la prestacin de determinadas ventajas.54 En otras palabras, el impuesto no es
compensacin por algn beneficio especial que las instituciones del Estado o del Municipio deben cumplir al
contribuyente. Queda, pues, excluida cualquiera pretensin de ste de obtener una contraprestacin como
fundamento del pago que hace.
Por el contrario, los ingresos a ttulo conmutativo son aquellos que provienen de las prestaciones de los
particulares al Estado o al Municipio por razn de un servicio, ventaja o utilidad especial que reciben de esos
entes. Llmanse conmutativos porque la prestacin de los particulares se mira como equivalente a la
prestacin del Estado o del Municipio, constituida por el beneficio especial que stos proporcionan a aqullos.
Entre los ingresos a ttulo conmutativo figuran las cargas preferentes, tambin llamadas contribuciones
especiales, que son prestaciones impuestas a los particulares que obtienen un beneficio o ventaja especial en la
institucin, construccin o conservacin de una obra pblica o en la prestacin de un servicio. Se parecen a
los impuestos o contribuciones propiamente tales porque se establecen en forma obligatoria; pero se
diferencian en su alcance: los impuestos gravan a todos; las cargas preferentes, slo a los particulares que
obtienen el beneficio especial. Tambin estas ltimas, como ya se ha dicho, constituyen una contraprestacin;
no as los impuestos. La diferencia aparece grficamente en los recibos de impuesto de bienes races que,
separadamente, indican el monto del impuesto y el correspondiente por el servicio de extraccin de basura
(carga preferente).
Las cuotas de pavimentacin son una categora de los ingresos a ttulo conmutativo, son cargas
preferentes y no impuestos o contribuciones propiamente dichas, porque el pago que hacen los particulares es
una contraprestacin de la utilidad o ventaja especial que reciben: la pavimentacin de las aceras y calzadas
que se hallan frente a sus inmuebles.
Los ltimos fallos de los tribunales de justicia e informes del Consejo de Defensa Fiscal establecen que
las mencionadas cuotas no tienen el carcter de contribucin o impuesto, sino el de un gravamen especial.55
En sentencia de 29 de abril de 1954 (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LI, sec. 1a., pg. 95), la
Corte Suprema ha dicho que las cuotas de pavimentacin, por su naturaleza, no importan una contribucin,
porque stas son cuotas o cantidades que se imponen para las cargas del Estado, caractersticas que no
5 58 8

corresponden a aqullas, que constituyen un gravamen real que pesa sobre el inmueble beneficiado con las
obras y sobre el cual se hace efectiva la obligacin de pagar el valor de la ejecucin.
7 74 4. . R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D P PO OR R L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D. .
Aparte de las obligaciones reales anteriores, la ley impone una responsabilidad especfica al propietario de
una cosa en dos casos:
a) El dueo de un animal es responsable de los daos causados por el mismo animal, aun despus que se
haya soltado o extraviado; salvo que la soltura, extravo o dao no pueda imputarse a culpa del dueo o del
dependiente encargado de la guarda o servicio del animal (art. 2326, inc. 1). Si el animal es fiero y no reporta
utilidad para la guarda o servicio de un predio, la responsabilidad recae siempre sobre la persona que lo tenga
(art. 2327).
b) El dueo de un edificio es responsable a terceros de los daos que ocasione su ruina acaecida por
haber omitido las necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de
familia (art. 2323, inc. 1); pero si la vctima es uno de los vecinos, esta responsabilidad slo proceder si el
dao se produce despus de notificada la querella de obra ruinosa (art. 934). Si el dao causado por la ruina
del edificio proviene de un vicio de construccin, la responsabilidad recae sobre el empresario o arquitecto
que se encarg de ella (art. 2324 en relacin con la regla 3a. del art. 2003).
7 7. . O OB BJ JE ET TO O D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O. .
7 75 5. . C CO OS SA AS S S SO OB BR RE E L LA AS S C CU UA AL LE ES S P PU UE ED DE E R RE EC CA AE ER R E EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D. .
Pueden ser objeto de propiedad las cosas apropiables e individualmente determinadas. De acuerdo con la
tradicin romana, es necesario que se trate de cosas corporales; en conformidad a otra tendencia, ms liberal
aunque menos tcnica, tambin las cosas inmateriales y los derechos pueden ser objeto de la propiedad,
porque a despecho de ciertas modificaciones que imprime la incorporalidad, siempre concurren los atributos
esenciales que sirven para caracterizar el dominio.
Nuestro Cdigo comparte este ltimo punto de vista? En la definicin establece el principio de que el
derecho real en estudio recae en una cosa corporal (art. 582); pero inmediatamente agrega que sobre las cosas
incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de
usufructo (art. 583). Y despus de consagrar tal propiedad sobre los derechos, alude a la propiedad de los
llamados bienes inmateriales: Las producciones del talento o del ingenio dice son una propiedad de sus
autores. Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales (art. 584).
Segn algunos, al hablar la ley de una especie de propiedad no quiere significar que la propiedad que
recae sobre las cosas incorporales sea distinta de la que recae sobre objetos corporales; el uso de las
expresiones se justifica por las modificaciones que imprime al derecho la naturaleza incorporal del ente sobre
que recae aqul. Nosotros pensamos que el Cdigo mira al derecho sobre cosas inmateriales como semejante a
la propiedad sobre cosas corporales, pero distinto. Los argumentos ya los expusimos anteriormente y a ellos
nos remitimos.
8 8. . D DI IV VE ER RS SA AS S C CL LA AS SE ES S D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D. .
7 76 6. . A A) ) C CL LA AS SE ES S D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D S SE EG G N N S SU U E EX XT TE EN NS SI I N N. . E EN N C CU UA AN NT TO O A A S SU U E EX XT TE EN NS SI I N N, , L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D
P PU UE ED DE E S SE ER R P PL LE EN NA A Y Y N NU UD DA A. .
Plena es aquella que autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud de las facultades que contiene.
Nuda propiedad es la que no permite al dueo ejercer las facultades de uso y goce, en razn de que sobre ella
pesa el derecho real de usufructo. La propiedad separada del goce de la cosa dice nuestro Cdigo se llama
mera o nuda propiedad (art. 582, inc. 2). La denominacin se explica porque la propiedad queda desprovista
o desnuda de uno de sus principales atributos, que pasa a ser ejercitado por el usufructuario; al dueo le resta
slo la facultad de disposicin.
Tambin, desde el punto de vista de su extensin, la propiedad se divide en absoluta y fiduciaria.
Propiedad absoluta es la que no est sujeta a condicin alguna en cuanto a trmino o duracin. Propiedad
5 59 9

fiduciaria, segn la definicin del Cdigo, es la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el
hecho de verificarse una condicin (art. 733, inc. 1).
7 77 7. . B B) ) C CL LA AS SE ES S D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D E EN N C CU UA AN NT TO O A AL L N N M ME ER RO O D DE E S SU UJ JE ET TO OS S A AC CT TI IV VO OS S. .
Atendiendo a si el titular del derecho de propiedad sobre una misma cosa es una sola persona o varias, se
habla de propiedad individual y de propiedad plural, condominio o copropiedad.
7 78 8. . C C) ) C CL LA AS SE ES S D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D E EN N C CU UA AN NT TO O A A L LA AS S C CO OS SA AS S O OB BJ JE ET TO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O. .
Desde el punto de vista de su objeto, la propiedad se clasifica en civil (que es la que reglamenta el Cdigo
del ramo), intelectual e industrial. Sobre el carcter jurdico de estas ltimas, como sabemos, la doctrina est
dividida; algunos autores estiman que no se trata de verdaderas propiedades.
Hay tambin otras propiedades que si bien, en cuanto a la naturaleza de su objeto, no pugnan, en esencia,
con la propiedad civil, el legislador, por diversas consideraciones, las somete a una reglamentacin especial,
como la propiedad minera.
7 79 9. . D D) ) P PR RO OP PI IE ED DA AD D D DE E D DE ER RE EC CH HO O P PR RI IV VA AD DO O Y Y D DE E D DE ER RE EC CH HO O P P B BL LI IC CO O. .
Hubo un tiempo en que se crey que la verdadera y nica propiedad era la de derecho privado, es decir,
aquella que fundamentalmente est regulada por este derecho. Sin embargo, poco a poco se comenz a
reconocer la propiedad de derecho pblico, que aunque no coincide con los caracteres clsicos de la propiedad
privada, en esencia representa una forma de propiedad, como quiera que tambin es el poder ms amplio que
se puede tener sobre una cosa. Propiedad de derecho pblico es, pues, la que fundamentalmente o en sus
rasgos supremos est regulada por ese derecho, sin que importe que en algunos aspectos est sometida al
derecho privado. Si las normas decisivas que configuran la propiedad son de derecho pblico, ella ser de esta
clase.
En las doctrinas del socialismo marxista no se acepta, por lo general, la divisin del derecho en pblico y
privado, porque esa divisin slo reflejara las contradicciones antagnicas entre los intereses de la sociedad y
del individuo, a que da lugar la propiedad privada capitalista. Esa pugna, segn los marxistas, es inadmisible.
Lenin, al escribir un artculo, en 1922, con motivo de la preparacin del primer proyecto de Cdigo Civil,
deca: Nosotros no reconocemos nada que sea privado; en la esfera econmica para nosotros todo es
Derecho pblico. En las doctrinas marxistas se habla simplemente de la propiedad socialista y de la particular
o personal, y no de la propiedad de derecho pblico y de derecho privado. Estos trminos arguyen ofrecen
el peligro de que sean interpretados en su significacin burguesa. El Derecho es, pues, slo uno, el Derecho
socialista, dentro del cual caben el Administrativo, el Penal, el Civil y todos los dems, como quiera que todos
en una forma u otra contribuyen a realizar los intereses sociales y los individuales.
8 80 0. . E E) ) C CL LA AS SE ES S D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D S SE EG G N N S SU U T TI IT TU UL LA AR R S SE EA A E EL L E ES ST TA AD DO O O O L LO OS S P PA AR RT TI IC CU UL LA AR RE ES S. . L LA AS S T TR RE ES S
R RE EA AS S D DE E L LA A E EC CO ON NO OM M A A. .
Muy ligada a la clasificacin anterior est la que, en el campo econmico, distingue el rea social, la mixta
y la particular. Llmase rea social aquella en que el dominio de las empresas productoras de bienes o servicios
pertenece a la sociedad en su conjunto y cuyo titular es el Estado o los organismos o entidades que de l
dependen. Se entiende por rea mixta aquella en que el dominio de las antedichas empresas pertenece en
comn al Estado o a los organismos o entidades que de l dependen y a los particulares. Por ltimo, forman el
rea privada las empresas productoras de bienes o servicios pertenecientes exclusivamente a los particulares.
La tendencia hoy predominante es la de ensanchar al mximo el rea privada, tomando las precauciones
dirigidas a evitar que el inters individual conspire en contra del bien comn.
9 9. . E EX XT TE EN NS SI IO ON N O OB BJ JE ET TI IV VA A D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O. .
8 81 1. . L L M MI IT TE ES S M MA AT TE ER RI IA AL LE ES S. .
La determinacin del objeto del dominio, en cuanto a sus lmites materiales, en los sentidos horizontal y
vertical, no ofrece dificultades tratndose de cosas muebles. Como observa Picard, la posibilidad de
6 60 0

desplazarse, caracterstica de estos bienes, implica la condicin de un cuerpo aislado y, por ende,
perfectamente diferenciado de los dems.
El problema de la extensin espacial se presenta respecto de los inmuebles. En principio, en el plano
horizontal no surgen conflictos: los deslindes establecen el mbito de cada dominio, y cuando ellos no existen
o no estn correctamente fijados, la ley organiza el procedimiento de la demarcacin, que se descompone en
dos operaciones, el deslinde y el amojonamiento.
La demarcacin consiste, pues, en establecer la lnea separatoria de dos predios contiguos y sealarla por
signos exteriores aparentes. Quedan ms rotundamente fijados los lmites de cada predio mediante el
cerramiento, esto es, el cierre o cerco de un predio por todas las partes. Nos referiremos en detalle a la
demarcacin y el cerramiento al estudiar las servidumbres.
8 82 2. . I IN ND DI IV VI ID DU UA AL LI IZ ZA AC CI I N N D DE E L LO OS S I IN NM MU UE EB BL LE ES S. .
La individualizacin de un inmueble se expresa sealando la ciudad, la calle y el nmero de su ubicacin,
los predios vecinos con que deslinda por los cuatro puntos cardinales y los nombres de sus respectivos
propietarios; tambin se indican el nmero que le corresponde al inmueble en el Rol de Avalos y la foja y el
nmero de la inscripcin en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races. En la prctica,
adems, se levantan planos o croquis de los predios y se protocolizan en el Registro de Documentos del
Conservador de Bienes Races del lugar que corresponda.
8 83 3. . E EX XT TE EN NS SI I N N V VE ER RT TI IC CA AL L D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O. .
El poder del propietario, una vez establecidos los lmites laterales de su dominio, es ms o menos preciso
en su intensidad por lo que atae a la superficie, esto es, el espacio superior del suelo con todos los edificios y
plantaciones que en l se contienen. Pero no ocurre lo mismo respecto del espacio areo y el subsuelo. Como
dice un autor muy venerado por los espaoles, don Gernimo Gonzlez, el derecho de propiedad sobre los
predios presenta una densidad mxima en el plano horizontal, donde la facultad de excluir a terceras personas
y rechazar sus inmisiones se halla dotada de mxima energa. Pero a medida que nos alejamos en lnea vertical
hacia arriba o hacia abajo, se debilitan el poder de hecho del propietario y la reaccin jurdica contra las
perturbaciones de su derecho. Difcil es precisar matemticamente el mdulo de este decrecimiento.57
La extensin del derecho de propiedad en sentido vertical considera la altura y la profundidad, es decir, el
espacio sobreestante de un inmueble determinado y el subsuelo del mismo. Los dos extremos no son de la
misma naturaleza y, por ende, no pueden enfocarse idnticamente desde el punto de vista jurdico.
El subsuelo es una cosa y, en principio, conforme a todas las teoras, pertenece al dueo del suelo o, al
menos, puede pertenecerle. Una afirmacin similar respecto del espacio atmosfrico no sera exacta en el
mbito de la teora del derecho. Porque, desde luego, el espacio no es una cosa, sino un concepto de relacin
como el tiempo. Este es el intervalo entre dos hechos sucesivos; representa la sucesin de los acontecimientos,
patentiza el fenmeno de los cambios. Por su parte, el espacio es el intervalo entre unidades materiales
coexistentes; implica el orden de lo simultneo. En consecuencia, como no se trata de una cosa, cuando se
habla de que el propietario extiende su dominio hasta el cielo, no significa que pasa a ser dueo del espacio
que est sobre su inmueble, sino que la ley lo autoriza para aprovecharlo con exclusividad, para hacer en l
todo lo que sea econmicamente til al justo y buen aprovechamiento extensivo del bien raz concreto que le
pertenece.
De ms est decir que la extensin vertical, en altura y en profundidad, tiene los lmites del derecho ajeno
y el que seala la ley en pro de la colectividad. Este es uno de los lmites intrnsecos de todo derecho, mxime
en la poca contempornea.
8 84 4. . D DE ER RE EC CH HO O A A O OC CU UP PA AR R E EL L E ES SP PA AC CI IO O A A R RE EO O E EN N L LA A L LE EG GI IS SL LA AC CI I N N C CH HI IL LE EN NA A. .
En nuestra legislacin no hay ninguna disposicin expresa que declare que el derecho del propietario del
suelo se extiende al espacio atmosfrico que se encuentra sobre su fundo. Pero de algunas disposiciones se
desprende que se le reconoce su uso o aprovechamiento exclusivo. El artculo 931 del Cdigo Civil, por
ejemplo, declara especialmente denunciable toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea
divisoria de dos predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas lluvias sobre l
6 61 1

(inc. final). Otro precepto concede al propietario del suelo sobre el cual se extienden ramas de rboles del
predio vecino el derecho de exigir que se corte la parte excedente de las ramas (art. 942).
Pero como ninguna disposicin legal, en forma explcita ni implcita, seala hasta qu altura llega el
derecho del propietario del suelo, parece natural entender que en el espritu de nuestra legislacin est el
principio racional y justo de que el derecho del dueo del suelo a ocupar el espacio sobreestante alcanza
hasta la altura requerida por el inters que determina el uso de su inmueble, sin perjuicio todava de que la ley
lo limite, como ocurre en las ciudades en que las normas de construccin y urbanizacin fijan las alturas de los
edificios.
En consecuencia, no puede considerarse que al propietario de ste se le reserva el uso exclusivo de todo
el espacio atmosfrico que se encuentra sobre su heredad; y no puede impedir por lo mismo que los aviones
sobrevuelen su fundo a una altura conveniente. Adems, el Cdigo Aeronutico de 1990 consagra como zona
de proteccin determinados espacios areos en los cuales no se puede erigir nada que obstaculice la
navegacin area (arts. 17 a 26).
8 85 5. . P PR RO OP PI IE ED DA AD D D DE EL L S SU UB BS SU UE EL LO O E EN N L LA A L LE EG GI IS SL LA AC CI I N N C CH HI IL LE EN NA A. .
Algunos autores establecen una distincin tcnica entre el suelo y el subsuelo. Llaman suelo a la parte de
la corteza terrestre que comprende el terreno superficial propiamente dicho y adems el espesor a que llega el
trabajo del propietario en el uso ordinario de su dominio: cultivo, cimentacin de edificios, cavazn para
lograr un pozo, etc. Y denominan subsuelo a las capas inferiores de tierra, a las que se extienden
indefinidamente en profundidad desde donde el suelo termina. Otros autores y entre ellos nosotros
consideran artificiosa esta distincin que implica la dificultad de sealar la real lnea divisoria entre un estrato y
otro. Por eso es preferible, de acuerdo con el lenguaje vulgar y corriente, entender por suelo slo el terreno
superficial y subsuelo todas las dems capas inferiores de tierra.
Ningn precepto de nuestra legislacin consagra en forma expresa que el derecho del dueo del suelo se
extiende al subsuelo. Pero diversas disposiciones contienen en forma implcita el principio de que el dueo del
primero lo es del segundo. As, el dueo de un fundo puede l mismo cortar las races del rbol del vecino que
penetran en su suelo (art. 942); el propietario de un predio puede cavar en su suelo un pozo, aunque de ello
resulte menoscabarse el agua de que ya se alimenta otro pozo (C. de Aguas, art. 56, inc. 1, primera parte).
Pero en este punto hay una limitacin, pues si de la cavazn el dueo del suelo no reportare utilidad alguna o
no tanta que pueda compararse con el perjuicio ajeno, ser obligado a cegar el pozo (C. de Aguas, art. 56, inc.
1, segunda parte).
Como tampoco ninguna disposicin legal seala el lmite del derecho del propietario, podemos decir, de
acuerdo con la teora moderna, que el subsuelo pertenece al dueo del suelo hasta la profundidad requerida
por el inters que determina el uso del inmueble.
El dominio del suelo y del subsuelo implica, en principio, el dominio de sus partes integrantes y
accesorios; pero el rgimen de las minas comporta una notable restriccin.
La concesin minera es un derecho real e inmueble; distinto e independiente del dominio del predio
superficial, aunque tengan un mismo dueo (C. de Minera, art. 2). La separacin entre la pertenencia minera
y la propiedad del suelo existe aun cuando la mina se encuentre en la superficie del suelo (como ocurre con los
placeres metalferos), y no en las entraas de la tierra. Siempre que haya una pertenencia se produce, pues, un
desdoblamiento de la propiedad territorial y una superposicin de propiedades inmuebles.
El tesoro. Reciben el nombre de tesoro los efectos preciosos que elaborados por el hombre han estado
largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueo. (C. Civil, art. 625). No
pertenece el tesoro al dueo del terreno por el solo hecho de hallarse sepultado en sus dominios, pues no es
parte natural integrante del subsuelo. Cuando estudiemos la ocupacin nos referiremos a las reglas que
gobiernan a esta especie de invencin o hallazgo que es el descubrimiento de un tesoro.
Lmites materiales entre las propiedades en el subsuelo. La jurisprudencia ha dicho que la propiedad de
los fundos est limitada en el subsuelo por los planos verticales formados por las lneas que los separan de las
propiedades vecinas, sean stas de particulares, fiscales o nacionales de uso pblico.
6 62 2

8 86 6. . L LO OS S A AC CC CE ES SO OR RI IO OS S D DE E L LA A C CO OS SA A. . E EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D D DE E L LA A C CO OS SA A P PR RI IN NC CI IP PA AL L S SE E E EX XT TI IE EN ND DE E A A
S SU US S A AC CC CE ES SO OR RI IO OS S. .
Este principio informa diversas disposiciones de nuestro Cdigo. As, una de ellas dice que en la
restitucin de una heredad se comprenden las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como
inmuebles por su conexin con ella, segn lo dicho en el ttulo De las varias clases de bienes (art. 905). Otra
norma establece que en la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios, que segn los
artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles (art. 1830). Tambin el legislador dispone que la hipoteca
constituida sobre bienes races afecta a los muebles que por accesin a ellos se reputan inmuebles segn el
artculo 570, pero deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros (art. 2420).
El derecho de propiedad tiene una virtud de atraccin similar a la del imn. Atrae hacia s a todo lo que
sale de la cosa misma, como los frutos y productos (art. 646), y a todo lo que se junta o une a ella (arts. 650 y
siguientes). El Cdigo Civil estima que la accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa
pasa a serlo de lo que ella produce o de lo que se junta a ella (art. 643). Nos remitimos al estudio que ms
adelante hacemos de la accesin.

1 10 0. . R RE ES ST TR RI IC CC CI IO ON NE ES S D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O. .
I I. . G Ge en ne er ra al li id da ad de es s. .
8 87 7. . C CO ON NC CE EP PT TO O; ; D DI IS ST TI IN NC CI I N N. .
En verdad, el dominio es el ms amplio seoro que puede tenerse sobre una cosa; pero la libertad y la
exclusividad de facultades que otorga al titular sobre sta no son ilimitadas. Como dice un autor alemn, la
propiedad no concede facultades libres y exclusivas sino dentro de ciertos lmites fijados a priori por el
ordenamiento jurdico. Hay ciertas restricciones que son inmanentes al dominio; no representan un
menoscabo de la propiedad, sino lmites naturales de la misma que determinan su contenido normal.
Es preciso distinguir dichas limitaciones de aquellas que constrien la amplitud normal del dominio; estas
ltimas s que implican un menoscabo del contenido regular de tal derecho. No existen en el derecho de
propiedad en s mismo; se establecen desde afuera y estrechan o comprimen sus lmites naturales.
El principio segn el cual el ejercicio del derecho de propiedad debe ser racional y no abusivo, en los
trminos que muy luego se explicarn, es una limitacin inmanente del dominio; en cambio, una servidumbre,
en su sentido tcnico, es una limitacin no inmanente; porque entraa una reduccin de los lmites regulares
del derecho de propiedad.
8 88 8. . T TE ER RM MI IN NO OL LO OG G A A. .
No hay uniformidad, dentro de la literatura jurdica, en cuanto a la nomenclatura distintiva de una y otra
clase de limitaciones. Algunos dan a ambas esta denominacin logrndose la determinacin de la que se trata
por el sentido general del discurso. Otros, ms cuidadosos, llaman restricciones a las limitaciones inmanentes y
reservan el nombre de limitaciones para las no inmanentes. Nosotros seguimos esta ltima tendencia.
8 89 9. . L LA A C CO ON NC CE EP PC CI I N N D DE EL L C C D DI IG GO O. .
El Cdigo Civil chileno reconoce las restricciones del dominio; pero demuestra no tener un concepto
claro de su verdadera naturaleza. Desde luego, en la definicin establece como lmites del dominio la ley y el
derecho ajeno (art. 582). Al considerar la ley parece referirse a las restricciones o limitaciones inmanentes del
derecho de propiedad; pero al citar el derecho ajeno parece aludir promiscuamente a aqullas y a las
limitaciones no inmanentes. En seguida, caminando por las rutas extraviadas de algunos Cdigos forneos en
vez de regular las restricciones al exponer la doctrina del dominio, las reglamenta, por lo general, dentro de
las servidumbres legales. No obstante, son bien evidentes las diferencias que existen entre una y otra
institucin. La servidumbre es, por su esencia, una derogacin al rgimen normal de la propiedad (constituido
por la libertad de los fundos), mientras que las limitaciones (impuestas por la ley a todos los predios que se
encuentran colocados en determinadas condiciones) sealan los contornos normales del dominio y
constituyen precisamente el derecho comn de la propiedad.
6 63 3

9 90 0. . C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LA AS S R RE ES ST TR RI IC CC CI IO ON NE ES S. . E EX XI IS ST TE EN N D DI IV VE ER RS SO OS S P PU UN NT TO OS S D DE E V VI IS ST TA A P PA AR RA A C CL LA AS SI IF FI IC CA AR R
L LA AS S R RE ES ST TR RI IC CC CI IO ON NE ES S. .
Nosotros seguimos a los que distinguen entre restricciones genricas, que nacen del concepto y
naturaleza mismos del derecho de propiedad, y restricciones especficas, legales o por razn del inters social.
Las primeras pueden ser de naturaleza positiva (que afectan al ejercicio del dominio) y otras de naturaleza
negativa (que afectan a la facultad de excluir). Las segundas, o sea, las legales, obedecen todas, en ltimo
trmino, al inters social; pero si se toma en cuenta el inters directo en virtud del cual se establecen, puede
distinguirse entre restricciones legales de utilidad pblica y restricciones legales de utilidad privada.
I II I. . R Re es st tr ri ic cc ci io on ne es s g ge en n r ri ic ca as s
A A. . T Te eo or r a a d de el l a ab bu us so o d de el l d de er re ec ch ho o
9 91 1. . E EL L P PR RO OB BL LE EM MA A. .
Todas las legislaciones positivas sancionan expresamente al que sin derecho causa un dao a otro.
Pero se incurre en responsabilidad cuando en el ejercicio del derecho propio, del que somos titulares,
lesionamos intereses ajenos? Si dentro de los lmites de mi terreno elevo una enorme muralla con el nico y
malvolo propsito de oscurecer la casa del vecino, podra yo liberarme de toda responsabilidad alegando que
est dentro de mi derecho hacer cualquier cosa en el suelo de mi propiedad? Y ms todava, si los actos de
ejercicio de un derecho no aparecen inspirados por ningn propsito doloso, est obligado el tercero a
soportar las consecuencias perjudiciales para sus intereses?
9 92 2. . L LA AS S T TE EN ND DE EN NC CI IA AS S. .
a) El individualismo jurdico da respuesta afirmativa a las interrogantes anteriores.
Sostiene como principio que el ejercicio de un derecho no puede hacer incurrir en responsabilidad: qui
iure suo utitur neminem laedit, es decir, quien usa de su derecho, a nadie ofende, o, como traducan las
Partidas, non face tuerto a otro quien usa de su derecho. La mxima latina significa que el ejercicio del
derecho es lcito aun cuando, por obra de l, se daen intereses de terceras personas; por consiguiente, y en
tesis general al menos, no hay obligacin de indemnizar esos perjuicios.
b) Las tendencias que pretenden hacer reinar la equidad en el mundo del derecho dan la solucin
contraria. Proclaman, como regla general, que el ejercicio de los derechos es relativo; no pueden ellos usarse
segn el solo arbitrio de los titulares, sino de acuerdo con los fines que la ley ha tenido en cuenta para
otorgarlos; el ejercicio de un derecho que se aparta de estos fines no es normal o racional; importa un abuso
del derecho y merece sancin.
9 93 3. . E EL L A AB BU US SO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O E EN N L LA AS S L LE EG GI IS SL LA AC CI IO ON NE ES S. .
a) Las legislaciones de algunos pases consagran expresamente la teora del abuso del derecho: Cdigos
Civiles alemn (art. 226, complementado, segn algunos, por los arts. 138 y 826); suizo (art. 2 del Ttulo
Preliminar); brasileo (art. 160), mexicano (art. 840), italiano de 1942 (arts. 833 y 1175), griego de 1946 (art.
281), filipino de 1949 (arts. 19 y siguientes), etc. ciertos Cdigos admiten invocar el abuso del derecho para
suprimir sus consecuencias y, si cabe, reclamar indemnizacin de perjuicios slo en los casos expresamente
sealados por la ley; otros declaran como regla general la inadmisibilidad del abuso de los derechos. Entre los
primeros figura el Cdigo Civil italiano, que prohbe al propietario los actos de emulacin (art. 833) y exige al
acreedor y al deudor un comportamiento que se ajuste a la correccin (art. 1175), que, obviamente, excluye el
abuso del derecho, etc. Entre los Cdigos que consagran la inadmisibilidad del abuso del derecho en una
frmula genrica est el Civil portugus de 1967, reformado en 1977; dice: Es ilegtimo el ejercicio de un
derecho cuando el titular excede manifiestamente los lmites impuestos por la buena fe, las buenas costumbres
o el fin social o econmico de ese derecho (art. 334). En la misma lnea est el Cdigo Civil peruano de 1984,
segn el cual la ley no ampara el abuso del derecho. El interesado puede exigir la adopcin de las medidas
necesarias para evitar o suprimir el abuso y, en su caso, demandar la indemnizacin que corresponda (art. II
del Ttulo Preliminar).
6 64 4

El Cdigo Civil boliviano de 1975, en una disposicin expresa relativa al derecho de propiedad, dispone:
El propietario no puede realizar actos con el nico propsito de perjudicar o de ocasionar molestias a otros,
y, en general, no le est permitido ejercer su derecho en forma contraria al fin econmico o social en vista al
cual se le ha conferido el derecho (art. 107).
b) En las legislaciones que no contienen una norma expresa la doctrina y la jurisprudencia progresivas
deducen, con mayor o menor esfuerzo, el principio del abuso del derecho del espritu general del
ordenamiento jurdico, que slo puede proteger el ejercicio de los derechos subjetivos que se coordina con el
inters social y no con el que lo contradice.
En el Derecho Comparado hay soluciones dignas de mencionarse especialmente. Por ejemplo, el Cdigo
Civil de Etiopa de 1960 (que se cita porque representa el fruto del estudio de muchas legislaciones y doctrinas
modernas), si bien sanciona los actos de emulacin y los hechos que estn en desacuerdo con la moral, las
buenas costumbres y la conducta de un hombre razonable, declara textualmente que sin perjuicio de lo
anterior, la manera como un derecho es utilizado no puede ser objeto de crtica basndose en que aqulla es
contraria a la destinacin econmica o social de ese derecho (art. 2034). Sin embargo, hay normas especiales
respecto al derecho de propiedad que, en verdad, ms que prohibir el abuso del derecho, impide el ejercicio
excesivo del mismo en detrimento de la propiedad del vecino o las inmisiones (humo, ruidos, trepidaciones)
en ella (art. 1225).
9 94 4. . A AM MB BI IT TO O D DE EL L A AB BU US SO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O. .
La teora del abuso del derecho no slo recibe aplicacin en el derecho de propiedad, sino en todos los
dems. Tanto los derechos reales como los personales, los patrimoniales como los de familia, las garantas
constitucionales como los derechos sindicales pueden llegar a ejercerse abusivamente, en forma que reclame
un correctivo jurdico.
En resumen, hoy por hoy la teora del abuso del derecho se desenvuelve en el campo del Derecho
Privado y en el Derecho Pblico. Muchas son las obras consagradas a su estudio en el Derecho
Administrativo, en el Derecho Internacional Pblico; en este ltimo, sobre todo a partir de un famoso curso
que dict al respecto el profesor Politis, poco despus de la Primera Guerra Mundial.
Es notable en el Derecho Pblico de todos los pases la defensa a que se tiende de los ciudadanos frente
al abuso de los derechos por parte de las autoridades o funcionarios pblicos.
9 95 5. . C CR R T TI IC CA A A A L LA A T TE EO OR R A A D DE EL L A AB BU US SO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O; ; R RE EF FU UT TA AC CI I N N. .
a) Dcese que la expresin abuso del derecho es una contradiccin en los trminos, pues si hay abuso
no existe derecho, y si hay derecho no existe abuso. Se ha replicado que la contradiccin no existe porque el
acto abusivo es conforme al derecho subjetivo, pero contrario al objetivo, es decir, al conjunto de reglas
jurdicas. La contrarrplica expresa que el derecho subjetivo no es ms que un aspecto del derecho objetivo,
de modo que no se concibe que el uno est en oposicin con el otro.
Otros defensores de la expresin en anlisis arguyen que habra contradiccin si se hablara de uso
abusivo, pues el uso se contrapone al abuso; pero no hay logomaquia cuando se dice abuso del derecho, pues
de ste, como de la libertad, puede usarse y abusarse.
b) Desde el punto de vista ideolgico, los sostenedores de la teora del abuso del derecho argumentan en
pro de sta que el derecho no es un concepto absoluto, sino relativo, y como tal tiene lmites, ms all de los
cuales no es operante como fuerza social protegida por la autoridad del Estado, y si obra y ocasiona daos a
otros, no merece proteccin. Lo mismo se observa en otras manifestaciones de la vida social y moral, y la
propia virtud ejercitada ms all de ciertos lmites puede cesar de ser virtud y considerarse como un defecto.
La mxima comnmente admitida de que sumum jus est summa injuria no expresa un pensamiento diferente.
Tambin aqu se trata del problema del lmite, tan esencial en Derecho. Si el lmite es fijado por la ley positiva,
ms all del mismo existe el no derecho o la actividad ilegal, y el dao que se ocasiona es injuria datum
(injuria inferida). Si el lmite no es expreso, hay que buscarlo en la naturaleza misma del derecho, donde se
encuentra siempre, procediendo con objetividad. El superarlo constituye una violacin, de iguales efectos que
la superacin del lmite expreso.
6 65 5

9 96 6. . C CR RI IT TE ER RI IO OS S S SO OB BR RE E E EL L A AB BU US SO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O. .
a) De acuerdo con cierto sector de la doctrina, el abuso del derecho es una materia que se rige por los
principios de la responsabilidad delictual y cuasidelictual civil. En consecuencia, habra abuso del derecho
cuando el titular lo ejerce dolosa o culpablemente, o sea, cuando ejerce su derecho con intencin de daar a
otro o sin el cuidado o diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus actos o negocios propios.
En contra de esta tendencia se dice que hacer del dolo o la culpa elemento del abuso del derecho es
tergiversar la cuestin, pues lo que se trata de evitar con la teora es el dao a otro sin utilidad propia o con
una utilidad muy inferior al perjuicio ajeno. Y desde este punto de vista, carece de toda importancia la
existencia o inexistencia del dolo o la culpa; lo que en realidad se debe analizar y ponderar es la utilidad
econmica y social del acto realizado.
b) Otra corriente doctrinaria sostiene la independencia o autonoma del abuso del derecho frente a los
principios que rigen la responsabilidad extracontractual. Segn la opinin principal que se manifiesta dentro de
esta tendencia, hay abuso del derecho cuando los actos que importa su ejercicio son contrarios a los fines
econmicos o sociales del mismo o cuando, sin una apreciable utilidad propia, se realizan slo o
principalmente para causar un mal a otro (actos de emulacin o de chicanera).
Al criterio de los fines econmicos y sociales se le reprocha su falta de precisin y el dar margen a la
arbitrariedad judicial. Sin embargo, estos mismos defectos constituyen, por otra parte, virtudes, pues permiten
amoldar siempre el derecho a la poca de su ejercicio y facilitan al juez probo una justicia equitativa.
Este ltimo criterio es el que tiende a imperar en las legislaciones ms modernas, y es de advertir que en
ellas el abuso del derecho se mira como un concepto objetivo, porque es el comportamiento real y externo del
individuo el que se toma en cuenta y no los motivos subjetivos que lo deciden a actuar. En este sentido se
pronuncia, por ejemplo, el Cdigo Civil griego de 1946; una de sus disposiciones dice: El ejercicio del
derecho es prohibido si este ejercicio sobrepasa evidentemente los lmites impuestos por la buena fe, las
buenas costumbres o el fin social y econmico del derecho (art. 281).
9 97 7. . E EL LE EM ME EN NT TO OS S D DE EL L A AB BU US SO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O. .
La fijacin de esos elementos depende, naturalmente, del criterio que se siga para caracterizarlo. Una
sentencia del Tribunal Supremo de Espaa declara que hay abuso del derecho cuando concurren los siguientes
elementos: a) uso de un derecho objetiva o externamente legal; b) dao a un inters no protegido por una
especfica prerrogativa jurdica; c) inmoralidad o antisocialidad de ese dao, manifestada en forma subjetiva
(cuando el derecho se acta con la intencin de perjudicar, o sencillamente sin un fin serio y legtimo) o bajo
forma objetiva (cuando el dao proviene de exceso o anormalidad en el ejercicio del derecho).
Conviene precisar el requisito del dao a un inters no protegido por una especfica prerrogativa jurdica.
Con esto se quiere significar que el abuso del derecho implica lesionar ventajas o intereses ajenos que, por s
mismos, no alcanzan a constituir derechos. En otras palabras, el abuso supone menoscabar o daar
prerrogativas que carecen de una proteccin especfica en la legislacin. Si el acto daoso hiere a un derecho
propiamente tal, ya no entra en juego la teora del abuso del derecho; reciben aplicacin otras figuras o
instituciones, como los delitos o cuasidelitos, la colisin de los derechos, etc., segn las circunstancias.
Un ejemplo ilustrar el concepto: si construyo una pared altsima dentro de mis tierras y, como
consecuencia, oscurezco la casa del vecino, menoscabo una ventaja de que gozaba, la claridad en su inmueble;
pero el mantenimiento de esa claridad no es obligacin ma que, como correlativa de un derecho, pueda
exigirme el vecino. Yo perjudico, pues, un inters ajeno que no tiene una proteccin especfica en el
ordenamiento jurdico.
Aparte, sea hecha una digresin. Es de notar que en el ejemplo puede o no haber abuso del derecho. Si la
gran altura de la muralla es necesaria a mi propiedad, no hay abuso del derecho, porque, dadas las
circunstancias, uso de mi derecho en forma normal; pero si la gran altura de la construccin no responde a
ningn fin til y perjudico al vecino, el abuso existe.
9 98 8. . A AB BU US SO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O Y Y C CO OL LI IS SI I N N D DE E D DE ER RE EC CH HO OS S. .
Explicado est que el abuso del derecho hace chocar un derecho (el mo) con un simple inters (el del
vecino, en el ejemplo del nmero anterior). En la colisin de derechos la pugna se produce entre dos
derechos, el propio y el ajeno, y no entre un derecho (el propio) y un simple inters (el ajeno). Podra decirse
6 66 6

que hay colisin de derechos cuando varios concurren de tal suerte que el ejercicio de uno de ellos hace
imposible o perjudica el del otro. En razn de que tan respetable es el derecho propio como el ajeno, la teora
de la colisin de los derechos armoniza, hasta donde es posible, la coexistencia de todos.
En general, establece que si la pugna es entre derechos de diversa jerarquia, el de la inferior debe ceder,
reducirse o sucumbir ante el otro; si el conflicto surge entre derechos de igual categora, ambos debern
atenuarse o condicionarse para coexistir, y si esto no es hacedero, ha de sucumbir el que resulte menos
respetable o til, habida consideracin a las circunstancias del caso concreto.
Suele presentarse como ejemplo de colisin, aunque algunos lo invocan errneamente como de abuso del
derecho, el del establecimiento industrial cuyos ruidos vuelven intolerable la vida del vecino. En este caso, el
dueo de la fbrica o taller usa lcitamente su derecho, y quizs hasta con grandes beneficios para la
colectividad, sin intencin alguna de perjudicar a otro; pero el ejercicio de su derecho (al menos en barrios no
industriales) se limita o impide para asegurar la existencia del ajeno.
En el sentir del redactor, tambin representa un caso de colisin de derechos la disposicin de nuestro
Cdigo Civil hoy incorporada con leves modificaciones al C. de Aguas (art. 56), que permite a cualquiera
cavar en suelo propio pozos para las bebidas y usos domsticos, aunque de ello resulte menoscabarse el agua
de que se alimente algn otro pozo; pero si de ello no
reportare utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con el perjuicio ajeno, ser obligado a
cegarlo. El abrir en suelo propio un pozo es una prerrogativa jurdicamente protegida, constituye un derecho,
y el conflicto que puede surgir por el menoscabo del agua de que se alimenta otro pozo, es una colisin entre
dos derechos, y no entre un derecho y un mero inters no protegido especficamente por la ley. El caso es,
pues, de colisin de derechos y no de abuso. Por otra parte, los criterios de este ltimo, la intencin malvola
o la antisocialidad del ejercicio del derecho, no se consideran o son indiferentes, pues la ley, para resolver la
cuestin, seala el de la utilidad, criterio con que precisamente se dirimen los conflictos de derechos de igual
categora. Y para convencerse ms de que la letra y el sentido del texto legal para nada se inspiran en los
principios del abuso del derecho, pensemos en el titular prudentsimo que toma todas las medidas, incluso las
tcnicas, para no mermar el agua del pozo ajeno. Si a pesar de la esmerada diligencia y el buen propsito, el
pozo ajeno sufre menoscabo mayor que el beneficio del dueo que recin hizo la cavazn, este ltimo deber
cegar su fuente, porque la ley positiva, el artculo 56 del C. de Aguas, dirime el conflicto en pro del pozo ms
til. No ha habido abuso del derecho y, sin embargo, el titular del derecho se ve constreido a no ejercitarlo.
La explicacin se encuentra en la teora de la colisin de los derechos.
9 99 9. . E EL L A AC CT TO O E EX XC CE ES SI IV VO O. .
El ejercicio del derecho subjetivo, principalmente el de propiedad, puede realizarse conforme a las
disposiciones legales y al destino social de aqul; con todo, puede perturbar, en mayor o menor medida, el
goce o ejercicio de otro derecho subjetivo. El titular de este ltimo debe tolerar las molestias en cierto grado,
porque la convivencia humana y la concurrencia de derechos obligan a soportar las perturbaciones
consiguientes al ejercicio del derecho ajeno; pero la tolerancia tiene su lmite. Cul es? La teora del acto
excesivo trata de determinarlo y de evitar, as, la colisin de los derechos. En general, un acto es excesivo
cuando la molestia o el perjuicio que causa a los terceros excede la medida de los inconvenientes normales que
trae la convivencia humana y la concurrencia de derechos. El concepto implica, pues, una apreciacin de
hecho, que en cada caso corresponde a los jueces de la especie.
El exceso, en general, todo lo corrompe y desvirta. Con razn Lucio Anneo Sneca deca: Siempre es
vicioso lo que es excesivo. Y el mal es mayor cuando en alguna forma, aunque sea so capa legal, se atenta
contra intereses respetables de terceros, del prjimo, del vecino. La comunidad de vida nos lleva a la
solidaridad, y el perjuicio de otro conspira, en ltima instancia, contra nosotros mismos. Ese hombrecillo de
pequea estatura y gran abdomen que se llam Horacio, deca en una de sus clebres Epstolas: Tus propios
intereses estn en juego cuando arde la casa de tu vecino (Nam tua res agitur, paries cum proximus ardet).
1 10 00 0. . E EJ JE EM MP PL LO OS S D DE E A AB BU US SO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O. .
Empecemos por citar algunos casos nacionales, y entre stos, uno de que conoci la Corte de
Apelaciones de Valparaso. Cierto seor not que su automvil recin adquirido presentaba diversas fallas
tcnicas, que la firma vendedora no pudo, despus, corregir satisfactoriamente. El caballero se resign, pero
6 67 7

de malas ganas. Public avisos para vender el vehculo; y en ellos, ms que el deseo de vender, se trasuntaba
ostensiblemente la intencin de desprestigiar la marca del objeto y la seriedad de la firma vendedora. Pues
bien, el tribunal declar que el seor de marras no se haba limitado al ejercicio del derecho que, como dueo,
le competa de ofrecer en venta o permuta una cosa de su propiedad, sino que haba cometido un acto ilcito, y
estaba obligado a reparar el dao causado.
Otro caso ms pintoresco, que no lleg a la justicia, fue el que ocurri, en un da de marzo del ao 1952,
en la ciudad de Via del Mar: el dueo de un saln de t, con el torcido propsito de molestar al cantante y la
numerosa clientela de un establecimiento similar, pag a un organillero ambulante para que tocara largamente
frente al local de este ltimo. Requerido el intrumentista callejero para abandonar el sitio, se neg; adujo que
su permiso municipal no contena limitaciones. En verdad, el sujeto envidioso cometi un acto de emulacin,
y el organillero abus de la tolerancia que supone el permiso municipal o cometi un acto excesivo.
La jurisprudencia extranjera ha hecho interesantes aplicaciones de la teora del abuso del derecho en
materia de propiedad. Ha declarado que constituye abuso del derecho levantar sobre el propio edificio una
chimenea enorme y falsa con el fin de privar de luz al inmueble vecino; colocar en una finca varias figuras
macabras al lado de un jardn de otro propietario; almacenar abonos ftidos en un terreno vecino a un
restaurante, para que el dueo de ste se vea obligado a pagar un precio exagerado por aquel pedazo de tierra,
respecto del cual ya haba demostrado inters en adquirirlo, etc.
1 10 01 1. . S SA AN NC CI I N N. .
El perjudicado puede demandar, adems de la adopcin de medidas para evitar o suprimir el abuso, la
indemnizacin de perjuicios que corresponda.
Cul es el fundamento legal de la sancin cuando no est contemplada en un caso concreto?
Generalmente, se invoca el artculo 2314 del Cdigo Civil, que dice: El que ha cometido un delito o
cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin. Aunque este precepto, se dice, no ha
tenido en mira el abuso del derecho, nada se opone a su aplicacin, pues el texto no distingue si el acto o la
omisin daosa se realizan dentro del ejercicio de un derecho o fuera de l. El esfuerzo interpretativo, sin
embargo, a juicio del redactor, no parece acertado, pues la disposicin se refiere al que ha cometido un delito
o cuasidelito, y stos, por definicin, implican obrar sin derecho, y las hiptesis de abuso se presentan,
precisamente, cuando se daa a otro en el ejercicio del propio derecho y sin salirse de su rbita. Otros arguyen
que la sancin se legitima simplemente en el espritu general de la legislacin, que supone la utilizacin normal
de un derecho y no disconforme con su verdadera finalidad.
1 10 02 2. . D DE ER RE EC CH HO OS S A AB BS SO OL LU UT TO OS S. .
Hay algunos derechos que, por excepcin y dada su misma naturaleza o carcter, reclaman un ejercicio
discrecional y libre de toda fiscalizacin; no son susceptibles de abuso y jams engendran responsabilidad para
su titular. Denomnanse derechos absolutos o, tambin, discrecionales, no causados, arbitrarios o codificados.
El ltimo nombre se explica porque aparecen registrados por la ley y delimitados en forma precisa, a fin de
evitar cualquiera discusin sobre su alcance.
En cuanto al derecho de propiedad, se estima que su ejercicio no puede ser declarado abusivo cuando se
trata de una prerrogativa legal, netamente definida por la ley y cuyo ejercicio se entrega a la discrecin del
propietario. As ocurre con el derecho de adquirir la medianera de una cerca o pared divisoria (art. 854); con
el derecho del dueo de una heredad para pedir que se corten las ramas y para cortar l mismo las races del
rbol ajeno que penetran en aqulla (art. 942).
Todo comunero tiene siempre el derecho de pedir la divisin de la cosa comn, si no se ha estipulado lo
contrario (art. 1317); son indiferentes al legislador los mviles que impulsen al comunero a obrar as.
1 10 03 3. . C CO ON NC CE EP PC CI I N N S SE EG G N N L LA A C CU UA AL L L LA A T TE EO OR R A A D DE EL L A AB BU US SO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O E ES ST TA AR R A A D DE E M M S S. .
De acuerdo con una concepcin moderna, el contenido del derecho (es decir, las facultades que envuelve
y otorga) se determina por el inters concreto del titular. Si bien cada tipo de derecho se otorga en general con
un contenido apto para servir un inters, considerado abstractamente, la proteccin de la ley no puede llegar
sino hasta donde coincida el inters concreto de cada titular con el inters abstracto. Por otra parte, el
contenido de todos los derechos tiene tambin un lmite general e interno, el de la solidaridad entre los sujetos
6 68 8

de la relacin jurdica, supuesto para que pueda realizarse la solidaridad en toda la comunidad. En
consecuencia, el inters del sujeto pasivo slo debe subordinarse al inters concreto del sujeto activo, en la
medida en que la subordinacin exigida no atente contra aquella solidaridad. De este lmite general e interno
del contenido del derecho subjetivo, deducen los partidarios del mencionado punto de vista que el abuso del
derecho pasa a constituir una figura que no tiene ya razn de ser, porque si se viola el lmite de la solidaridad
ya se sale del propio derecho y comienza a deambularse fuera de ste y, en consecuencia, se trata lisa y
llanamente de un hecho ilcito que debe sancionarse segn las normas generales.
B B. . L Li im mi it ta ac ci io on ne es s d de e l la a f fa ac cu ul lt ta ad d d de e e ex xc cl lu ui ir r
1 10 04 4. . R RE EC CA AP PI IT TU UL LA AC CI I N N. .
Dijimos que las restricciones del derecho subjetivo, y de la propiedad en particular, pueden clasificarse en
genricas y especficas; las primeras pueden ser de naturaleza positiva y de naturaleza negativa: aqullas afectan
al ejercicio del derecho (abuso del derecho, acto excesivo), stas a la facultad de excluir a toda persona, que no
sea el titular, del uso y goce de la cosa objeto del dominio. Precisamente, estudiaremos ahora estas
restricciones a la facultad de excluir; el derecho de uso inocuo, el acceso forzoso o coactivo y el principio del
mal menor.
1 10 05 5. . A A) ) E EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E U US SO O I IN NO OC CU UO O. .
El jus usus inocui es el derecho de aprovechar una cosa ajena, por razn de utilidad, no sufriendo el
dueo perjuicio alguno o sufrindolo en una cuanta despreciable.
Es un derecho que acta sobre cosa ajena, no un simple permiso ni una tolerancia del dueo de sta,
como tampoco es, por parte del que aprovecha, resultado de un capricho o de un abuso. La calificacin de
inocuo revela que el uso o el goce no causa un verdadero perjuicio; en otras palabras, que es inocente o
inofensivo. Y el aprovechamiento debe ser til al que lo hace, pues esta utilidad es su base.
En nuestro Cdigo Civil el uso inocuo no tiene la categora de un derecho; por tanto, como se trata de
una situacin excepcional, no se puede considerar en ese carcter ni, consiguientemente, como una limitacin
del dominio. El uso inocuo slo est considerado, en forma implcita, en algunas disposiciones, como un acto
que depende de la mera tolerancia o benevolencia del dueo. Por ejemplo, una norma declara que la mera
tolerancia de actos de que no resulta gravamen, no confiere posesin ni da fundamento a prescripcin alguna;
as, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras eriales o paste en ellas, no por eso se
impone la servidumbre de este trnsito o pasto (art. 2499).
1 10 06 6. . B B) ) E EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E A AC CC CE ES SO O F FO OR RZ ZO OS SO O O O C CO OA AC CT TI IV VO O. .
Es el derecho que, en razn de manifiesta necesidad, la ley concede a una persona para entrar, ocasional
o transitoriamente, en un predio ajeno con el fin de llevar a cabo un acto relacionado con una cosa que le
pertenece o est a su cargo, o para cualquier otro fin admitido por la ley.
En nuestro Derecho no existe ninguna disposicin general sobre acceso coactivo. Hay, s, algunas
normas expresas sobre determinados casos. As, por ejemplo, al dueo de la colmena no puede prohibrsele
que persiga a las abejas fugitivas en tierras que no estn cercadas ni cultivadas (C. Civil, art. 620); el dueo del
rbol cuyas ramas con frutos estn tendidas sobre terreno ajeno, debe solicitar permiso al dueo de ste para
entrar a cogerlos, si el terreno est cerrado: el dueo del terreno est obligado a conceder el permiso, pero slo
en das y horas oportunos, de que no le resulte dao (C. Civil, art. 943); en la servidumbre de acueducto, el
dueo del predio sirviente es obligado a permitir la entrada de trabajadores y transporte de materiales para la
limpia y reparacin del acueducto, con tal que se d aviso al administrador de la heredad sirviente; es obligado,
asimismo, a permitir, con este aviso, la entrada de un inspector o cuidador, pero slo de tiempo en tiempo, o
con la frecuencia de que el juez, en caso de discordia, y atendidas las circunstancias, determinare; el inspector o
cuidador podr solicitar directamente de la autoridad el auxilio de la fuerza pblica para ejercitar este derecho,
exhibiendo el ttulo de su nombramiento (C. de Aguas, art. 90).
Algunos creen que el acceso forzoso es, dentro de nuestra legislacin, un derecho excepcional. As lo
demostrara el hecho de que cada vez que el legislador lo concede, lo establece expresamente. Sin embargo, es
bien sabido que este argumento no es concluyente, porque, desde el punto de vista contrario, se dice que
6 69 9

cuando hay una serie de disposiciones que repiten una misma idea, ello viene a probar que esas disposiciones
son el trasunto de una idea general, que debe aplicarse cada vez que concurren las mismas razones que tuvo en
vista el legislador para los casos expresos. Adems, en ltimo trmino, una negativa caprichosa para dar acceso
a la propiedad que nos pertenece, sera un abuso del derecho si la necesidad del tercero es seria y manifiesta.
Toca al juez apreciar estas circunstancias. Por cierto, todo dao que se cause como consecuencia del acceso al
predio ajeno, debe indemnizarse.
Tambin es un caso de acceso forzoso la obligacin impuesta por la ley a los propietarios de terrenos
colindantes con playas de mar, ros o lagos de facilitar gratuitamente el acceso a stos, para fines tursticos y de
pesca, cuando no existan otras vas o caminos pblicos al efecto. La fijacin de las correspondientes vas de
acceso la efecta el Intendente Regional, a travs de la Divisin de Bienes Nacionales, previa audiencia de los
propietarios, arrendatarios o tenedores de los terrenos y, si no se produce acuerdo o aqullos no asisten a la
audiencia, el Intendente Regional las determina prudencialmente, evitando causar daos innecesarios a los
afectados. De esta determinacin puede reclamarse a los tribunales ordinarios de justicia dentro del plazo de
diez das contados desde la notificacin de la resolucin de esa Divisin, los que resuelven con sola audiencia
del Intendente y de los afectados (Decreto ley N 1.939, de 1977, que establece normas sobre adquisicin,
administracin y disposicin de bienes del Estado, publicado en el Diario Oficial de 10 de noviembre del
mismo ao, art. 13).
1 10 07 7. . E EL L P PR RI IN NC CI IP PI IO O D DE EL L M MA AL L M ME EN NO OR R. .
Conforme a este principio se concede derecho a un extrao para aprovechar una cosa ajena a fin de
salvar de un peligro inminente un bien o un inters jurdico de mayor valor que aqulla. El propietario carece
de facultad para oponerse al acto del tercero; su facultad de excluir queda, pues, limitada.
El ejemplo clsico en esta materia es el de la persona que se est ahogando en un ro e intenta asirse de
una alfombra valiosa que pende del balcn de la casa riberea; el dueo, para evitar que la alfombra sufra
dao, no estara autorizado para retirarla del alcance del angustiado. Otro ejemplo decidor es el del tercero que
tiene un familiar repentinamente enfermo y penetra en un garaje para apoderarse de un auto con el solo fin de
ir en busca del mdico.
El Cdigo Penal chileno se limita a eximir de responsabilidad criminal al que para evitar un mal ejecuta
un hecho que produzca dao en la propiedad ajena, siempre que concurran las circunstancias siguientes: 1)
realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar; 2) que sea mayor que el causado para evitarlo; 3)
que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo (art. 10, N 7).
Como se ve, nuestro Cdigo Penal mira el asunto desde el lado del tercero; nada dice respecto del dueo
de la cosa. Si ste, movido por su egosmo, impide que el amenazado se aproveche de su propiedad y, como
consecuencia, el tercero sufre el dao mayor, tiene responsabilidad penal el propietario? S; de acuerdo con
las reglas generales, habr cometido un hecho ilcito, culpable o doloso, segn los casos.
El Cdigo Civil chileno nada establece sobre el principio del mal menor. Podra decirse, en consecuencia,
que, como las limitaciones del dominio son de derecho estricto, el propietario no est obligado a tolerar la
actuacin del tercero. Pero frente a esta norma de interpretacin, se alza la de la equidad; ella debe aplicarse,
considerando el caso como una laguna de nuestra legislacin, y los vacos de la legislacin deben llenarse,
precisamente, con los principios de equidad (C. de Procedimiento Civil, art. 170, N 5). Puede concluirse,
entonces, que el propietario est obligado a permitir la actuacin del tercero, salva la indemnizacin que ste
debera a aqul por el perjuicio causado, ya que tambin es un principio fundamental de derecho que nadie
puede enriquecerse a costa ajena.

III. Restricciones por razn de inters social
1 10 08 8. . C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N. .
Las restricciones del dominio especficas, llamadas tambin legales o por razn del inters social, tienen
como fundamento, en ltimo trmino, este inters; pero, como dijimos al entrar en el anlisis de esta materia,
si se toma en cuenta el inters directo en virtud del cual se imponen, puede distinguirse entre restricciones
legales de utilidad pblica y restricciones legales de utilidad privada. Las primeras se establecen directamente
en inters pblico y caen de lleno en la esfera del Derecho Administrativo: su fin, ha dicho la Corte Suprema,
7 70 0

es satisfacer necesidades o conveniencias de inters general y estn llamadas a servir a todos los ciudadanos.74
Las restricciones de utilidad privada, en cambio, se imponen en inters inmediato de los particulares y
pertenecen propiamente al Derecho Civil.
A A. . R Re es st tr ri ic cc ci io on ne es s d de e u ut ti il li id da ad d p p b bl li ic ca a
1 1) ) R Re es st tr ri ic cc ci io on ne es s e en n i in nt te er r s s d de e l la a s se eg gu ur ri id da ad d, , s sa al lu ub br ri id da ad d y y o or rn na at to o p p b bl li ic co os s
1 10 09 9. . M MU UL LT TI IP PL LI IC CI ID DA AD D D DE E E EL LL LA AS S; ; R RE EF FE ER RE EN NC CI IA A. .
Algunos colocan entre las restricciones del dominio por razn de utilidad pblica, la expropiacin por
causa de utilidad pblica, esto es, la operacin administrativa en virtud de la cual el Estado, cindose al
procedimiento legal, obliga a un particular a cederle, mediante una indemnizacin equitativa, la propiedad de
una cosa para fines de utilidad pblica. En realidad, esta institucin, ms que restriccin del dominio, importa
sustraer la cosa a la propiedad privada. Su estudio corresponde al Derecho Administrativo, al igual que el de
las otras restricciones de utilidad pblica.
2 2) ) R Re es st tr ri ic cc ci io on ne es s e en n i in nt te er r s s d de e l la a d de ef fe en ns sa a n na ac ci io on na al l
1 10 08 8. . O OB BL LI IG GA AC CI I N N D DE E P PR RO OP PO OR RC CI IO ON NA AR R R RE EC CU UR RS SO OS S P PA AR RA A F FI IN NE ES S M MI IL LI IT TA AR RE ES S Y Y N NA AV VA AL LE ES S. .
Desde el momento de promulgarse la Orden de Movilizacin todos los habitantes del territorio
nacional quedan obligados a proporcionar los recursos indispensables para los fines militares y navales, en la
forma prescrita en la ley (Decreto Ley N 405, publicado el 22 de agosto de 1935, art. 1). Entre muchas otras
obligaciones los particulares y comunidades tienen la de poner sus casas y propiedades a disposicin de la
fuerza armada para los efectos de su alojamiento y aprovisionamiento...; la de poner a disposicin de las
autoridades militares y navales todos los edificios, propiedades y establecimientos que se necesiten para los
fines militares o navales, como tambin todos los elementos para la construccin de caminos, lneas frreas,
puentes, plazas de ejercicio y de vivac, trabajos de fortificacin, etc. (art. 3).
3 3) ) R Re es st tr ri ic cc ci io on ne es s e en n i in nt te er r s s d de e l la a e ec co on no om m a a s so oc ci ia al l
1 10 09 9. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S. .
En los ltimos tiempos se designa con mucha frecuencia la economa poltica con el nombre de
economa social. La denominacin pretende expresar que la economa es una ciencia que no tiene que ver
nicamente con fenmenos econmicos, sino que ha de considerar a stos en su relacin con la sociedad.84
Ahora bien, bajo el ttulo de restricciones en inters de la economa social se agrupan restricciones del
dominio de muy diverso carcter; algunas de ellas se relacionan ms directamente que otras con ese inters.
As, algunas restricciones tienden al fomento de la agricultura y las industrias; otras a evitar el pernicioso abuso
de los fuertes contra los econmicamente dbiles, etc.
4 4) ) L La as s s se er rv vi id du um mb br re es s a ad dm mi in ni is st tr ra at ti iv va as s
1 11 10 0. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S. . L LA AS S S SE ER RV VI ID DU UM MB BR RE ES S A AD DM MI IN NI IS ST TR RA AT TI IV VA AS S S SO ON N G GR RA AV V M ME EN NE ES S Q QU UE E S SE E I IM MP PO ON NE EN N A A
U UN N P PR RE ED DI IO O E EN N F FA AV VO OR R D DE EL L I IN NT TE ER R S S P P B BL LI IC CO O. .
Su consagracin positiva se encuentra en la Constitucin Poltica, en cuanto permite imponer a la
propiedad limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social, comprendiendo sta cuanto exijan los
intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y salubridad pblicas y la conservacin del
patrimonio ambiental (art. 19 N 24, inc. 2). Generalmente las servidumbres legales de utilidad pblica, como
tambin se llaman las administrativas, se imponen a los inmuebles para asegurar el funcionamiento de los
servicios pblicos.
Como caractersticas generales de las servidumbres administrativas se sealan las siguientes:
7 71 1

a) Sabido es que las servidumbres de derecho privado establecen una relacin entre dos predios, el
dominante y el sirviente. Pues bien, en las servidumbres administrativas slo existe el predio sirviente; no hay
predio dominante. Obsrvese, en este punto, que cuando, por ejemplo, en la pared exterior de un edificio
particular se coloca un gancho o roseta para el sostenimiento de cables conductores de electricidad, no tiene la
consideracin de predio dominante el establecimiento en que se encuentran las mquinas generadoras de
energa y al cual llega el cable. El fin decisivo de la servidumbre en este caso es el inters de los habitantes
todos de gozar del servicio elctrico, y no beneficiar a la empresa de electricidad.
b) Las servidumbres administrativas estn fuera del comercio; en consecuencia, no pueden extinguirse
por efecto de la prescripcin como las servidumbres privadas.
c) Las servidumbres administrativas no autorizan al dueo del predio sirviente para solicitar
indemnizacin, salvo que la ley establezca expresamente ese derecho.
Existen numerosas servidumbres administrativas. Por va de ejemplo puede citarse la obligacin de los
propietarios de permitir gratuitamente la colocacin, en las paredes exteriores de los edificios, de ganchos o
rosetas para el sostenimiento de cables conductores de electricidad, de placas con los nombres de las calles,
etc.
En realidad, las servidumbres de utilidad pblica no pueden calificarse como una restriccin del dominio
propiamente dicha, porque las restricciones son confines jurdicamente naturales de la propiedad, establecidos
y delimitados a priori, de naturaleza inmanente a ella, pues el dominio, como derecho, no puede concebirse
incondicional o ilimitado. La servidumbre, por el contrario, no significa un lmite ordinario o jurdicamente
natural del dominio, sino una limitacin particular, un sacrificio impuesto a una propiedad que,
correlativamente, importa una particular ventaja en favor del inters pblico.
B B. . R Re es st tr ri ic cc ci io on ne es s d de e u ut ti il li id da ad d p pr ri iv va ad da a
1 11 11 1. . M MA AT TE ER RI IA A A A Q QU UE E S SE E R RE EF FI IE ER RE EN N E ES ST TA AS S R RE ES ST TR RI IC CC CI IO ON NE ES S. .
Las restricciones de utilidad privada se reducen al estudio de las relaciones o derechos de vecindad
(raporti di vicinato, en italiano; droits de voisinage, en francs; nachbarrechte, en alemn). Tales relaciones o
derechos se estudian habitualmente con motivo de la propiedad de los inmuebles; pero los problemas son
idnticos si los vecinos son simples arrendatarios o usuarios. Del mismo modo, las cuestiones de vecindad se
extienden a las cosas muebles; as, la perturbacin que un motor elctrico puede causar al uso del aparato de
televisin del vecino plantea una cuestin de vecindad.



CAPITULO III
L LA A C CO OP PR RO OP PI IE ED DA AD D
I I. . D DE E L LA A C CO OP PR RO OP PI IE ED DA AD D E EN N G GE EN NE ER RA AL L
1 1. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S
1 11 12 2. . C CO OM MU UN NI ID DA AD D P PR RO O D DI IV VI IS SO O Y Y C CO OM MU UN NI ID DA AD D P PR RO O I IN ND DI IV VI IS SO O . .
En un sentido amplio, hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece a dos o ms sujetos
conjuntamente.
En la verdadera comunidad, communione pro indiviso, el derecho de cada comunero se extiende a toda y
cada una de las partes de la cosa comn.
Suele hablarse de una comunidad pro diviso, en la que el derecho de cada titular recaera sobre una parte
fsicamente determinada de la cosa nica, parte que correspondera exclusivamente al respectivo sujeto. As, en
un edificio de departamentos, el terreno sobre el cual ste se levanta, los cimientos, los muros exteriores y
soportantes son objeto de una comunidad indivisa entre los diversos propietarios de los departamentos; pero
cada uno de stos constituira la parte dividida de la comunidad total de la cosa nica, el edificio. Ms claro se
7 72 2

ve este concepto de communione pro diviso en los espacios individuales de estacionamiento de automviles
de un edificio o vivienda acogido a la Ley de Propiedad Horizontal: las divisiones entre dichos
estacionamientos no requieren elemento alguno, bastando que se seale en el suelo la superficie
correspondiente a cada propietario (Ordenanza General de Urbanismo y Contrucciones, nuevo texto fijado
por el Decreto Supremo N 47 de 1992, del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo, publicado en el Diario
Oficial de 19 de mayo de 1992, art. 6.1.3, nmero 2).
La verdadera comunidad, y que es la nica que se considera cuando de ella se habla, es la pro indiviso; la
pro diviso es slo un haz de propiedades concurrentes en un mismo objeto, cuyas partes, constitutivas cada
una de un derecho perteneciente exclusivamente a un titular distinto, estn unidas o coligadas. Con razn se
ha dicho que hasta la expresin comunidad dividida es vituperable por contradictoria; slo puede tomarse
como una enrgica manera de hablar para poner de relieve el rgimen jurdico de las propiedades individuales
o singulares, dirigido a la creacin de vnculos que enlazan o conexionan las singulares posiciones jurdicas.88
Nosotros nos referiremos, pues, a la communio pro indiviso, que es la comunidad en sentido propio.
1 11 13 3. . T TE ER RM MI IN NO OL LO OG G A A: : I IN ND DI IV VI IS SI I N N, , C CO ON ND DO OM MI IN NI IO O, , C CO OP PR RO OP PI IE ED DA AD D. .
Notable es la anarqua en las legislaciones y los autores sobre el significado de las palabras mencionadas.
Para algunos, todas ellas son sinnimas; a juicio de otros, la copropiedad o condominio es una comunidad que
tiene por objeto cosas singulares, y la indivisin, elementos activos de una universalidad de derecho.
En nuestro sentir, indivisin y comunidad son conceptos sinnimos y de alcance genrico, y copropiedad
o condominio, conceptos sinnimos entre s y de alcance especfico. Siguiendo este punto de vista, podra
decirse que hay comunidad o indivisin cuando varias personas tienen sobre la totalidad de una misma cosa y
sobre cada una de sus partes derechos de idntica naturaleza jurdica o, mejor, un solo derecho. El derecho
que pertenece a los contitulares puede ser el dominio, el usufructo, la servidumbre, la herencia. Cuando tal
derecho es el dominio o propiedad, la indivisin o comunidad toma el nombre especfico de copropiedad o
condominio.
La comunidad o indivisin es el gnero; el condominio o copropiedad, la especie: es la indivisin o
comunidad del derecho de propiedad.
1 11 14 4. . D DE EF FI IN NI IC CI I N N D DE E C CO OP PR RO OP PI IE ED DA AD D. .
El condominio o copropiedad es el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre
cada una de sus partes tienen dos o ms personas conjuntamente.
El derecho de cada copropietario o condmine recae sobre toda la cosa y cada una de sus partes y no
sobre una parte materialmente determinada de ella. Si, por ejemplo, tres estudiantes compran en comn una
obra de Derecho Civil que consta de tres tomos, todos stos pertenecen en comn a los tres estudiantes;
ninguno podra pretender un derecho exclusivo sobre alguno de los tomos, salvo que hubieren acordado otra
cosa.
1 11 15 5. . N NA AT TU UR RA AL LE EZ ZA A J JU UR R D DI IC CA A D DE E L LA A C CO OP PR RO OP PI IE ED DA AD D; ; T TE EO OR R A AS S. .
a) La concepcin clsica inspirada por el Derecho romano, sostiene que la copropiedad no es un derecho
esencialmente distinto del dominio, sino una simple forma, variedad y modalidad de ste. Ocurre slo que el
derecho de propiedad est fragmentado entre los varios titulares; la parte de cada propietario no es una parte
material de la cosa, sino una parte ideal del derecho entero; la recomposicin de estas partes o fragmentos de
derecho forma el derecho de propiedad nico.
b) Segn otra concepcin, uno de cuyos paladines ms conocidos es el autor francs Henri Capitant, la
copropiedad constituye un derecho real, sin duda, pero distinto del dominio; otorga a cada titular el derecho
de adquirir parte de los frutos o el uso de la cosa en ciertos casos, intervenir en la administracin, la facultad
de pedir la particin de la cosa comn, y la de oponerse a los actos de enajenacin que pretendan realizar los
otros copropietarios.
7 73 3

1 11 16 6. . T TI IP PO OS S D DE E C CO OM MU UN NI ID DA AD D: : R RO OM MA AN NA A Y Y G GE ER RM M N NI IC CA A. .
a) El tipo romanista de la comunidad descansa sobre la idea de la distincin entre la parte ideal que
pertenece a cada comunero (llamada cuota-parte o parte alcuota) y la cosa misma.
Sobre su parte alcuota cada copropietario tiene un derecho de dominio pleno y absoluto; puede, por
tanto, disponer de ella sin el consentimiento de los otros copropietarios: puede cederla, hipotecarla,
reivindicarla, y sus acreedores pueden embargrsela.
Sobre la cosa misma cada copropietario no tiene ninguna propiedad exclusiva, pues los derechos de cada
uno se encuentran limitados y paralizados por los de los otros. En general, cualquier acto material o jurdico
sobre la cosa necesita el consentimiento de todos los condueos.
A esta concepcin romanista de la copropiedad se han dirigido severas crticas, tanto desde el punto de
vista jurdico como del econmico. En el primer aspecto, se dice que es errado considerar la copropiedad
como una forma de propiedad, pues el carcter exclusivista de esta ltima no se compadece con la primera en
que el derecho de cada copropietario es concurrente con el de los otros y, al mismo tiempo, limitado por el
derecho anlogo de estos otros comuneros. Sin embargo, se ha refutado esta objecin diciendo que la
exclusividad del derecho de propiedad se traduce frente a terceros para evitar toda usurpacin o
apoderamiento del derecho, y en verdad los copropietarios, como el propietario, nico, pueden defender su
derecho contra los terceros. En cuanto a la concurrencia de los derechos de los copropietarios, que se limitan
recprocamente, se dice que no envuelve ninguna anormalidad: si el propietario puede limitar su derecho
mediante un usufructo, una hipoteca, etc. por qu extraarse que esta limitacin emane, no del derecho de un
tercero, sino de los otros copropietarios?
En el aspecto econmico, se objeta a la copropiedad romanista su tinte esencialmente individualista que,
segn el decir de Josserand, implica un rgimen de dispersin de las fuerzas comunes, pues respecto a su
cuota-parte cada propietario puede obrar libremente por su propia cuenta. Y en cuanto a los actos sobre la
cosa misma, que necesitan el consentimiento de todos los condueos, la copropiedad romanista es
antieconmica, porque esa unanimidad es una traba a las iniciativas para hacer producir los bienes. Y es por
esto con razn que el legislador mira la comunidad como un estado transitorio del cual cada comunero piensa
liberarse para, mediante la divisin y liquidacin del haber comn, obtener un derecho exclusivo, sin el
estorbo de otros derechos concurrentes. Flota aqu el adagio quien tiene un compaero, tiene un amo. Y
para esa liberacin, la ley reconoce a cada comunero el derecho de provocar la particin.

b) El otro tipo de comunidad, contrapuesto al anterior, es el germnico, llamado propiedad en mano
comn. En ste, la cosa pertenece a la colectividad formada por los copropietarios, o sea, todos se consideran
como un solo titular del dominio; y no hay ninguna divisin ideal del derecho en cuotas. Cada comunero no
tiene ningn derecho, real ni abstracto, sobre parte alguna de la cosa, en tanto dura la indivisin. De aqu
deriva que los comuneros no tienen la accin de particin que el condominio romanista concede para hacer
efectivas las cuotas. Cada partcipe posee un derecho parcial de goce sobre la cosa comn.
Es de advertir que la legislacin alemana no slo contempla este tipo germnico de comunidad, sino
tambin la comunidad por cuotas; y en la duda se presume esta ltima (art. 741 del Cdigo Civil alemn).
1 11 17 7. . D DI IF FE ER RE EN NC CI IA AS S E EN NT TR RE E L LA A C CO OM MU UN NI ID DA AD D R RO OM MA AN NI IS ST TA A Y Y L LA A G GE ER RM M N NI IC CA A. .
Estas dos formas de comunidad, la romana y la germnica, corresponden a dos tipos distintos, el
individualista y el colectivista, respectivamente; en aqulla se tiene una comunidad por cuotas; en sta no
existen cuotas; en la una el derecho est dividido entre los participantes, correspondindole a cada uno una
fraccin en propiedad, de la que puede disponer, transmitir mortis causa, gravar y realizar por medio de la
particin de la cosa cuando sea materialmente posible; en la otra no existen cuotas, nada tienen los individuos
y, por ende, tampoco pueden disponer de nada, ya que es precisamente a la colectividad a quien pertenecen
los bienes comunes, la que puede disponer de ellos y gozarlos, y el individuo, en cuanto es miembro de esa
colectividad, disfruta de ellos; pero sin que pueda enajenar su derecho a tercero ni pedir la divisin, porque
esto entraara la existencia de un derecho sobre la cosa de que en absoluto carece, pues el patrimonio
pertenece, no a los miembros singularmente, sino a su colectividad (Vereinigung), esto es, a la mano comn
(gesamte Hand), sujeto abstracto que obra como tercero distinto de los individuos que lo componen. La
7 74 4

comunidad romana, segn se cree, es de carcter ms bien real; la germnica es una comunidad de carcter
personal que recae en la esfera patrimonial de los componentes.89
1 11 18 8. . L LA A I IN ND DI IV VI IS SI I N N E EN N E EL L C C D DI IG GO O C CI IV VI IL L C CH HI IL LE EN NO O. . D DI IV VE ER RS SO OS S A AR RT T C CU UL LO OS S D DE EL L C C D DI IG GO O C CI IV VI IL L S SE E
R RE EF FI IE ER RE EN N A A L LA A I IN ND DI IV VI IS SI I N N. .
As, por ejemplo, el artculo 662 (que habla de la especificacin) dice que cuando la materia de que se
hace un artefacto es en parte ajena y en parte propia del que la hizo o mand hacer, y las dos partes no pueden
separarse sin inconveniente, la especie pertenecer en comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor
de su materia, y al otro a prorrata del valor de la suya y de la hechura. Otros preceptos que se refieren
aisladamente a la indivisin son los artculos 663, 718, 742, 772, 846, 851, 892, 1812 y 2417. Pero fuera de
estas disposiciones diseminadas a travs del Cdigo, ste contiene un prrafo sobre el cuasicontrato de
comunidad (arts. 2304 a 2313), y un Ttulo dedicado a la particin de bienes (arts. 1317 a 1353), cuyas reglas
son de aplicacin general; no se circunscriben a la particin de la comunidad hereditaria: se extienden a la de
cualquiera indivisin (arts. 1776, 2115, 2313).
1 11 19 9. . F FU UE EN NT TE ES S D DE E L LA A I IN ND DI IV VI IS SI I N N. .
La indivisin puede tener por causa un hecho, un contrato y un texto legal.
a) El hecho ms frecuente que da nacimiento a una comunidad es la muerte del causante, la cual origina
la comunidad hereditaria cuando hay dos o ms herederos.
b) La indivisin nace de un contrato si dos o ms personas adquieren en comn una cosa por cualquier
ttulo traslaticio de dominio seguido de la tradicin o si el dueo exclusivo de un bien se desprende de una
cuota de su dominio cedindola a otra u otras personas. Ejemplo del primer caso: A y B compran en comn
determinado inmueble; ejemplo del segundo caso: A, dueo de un automvil, cede 50% de sus derechos a B.
c) Entre los casos de indivisin que tienen por fuente un texto de la ley, puede citarse el de los bienes
afectos al uso comn en los edificios en que la propiedad se encuentra dividida por pisos o departamentos.
1 12 20 0. . C CL LA AS SI IF FI IC CA AD DO OR RE ES S D DE E L LA A I IN ND DI IV VI IS SI I N N. .
a) Atendiendo al objeto sobre que recae, la indivisin puede ser sobre cosa universal o singular, distincin
que aparece expresamente formulada en el artculo 1317. Tiene importancia esta clasificacin porque en la
comunidad universal el derecho del comunero recae sobre la universalidad y no sobre los bienes que la
componen; en la comunidad sobre cosa singular el derecho cuotativo del comunero recae sobre ella misma.
De ah la consecuencia que el derecho del comunero hereditario no sea inmueble aunque la universalidad
comprenda bienes de esta clase, porque su derecho no tiene por objeto las cosas singulares que componen la
universalidad, sino la universalidad misma, que no es cosa inmueble, sino una entidad abstracta. En cambio, el
derecho del comunero de cosa singular es mueble o inmueble, segn sea la naturaleza de la cosa comn,
porque el derecho del comunero recae sobre ella, y los derechos reales son muebles o inmuebles, segn lo sea
la cosa en que han de ejercerse (art. 580).
b) Atendiendo a su fuente u origen, hay indivisiones que nacen de un hecho, indivisiones que nacen de
un contrato e indivisiones legales. En el nmero anterior ya hemos explicado esta clasificacin.
c) Si se consideran la duracin y el carcter voluntario o forzado, las indivisiones pueden ser temporales o
perpetuas; las primeras pueden tener duracin determinada o indeterminada. Las indivisiones perpetuas son
forzadas y legales, como la que existe en las cosas de uso comn de los edificios divididos por pisos o
departamentos; en la medianera; en las servidumbres; en la propiedad fiduciaria, y en las tumbas o mausoleos.
d) Segn se origine en la voluntad de los interesados o en hechos ajenos a su iniciativa, la comunidad es
convencional o incidental. De esta ltima especie es la comunidad hereditaria o la que surge entre los
diferentes dueos de materias mezcladas por casualidad.
e) Si la comunidad est organizada para la explotacin racional de los bienes comunes con miras a una
distribucin regular de beneficios, se habla de comunidad activa; de lo contrario, la comunidad es pasiva.
Ejemplo de la primera es la copropiedad de naves, cuya organizacin legal est inspirada en la idea, no de un
estado pasivo, sino activo, dirigido a la explotacin comercial. El cuasicontrato de comunidad de que trata el
Cdigo Civil (arts. 2304 a 2313), por el contrario, es reglamentado como una situacin pasiva y transitoria; se
7 75 5

considera la comunidad como un obstculo de hecho que se opone al reparto inmediato de los bienes
comunes, obstculo que ms tarde ser removido mediante la divisin y particin de stos.

2 2. . D DE ER RE EC CH HO OS S D DE E L LO OS S C CO OP PR RO OP PI IE ET TA AR RI IO OS S

121. Distincin. En cuanto a los derechos de los copropietarios, se distingue entre los actos jurdicos que
pueden realizarse respecto de la cuota-parte y los actos materiales de uso o de goce que pueden hacerse sobre
la cosa comn.
1 12 22 2. . N NO OC CI I N N D DE E L LA A C CU UO OT TA A- -P PA AR RT TE E. .
Esta es la porcin ideal, fija y determinada, o determinable, que cada comunero tiene en el derecho sobre
la cosa comn; es la medida extensiva del derecho de cada comunero en la comunidad. Seala la proporcin
en que los comuneros han de gozar de los beneficios de la cosa, sufrir las cargas y obtener una parte material
de la misma cuando se divida, o del valor de ella, si es materialmente indivisible.
Las cuotas pueden ser iguales o desiguales; si no consta lo contrario, se reputan iguales. As se desprende
de diversos preceptos (arts. 1098, 2307). La cuota de cada comunero se expresa mediante una cifra: un tercio,
un quinto, un dcimo.
1 12 23 3. . A A) ) A AC CT TO OS S J JU UR R D DI IC CO OS S Q QU UE E L LO OS S C CO OP PR RO OP PI IE ET TA AR RI IO OS S P PU UE ED DE EN N R RE EA AL LI IZ ZA AR R S SO OB BR RE E S SU U C CU UO OT TA A. .
Cada copropietario es considerado dueo individual y exclusivo de su cuota-parte. Puede, en
consecuencia, disponer de ella libremente (transmitirla, venderla, hipotecarla), sin necesidad de consentimiento
de los otros comuneros (C. Civil, arts. 1812 y 1320).
La suerte de los actos celebrados respecto de la cuota-parte, quedan subordinados a las resultas de la
particin: si la cosa indivisa se adjudica al comunero que hizo la enajenacin, el tercero adquirente consolida
su derecho; en caso contrario, ste caduca. Por cierto, la consolidacin del derecho del tercero adquirente es,
en la medida del mismo, de la cuota-parte adquirida.
1 12 24 4. . B B) ) A AC CT TO OS S M MA AT TE ER RI IA AL LE ES S Q QU UE E E EL L C CO OP PR RO OP PI IE ET TA AR RI IO O P PU UE ED DE E H HA AC CE ER R S SO OB BR RE E L LA A C CO OS SA A C CO OM M N N. .
Cada comunero puede servirse para su uso personal de las cosas comunes, con tal que las emplee segn
su destino ordinario y no entrabe el justo uso de los dems comuneros (art. 2305 en relacin con el 2081).
El empleo de la cosa segn su destino ordinario impide, por ejemplo, que un caballo de carreras se use
por un comunero para labrar sus tierras, o que un automvil de paseo sea dedicado al transporte de lea.
La limitacin de no entrabar el justo uso de los dems comuneros tiene su justificacin en que los
derechos de todos son cualitativamente iguales.
El Cdigo de Procedimiento Civil establece que para poner trmino al goce gratuito de alguno o algunos
de los comuneros sobre la cosa comn bastar la reclamacin de cualquiera de los interesados; salvo que este
goce se funde en algn ttulo especial (art. 655).

3 3. . A AD DM MI IN NI IS ST TR RA AC CI IO ON N D DE E L LA A C CO OS SA A C CO OM MU UN N

125. Distincin. En cuanto a la administracin de la cosa comn, hay que distinguir segn exista o no un
administrador que gestione los intereses comunes.
1 12 26 6. . A A) ) N NO O H HA AY Y U UN N A AD DM MI IN NI IS ST TR RA AD DO OR R Q QU UE E G GE ES ST TI IO ON NE E L LO OS S I IN NT TE ER RE ES SE ES S C CO OM MU UN NE ES S. .
Del hecho de que todos los comuneros tienen un derecho igual en la cosa comn, deriva el principio de
que todos tienen las mismas facultades para intervenir en la administracin de ella y que los actos
administrativos deben tomarse de comn acuerdo, por la unanimidad de los comuneros. Cada uno de stos
tiene el jus prohibendi o derecho a oponerse a los actos que los dems copartcipes pretendan realizar.
7 76 6

Este derecho de veto slo no procede frente a los actos meramente conservativos de la cosa comn. Y la
excepcin es explicable: no puede impedirse que un comunero trate de resguardar su derecho, el cual podra
desvanecerse si la cosa sobre que recae pudiera destruirse o perderse para la comunidad.
El jus prohibendi debe ejercitarse oportunamente, o sea, antes de realizarse el acto que se pretende
impedir; de lo contrario, el comunero opositor nada podra hacer para tratar de destruir lo obrado, como no
sea solicitar indemnizacin de perjuicios, al momento de la particin, si lo realizado le ha causado dao.
Inexistencia de mandato tcito y recproco de administracin entre los comuneros. Este mandato existe
entre los socios, pues el Cdigo Civil, en el Ttulo De la sociedad, dispone que no habindose conferido la
administracin a uno o ms de los socios, se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder
de administrar con las facultades expresadas en los artculos precedentes y sin perjuicio de las reglas que
siguen (art. 2081, inc. 1). Nuestra jurisprudencia establece que este mandato tcito y recproco de
administracin tambin existe entre comuneros, porque la ley dispone que el derecho de cada uno de los
comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber social (art. 2305). Pero la
doctrina expresa que este artculo 2305 no se remite al inciso 1 del artculo 2081. Y as lo demostrara otra
disposicin, inconciliable con el pretendido mandato tcito entre comuneros.
El artculo 2307 dice que a las deudas contradas en pro de la comunidad durante ella, no es obligado
sino el comunero que las contrajo, el cual tendr accin contra la comunidad para el reembolso de lo que
hubiere pagado por ella. Si existiera mandato, todos los comuneros quedaran obligados por el acto del
mandatario, y el artculo 2307 dispone precisamente lo contrario. Pothier, en cuyas ideas se inspir
directamente don Andrs Bello, tampoco reconoce el mandato tcito y recproco entre comuneros.
Tendencia moderna de dar preponderancia a la voluntad de la mayora en la administracin de la
comunidad. Como el requisito de la unanimidad es perjudicial para la administracin de la comunidad, las
legislaciones modernas slo exigen la voluntad de la mayora. Algunas leyes especiales nuestras siguen la
misma tendencia, como la ley sobre edificios divididos por pisos o departamentos: todo lo relacionado con la
administracin del edificio, si no hay pacto convencional, se resuelve por acuerdo de la mayora de los
copropietarios que representen, a lo menos, los dos tercios del valor total del edificio (Ley N 6.071, cuyo
texto definitivo se fij en el Captulo V del Decreto N 880, de 1963, del Ministerio de Obras Pblicas,
decreto publicado en el Diario Oficial de 16 de mayo de 1963, art. 58 Nos. 4 a 6).
Pero, adems, y en una forma general, el Cdigo de Procedimiento Civil ha tratado de remediar los
inconvenientes del derecho de oposicin de cada comunero a los actos administrativos de los otros. Y al
efecto, dispone que mientras no se haya constituido el juicio divisorio, o cuando falte el rbitro que debe
entender en l, corresponder a la justicia ordinaria decretar la forma en que han de administrarse proindiviso
los bienes comunes y nombrar a los administradores, si no se pusieren de acuerdo en ello los interesados; y
que organizado el compromiso y mientras subsista la jurisdiccin del partidor, a l corresponder entender en
estas cuestiones. Agrega que para acordar o resolver lo conveniente sobre la administracin proindiviso, se
citar a todos los interesados a comparendo, el cual se celebrar con slo los que concurran, pero si no estn
todos presentes, slo podrn acordarse, por mayora absoluta de los concurrentes, que represente a lo menos
la mitad de los derechos de la comunidad, o por resolucin del tribunal a falta de mayora, todas o algunas de
las medidas siguientes: 1a. nombramiento de uno o ms administradores, sea de entre los mismos interesados
o extraos; 2a. fijacin de los salarios de los administradores y de sus atribuciones y deberes; 3a.
determinacin del giro que deba darse a los bienes comunes durante la administracin pro indiviso y del
mximum de gastos que puedan en ella hacerse; y 4a. fijacin de las pocas en que deba darse cuenta a los
interesados, sin perjuicio de que ellos puedan exigirla extraordinariamente, si hay motivo justificado, y vigilar la
administracin sin embarazar los procedimientos de los administradores (arts. 653 y 654). Estas disposiciones,
segn se desprende de su propio texto, se aplican a cualquiera comunidad, y no slo a la hereditaria.
1 12 27 7. . B B) ) H HA AY Y U UN N A AD DM MI IN NI IS ST TR RA AD DO OR R Q QU UE E G GE ES ST TI IO ON NA A L LO OS S I IN NT TE ER RE ES SE ES S C CO OM MU UN NE ES S. .
Se comprenden las dificultades que engendra la administracin de todos los comuneros; por eso es
frecuente que ella se encargue a un administrador. Este puede ser nombrado por la voluntad unnime de los
comuneros o por la mayora a que se refiere el Cdigo de Procedimiento Civil, recientemente citado. En otros
casos, la administracin, de acuerdo con las reglas legales, corresponde a determinada persona. Y as, en la
7 77 7

comunidad que surge al disolverse la sociedad conyugal por fallecimiento de uno de los cnyuges, la
administracin, si hay hijos menores, corresponde al cnyuge sobreviviente.

4 4. . O OB BL LI IG GA AC CI IO ON NE ES S D DE E L LO OS S C CO OM MU UN NE ER RO OS S
1 12 28 8. . A A) ) C CO ON NT TR RI IB BU UC CI I N N A A L LA AS S E EX XP PE EN NS SA AS S N NE EC CE ES SA AR RI IA AS S P PA AR RA A L LA A C CO ON NS SE ER RV VA AC CI I N N D DE E L LA A C CO OS SA A. .
Cada comunero debe contribuir a las obras y reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su
cuota (art. 2309); las expensas aludidas son las necesarias para la conservacin de la cosa comn (art. 2305 en
relacin con el N 3 del 2081).
1 12 29 9. . B B) ) P PR RO OH HI IB BI IC CI I N N D DE E H HA AC CE ER R I IN NN NO OV VA AC CI IO ON NE ES S. .
Ninguno de los comuneros puede hacer innovaciones en los bienes comunes sin el consentimiento de los
otros (art. 2305 en relacin con el N 4 del 2081). Entindense por innovaciones las que cambien el destino
de la cosa. As, ninguno de los copropietarios puede, por s solo, convertir un terreno dedicado a la siembra en
hornos de ladrillos, transformar una casa habitacin en almacn comercial, etc.
1 13 30 0. . C C) ) O OB BL LI IG GA AC CI I N N D DE E R RE ES ST TI IT TU UC CI I N N A A L LA A C CO OM MU UN NI ID DA AD D. .
Cada comunero est obligado a restituir a la comunidad lo que saca de ella, inclusos los intereses
corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus negocios particulares (C. Civil, art. 2308).

5 5. . R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D D DE E L LO OS S C CO OM MU UN NE ER RO OS S
1 13 31 1. . A A) ) R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D P PO OR R L LA AS S D DE EU UD DA AS S A AN NT TE ER RI IO OR RE ES S A AL L N NA AC CI IM MI IE EN NT TO O D DE E L LA A C CO OM MU UN NI ID DA AD D. .
El principio bsico es que cada comunero responde del pago de las deudas que afectan a los bienes
comunes a prorrata de su respectiva cuota de inters en la comunidad.
Si la cosa es universal, como una herencia, cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la cosa
comn, como los herederos en las deudas hereditarias (art. 2306), y como stas se dividen entre los herederos
a prorrata de sus cuotas (art. 1354), quiere decir que el comunero que tiene un tercio en la comunidad
responde del tercio de las deudas, el que tiene un quinto responde de un quinto.
Si la cosa es singular, cada comunero es obligado al pago de las deudas que puedan afectar a los bienes
comunes en el momento de formarse la comunidad a prorrata de su cuota en sta.
1 13 32 2. . B B) ) R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D P PO OR R L LA AS S D DE EU UD DA AS S C CO OM MU UN NE ES S C CO ON NT TR RA A D DA AS S D DU UR RA AN NT TE E L LA A C CO OM MU UN NI ID DA AD D Y Y E EN N
P PR RO O D DE E E EL LL LA A. .
Lo precedente dice relacin con las deudas que gravan los bienes comunes con anterioridad al nacimiento
de la comunidad; ahora veremos la responsabilidad por las deudas comunes contradas durante la comunidad,
y en pro de ella. Respecto de estas deudas, no es obligado sino el comunero que la contrajo, el cual tiene
accin contra la comunidad para el reembolso de lo que hubiere pagado por ella (art. 2307). Se observa que
hubiera sido ms propio decir que hay accin contra los dems comuneros, y no contra la comunidad, pues
ella no es una persona jurdica.
Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no
habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno
contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de ms sobre la cuota que le corresponde (art. 2307,
inc. 2).
1 13 33 3. . C C) ) I IN NE EX XI IS ST TE EN NC CI IA A D DE E R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D P PO OR R L LA AS S D DE EU UD DA AS S P PE ER RS SO ON NA AL LE ES S D DE E L LO OS S C CO OM MU UN NE ER RO OS S. .
Respecto de las deudas personales de los comuneros, es decir, de aquellas que benefician exclusivamente
al comunero deudor, y no a los dems comuneros, debe observarse que ninguna responsabilidad cabe a stos
7 78 8

frente al acreedor y menos frente al comunero que contrajo la deuda. Slo ste es responsable y su acreedor
puede embargarle la respectiva cuota en el bien comn.
1 13 34 4. . D D) ) R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D P PO OR R L LO OS S D DA A O OS S C CA AU US SA AD DO OS S E EN N L LA AS S C CO OS SA AS S Y Y N NE EG GO OC CI IO OS S C CO OM MU UN NE ES S. .
Cada comunero es responsable hasta de la culpa leve (art. 2308).
1 13 35 5. . E E) ) L LA A C CU UO OT TA A D DE EL L C CO OM MU UN NE ER RO O I IN NS SO OL LV VE EN NT TE E G GR RA AV VA A A A T TO OD DO OS S L LO OS S D DE EM M S S. .
En las prestaciones a que son obligados entre s los comuneros, la cuota del insolvente grava a los otros
(arts. 2311 y 1347).
El fundamento de esta regla es la equidad: mira a la igualdad de los comuneros y tiende a evitar el
perjuicio del que ha hecho el desembolso.
El pago de la cuota del insolvente se reparte entre todos los dems comuneros con capacidad de pago,
incluso el comunero acreedor. Si, por ejemplo, A efecta gastos necesarios en la cosa comn por 300, l
responder por 100, B por otros 100 y C tambin por idntica suma; pero si este ltimo es insolvente, el pago
de su cuota deber repartirse entre A y B. Por tanto, A, que hizo el desembolso total, podr cobrar a B 150:
100 por su propia cuota (la de B) y 50 por la mitad de los 100 de C, insolvente.

6 6. . E EX XT TI IN NC CI IO ON N D DE E L LA A C CO OM MU UN NI ID DA AD D
1 13 36 6. . C CA AU US SA AL LE ES S. .
De acuerdo con el Cdigo Civil (art. 2312), la comunidad termina:
1 Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona. As sucede si un comunero
adquiere las cuotas de todos los dems, o si un tercero adquiere los derechos de todos los comuneros.
2 Por la destruccin de la cosa comn. Es lgico que si desaparece el objeto de la comunidad, sta se
extinga. Como se ha observado, aunque el Cdigo se refiere a la prdida material, a la destruccin de la cosa,
lo mismo ocurre si la cosa sale del comercio.
3 Por la divisin del haber comn. De ella nos ocupamos en seguida.
1 13 37 7. . L LA A P PA AR RT TI IC CI I N N. .
La divisin o particin del haber comn es el modo normal de poner fin a la indivisin o comunidad.
La palabra particin tiene dos significados distintos. En un sentido amplio, es un conjunto de actos
encaminados a poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin y distribucin entre los copartcipes
del caudal posedo pro indiviso, en partes o lotes que guarden proporcin con los derechos cuotativos de cada
uno de ellos. En un sentido restringido, es la operacin por la cual el bien comn se divide en tantos lotes
cuantos comuneros haya, recibiendo cada uno de stos la propiedad exclusiva de uno de esos lotes. De esta
manera las cuotas indivisas y abstractas de cada uno de los comuneros se transforman en partes concretas y
materiales; la propiedad indivisa es sustituida por una propiedad unitaria.
La ley no favorece la comunidad porque da origen a dificultades y querellas entre los comuneros para la
explotacin econmica de los bienes; porque es perjudicial para el mejoramiento de los mismos, como quiera
que el hombre segn se aduce pone mayor inters en las cosas que son de su dominio exclusivo que en las
comunes, las alia y aprovecha mejor, segn el decir de las Partidas; porque dificulta la libre circulacin de los
bienes al exigirse la unanimidad o la mayora de votos para enajenar el todo o una parte material de la cosa. En
realidad, la pluralidad de titulares determina, en la comunidad romanista, que los derechos de unos se sientan
paralizados frente a los derechos iguales de los otros. El jurista francs Loysel deca: quien tiene un
compaero tiene un amo (qui a compagnon a maitre).
Y en atencin a todo esto, la ley establece que ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o
singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse
con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. No puede estipularse proindivisin por ms de
cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto (art. 1317, incs. 1 y 2). Ya hemos dicho
7 79 9

que esta regla, como todas las dems que figuran en el Ttulo De la particin de los bienes, son de aplicacin
general y no slo en materia hereditaria.
Claro que la filosofa de la copropiedad en mano comn o en forma conjunta y regulada como un estado
activo, es otra muy distinta de la copropiedad romana y meramente pasiva. En la primera, si bien, como es
lgico, existe la posibilidad de ponerle trmino por la particin u otra causa, no constituye un anhelo de las
partes.
1 13 38 8. . C CA AR RA AC CT TE ER RE ES S D DE E L LA A A AC CC CI I N N D DE E P PA AR RT TI IC CI I N N. .
a) Es imprescriptible, pues la ley dice que la particin del objeto asignado podr siempre pedirse. Y as
es, porque, como observan Colin y Capitant, el derecho de provocar la particin descansa sobre un estado de
cosas, la indivisin, que se renueva constantemente.
b) La accin de particin es irrenunciable; el derecho de poder entablarla siempre, es de orden pblico en
razn de los motivos econmicos y de utilidad social que lo justifican. Por tanto, es irrenunciable, pues se trata
de un derecho que no slo mira al inters individual del renunciante (art. 12).
c) El derecho a provocar la particin es absoluto; el comunero que lo hace valer no tiene por qu
expresar la causa que lo induce a obrar en ese sentido.
1 13 39 9. . E EF FE EC CT TO O D DE EC CL LA AR RA AT TI IV VO O D DE E L LA A P PA AR RT TI IC CI I N N O O D DE E L LA A A AD DJ JU UD DI IC CA AC CI I N N. .
Suele hablarse indiferentemente del efecto de la particin o del de la adjudicacin, y en realidad es lo
mismo. Por adjudicacin se entiende el acto mediante el cual se entregan a cada comunero uno o ms bienes
determinados en pago de sus derechos cuotativos. Merced a la adjudicacin, el derecho de cada comunero
pasa a determinarse y singularizarse concretamente en un bien o en una parte material del bien que antes era
comn. La adjudicacin transforma el derecho general e indiviso de cada copropietario en un derecho
limitado pero exclusivo.
Cul es el efecto de la particin o adjudicacin? Transfiere derechos al adjudicatario?, o simplemente le
reconoce uno preexistente? En el Derecho Romano, segn la doctrina mayoritaria, la particin era traslaticia o
atributiva de dominio; cada comunero obtena, a cambio de su derecho abstracto sobre la cuota-parte, la
propiedad exclusiva sobre una porcin de la cosa comn. Por eso la ad iudicatio se considera como un modo
de adquirir el dominio; lo cual significa que el copropietario, por efecto de la divisin, adquira la propiedad
sobre la parte adjudicada o asignada desde el da en el cual se realizaba la divisin.
El Derecho francs abandon este principio. Estableci que el carcter de la particin es puramente
declarativo.
Qu es un acto declarativo? Es aquel acto segn la teora clsica que se limita a reconocer una
situacin anterior, sin modificar sus elementos. No crea nada; no transfiere nada: su fin es slo comprobar
jurdicamente una situacin preexistente. Ejemplo tpico, en este sentido, es el reconocimiento de hijo natural;
ese acto constata la relacin de filiacin y, por lo mismo, sta existe y produce efectos, no a partir del
reconocimiento, sino desde el momento en que la filiacin se origin, esto es, desde el instante en que naci el
hijo. Del mismo modo, a virtud de la particin, la propiedad exclusiva que obtiene el comunero a quien se
adjudica una cosa determinada, se supone que siempre existi en el patrimonio de ste y que jams tuvo el
dominio de los otros bienes que eran de la comunidad.
Nuestro Cdigo Civil tambin considera la particin como un acto declarativo. En materia sucesoria,
establece que cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los
efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin (art.
1344). Este principio rige respecto de toda comunidad (y no slo de la hereditaria), cualquiera que sea su
origen (C. Civil, arts. 1776, 2115, 2313).
1 14 40 0. . E EF FE EC CT TO O R RE ET TR RO OA AC CT TI IV VO O D DE E L LA A P PA AR RT TI IC CI I N N. .
Segn la teora clsica, es consecuencia de la naturaleza declarativa de la particin el efecto retroactivo de
sta. El efecto retroactivo consiste en retrotraer el acto declarativo a la fecha en que se origin la situacin a la
cual se refiere. As, por ejemplo, declarada la calidad de hijo natural de una persona, ella se considera hijo, no
desde el reconocimiento, sino desde el da en que naci. El adjudicatario de un bien comn se estima dueo
exclusivo de ste, no a partir de la adjudicacin, sino desde el da en que se origin la comunidad.
8 80 0

En consecuencia, todos los actos realizados durante el estado de comunidad sern confirmados si se
ajustan a la situacin declarada por la particin; de lo contrario, caducarn. Si se ha obrado conforme a los
derechos y a las obligaciones constatadas, determinadas por el acto declarativo, el efecto de ste es confirmar
todo lo que ha sido hecho conforme a los derechos cuya existencia revela el acto declarativo; y, por el
contrario, si los derechos existentes, pero ignorados, han sido desconocidos, todo lo que ha sido hecho en
desconocimiento de estos derechos debe ser aniquilado. Los dos efectos, el confirmativo y el resolutivo o de
caducidad, son los elementos de toda retroactividad.
El Cdigo Civil chileno retrotrae al momento en que se origin la comunidad el efecto declarativo de la
particin. As lo revela el artculo 718, que dispone que cada uno de los partcipes de una cosa que se posea
proindiviso, se entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el
tiempo que dur la indivisin.
El efecto confirmativo y el de caducidad aparecen de diversas disposiciones (arts. 1344, inc. 2; 718 y
2417), que establecen que caducan y son ineficaces las enajenaciones, hipotecas y dems gravmenes
consentidos a favor de terceros por un comunero sobre bienes comunes que ms tarde no le son adjudicados
en la particin. A contrario sensu, si le son adjudicados en la particin, todos estos actos se consolidan,
quedan confirmados.
1 14 41 1. . L LA A P PA AR RT TI IC CI I N N B BO OR RR RA A E EL L E ES ST TA AD DO O D DE E C CO OM MU UN NI ID DA AD D E EN N E EL L P PA AS SA AD DO O. .
La particin no slo pone trmino al estado de comunidad; tambin, en razn de su efecto retroactivo, la
borra en el pasado. Pero este principio tiene excepciones; hay actos que celebrados o realizados durante la
indivisin, subsisten a pesar de la particin: cesin de la cuota-parte, actos de administracin ejecutados de
comn acuerdo por los comuneros, enajenaciones y gravmenes consentidos por todos ellos.
1 14 42 2. . D DI IS SC CU US SI I N N S SO OB BR RE E L LA A N NO OC CI I N N D DE EL L A AC CT TO O D DE EC CL LA AR RA AT TI IV VO O. .
La nocin del acto declarativo que se desprende de las explicaciones anteriores se conforma a la teora
que podemos llamar clsica sobre la materia. Pero urge advertir que se trata de un concepto sobre cuyo
contenido y alcance siempre se ha discutido y sigue discutindose mucho.
1 14 43 3. . L LA A P PR RE ES SC CR RI IP PC CI I N N E EN NT TR RE E C CO OM MU UN NE ER RO OS S: : B BR RE EV VE E R RE EF FE ER RE EN NC CI IA A. .
Se ha planteado el problema de si cabe que un comunero pueda prescribir adquisitivamente contra los
dems. Las tres opiniones al respecto se exponen latamente al tratarse dicho modo de adquirir. En este lugar
slo consignamos las soluciones.
Conforme a una de ellas, la usucapin o prescripcin adquisitiva jams procede entre comuneros, porque
cada uno de stos posee a nombre de los dems y la particin siempre puede pedirse.
De acuerdo con otro punto de vista, es verdad que la particin siempre puede pedirse, pero esto es as
mientras subsiste la comunidad, y sta cesa cuando uno de los comuneros adquiere la totalidad del derecho
por la prescripcin adquisitiva que procede cuando un comunero, desvinculndose de la posesin a nombre
comn, empieza a poseer a nombre propio, manifestndose su posesin exclusiva por hechos concluyentes
sin que los dems comuneros hagan valer, en tiempo oportuno, las acciones para poner trmino a esta
situacin.
Por ltimo, una corriente sostiene que la prescripcin entre comuneros slo es dable si la posesin a
nombre propio de uno de ellos puede fundamentarse en un ttulo que la justifique, como sera el caso de un
tercero que compra el bien indiviso a un comunero que se hace pasar por dueo nico. La compraventa y la
consiguiente tradicin de la cosa hacen comunero al adquirente en el derecho de propiedad, pero no en la
posesin, ya que sta no se transfiere ni transmite, por manera que su posesin es a nombre propio y,
cumplindose el tiempo necesario y los dems requisitos legales, le permite adquirir por prescripcin la
totalidad del derecho sobre la cosa. Tal posesin exclusiva se justifica por el ttulo de compraventa.

8 81 1

7 7. . L LA A M MU UL LT TI IP PR RO OP PI IE ED DA AD D
1 14 44 4. . I ID DE EA AS S G GE EN NE ER RA AL LE ES S. .
A menudo ocurre que, por diversas razones (salud, trabajo, vacaciones) ciertas personas necesitan ocupar,
durante el curso del ao, un inmueble por determinado perodo de tiempo, y otras personas por uno distinto.
Lo mismo sucede con empresas comerciales o industriales que han menester de locales para exponer sus
productos en temporadas distintas. Entonces dichas personas o empresas deciden comprar en comn un
inmueble, alternndose, por turnos, en su uso. As ha surgido la figura de la llamada multipropiedad o
propiedad por turnos o multigoce. Consiste en un derecho de copropiedad, en s perpetuo respecto de cada
comunero, y ejercitable por turnos. Cada uno de los cotitulares se alterna, por determinados perodos, en el
uso o goce del inmueble, ajustndose en gran parte a las normas de la comunidad o especficamente a las de la
copropiedad y a las establecidas en forma contractual, supuesto que los pactos no infrinjan las disposiciones
de orden pblico.
La multipropiedad, si bien representa una especie o variedad de copropiedad, no encaja total ni
adecuadamente en el esquema legal de sta. Por eso, para su regulacin prctica, se recurre no slo a las
normas genricas de la comunidad, sino tambin a otras compatibles o anlogas de otras instituciones, como,
tratndose del goce de la cosa, a ciertas disposiciones del usufructo.
Es corriente que los multipropietarios estipulen repartir las ventajas y cargas (gastos de mantenimiento,
impuestos, etc.) de acuerdo con el perodo que, segn se ha pactado, cada cotitular disfrute del inmueble.
Claro que semejantes estipulaciones tienen plena validez entre las partes, pero en los ordenamientos jurdicos
como el nuestro, que no aceptan otros derechos reales que los consagrados por el legislador, entre los cuales
no figura con perfiles propios la multipropiedad, la cuestin frente a terceros y el Estado habr que dilucidarla
atenindose a las normas de la copropiedad pura y simple.
La comunidad perpetua que por lo general entraa la propiedad por turnos o multipropiedad es
comprensible, porque si se compra un inmueble para compartirlo por turnos pero continuamente a travs de
los aos, resulta arriesgada la comunidad temporal en que, si no se renueva el pacto de indivisin, est ella
condenada a desaparecer. La legislacin chilena, que tiene en mira slo la comunidad pasiva, no acepta pactos
de indivisin que duren ms de cinco aos, aunque pueden renovarse. Por eso, entre nosotros, la
multipropiedad debe adaptarse a esta duracin y eventual renovacin.
En Chile, en ciertas regiones tursticas del sur y en Via del Mar, est tomando vuelo la multipropiedad
en el marco que las leyes permiten y con las adaptaciones consiguientes.
I II I. . L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D, , E EN N E ED DI IF FI IC CI IO OS S, , P PO OR R P PI IS SO OS S O O D DE EP PA AR RT TA AM ME EN NT TO OS S
1 14 45 5. . P PR RE EC CE ED DE EN NT TE ES S H HI IS ST T R RI IC CO OS S. .
La propiedad horizontal, en la que los diferentes pisos o departamentos de un edificio pertenecen a
distintas personas, hoy est reglamentada o admitida en la legislacin de casi todos los pases.
Los investigadores discuten si en la Antigedad haba tambin alguna disciplina jurdica al respecto, pues
est probado que en algunas ciudades de esa poca existan casas con ms de un piso. As, por ejemplo, en su
Historia de la arquitectura, un autor dice: Las casas de Pompeya son las de una ciudad de provincia donde el
terreno tiene poco valor, la mayora no tiene sino un piso, a lo sumo dos. En Roma, donde el terreno es caro,
ello es diferente. Los textos del Cdigo de Teodosio implican, al menos en el siglo IV, casas de cuatro pisos
que se avanzan, como las de Pompeya, sobre la va pblica, en saledizos progresivos.
El alemn Dr. Leo Bloch cuenta en sus Instituciones Romanas que en Roma se acumulaban todos los
ms pisos posibles, con el fin de sacar de ellos mucho alquiler. Sus escaleras de madera eran estrechas y
empinadas, y como adems los materiales de construccin tenan poca resistencia, los incendios y
hundimientos solan ocasionar grandes daos en aquellas casas de vecindad (insulae). Augusto prohibi
construir edificios cuya altura excediese de 24 metros; Nern y Trajano la restringieron ms todava. No hay
duda, pues, que haba casas de varios pisos.
Pero lo que interesa determinar es si legalmente se reconoca la posibilidad de que los pisos o
departamentos de un mismo edificio pudieran pertenecer a distintos propietarios. La mayor parte de los
romanistas lo niega, basndose en el principio que imperaba entre los romanos segn el cual la edificacin
8 82 2

acceda a la propiedad del suelo (quod inaedificatur solo cedit); el dueo de ste pasaba a serlo tambin del
edificio. Sin embargo, otros hacen ver que algunos textos de Ulpiano y Papiniano demuestran que la cuestin
fue planteada; adems, el Cdigo sirio-romano y muchos documentos egipcios evidencian que esta forma de
propiedad estaba muy extendida en el Oriente del Imperio.
En la Edad Media, las ordenanzas y costumbres de algunas ciudades francesas y los estatutos de las
ciudades italianas admiten la institucin y la reglamentan en una forma bastante completa.
En nuestros das es cuando la propiedad horizontal alcanza su mayor auge. Mediante ella se tiende a
solucionar el problema de la escasez de habitaciones en las grandes ciudades, que impide muchas veces lograr
el arrendamiento de una casa; por otro lado, el alto precio del terreno no permite a la mayor parte de la
poblacin adquirir una porcin de suelo para edificar la casa individual con las comodidades que impone la
vida moderna.
1 14 46 6. . L LE EG GI IS SL LA AC CI I N N C CH HI IL LE EN NA A. .
En Chile, la propiedad, en edificios, por pisos o departamentos se encuentra regulada en la Ley N 6.071,
de 16 de agosto de 1937, vulgarmente llamada Ley de Pisos y Departamentos. Pero su texto definitivo se fij
en el Captulo V del Decreto N 880, de 1963, del Ministerio de Obras Pblicas, decreto que est inserto en el
Diario Oficial de 16 de mayo de 1963. As, pues, los artculos pertinentes que se mencionan son los de ese
Decreto N 880, que tambin fija el texto definitivo de la Ley General de Construcciones y Urbanizacin de la
poca. Esta fue derogada y reemplazada por otra, cuyo texto definitivo, con el nombre de Ley General de
Urbanismo y Construcciones, hllase fijado en el Decreto N 458, del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo,
expedido en el ao 1975 y publicado en el Diario Oficial de 13 de abril de 1976; pero esta nueva ley declar
subsistente el mencionado captulo V del Decreto N 880.
El reglamento de la Ley N 6.071 est contenido en el captulo XIV del Ttulo II de la Primera Parte de la
Ordenanza General de Construccin y Urbanizacin aprobada por Decreto Supremo N 884, del Ministerio
de Obras Pblicas, de 1949, publicado en el Diario Oficial de 10 de septiembre de ese mismo ao; el nuevo
texto de ese captulo XIV est fijado por el Decreto N 1.171 del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo, de
1977, publicado en el Diario Oficial de 15 de diciembre del mismo ao. El texto de la Ordenanza General de
Urbanismo y Construcciones est hoy contenido en el Decreto Supremo N 47, del Ministerio de la Vivienda
y Urbanismo, del ao 1992, publicado en el Diario Oficial de 19 de mayo de 1992, y este nuevo texto
reproduce las normas reglamentarias establecidas por el aludido Decreto N 1.171 del ao 1977.
El embrollo de textos referidos delata una tcnica legislativa imperfecta.
Todava ha de mencionarse el Reglamento de Comunidades de Copropietarios de Edificios, aprobado
por Decreto N 695, de 1971, del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo, publicado en el Diario Oficial de 22
de diciembre del mismo ao. Al respecto se ha observado que el artculo 100 de la Ley N 18.681, de 1987,
introdujo cambios substanciales en la aplicacin y administracin de la Ley de Propiedad Horizontal y de su
reglamento. La facultad de reglamentar esta normativa qued radicada exclusivamente en el Ministerio de la
Vivienda y Urbanismo, conforme lo dispone la nueva letra i) del artculo 8 de la Ley N 16.391, de 1966.
Todo lo relativo al conocimiento y resolucin de las infracciones a los reglamentos y estatutos de las
comunidades de copropietarios, as como lo concerniente a la administracin y conservacin de los bienes
comunes, ha quedado radicado en el Juzgado de Polica Local correspondiente. Estas causas se tramitan con
sujecin al procedimiento establecido en la Ley N 18.287, de 1984, pudiendo hacerse parte de ellas el Servicio
Nacional del Consumidor del Ministerio de Economa, reparticin que reemplaz a la ex Direccin de
Industria y Comercio (Dirinco), por disposicin del inciso 2 del artculo 5 de la Ley N 18.959, de 1990. El
espritu de la modificacin comentada es que no exista un sistema de control estatal sobre estas comunidades,
sino que los problemas que surjan entre los copropietarios de edificios sean puestos en conocimiento de los
Juzgados de Polica Local y resueltos por ellos.
1 14 47 7. . C CA AR RA AC CT TE ER R S ST TI IC CA AS S. .
La propiedad por pisos o departamentos, que un autor francs califica de bizarre (extravagante), supone
planos superpuestos, contiguos no vertical sino horizontalmente, de manera que por lo menos tengan en
comn el suelo. En cambio, si un edificio de un solo plano, de un solo piso, se divide entre dos propietarios,
8 83 3

necesariamente en sentido vertical, habr dos propiedades solitarias entre las cuales slo existir la comunidad
del muro divisionario.98
Pero la caracterstica principal de la propiedad por pisos o departamentos consiste en la circunstancia de
que, junto al dominio individual y por entero que a cada propietario corresponde sobre su respectivo piso o
departamento, existe una comunidad forzada de todos los propietarios sobre alguna parte del bien total.
En efecto, cada propietario es dueo exclusivo de su piso o departamento y comunero en los bienes
afectos al uso comn (art. 45). Se reputan bienes comunes los necesarios para la existencia, seguridad y
conservacin del edificio y los que permitan a todos y a cada uno de los propietarios el uso y goce del piso o
departamento de su exclusivo dominio, tales como el terreno, los cimientos, los muros exteriores y
soportantes, la obra gruesa de los suelos, la techumbre, la habitacin del portero y sus dependencias; las
instalaciones generales de calefaccin, refrigeracin, energa elctrica, alcantarillado, gas y agua potable; los
vestbulos, terrazas, puertas de entrada, escaleras, ascensores, patios, pozos y corredores de uso comn (art.
46).
Ntese la particularidad de que en la divisin horizontal del dominio lo principal es el piso y lo accesorio,
el terreno. Hay aqu una excepcin a la regla general de que en derecho lo principal es el suelo y lo accesorio,
el edificio.
1 14 48 8. . E ED DI IF FI IC CA AC CI IO ON NE ES S Q QU UE E N NO O I IM MP PL LI IC CA AN N P PL LA AN NO OS S S SU UP PE ER RP PU UE ES ST TO OS S C CO ON NT TI IG GU UO OS S Y Y Q QU UE E, , S SI IN N E EM MB BA AR RG GO O, ,
P PU UE ED DE EN N A AC CO OG GE ER RS SE E A A L LA AS S D DI IS SP PO OS SI IC CI IO ON NE ES S D DE E L LA A L LE EY Y D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D H HO OR RI IZ ZO ON NT TA AL L. .
La llamada Ley de Propiedad de Pisos y Departamentos, o Ley de Pisos y Departamentos o Ley de
Propiedad Horizontal, establece que los diversos pisos de un edificio y los departamentos en que se divida
cada piso pueden pertenecer a distintos dueos, de acuerdo con las disposiciones que ella seala (artculo 1 de
la Ley N 6.071, correspondiente al artculo 44 del mencionado Decreto N 880).
Sin embargo, con posterioridad se han dictado leyes que permiten acogerse a las normas de la Ley de
Propiedad Horizontal, a edificaciones que no renen la caracterstica esencial del tipo de propiedad en estudio.
La Ley N 16.742, de 8 de febrero de 1968, orden agregar al artculo recin transcrito un segundo inciso,
el cual declara que los conjuntos habitacionales y edificios que constituyen una unidad y que se compongan de
dos o ms casas o departamentos, aunque consten de un solo piso y gocen de salidas individuales
independientes, han podido y pueden acogerse a las disposiciones de la Ley sobre Propiedad Horizontal
cuando el nmero y entidad de los bienes que la misma ley reputa comunes (a los que nosotros luego
consideraremos) lo hagan necesario.
La Ley N 19.064, de 9 de julio de 1991, dispone en su artculo 1: Las Direcciones de Obras
Municipales acogern a las normas de la Ley N 6.071 y de su Reglamento, as como a las del Decreto con
Fuerza de Ley N 458, de 1976, de Vivienda y Urbanismo, que fija el texto de la Ley General de Urbanismo y
Construcciones, a las edificaciones existentes en ferias, vegas, mercados y mataderos, cuyos terrenos
pertenezcan o hayan pertenecido a alguna Municipalidad, en el estado que actualmente se encuentren, y que
hayan sido o sean enajenadas, total o parcialmente, antes del 31 de diciembre de 1991.
1 14 49 9. . N NA AT TU UR RA AL LE EZ ZA A J JU UR R D DI IC CA A. . L LA A N NA AT TU UR RA AL LE EZ ZA A J JU UR R D DI IC CA A D DE E L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D H HO OR RI IZ ZO ON NT TA AL L E ES S O OB BJ JE ET TO O
D DE E D DI IS SC CU US SI IO ON NE ES S E EN N L LA A D DO OC CT TR RI IN NA A. .
Pero un sector muy autorizado de sta enmarca tal propiedad en la figura de la comunidad pro diviso; la
cosa comn sera el edificio nico del cual forman parte, orgnicamente, todos los pisos o departamentos:
cada uno de stos sera la parte dividida de la comunidad total de la cosa nica, el edificio.
En realidad, hay coexistencia de varias propiedades exclusivas con la comunidad de algunas partes.
1 15 50 0. . I IN NS SE EP PA AR RA AB BI IL LI ID DA AD D D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O E EX XC CL LU US SI IV VO O Y Y D DE EL L C CO ON ND DO OM MI IN NI IO O. .
El dominio exclusivo sobre el piso o departamento y el condominio sobre las cosas comunes son
inseparables. La explicacin se encuentra en que la comunidad en los bienes de uso comn tiene por objeto
permitir al dueo del piso o departamento usar y gozar del mismo. De aqu que todo cambio o modificacin
jurdica que afecte a la propiedad del piso o departamento se extienda automticamente a los bienes de uso
comn. Tal principio aparece consagrado en la ley. Dice ella que los derechos de cada propietario en los
bienes que se reputan comunes son inseparables del dominio, uso y goce de su respectivo piso o
8 84 4

departamento. Por consiguiente, en la transferencia, transmisin, embargo o gravamen de un piso o
departamento se entendern comprendidos esos derechos y no podrn efectuarse estos mismos actos con
relacin a ellos separadamente del piso o departamento a que acceden (art. 50).
1 15 51 1. . I IN ND DI IV VI IS SI I N N F FO OR RZ ZA AD DA A D DE E L LO OS S B BI IE EN NE ES S D DE E U US SO O C CO OM M N N. .
Estos bienes, por su carcter funcional (cual es permitir al dueo del piso o del departamento ejercitar el
derecho de dominio exclusivo sobre l), no admiten divisin: los bienes de uso comn en ningn caso pueden
dejar de ser comunes (art. 46, inc. final); mientras exista el edificio, ninguno de los propietarios puede pedir la
divisin del suelo y de los dems bienes comunes (art. 60, inc. 1).
Se ha fallado que dichos bienes comunes no pueden dejar de serlo ni aun con el consentimiento de todos
los comuneros (Ley General de Urbanismo y Construcciones, art. 111, inc. 2).99
Pero la indivisin forzada cesa cuando carece de objeto mantenerla: si el edificio se destruye en su
totalidad o en una porcin que represente, a lo menos, las tres cuartas partes de su valor, cualquiera de los
copropietarios puede pedir la divisin de los bienes comunes, con arreglo a las normas generales (art. 60, inc.
2).
1 15 52 2. . R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S Q QU UE E D DE EB BE E R RE EU UN NI IR R T TO OD DO O E ED DI IF FI IC CI IO O C CU UY YA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D S SE E D DI IV VI ID DE E P PO OR R P PI IS SO OS S O O
D DE EP PA AR RT TA AM ME EN NT TO OS S. .
Esos edificios deben cumplir con los requisitos que indica el Reglamento de la Ley N 6.071, con las
disposiciones de la Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones, especialmente las relativas a edificios
y viviendas acogidos a la Ley de Propiedad Horizontal, y con lo establecido en las Ordenanzas Locales que
cuenten con la aprobacin del Presidente de la Repblica (Decreto N 880, art. 64; Reglamento, art. 1;
Ordenanza General de 1992, arts. 6.1.1. y siguientes).
Corresponde a la respectiva Direccin de Obras Municipales decidir si el edificio que se pretende dividir
en pisos o departamentos cumple con dichas exigencias. Esta declaracin, una vez hecha, es irrevocable. Y
tiene especial importancia, porque los notarios no pueden autorizar ninguna escritura pblica en que se
constituya o trapase la propiedad de un piso o departamento, y los conservadores no pueden inscribir esos
ttulos, si no se inserta en ellos copia autntica del correspondiente certificado que otorga la Direccin de
Obras Municipales respectiva (Decreto N 880, art. 64, incs. 2 y 3).
1 15 53 3. . D DE ES ST TI IN NO O D DE EL L E ED DI IF FI IC CI IO O. .
La ley no seala ninguna limitacin en cuanto al destino del edificio; en consecuencia, puede dedicarse a
habitaciones, oficinas, locales comerciales, garajes, etc.
1 15 54 4. . P PA AR RT TI IC CI IP PA AC CI I N N D DE E C CA AD DA A P PR RO OP PI IE ET TA AR RI IO O E EN N L LO OS S B BI IE EN NE ES S D DE E U US SO O C CO OM M N N. .
a) Cada propietario puede servirse a su arbitrio de los bienes comunes, siempre que los emplee segn su
destino ordinario y sin perjuicio del uso legtimo de los dems (Decreto N 880, art. 49).
b) El derecho de cada propietario sobre los bienes comunes es proporcional al valor del piso o
departamento de su dominio. En proporcin a este mismo valor debe contribuir a las expensas concernientes
a dichos bienes, particularmente a las de administracin, mantenimiento y reparacin, y al pago de servicios y
primas de seguros. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las estipulaciones expresas de las partes (Decreto
N 880, art. 47).
Para los efectos de esta ley, se tiene como valor de cada piso o departamento el que los propietarios le
asignen unnimemente o, a falta de acuerdo, el que fije la justicia ordinaria con arreglo a las normas que sobre
las tasaciones da el Cdigo de Procedimiento Civil en su Ttulo XII (antiguo XIII) del Libro IV (Decreto N
880, art. 65).
1 15 55 5. . L LA A O OB BL LI IG GA AC CI I N N D DE E C CO ON NT TR RI IB BU UI IR R A A L LA AS S E EX XP PE EN NS SA AS S C CO OM MU UN NE ES S E ES S U UN NA A C CA AR RG GA A R RE EA AL L. .
Carga real es el gravamen que afecta a una cosa y cuya prestacin debe hacerse por el titular activo del
derecho real o de la posesin que existe sobre ella. Este sujeto activo responde de las deudas en razn de la
cosa no slo desde que se hizo titular de la relacin real, sino tambin de las vencidas anteriormente y que su
8 85 5

antecesor no pag. La carga se traspasa al sucesor particular en forma automtica, sin que sea necesaria
ninguna estipulacin especial de transferencia o una declaracin por parte del sucesor particular de hacerse
cargo de la deuda. Esta sigue a la cosa y grava a los adquirentes sucesivos. Pues bien, un ejemplo de carga real
est constituido por la obligacin por expensas comunes que tiene el propietario de un piso o departamento.
De acuerdo con la ley, la obligacin del propietario de un piso o departamento por expensas comunes sigue
siempre al dominio de su piso o departamento, aun respecto de expensas devengadas antes de su adquisicin
(Decreto N 880, art. 48, inc. 1, primera parte).
A pesar de que el dueo de un piso o departamento responde aun por las expensas comunes devengadas
antes de su adquisicin, esto debe entenderse sin perjuicio del derecho para exigir el pago al propietario
constituido en mora, no importando que haya dejado de poseer el piso o departamento. Por cierto, queda a
salvo la accin de saneamiento del nuevo poseedor del piso o departamento contra quien haya lugar (mismo
artculo, inc. 2).
1 15 56 6. . A AC CT TO OS S D DE E D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N S SO OB BR RE E E EL L P PI IS SO O O O D DE EP PA AR RT TA AM ME EN NT TO O. .
Desde luego, como la propiedad del piso o departamento es una propiedad individual, su titular puede
traspasarla por acto entre vivos o por causa de muerte. Pero los notarios no pueden autorizar ninguna
escritura pblica en que se constituya o traspase la propiedad de un piso o departamento y los conservadores
no deben inscribir esos ttulos, si no se inserta en ellos copia autntica del correspondiente certificado que
otorga la Direccin de Obras Municipales respectiva, en cuanto a que el edificio cumple con las exigencias del
reglamento que seala los requisitos que debe reunir todo edificio que pretende someterse a la Ley de
Propiedad de Pisos y Departamentos (Decreto N 880, art. 64).
El propietario de cada piso o departamento puede hipotecarlo o gravarlo libremente. Cuando se divide el
inmueble de que forma parte el piso o departamento por destruccin del edificio en su totalidad o en una
porcin que represente, a lo menos, las tres cuartas partes de su valor, la hipoteca o el gravamen subsiste sin
que para ello se requiera el consentimiento de los propietarios de los dems pisos o departamentos (Decreto
N 880, art. 52, inc. 1).
Si la hipoteca se constituye sobre un piso o departamento que ha de construirse en un terreno en que el
deudor es comunero, grava su cuota en el terreno desde la fecha de su inscripcin, y al piso o departamento
que se construya, sin necesidad de nueva inscripcin (Decreto N 880, art. 53). Queda en claro que la hipoteca
afecta al piso o departamento que se construya desde la fecha de la inscripcin y no slo desde que ste se
encuentre construido.
Si el edificio se destruye total o parcialmente y es reconstruido subsisten las hipotecas en las mismas
condiciones que antes (Decreto N 880, art. 62, inc. final).
1 15 57 7. . I IN NS SC CR RI IP PC CI IO ON NE ES S E EN N E EL L R RE EG GI IS ST TR RO O D DE EL L C CO ON NS SE ER RV VA AD DO OR R D DE E B BI IE EN NE ES S R RA A C CE ES S. .
Para inscribir por primera vez un ttulo de dominio o cualquier otro derecho real sobre un piso o
departamento comprendido en las disposiciones especiales en estudio, es menester acompaar un plano del
edificio a que pertenece. Este plano se agrega numerado al final del respectivo Registro, segn el orden que
corresponde a la inscripcin, guardndose en el archivo del Conservador bajo su custodia y responsabilidad
(Decreto N 880, art. 54, inc. 1). Los planos deben ser guardados por los Conservadores de Bienes Races por
estricto orden numrico en una seccin especial y en cada inscripcin o anotacin en que se haga referencia a
ellos se dejar constancia del nmero que les corresponde (Decreto N 880, art. 54).
La inscripcin de ttulos de propiedad y de otros derechos reales sobre un piso o departamento debe
contener: a) la fecha de la inscripcin; b) la naturaleza, fecha del ttulo y la oficina en que se guarda el original;
c) los nombres, apellidos y domicilios de las partes; d) la ubicacin y linderos del inmueble en que est el piso
o departamento; e) el nmero y ubicacin que corresponde al piso o departamento en el plano del edificio a
que pertenece; f) la firma del Conservador (Decreto N 880, art. 54).
La inscripcin de la hipoteca de un piso o departamento debe obtener, adems de las indicaciones que
acabamos de reproducir con las letras d) y e), las que seala para toda hipoteca el artculo 2432 del Cdigo
Civil, excepto la del N 3 de este artculo (art. citado, inc. final). Tales indicaciones las estudiaremos al tratar
en general el rgimen del Conservador de Bienes Races.
8 86 6

1 15 58 8. . U US SO O Y Y G GO OC CE E D DE EL L P PI IS SO O O O D DE EP PA AR RT TA AM ME EN NT TO O. .
Cada piso o departamento, segn los casos, constituye una propiedad distinta y, por ende, el uso y goce
del propietario corresponde al de una cosa propia, subentendindose las limitaciones que impone la relacin
de vecindad.
Pero como sta es ms estrecha que entre los que habitan casas individuales, la ley dio normas para
asegurar una convivencia armnica. Dice que cada propietario debe usar de su piso o departamento en forma
ordenada y tranquila. No puede, en consecuencia, hacerlo servir a otros objetos que los convenidos en el
reglamento de copropiedad, o a falta de ste, a aquellos a que el edificio est destinado o que deben
presumirse de su naturaleza y ubicacin o de la costumbre del lugar; ni ejecutar acto alguno que perturbe la
tranquilidad de los dems propietarios o que comprometa la seguridad, solidez o salubridad del edificio. As,
por ejemplo, no puede establecer taller, fbrica o industria si el edificio se destina a la habitacin; ni emplear su
piso o departamento en objetos contrarios a la moral o a las buenas costumbres; ni arrendarlo a personas de
notoria mala conducta; ni provocar ruidos o algazaras en las horas que ordinariamente se destinan al descanso,
ni almacenar en su piso o departamento materias hmedas, infectas o inflamables que puedan daar los otros
pisos o departamentos. Iguales restricciones alcanzan al arrendatario y dems personas a quienes el propietario
conceda el uso o el goce de su piso o departamento (Decreto N 880, art. 51, incs. 1, 2 y 3).
En cuanto a las sanciones, la ley dispone que el juez, a peticin del administrador del edificio o de
cualquier propietario, puede aplicar al infractor arresto hasta de quince das o la multa que seala, y repetir
estas medidas hasta que cese la infraccin. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las indemnizaciones que
en derecho correspondan (artculo citado, inc. 4).
La ley faculta al juez para imponer multa o arresto, porque ha pensado que en algunos casos puede
suceder que la primera no sea eficaz contra algn propietario o arrendatario particularmente molesto a quien la
sancin pecuniaria poco le incomode.
Tocante al procedimiento, la reclamacin debe substanciarse breve y sumariamente, o sea, conforme a las
reglas del procedimiento sumario establecido en el Ttulo XI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil;
pero el juez puede apreciar la prueba en conciencia (art. citado, inc. final). Por tanto, el juez no est obligado a
ceirse a las normas que determinan el valor probatorio de los diferentes medios de prueba. La facultad dada
al juez se explica por la naturaleza misma de las infracciones, que muchas veces no podran ser acreditadas en
conformidad a las reglas generales.
1 15 59 9. . L LA A A AD DM MI IN NI IS ST TR RA AC CI I N N D DE EL L E ED DI IF FI IC CI IO O. .
Como la copropiedad que se establece en los edificios divididos por pisos o departamentos es activa y no
pasiva, la ley se preocup de reglamentar la administracin de la cosa comn. Dispuso, en primer lugar, que
los propietarios de los diversos pisos o departamentos pueden acordar reglamentos de copropiedad con el
objeto de precisar sus derechos y obligaciones recprocos, imponerse las limitaciones que estimen
convenientes y, en general, proveer al buen rgimen interno del edificio. El reglamento de copropiedad debe
ser acordado por la unanimidad de los interesados. Acordado en esta forma y reducido a escritura pblica
inscrita en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del respectivo Conservador, tiene fuerza obligatoria no slo
respecto de los propietarios actuales, sino tambin respecto de los futuros adquirentes, a cualquier ttulo. La
inscripcin puede practicarse aun cuando no est construido el edificio. Las mismas reglas se aplican para
modificar o dejar sin efecto el reglamento (Decreto N 880, art. 55).
La jurisprudencia ha resuelto que aunque la ley dispone que el reglamento de copropiedad deber ser
acordado por la unanimidad de los interesados (inc. 2 del art. 55), no hay impedimento legal para que el
propietario que construy el edificio proceda a redactar el reglamento de copropiedad y reducirlo a escritura
anticipadamente, de manera que los posteriores adquirentes de departamentos o unidades del mismo adhieran
al reglamento existente. Permite llegar a esta conclusin el inciso 3 del mismo artculo 55, pues contempla la
posibilidad de practicar la inscripcin del reglamento, aun cuando no est construido el edificio. A juicio del
redactor, la conclusin es dudosa: porque el inciso invocado principia diciendo que acordado en esta forma
(por la unanimidad de los interesados) el reglamento..., o sea, parte de la base de la pluralidad de interesados, la
cual puede existir aun cuando no est construido el edificio; el hecho de que no lo est no significa que se
suponga un solo dueo; es frecuente que la comunidad se forme comprando el terreno en comn a fin de
construir en seguida el edificio para todos los compradores o que la comunidad se vaya estableciendo, a
8 87 7

iniciativa del dueo del terreno, antes de la construccin. El contexto del artculo 55 est en favor de la
pluralidad de los interesados para acordar el reglamento. Por otra parte, un reglamento fraguado por uno solo
y que impone la adhesin de los dems se presta a abusos unilaterales que ms tarde pueden ser difciles de
modificar.
Si los propietarios no acuerdan un reglamento de copropiedad o ste presenta lagunas, la ley da normas
supletorias de la voluntad de las partes. Establece que los edificios deben ser administrados por la persona
natural o jurdica, interesada o extraa, que designe la mayora de los propietarios que representen, a lo menos,
los dos tercios del valor total del edificio. Este administrador, cuyas facultades la ley seala ante la ausencia o
silencio del reglamento de copropiedad, debe llevar a efecto las medidas que acuerden las asambleas de los
propietarios, rgano que debe resolver todo lo concerniente a la administracin y conservacin de los bienes
comunes, tomando sus acuerdos por la mayora que la ley indica (Decreto N 880, arts. 57 y 58). Regas de
detalle sobre la administracin de los edificios y las asambleas de los copropietarios, pueden verse en la misma
Ley de Propiedad Horizontal y en los pertinentes reglamentos a que, con anterioridad, hemos aludido.
1 16 60 0. . C CO OM MP PE ET TE EN NC CI IA A J JU UD DI IC CI IA AL L. .
Las cuestiones que surjan respecto de la aplicacin de los preceptos de la Ley de Propiedad por Pisos y
Departamentos son de la competencia de los tribunales ordinarios de justicia, porque al respecto no hay
normas especiales y en consecuencia toca aplicar las normas comunes.
Se ha fallado que un reglamento de copropiedad no puede establecer que dicho juez sea el que est de
turno al interponerse la demanda. La causa corresponde sustanciarla, en los lugares de asiento de Corte en que
hay ms de un juez de letras en lo civil, al juez que designe el presidente del tribunal conforme al artculo 176
del Cdigo Orgnico de Tribunales. Esta norma legal es de orden pblico, destinada a la mejor distribucin de
las causas; no puede ser modificada por acuerdo de las partes y, por ende, tampoco puede motivar una
prrroga de jurisdiccin.
De las infracciones a los reglamentos y estatutos de las citadas comunidades de copropietarios y de las
contiendas que se promuevan en lo concerniente a la administracin y conservacin de los bienes comunes,
incumbe conocer al juzgado de polica local correspondiente, con sujecin al procedimiento que debe seguirse
ante estos juzgados establecidos por la Ley N 18.287, de 7 de febrero de 1984. El Servicio Nacional del
Consumidor del Ministerio de Economa y Comercio puede hacerse parte en las causas a que haya lugar (Ley
N 16.391, art. 8, letra i), conforme al nuevo texto que le fij el artculo 100 de la Ley N 18.681, de 31 de
diciembre de 1987, Ley N 18.959, de 1990, art. 5, inc. 2).
1 16 61 1. . D DE ES ST TR RU UC CC CI I N N Y Y R RE EC CO ON NS ST TR RU UC CC CI I N N D DE EL L E ED DI IF FI IC CI IO O. .
Hemos dicho ya que si el edificio se destruyere en su totalidad o en una porcin que represente, a lo
menos, las tres cuartas partes de su valor, cualquiera de los copropietarios puede pedir la divisin del suelo y
de los dems bienes comunes, con arreglo al derecho comn (Decreto N 880, art. 60, inc. 2). Pero si la
destruccin no fuere de tal gravedad, los propietarios estn obligados a reparar el edificio sujetndose a las
reglas que la ley misma seala (Decreto N 880, art. 61). Si el edificio destruido total o parcialmente es
reconstruido, subsisten las hipotecas en las mismas condiciones que antes (Decreto N 880, art. 62, inc. final).
1 16 62 2. . S SE EG GU UR RO O D DE EL L E ED DI IF FI IC CI IO O C CO ON NT TR RA A R RI IE ES SG GO OS S D DE E I IN NC CE EN ND DI IO O. .
Todo edificio regido por la llamada Ley de Pisos y Departamentos debe ser asegurado contra riesgos de
incendio, a menos que fuere declarado incombustible por la municipalidad respectiva. El administrador es
personalmente responsable por los perjuicios que se irrogaren por el incumplimiento de esta obligacin. Las
primas de seguro se consideran expensas comunes (Decreto 880, art. 62, incs. 1, 2 y 3).






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CAPITULO IV
D DE E L LO OS S M MO OD DO OS S D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R E EL L D DO OM MI IN NI IO O E EN N
G GE EN NE ER RA AL L
1 16 63 3. . A A) ) T TE EO OR R A A Q QU UE E E EX XI IG GE E U UN N T T T TU UL LO O Y Y U UN N M MO OD DO O P PA AR RA A L LA A A AD DQ QU UI IS SI IC CI I N N D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O Y Y L LO OS S D DE EM M S S
D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
Por regla general, para adquirir un derecho personal basta el solo contrato o acto constitutivo. As, por
ejemplo, perfeccionado el contrato de compraventa, nace para el comprador el derecho de exigir al vendedor
la tradicin de la cosa. Pero tratndose de la adquisicin y transmisin de los derechos reales, adems del
contrato o acto constitutivo es necesario, segn la teora tradicional, otro requisito, un modo de adquirir. Para
que el comprador llegue a ser dueo de la cosa, no basta la celebracin del contrato; es preciso tambin que el
vendedor realice la tradicin en favor del comprador.
La teora tradicional, que tiene sus orgenes en el Derecho romano y que fue ampliada y desarrollada por
los intrpretes de la Edad Media, exige para la adquisicin y transmisin de los derechos reales un ttulo o
causa remota de adquisicin y un modo de adquirir o causa prxima de la misma. Y, desde este punto de vista,
el ttulo es el hecho que da posibilidad o vocacin para adquirir el dominio u otro derecho real; y el modo de
adquirir es el hecho idneo para producir en concreto la adquisicin del derecho a favor de una persona. El
comprador, por ejemplo, llega a ser dueo de la cosa comprada en virtud del contrato (ttulo) y de la tradicin
de esa cosa que le hace el vendedor dueo (modo de adquirir); el mero contrato slo da al comprador la
posibilidad para adquirir el dominio, pero esa posibilidad se actualiza merced al modo de adquirir llamado
tradicin.
1 16 64 4. . B B) ) T TE EO OR R A AS S Q QU UE E R RE EC CH HA AZ ZA AN N L LA A D DI IS ST TI IN NC CI I N N E EN NT TR RE E E EL L T T T TU UL LO O Y Y E EL L M MO OD DO O D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R. .
Una teora sostiene que para adquirir los derechos reales basta con el ttulo; el modo es innecesario o, al
menos, se le considera implcito en aqul. El Cdigo Civil francs sigue esta tendencia, y establece que la
propiedad se transfiere y adquiere por el solo efecto de la convencin; en otros trminos, las voluntades
concordantes de transferir y de adquirir la propiedad son suficientes para hacer propietario al adquirente (arts.
711, 1138, 1583). La tradicin pierde su calidad de modo de adquirir; representa slo la ejecucin de la
obligacin del vendedor de poner la cosa a disposicin del comprador.
Como se comprender, el sistema francs no protege a los terceros; de ah que slo reciba una aplicacin
plena en cuanto a las partes contratantes, y sufra atenuaciones ms o menos intensas respecto de terceros. As,
diversas normas complementarias del Cdigo Civil (ley de 23 de marzo de 1855, decreto ley de 30 de octubre
de 1935, decreto de 4 de enero de 1955), imponen un sistema de publicidad relacionado con numerosos actos
y que hoy, en principio, consiste en depositar en el Conservador de Hipotecas una copia del acto de que se
trate, hecha segn frmulas preestablecidas. Si la publicidad no se realiza, el acto es vlido y eficaz entre las
partes, pero inoponible a ciertos terceros. Hay otros actos en que la falta de publicidad no envuelve la
inoponibilidad, sino una indemnizacin de daos y perjuicios al tercero perjudicado.
II. Otra teora estima necesario cortar el lazo entre el modo de adquirir y el ttulo; hay que independizar,
para los efectos de la transferencia de los derechos reales, el modo de adquirir del ttulo. Lo que interesa para
la adquisicin y transferencia de esos derechos es slo el modo, que se desdobla en dos momentos: el acuerdo
real y la propia tradicin o inscripcin.
El acuerdo real (Einigung, en alemn) es el acuerdo entre el enajenante y el adquirente para provocar la
transmisin del derecho real. Trtase de un acto abstracto porque en todos los casos slo encierra la voluntad
conforme de ambas partes de que se realice la transmisin, y la declaracin es independiente del ttulo, causa o
contrato en virtud del cual se hace ella. Por consiguiente, si el negocio causal del acuerdo real y abstracto es,
por ejemplo, una compraventa nula, tal nulidad del ttulo o negocio causal no afecta al acuerdo real: ste queda
a firme si se perfeccion legalmente.
Para que opere la adquisicin y transferencia del derecho real es necesaria, adems del acuerdo real, la
entrega, si se trata de muebles, y la inscripcin en el Registro de Fincas, si se trata de inmuebles.
8 89 9

Como se ha observado, este sistema del Cdido aleman difiere radicalmente de la teora tradicional del
ttulo y el modo de adquirir, pues, segn sta, la adquisicin del derecho real tiene su base en el ttulo o causa
obligatoria que la motiva; y de acuerdo con el Cdigo alemn, por el contrario, el ttulo o negocio causal (la
compraventa, por ejemplo) carece de trascendencia en la adquisicin y prdida de los derechos reales.
La ventaja del sistema se traduce en una eficaz proteccin de los terceros. Si el ttulo o negocio causal se
declara nulo, no por eso la enajenacin deja de surtir efecto; y la parte en cuyo favor se declara la nulidad slo
puede hacer valer la accin de enriquecimiento sin causa.
1 16 65 5. . C CO OR RR RI IE EN NT TE E Q QU UE E T TI IE EN ND DE E A A M MA AN NT TE EN NE ER R L LA A T TE EO OR R A A D DE EL L T T T TU UL LO O Y Y E EL L M MO OD DO O D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R. .
En muchos pases, al igual que en Chile, se mantiene con gran fuerza la teora del ttulo y el modo de
adquirir. En una u otra forma la consagran los Derechos de Austria, Holanda y Suiza. En estos regmenes,
tratdose de bienes races, el modo es sustituido por la inscripcin o, como en el nuestro, se estima realizado
por ella. Buena parte de la doctrina contempornea valora sta como la solucin mejor. Empero muchos
Cdigos modernos, como el italiano de 1942, adhieren al sistema de Cdigo Civil francs.
1 16 66 6. . E EN NU UM ME ER RA AC CI I N N D DE E L LO OS S M MO OD DO OS S D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R. .
El artculo 588 de nuestro Cdigo, que no es una disposicin taxativa, enumera los siguientes modos de
adquirir:
1) La ocupacin, por la cual se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya
adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional (art. 606).
2) La accesin, que segn la definicin legal es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa
pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella (art. 643).
3) La tradicin, modo de adquirir el dominio de las cosas que consiste en la entrega que el dueo hace
de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad o intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad
e intencin de adquirirlo (art. 670).
4) La sucesin por causa de muerte, que es un modo de adquirir el dominio de los bienes y derechos
transmisibles dejados a su muerte por una persona (art. 951).
5) La prescripcin adquisitiva, que es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberlas
posedo durante cierto lapso, y concurriendo los dems requisitos legales (art. 2492).
6) Debe agregarse a la enumeracin anterior la ley, que en ciertos casos sirve de modo de adquirir. As,
por ejemplo, el usufructo legal del padre sobre los bienes del hijo, y el del marido sobre los bienes de la mujer,
se adquieren por ley. La jurisprudencia ha declarado reiteradamente que una ley de expropiacin sirve de ttulo
y modo de adquirir el bien expropiado.
1 16 67 7. . C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LO OS S M MO OD DO OS S D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R. . P PU UE ED DE EN N H HA AC CE ER RS SE E V VA AR RI IA AS S, , S SE EG G N N S SE EA A E EL L P PU UN NT TO O
D DE E V VI IS ST TA A Q QU UE E S SE E T TO OM ME E C CO OM MO O B BA AS SE E. .
Nosotros nos referiremos a las siguientes:
1) Modos de adquirir originarios y derivativos;
2) A ttulo universal y a ttulo singular;
3) A ttulo gratuito y a ttulo oneroso, y
4) Modos de adquirir por actos entre vivos y por actos de ltima voluntad.
1 16 68 8. . 1 1) ) O OR RI IG GI IN NA AR RI IO OS S Y Y D DE ER RI IV VA AT TI IV VO OS S. .
El modo de adquirir es originario cuando hace adquirir la propiedad independientemente de un derecho
anterior de cualquiera otra persona (la ocupacin, la accesin y la prescripcin). Si bien la cosa, en este ltimo
caso, perteneca anteriormente a otro dueo, ste la perdi por prescripcin adquisitiva del tercero, el
prescribiente, y automticamente cesa el dominio antiguo, naciendo el nuevo sin relacin con el primero.
El modo de adquirir es derivativo cuando hace adquirir una propiedad fundado en un precedente
derecho que tena otra persona. Ejemplos: la tradicin y la sucesin por causa de muerte.
Tiene importancia distinguir entre un modo de adquirir y otro porque cuando es originario, para medir el
alcance del derecho que se adquiere, hay que atender al titular, y nada ms. Si yo adquiero por ocupacin, se
9 90 0

mira slo mi acto de ocupacin. En el caso de los modos de adquirir derivativos, para determinar el alcance, la
fuerza, la perfeccin del modo, hay que considerar tambin si el derecho exista realmente en manos del que lo
transfiere o transmite y en qu condiciones lo tena, porque nadie puede transferir o transmitir ms derechos
que los que tiene. De aqu que en la tradicin, si el tradente no es dueo, no transfiere el dominio; y si la cosa
est hipotecada, tambin pasa con la hipoteca; y el difunto no transmite a los herederos sino los derechos que
tiene.
1 16 69 9. . 2 2) ) M MO OD DO OS S D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R A A T T T TU UL LO O U UN NI IV VE ER RS SA AL L Y Y A A T T T TU UL LO O S SI IN NG GU UL LA AR R. .
En cuanto a la individualizacin de los bienes que se adquieren, los modos de adquirir pueden ser: a
ttulo universal y a ttulo singular.
Es a ttulo universal el modo por el cual se adquiere la universalidad de los bienes de una persona o una
parte alcuota de ella. Es a ttulo singular el modo por el cual se adquieren bienes determinados.
En otras palabras, el modo de adquirir a ttulo universal hace adquirir a una persona todo el patrimonio
de otra o una cuota-parte (representada por una fraccin) de este patrimonio; el modo a ttulo singular o
particular hace adquirir determinado bien, determinado derecho, o determinados bienes o determinados
derechos.
Respecto de esta clasificacin, podemos observar lo siguiente:
a) Hay dos modos que siempre son a ttulo singular: la accesin y la ocupacin;
b) Hay un modo que indistintamente puede ser a ttulo universal o a ttulo singular: la sucesin por causa
de muerte;
c) Hay dos modos que por regla general son a ttulo singular: la tradicin y la prescripcin, salvo que se
trate de la cesin o prescripcin de una herencia, casos en que son a ttulo universal.
1 17 70 0. . 3 3) ) M MO OD DO OS S D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R A A T T T TU UL LO O G GR RA AT TU UI IT TO O Y Y A A T T T TU UL LO O O ON NE ER RO OS SO O. .
Segn el sacrificio pecuniario que importen, los modos de adquirir son a ttulo gratuito o a ttulo oneroso.
El modo de adquirir es a ttulo gratuito cuando el que adquiere el dominio no hace sacrificio pecuniario
alguno. Ejemplo: la ocupacin.
Es a ttulo oneroso cuando al adquirente la adquisicin del dominio le significa un sacrificio pecuniario.
La tradicin, por ende, puede ser tanto a ttulo gratuito como a ttulo oneroso. La sucesin por causa de
muerte y la prescripcin son siempre a ttulo gratuito.
1 17 71 1. . 4 4) )M MO OD DO OS S D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R E EN NT TR RE E V VI IV VO OS S Y Y P PO OR R C CA AU US SA A D DE E M MU UE ER RT TE E. .
Modo de adquirir por causa de muerte es el que para operar presupone el fallecimiento de la persona de
la cual se deriva el derecho. No basta, pues, que un derecho est subordinado a la muerte de una persona; es
necesario, adems, que el derecho que se adquiere derive de la persona difunta, que a ella le haya pertenecido.
Por eso el derecho del beneficiario de un seguro de vida de cobrar el seguro, la indemnizacin, a la muerte del
asegurado, no es un derecho que se adquiere por sucesin por causa de muerte, ya que ese derecho es del
beneficiario mismo; no lo tena el difunto y mal poda transmitirlo; su muerte dentro de la vigencia del
contrato de seguro es slo la condicin para que el beneficiario adquiera el derecho de cobrar el seguro.
Por la sucesin por causa de muerte una o ms personas vivas adquieren el patrimonio dejado por una
fallecida, o una cuota del mismo (la mitad, tercio o quinto), o una o ms especies o cuerpos ciertos (tal caballo,
tal casa), o unas o ms especies indeterminadas de cierto gnero (un caballo, tres vacas, seiscientos pesos
fuertes, cuarenta fanegas de trigo) que formaban parte del patrimonio dejado por el difunto (C. Civil, arts. 588
y 951).
Modos de adquirir entre vivos son los que para operar la adquisicin de un derecho presuponen la
existencia de la persona de la cual otra deriva su derecho, o no presuponen ni la existencia ni la muerte de otra
persona de la cual se derive el derecho, porque ste se adquiere originariamente, es decir, nace en la persona de
su titular. Modos de adquirir entre vivos de carcter derivativo es la tradicin, y modos de adquirir entre vivos
de carcter originario son la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
9 91 1

1 17 72 2. . M ME ED DI IA AN NT TE E L LO OS S M MO OD DO OS S D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R S SE E P PU UE ED DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R T TO OD DO O C CL LA AS SE E D DE E D DE ER RE EC CH HO OS S Y Y N NO O
S S L LO O E EL L D DE E D DO OM MI IN NI IO O. .
A pesar de que el artculo 588 est ubicado en el Ttulo correspondiente al derecho de dominio, debe
advertirse que los modos de adquirir tambin sirven para adquirir otros derechos reales, y aun derechos
personales.
Hay algunos modos que sirven para adquirir cualquier derecho real o personal, como ser el dominio, el
usufructo, servidumbre, crditos, etc.; tales modos son la tradicin y la sucesin por causa de muerte.
Dentro de los derechos reales, hay modos que se aplican a todos y otros que se aplican slo a algunos
determinados. Por ejemplo: la accesin y la ocupacin son modos que se aplican slo al dominio. La
prescripcin sirve para adquirir todos los derechos reales, menos las servidumbres discontinuas e inaparentes.
1 17 73 3. . S SE E P PU UE ED DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R U UN N D DE ER RE EC CH HO O S S L LO O P PO OR R U UN N M MO OD DO O D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R. .
Se comete una falta de lgica cuando se dice que una persona adquiere un derecho por dos modos de
adquirir; porque cuando opera un modo, no opera otro. As, se adquiere por prescripcin o por herencia; pero
no por prescripcin y herencia a la vez.
Diversas sentencias de la Corte Suprema y de Cortes de Apelaciones han declarado que si bien se puede
poseer una cosa por varios ttulos, el dominio se adquiere por uno solo y, en consecuencia, basta un modo de
adquirir; no pueden concurrir varios respecto de unos mismos bienes. No puede pretenderse que se renan
dos ttulos, como venta y prescripcin, y dos modos de adquirir, tradicin y prescripcin, relativamente a un
mismo bien. Y as, para adquirir las cosas heredadas o legadas, es suficiente la sucesin por causa de muerte; la
tradicin no es necesaria.
1 17 74 4. . L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N, , P PA AR RA A Q QU UE E O OP PE ER RE E, , R RE EQ QU UI IE ER RE E U UN N T T T TU UL LO O. .
Para adquirir el dominio cuando opera la tradicin, se requiere que haya tambin un ttulo traslaticio de
dominio. Desde este punto de vista, puede decirse que el ttulo es la causa que habilita para adquirir el
dominio, la causa remota de la adquisicin del dominio. Y en este caso se requiere un ttulo, por las siguientes
razones:
1) Porque as lo dice expresamente el artculo 675: Para que valga la tradicin se requiere un ttulo
traslaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc..
El ttulo es traslaticio de dominio cuando sirve para traspasarlo. Ejemplos: la compraventa, la permuta, la
donacin, el aporte en propiedad que hace el socio a la sociedad, la transaccin cuando recae sobre el objeto
no disputado, de acuerdo con el artculo 703 del Cdigo Civil.
2) Porque, segn el criterio de nuestro Cdigo, siguiendo al Derecho romano, de los contratos slo nacen
derechos personales y jams derechos reales; en consecuencia, para adquirir el dominio se requiere la
existencia de un modo de adquirir, que en el caso del contrato es la tradicin. Por ejemplo, si yo compro una
casa a Pedro, por el contrato de compraventa no me hago dueo de la casa; solamente adquiero un derecho
personal para exigirle a Pedro que me entregue la casa. Y cuando Pedro me hace entrega de ella, cuando sta
es inscrita en el Conservador de Bienes Races, slo entonces adquiero la casa y me transformo en dueo de
ella. Slo paso a ser dueo a virtud del modo de adquirir. Por eso suele expresarse que en muchos casos los
derechos personales no son sino los reales en formacin.
De aqu que sea preferible decir: no es la tradicin propiamente la que exige un ttulo, sino que ste
requiere de la tradicin.
Hemos visto en otro lugar los criterios al respecto de las legislaciones francesa y alemana.
1 17 75 5. . T TO OD DO OS S L LO OS S M MO OD DO OS S D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R N NE EC CE ES SI IT TA AN N D DE E T T T TU UL LO O? ? O OP PI IN NI IO ON NE ES S. .
Algunos, como Arturo Alessandri Rodrguez, ensean que, de acuerdo con el sistema chileno, el requisito
del ttulo debe aplicarse a todos los modos de adquirir que enumera el artculo 588. As, se dice que en los
casos de la ocupacin, accesin y prescripcin, el ttulo se confunde con el modo de adquirir.
Y tratndose de la sucesin por causa de muerte, el ttulo puede ser: o bien el testamento, en el caso de la
sucesin testamentaria, o bien la ley, en el caso de la sucesin abintestato.
9 92 2

Es verdad afirma el profesor Alessandri que no hay en todo el Cdigo Civil ninguna disposicin que
tal cosa diga; pero no era necesario que lo dijera expresamente, porque de muchas de sus disposiciones y de la
combinacin de ellas resulta la doctrina aqu expuesta. As se desprende de los artculos 588, 675, 702, 703 y
704. El artculo 588 se limita a enumerar los modos de adquirir la propiedad; el artculo 675, contenido en el
ttulo de la tradicin, dice que para que sta valga se requiere un ttulo traslaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donacin, etc. Los artculos 702, 703 y 704, contenidos en el Ttulo De la posesin, hablan
de justo ttulo, clasifican los ttulos y terminan diciendo cules ttulos son justos y cules no lo son.
Los profesores Guillermo Correa Fuenzalida, Manuel Somarriva y otros piensan que slo hay necesidad
de ttulo en la tradicin, y que la opinin contraria ha querido generalizar, ampliando lo que slo se aplica a un
modo de adquirir, la tradicin. Los argumentos de estos ltimos se reducen a los que en seguida se resean:
1) El artculo 588 slo habla de modos de adquirir el dominio y para nada de ttulos. De esto se deduce
que basta con la existencia del modo de adquirir. En la tradicin el artculo 675 exige ttulo traslaticio de
dominio en forma excepcional; y ya observbamos que ms propio es decir que al ttulo traslaticio de dominio
debe seguir la tradicin, que a la tradicin debe preceder un ttulo traslaticio de dominio: porque el contrato
por s solo no tiene la virtud de transferir el dominio y, por esto, viene en su auxilio la tradicin, que es un
modo de adquirir. En cambio, si examinamos el Libro III, que habla de la sucesin por causa de muerte,
veremos que en parte alguna se exige el ttulo. Y si estudiamos la parte referente a la ocupacin, accesin y
prescripcin, observaremos lo mismo. Por lo tanto, la opinin que no exige ttulo en los otros modos de
adquirir que no sean la tradicin, estara de acuerdo con la legislacin.
2) Cada vez que en ciencia jurdica se imponen tales o cuales requisitos o condiciones para que valga un
acto jurdico, para que produzca sus efectos, es porque el legislador, la jurisprudencia o los tratadistas se ponen
en el caso de que puedan faltar los mencionados requisitos. As, por ejemplo, para que la compraventa sea
vlida, se requiere que haya cosa y precio, y cuando se trata de bienes races, se requiere adems escritura
pblica. De lo dicho se desprende que en el ejemplo propuesto, en un momento dado, puede faltar la escritura
pblica, el precio o la cosa vendida. Ahora bien, con respecto al ttulo, tenemos que en los casos de la
ocupacin, accesin, prescripcin y sucesin por causa de muerte, jams puede no haber ttulo, ya que, segn
la afirmacin de la opinin contraria, en los tres primeros casos se confunde con el modo de adquirir y,
respecto de la sucesin por causa de muerte, se argumenta por esta tendencia que el ttulo puede ser el
testamento o la ley, segn que la sucesin sea testamentaria o abintestato. Pero a esta argumentacin se le
pueden hacer las siguientes observaciones: a) en ninguna parte as lo dice el legislador, siendo esto una mera
creacin de los tratadistas; b) cuando se exige un requisito para la validez de un acto, como decamos, se est
indicando con ello que el legislador lo exige, porque puede faltar o no; y si falta, el acto no produce efectos.
Pues bien, en el caso del seudottulo de la sucesin por causa de muerte, jams puede faltar el ttulo, porque, o
se sucede por testamento o por la ley; de lo contrario, no se sucede.
3) Tratndose de la sucesin por causa de muerte, se puede suceder a una persona parte abintestato y
parte testamentariamente. Luego, si se aceptara la opinin combatida, tendramos el absurdo de que una
persona sucedera a dos ttulos, lo cual es errado, porque no pueden concurrir dos ttulos en la adquisicin del
dominio respecto de una misma cosa.
4) La doctrina que exige como requisito general el ttulo es incompleta; nada dice del modo de adquirir
denominado ley, y ni siquiera se pronuncia acerca de cul sera el ttulo en este caso.
5) Si bien es efectivo que el artculo 703 dice que el justo ttulo puede ser constitutivo o traslaticio de
dominio, y agrega que son constitutivos la ocupacin, la accesin y la prescripcin, esa disposicin se refiere al
justo ttulo que se necesita en la posesin regular.
El artculo 703 se refiere al justo ttulo, y ste es necesario para ser poseedor regular de la cosa. Para
adquirir el dominio por tradicin se requieren un ttulo y un modo de adquirir, sin que se pueda entrar a
estudiar si el ttulo es justo o no. El ttulo debe ser vlido, dice el artculo 675; no emplea la expresin justo,
que est dedicada exclusivamente a la posesin.
Estos ttulos constitutivos de dominio juegan ese rol solamente en la posesin (art. 703), pues tratndose
del dominio no son ttulos sino modos de adquirirlo. De manera que si se pretende confundir esa doble
funcin, diversa en el dominio y en la posesin, tendramos que el poseedor regular sera siempre dueo,
cuando los invocara como antecedente de su posesin.
9 93 3

Si los modos de adquirir el dominio, considerados en ese carcter, fueran justos ttulos para poseer, el
legislador habra sealado entre los justos ttulos la tradicin, lo que no es exacto, pues la tradicin debe
agregarse al justo ttulo si ste es traslativo de dominio (art. 702).
En conclusin, dicen los partidarios de la opinin de que el ttulo slo es necesario en la tradicin, los
ttulos constitutivos de dominio tienen este carcter en la posesin. No se les considera como modos de
adquirir el dominio sino como antecedente que justifica, regulariza la posesin, pues si el poseedor alega y
prueba como causa de su posesin la ocupacin o la accesin y prueba que se han producido los hechos
constitutivos de estos modos de adquirir, el legislador entiende, lgicamente, que tal vez se ha generado el
dominio a favor del poseedor, y aunque es posible que esto no haya ocurrido, todas las probabilidades estn
en favor de aqul. Si efectivamente se gener el dominio, estos ttulos no es que habiliten para poseer, sino
que son los modos por los cuales se ha adquirido el dominio de la cosa. Y si el que la adquiri por ocupacin
o por accesin la posee, es porque es dueo y lo es porque la adquiri por algunos de esos modos.



CAPITULO V
D DE E L LA A O OC CU UP PA AC CI IO ON N

1 1. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S

176. Definicin. La ocupacin es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie,
mediante la aprehensin material de ellas, acompaada de la intencin de adquirirlas, supuesto que la
adquisicin de esas cosas no est prohibida por las leyes patrias ni por el Derecho Internacional.
1 17 77 7. . R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S. .
Para que tenga lugar la ocupacin es menester que se renan los tres requisitos siguientes:
1) Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie, o sea, de las que los romanos llamaban res nullius;
2) Que su adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho Internacional, y
3) Que haya aprehensin material de la cosa, con intencin de adquirirla (animus adprehendendi).
1 17 78 8. . 1 1) ) D DE EB BE E T TR RA AT TA AR RS SE E D DE E C CO OS SA AS S S SI IN N D DU UE E O O. .
Este requisito es de la esencia de la ocupacin porque, como expresamente lo dice el artculo 606, slo
pueden adquirirse por ocupacin las cosas que no pertenecen a nadie, es decir, las cosas que no tienen dueo,
sea porque no lo han tenido nunca, sea porque lo tuvieron y dejaron de tenerlo, por haber permanecido largo
tiempo ocultas, o porque el dueo las ha abandonado voluntariamente para que las haga suyas el primer
ocupante.
No han tenido nunca dueo: los animales bravos o salvajes, las perlas y las conchas que arroja el mar y
que no tienen seales de dominio anterior, las cosas comunes a todos los hombres, que si bien nadie puede
apropirselas en el todo, no hay inconveniente para que cualquiera persona se apropie de una fraccin de ellas.
Son cosas que han tenido dueo y han dejado de tenerlo las que su dueo abandona para que las haga
suyas el primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multitud. Estas eran las cosas que los romanos
llamaban res derelictae. Tambin han tenido dueo, y han dejado de tenerlo: el tesoro, es decir, las monedas o
joyas que han permanecido largo tiempo ocultas sin que se sepa quin es su dueo; los animales domesticados
que recobran su libertad natural.
De lo dicho resulta que en Chile slo pueden adquirirse por ocupacin las cosas muebles, porque, con
arreglo al artculo 590, son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites
territoriales de la Repblica, carecen de otro dueo. De aqu que en Chile no hay tierras sin dueo y, por lo
tanto, no podran adquirirse tierras por ocupacin.
9 94 4

Al respecto corresponde citar el Decreto Ley N 1.939, de 1977, publicado en el Diario Oficial de 10 de
noviembre de 1977, que establece normas sobre adquisicin, administracin y disposicin de bienes del
Estado. En uno de sus artculos dice que los bienes races del Estado no pueden ser ocupados si no mediare
una autorizacin, concesin o contrato originado en conformidad a esta ley o de otras disposiciones legales
especiales. Todo ocupante de bienes races fiscales que no acredite, a requerimiento de la Divisin de Bienes
Nacionales, poseer alguna de las calidades indicadas anteriormente, ser reputado ocupante ilegal, contra el
cual se pueden ejercer las acciones posesorias establecidas en el Ttulo IV del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil, sin que rija para el Fisco lo establecido en el N 1 del artculo 551 del citado Cdigo,
nmero segn el cual el que intente querella de amparo expresar en su demanda que personalmente o
agregando la de sus antecesores, ha estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo
del derecho en que pretende ser amparado. Sin perjuicio de esto, se pueden ejercer las acciones penales que
correspondan y perseguir el pago de una indemnizacin por el tiempo de la ocupacin ilegal (art. 19, incs. 2,
3 y 4).
El modo de adquirir el dominio llamado ocupacin queda reducido, pues, a las cosas muebles, y a las
cosas muebles corporales, porque las cosas incorporales no pueden ser objeto de aprehensin material, y no
podra, por lo tanto, llenarse este requisito.
1 17 79 9. . 2 2) ) L LA A A AD DQ QU UI IS SI IC CI I N N D DE E L LA AS S C CO OS SA AS S N NO O D DE EB BE E E ES ST TA AR R P PR RO OH HI IB BI ID DA A P PO OR R L LA AS S L LE EY YE ES S C CH HI IL LE EN NA AS S O O P PO OR R E EL L
D DE ER RE EC CH HO O I IN NT TE ER RN NA AC CI IO ON NA AL L. .
Expresamente seala este requisito el artculo 606. De acuerdo con esto, los animales que segn las leyes
chilenas pueden ser adquiridos por la caza o por la pesca, no pueden serlo en la poca en que las leyes u
ordenanzas respectivas prohban la caza o pesca de determinadas especies; y, en general, no pueden adquirirse
por ocupacin las cosas cuya adquisicin prohban las leyes chilenas, sea perpetua o temporalmente. El
Derecho Internacional prohbe el pillaje, o sea, la apropiacin individual que hace, no el Estado enemigo, sino
un soldado o particular de ste respecto de los bienes de propiedad privada de los vencidos; la propiedad
privada en general no puede ser confiscada por el Estado vencedor. Por cierto, todos estos principios de
respeto son las ms de las veces burlados en el mundo actual. Durante las dos ltimas guerras mundiales
fbricas enteras eran desmanteladas y trasladadas al pas transitoriamente vencedor; ste tambin se incautaba
de los haberes extranjeros y de los depsitos privados en los bancos; los nazistas arrebataron los bienes de los
judos o, como ellos decan, los arianizaron; tambin se empleaban mtodos indirectos para el
apoderamiento de parte de los bienes: los sutiles o ingeniosos crearon tasas de cambio arbitrarias y los
nazis llegaron a establecer una unin aduanera entre Alemania y los Pases Bajos. En verdad, en muchos casos
los principios modernos del Derecho Internacional de los tiempos de guerra quedan, en el hecho, idnticos al
concepto que haba en la Antigedad, donde Aristteles lleg a decir que el arte de la guerra es, en cierto
modo, un medio natural de adquirir, pues el arte de la caza es una parte del arte de la guerra (Poltica, libro I,
Cap. III, 7). Julio Csar, ms brutal, sostena que es ley de la guerra que el vencedor pueda hacer lo que
quiera al vencido (Guerra de las Galias, I). Lo que s hoy no puede aceptarse a juicio del redactor es la
opinin de Aristteles de que en la guerra las mujeres son intiles y causan ms desrdenes que el
enemigo... (Poltica, libro II, Cap. VI, 4. Versin de la Coleccin Austral de Espasa-Calpe, 11a. edicin,
Madrid, 1969, pg. 66).
1 18 80 0. . 3 3) ) D DE EB BE E H HA AB BE ER R A AP PR RE EH HE EN NS SI I N N M MA AT TE ER RI IA AL L D DE E L LA A C CO OS SA A C CO ON N I IN NT TE EN NC CI I N N D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR RL LA A. .
El tercer requisito es que haya aprehensin material y nimo o intencin de adquirir el dominio de la
cosa. Dentro de este requisito, hay que distinguir, pues, dos elementos: la aprehensin material y el nimo de
adquirir el dominio. El primero de estos elementos es material, real o de hecho; el segundo es un elemento
intencional. Aquel elemento no puede faltar en la ocupacin, porque todo modo de adquirir es un hecho, al
cual la ley atribuye la virtud de realizar la adquisicin del dominio, y como es ste el hecho material al que la
ley atribuye tal efecto, es lgico que si falta, no hay modo de adquirir. Tampoco puede estar ausente el nimo,
y por esa razn los dementes y los infantes, que carecen en absoluto de voluntad, no pueden adquirir por
ocupacin; faltara al requisito de hecho el elemento intencional.
La aprehensin puede ser real o presunta: es real cuando efectivamente el individuo toma la cosa; es
presunta cuando, a pesar de no haber aprehensin material, el individuo ejecuta actos que ponen de manifiesto
9 95 5

su intencin de adquirir la cosa, como el que buscando un tesoro lo pone a la vista; el cazador que ha herido
un animal y lo va persiguiendo. Si un individuo, al efectuar un trabajo de excavacin, descubre un tesoro, sea
intencionalmente o no, se presume la aprehensin por el solo hecho de poner el tesoro a la vista. Lo mismo, si
un cazador ha herido gravemente a un animal, y va en su persecucin, de tal manera que el animal no puede ya
escaprsele, se presume la aprehensin material, aun antes de que se haya verificado, por lo que no podra otro
cazador apoderarse del mismo animal.
2 2. . D DI IV VE ER RS SA AS S C CL LA AS SE ES S D DE E O OC CU UP PA AC CI IO ON N
1 18 81 1. . E EN NU UN NC CI IA AC CI I N N. .
Con respecto a las cosas que pueden ser objeto de la ocupacin, sta se divide en ocupacin de cosas
animadas, ocupacin de cosas inanimadas, especies al parecer perdidas y especies nufragas. La ocupacin de
todas estas cosas est minuciosamente reglamentada en el Cdigo Civil.
A la ocupacin de cosas animadas pertenecen la caza y la pesca, y a la de las inanimadas, la invencin o
hallazgo, el descubrimiento de un tesoro y la captura blica.
I I. . O Oc cu up pa ac ci i n n d de e c co os sa as s a an ni im ma ad da as s
1 18 82 2. . A AN NI IM MA AL LE ES S S SU US SC CE EP PT TI IB BL LE ES S D DE E O OC CU UP PA AC CI I N N. .
La ocupacin de las cosas animadas comprende, como dijimos, la caza y la pesca, que, segn el artculo
607, son especies de ocupacin por las cuales se adquiere el dominio de los animales bravos.
Los animales bravos que pueden adquirirse por la caza y la pesca pueden ser: terrestres, voltiles o
acuticos.
1 18 83 3. . C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LO OS S A AN NI IM MA AL LE ES S C CO ON N R RE EF FE ER RE EN NC CI IA A A A L LA A O OC CU UP PA AC CI I N N. .
El artculo 608 divide a los animales para los efectos de la ocupacin, en tres categoras que define con
precisin en los siguientes trminos:
Se llaman animales bravos o salvajes los que viven naturalmente libres e independientes del hombre,
como las fieras y los peces; domsticos los que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la
dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas; y domesticados los que sin embargo de ser bravos por
su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre.
Tambin suele decirse que domesticados son los animales salvajes que por naturaleza, pero amansados en
nuestras casas, como ocurre con los ciervos (tmidos, pero polgamos), las palomas, las abejas.
1 18 84 4. . L LO OS S A AN NI IM MA AL LE ES S D DO OM M S ST TI IC CO OS S N NO O P PU UE ED DE EN N S SE ER R O OB BJ JE ET TO O D DE E O OC CU UP PA AC CI I N N. .
Los animales domsticos no pueden adquirirse por ocupacin, pues estn sujetos a dominio, tienen
dueo, y el derecho de ste no se extingue por el hecho de que el animal se fugue e introduzca en tierras
ajenas, sean stas cercadas o abiertas, plantadas o no: la ley (art. 623) no ha distinguido. Esto se entiende sin
perjuicio de lo que al respecto dispongan las ordenanzas de polica urbana o rural. Por regla general, estas
ordenanzas de polica contienen reglas especiales respecto de los animales aparecidos, los cuales de ordinario,
pasado cierto espacio de tiempo, son vendidos en pblica subasta, por la Municipalidad respectiva.
1 18 85 5. . C CU U N ND DO O P PU UE ED DE EN N S SE ER R O OB BJ JE ET TO O D DE E O OC CU UP PA AC CI I N N L LO OS S A AN NI IM MA AL LE ES S D DO OM ME ES ST TI IC CA AD DO OS S. .
Los animales domesticados, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia del
hombre, siguen la misma regla de los animales domsticos, es decir, estn sujetos a dominio y no pueden, por
lo tanto, ser objeto de la ocupacin; pero si pierden esa costumbre, recobrando su libertad natural, vuelven a
la calidad de animales bravos o salvajes (art. 608, inc. 2), y pueden ser objeto de la ocupacin. En armona
con estos principios, dispone el artculo 619: Los animales bravos pertenecen al dueo de las jaulas,
pajareras, conejeras, colmenas, estanques o corrales en que estuvieren encerrados; pero luego que recobran su
libertad natural, puede cualquier persona apoderarse de ellos y hacerlos suyos, con tal que actualmente no vaya
el dueo en seguimiento de ellos, tenindolos a la vista, y que por lo dems no se contravenga el artculo 609.
9 96 6

El artculo 609 expresa que no se puede cazar sino en tierras propias, o en las ajenas, con permiso del
dueo. Pero no ser necesario este permiso si las tierras no estuvieren cercadas, ni plantadas o cultivadas, a
menos que el dueo haya prohibido expresamente cazar en ellas y notificado la prohibicin. La referencia
que hace el artculo 619 al artculo 609 no quiere decir que el propietario pierda su derecho por el solo hecho
de que el animal fugitivo penetre en tierras ajenas en que no se puede cazar sin permiso del dueo. Esa
referencia significa nicamente que cualquiera otra persona no puede apoderarse del animal, infringiendo las
reglas del artculo 609. En otras palabras, que la aprehensin del animal fugitivo por otra persona que el dueo
est sujeta a las mismas reglas que la aprehensin de cualquier otro animal bravo; pero si el dueo va en
seguimiento y el animal penetra en tierras ajenas cercadas, o en tierras abiertas en que no se puede cazar sin
permiso del dueo, no por eso pierde su derecho sobre el animal, y puede, para darle alcance, solicitar permiso
al dueo del fundo de la heredad en que el animal haya penetrado.
En resumen, tenemos que los animales bravos o salvajes son los nicos que pueden ser adquiridos por
ocupacin, porque si bien pueden serlo los domesticados, slo lo son cuando recobran su calidad de animales
bravos.
1 18 86 6. . M MO OM ME EN NT TO O E EN N Q QU UE E S SE E E EN NT TI IE EN ND DE E Q QU UE E E EL L C CA AZ ZA AD DO OR R O O P PE ES SC CA AD DO OR R S SE E A AP PO OD DE ER RA A D DE EL L A AN NI IM MA AL L Y Y L LO O
H HA AC CE E S SU UY YO O. .
Determinados ya los animales que pueden ser objeto de la ocupacin, cabe preguntarse cundo y en qu
momento el cazador o pescador se apodera de l. Se entiende que se apodera de l y lo hace suyo en los tres
casos siguientes:
1) Cuando lo ha tomado materialmente (hay aqu aprehensin real de la cosa);
2) Cuando lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fcil escapar, y mientras el cazador
persiste en perseguirlo. Pero si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del
dueo, podr ste hacerlo suyo (art. 617).
3) Cuando el animal ha cado en las trampas o en las redes del cazador o pescador, siempre que haya
construido las trampas o tendido las redes en parajes en que sea lcito cazar o pescar (art. 617).
En los dos ltimos casos, la ley viene a anticipar la adquisicin, como una compensacin a los esfuerzos
gastados por el individuo. Por eso dispone que no es lcito a un cazador o pescador perseguir al animal
bravo que es ya perseguido por otro cazador o pescador: si lo hiciere sin su consentimiento, y se apoderare
del animal, podr el otro reclamarlo como suyo (art. 618).
Con estas dos disposiciones el Cdigo Civil se pronunci sobre la discutida cuestin de la persona a
quien pertenece el animal herido y perseguido por un cazador y capturado por otro.

A. Reglas especiales relativas a la caza
1 18 87 7. . T TI IE ER RR RA AS S E EN N Q QU UE E P PU UE ED DE E C CA AZ ZA AR RS SE E; ; S SA AN NC CI IO ON NE ES S. .
No se puede cazar sino en tierras propias, o en las ajenas, con permiso del dueo. Pero no ser
necesario este permiso, si las tierras no estuvieren cercadas, ni plantadas o cultivadas; a menos que el dueo
haya prohibido expresamente cazar en ellas y notificado la prohibicin (art. 609).
La notificacin de esta prohibicin puede ser hecha a los interesados personalmente, o por medio de
avisos en los diarios, o por carteles colocados en los lugares o entradas que dan acceso a la respectiva heredad.
La ley sanciona al que caza en tierras ajenas sin permiso del dueo, cuando por ley est obligado a
obtenerlo: lo cazado queda para el dueo de las tierras, a quien adems debe indemnizar de todo perjuicio (art.
610). Por su parte, el Cdigo Penal castiga con la pena de prisin en su grado mnimo conmutable en multa al
que entrare sin violencia a cazar o pescar en sitio vedado o cerrado (art. 496, N 34); e impone la pena de
prisin en sus grados medio a mximo o multa al que con violencia en las cosas entrare a cazar o pescar en
lugar cerrado, o en lugar abierto contra expresa prohibicin intimada personalmente (art. 494, N 21).
1 18 88 8. . E EL L P PR RO OP PI IE ET TA AR RI IO O D DE EL L P PR RE ED DI IO O N NO O L LO O E ES S D DE E L LO OS S A AN NI IM MA AL LE ES S B BR RA AV V O OS S Q QU UE E V VI IV VE EN N E EN N L L. .
A primera vista, pudiera creerse que el Cdigo Civil diera al propietario del predio el dominio de los
animales bravos que viven en l, pero no hay accesin en este caso. Para hacerse dueo de esos animales, el
propietario necesita adquirirlos por ocupacin, es decir, necesita tomarlos materialmente. Lo nico que hace la
9 97 7

ley, como una medida de proteccin al dominio del suelo, es darle una especie de preferencia al dueo de ste
para apoderarse de dichos animales.
B B. . R Re eg gl la as s e es sp pe ec ci ia al le es s r re el la at ti iv va as s a a l la a p pe es sc ca a
1 18 89 9. . N NO OR RM MA AS S Q QU UE E R RE EG GU UL LA AN N L LA A P PE ES SC CA A Y Y L LA A C CA AZ ZA A M MA AR R T TI IM MA A. .
La caza martima y la pesca se regulan por las disposiciones del Cdigo Civil y, preferentemente, por la
legislacin especial que rige al efecto (C. Civil, art. 611, texto nuevo fijado por el art. 1, N 3, de la Ley N
18.565, de 23 de octubre de 1986).
1 19 90 0. . F FA AC CI IL LI ID DA AD DE ES S C CO ON NS SA AG GR RA AD DA AS S A A L LO OS S P PE ES SC CA AD DO OR RE ES S M MA AR R T TI IM MO OS S. .
Con el objeto de estimular el desarrollo de la industria pesquera y dar facilidades a los pescadores, el
legislador ha consagrado las medidas de los artculos 612, 613 y 614, que establecen una serie de franquicias en
favor de los pescadores.
Dice el artculo 612: Los pescadores podrn hacer de las playas del mar el uso necesario para la pesca,
construyendo cabaas, sacando a tierras sus barcas y utensilios y el producto de la pesca, secando sus redes,
etc.; guardndose empero de hacer uso alguno de los edificios o construcciones que all hubiere, sin permiso
de sus dueos, o de embarazar el uso legtimo de los dems pescadores.
Segn el artculo 8 de la Ley N 4.601, de 1 de julio de 1929, sobre caza terrestre y martima, los
operarios ocupados en la caza martima gozarn de los derechos que este artculo 612 del Cdigo Civil
concede a los pescadores.
El artculo 7 del Decreto con Fuerza de Ley N 34, de 12 de marzo de 1931, sobre industria pesquera y
sus derivados, dice: Los pescadores tendrn derecho a ocupar en las faenas de la pesca, las riberas de la mar,
hasta la distancia de ocho metros, contados desde la lnea de la ms alta marea, y las de los ros y lagos, que
sean de uso pblico, hasta cinco metros. En estos casos regirn las disposiciones de los artculos 612, 613 y
614 del Cdigo Civil.
El artculo 613 expresa: Podrn tambin para los expresados menesteres hacer uso de las tierras
contiguas hasta la distancia de ocho metros de la playa; pero no tocarn a los edificios o construcciones que
dentro de esa distancia hubiere, ni atravesarn las cercas, ni se introducirn en las arboledas, plantos o
siembras.
Un informe del Consejo de Defensa Fiscal precisa que el uso que los pescadores pueden hacer de los
terrenos de playa o de los contiguos a que se refiere el artculo 613, y aunque estos ltimos pertenezcan a
particulares, es, naturalmente, un uso momentneo y restringido a los menesteres de la pesca; en ningn caso
les autoriza para construir habitaciones definitivas ni les da derecho sobre el suelo.
Por otra parte, conforme al artculo 614, los dueos de las tierras contiguas a la playa no podrn poner
cercas, ni hacer edificios, construcciones o cultivos dentro de los dichos ocho metros, sino dejando de trecho
en trecho suficientes y cmodos espacios para los menesteres de la pesca. En caso contrario, ocurrirn los
pescadores a las autoridades locales para que pongan el conveniente remedio.
Corresponde tambin concordar los artculos 613 y 614 con el artculo 8 de la Ley N 4.601, y el 7 del
Decreto con Fuerza de Ley N 34, anteriormente transcritos.
Como se ve, los artculos 613 y 614 establecen una verdadera servidumbre pblica en beneficio de la
industria pesquera.
1 19 91 1. . P PR RO OH HI IB BI IC CI IO ON NE ES S Y Y D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EL LA AT TI IV VO OS S A A L LO OS S P PE ES SC CA AD DO OR RE ES S F FL LU UV VI IA AL LE ES S. .
A los que pesquen en ros y lagos no ser lcito hacer uso alguno de los edificios y terrenos cultivados en
las riberas ni atravesar las cercas (art. 615).
Respecto de los derechos de los pescadores fluviales a ocupar las riberas de los ros y lagos, vase el
artculo 7 del Decreto con Fuerza de Ley N 34, de 12 de marzo de 1931, reproducido ms arriba.
9 98 8

1 19 92 2. . P PE ES SC CA A E EN N A AG GU UA AS S Q QU UE E A AT TR RA AV VI IE ES SA AN N T TE ER RR RE EN NO OS S D DE E D DO OM MI IN NI IO O P PR RI IV VA AD DO O. .
El artculo 616 del Cdigo Civil dice que la disposicin del artculo 610 se extiende al que pesca en aguas
ajenas, y el referido artculo 610 dispone: Si alguno cazare en tierras ajenas sin permiso del dueo, cuando
por ley estaba obligado a obtenerlo, lo que cace ser para el dueo, a quien adems indemnizar de todo
perjuicio.
Debe concluirse, pues, que para pescar en aguas que atraviesan tierras ajenas habr de obtenerse permiso
del dueo de stas, cuando la ley obliga a obtenerlo.
La ley sanciona penalmente al que con violencia en las cosas entrare a cazar o pescar en lugar cerrado, o
en lugar abierto contra expresa prohibicin intimada personalmente (C. Penal, art. 494, N 21). Tambin
sanciona penalmente al que entrare sin violencia a cazar o pescar en sitio vedado o cerrado (C. Penal, art. 496,
N 34).
1 19 93 3. . O OR RD DE EN NA AN NZ ZA AS S S SO OB BR RE E C CA AZ ZA A Y Y P PE ES SC CA A. .
Aparte de estas reglas del Cdigo Civil, la caza y la pesca quedan sometidas a las ordenanzas generales o
especiales que se dicten, como lo dispone el artculo 622, que dice: En lo dems, el ejercicio de la caza y de la
pesca estar sujeto a las ordenanzas especiales que sobre estas materias se dicten. No se podr, pues, cazar o
pescar sino en lugares, en temporadas, y con armas y procederes, que no estn prohibidos.
C C. . S Si it tu ua ac ci i n n d de e l la as s a ab be ej ja as s y y d de e l la as s p pa al lo om ma as s
1 19 94 4. . D DI IS SP PO OS SI IC CI IO ON NE ES S E ES SP PE EC CI IA AL LE ES S: : S SU U J JU US ST TI IF FI IC CA AC CI I N N. .
Por el provecho que significan la cera y la miel, el hombre ha buscado a las abejas y sus panales desde
tiempos prehistricos, segn atestiguan pinturas rupestres halladas en Espaa. En esas pocas las abejas de
miel formaban sus inteligentes y bien organizadas comunidades, como deca Cervantes, en las quiebras de las
peas y en lo hueco de los rboles. Por otra parte, en tiempos menos remotos, la Biblia nos comunica que en
Tierra Santa la miel lleg a ser producto de exportacin.
As, pues, la evidente importancia que para la industria humana tienen las abejas, como tambin las
palomas, ha inducido a que, desde antiguo, las leyes y los juristas se esmeren en determinar a quin pertenecen
esos animales bravos y cundo se pierde el derecho de propiedad sobre ellos. Ms de un escritor no ha
comprendido la razn mencionada y se ha mofado de la profunda gravedad con que, a principios del siglo
XVIII (sobre todo los profesores de universidades alemanas), exponen y discuten el derecho aplicable a los
perros, a las palomas o a las abejas. Reconociendo la exagerada minuciosidad con que antao algunos
maestros abordaron los temas correspondientes, no cabe duda, empero, de que hay justificacin para que el
Derecho trate los puntos que pudieran controvertirse en torno a la propiedad de abejas y palomas. Nuestro
Cdigo Civil les dedica dos artculos especiales (620 y 621), muy similares, en el fondo, a los prrafos que se
leen en las Instituciones de Gayo, obra escrita hacia el ao 161 de nuestra era.
Dentro de la disposicin general del artculo 619, las abejas y las palomas son animales domesticados que
pertenecen al dueo de la colmena o palomar en que viven, mientras conservan la costumbre de volver a dicha
colmena o palomar; pero si pierden esa costumbre, quedan sujetas a las reglas de los animales bravos, y
pueden ser ocupadas por cualquier persona, salvo que el dueo vaya en su persecucin tenindolas a la vista.
Esta disposicin se aplica a las abejas, sin perjuicio de lo que establece el artculo 620, y a las palomas, sin
perjuicio de lo que dispone el artculo 621.
Dice el artculo 620: Las abejas que huyen de la colmena y posan en rbol que no sea del dueo de sta,
vuelven a su libertad natural, y cualquiera puede apoderarse de ellas, y de los panales fabricados por ellas, con
tal que no lo haga sin permiso del dueo en tierras ajenas, cercadas o cultivadas, o contra la prohibicin del
mismo en las otras; pero al dueo de la colmena no podr prohibirse que persiga a las abejas fugitivas en
tierras que no estn cercadas ni cultivadas. Vemos que no es sino una aplicacin del artculo 619.
Y el artculo 621 expresa: Las palomas que abandonan un palomar y se fijan en otro, se entendern
ocupadas legtimamente por el dueo del segundo, siempre que ste no se haya valido de alguna industria para
atraerlas y aquerenciarlas. En tal caso estar obligado a la indemnizacin de todo perjuicio, incluso la
restitucin de las especies, si el dueo la exigiere, y si no la exigiere, a pagarle su precio.
Se hace en este artculo una aplicacin del principio de que nadie puede enriquecerse con su propia culpa.
9 99 9

1 19 95 5. . N NO OR RM MA AS S E ES SP PE EC CI IA AL LE ES S E EN N F FA AV VO OR R D DE E L LA A I IN ND DU US ST TR RI IA A A AP P C CO OL LA A. .
Para favorecer la industria apcola se ha llegado a disponer que el propietario, arrendatario o tenedor de
un predio rural estar obligado a permitir el establecimiento y explotacin en ste de colmenares e
instalaciones anexas pertenecientes a una industria apcola, cuyo propietario deber contar para este efecto con
la autorizacin del Ministerio de Agricultura, que determinar los plazos, condiciones y elementos con que se
efectuar la explotacin. Todo esto y la reglamentacin correspondiente se encuentra en el Decreto con
Fuerza de Ley N 15, de 22 de enero de 1968, publicado en el Diario Oficial de 29 de enero del mismo ao,
artculos 11 a 29.108
I II I. . O OC CU UP PA AC CI I N N D DE E C CO OS SA AS S I IN NA AN NI IM MA AD DA AS S
A A. . I In nv ve en nc ci i n n o o h ha al ll la az zg go o
1 19 96 6. . C CO ON NC CE EP PT TO O. .
La invencin o hallazgo es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada
que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este modo se adquiere el dominio de
las piedras, conchas y otras substancias que arroja el mar, y que no presentan seales de dominio anterior
(art. 624, incs. 1 y 2).
Se le llama invencin porque viene del latn invenire, que quiere decir hallar. No es, pues, como cree el
vulgo, la manera de adquirir una cosa como resultado de un invento.
1 19 97 7. . R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S. .
Para que haya invencin o hallazgo es necesario que se renan tres requisitos:
1) Que se trate de cosas inanimadas;
2) Que se trate de una res nullius, es decir, de cosas que no tienen dueo, y
3) Que el que encuentra la cosa se apodere de ella, porque de lo contrario no existe intencin de adquirir
el dominio.
1 19 98 8. . R RE ES S N NU UL LL LI IU US S . .
Por invencin o hallazgo se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, que no
presentan seales de dominio anterior. Se encuentran en esta situacin las cosas que arroja el mar, y tambin
las cosas comunes a todos los hombres, que si bien no pueden ser apropiadas en todo, pueden serlo en
pequeas fracciones. As, el que toma un poco de agua del mar en una botella, adquiere el dominio de esa
porcin de agua por invencin o hallazgo.
Las cosas que tienen dueo no pueden ser adquiridas por la invencin o hallazgo; una cosa que presenta
seales de dominio anterior no se considera como res nullius, sino como especie al parecer perdida y, por lo
tanto, no puede ser adquirida por invencin o hallazgo.
B B. . C Co os sa as s a ab ba an nd do on na ad da as s a al l p pr ri im me er r o oc cu up pa an nt te e
1 19 99 9. . A AS SI IM MI IL LA AC CI I N N D DE E L LA AS S R RE ES S D DE ER RE EL LI IC CT TA AE E A A L LA AS S R RE ES S N NU UL LL LI IU US S . .
La ley, no obstante haber enunciado el principio de que slo las cosas que a nadie pertenecen son
susceptibles de la invencin o hallazgo (art. 624, inc. 1), ha asimilado, en el inciso 3 del mismo artculo, a las
cosas que no han tenido nunca dueo, las cosas que los romanos llamaban res derelictae, aquellas cosas que el
propietario abandona para que las haga suyas el primer ocupante. En realidad, en las res derelictae hay una
donacin a persona indeterminada, y es esta circunstancia, la de que la persona favorecida sea indeterminada,
la que ha hecho que el legislador las reglamente, no en la donacin, sino en la ocupacin. Ejemplo tpico de
res derelictae son las monedas que en los casos de bautizo arroja el padrino a los espectadores.
1 10 00 0

2 20 00 0. . A AN NI IM MO O D DE E A AB BA AN ND DO ON NA AR R L LA A C CO OS SA A. .
Para que una cosa sea res derelictae es menester que la intencin o nimo del propietario de renunciar a
su dominio sea manifiesto, porque es regla general en Derecho que las renuncias no se presumen, como
tampoco se presume el nimo de donacin. No es lo corriente que el hombre se desprenda voluntariamente
de los objetos de su propiedad; de manera que en caso de duda sobre si el propietario ha abandonado o no la
cosa, deber resolverse por la negativa, y las cosas considerarse como especies al parecer perdidas. Por eso
dice el artculo 624, en su inciso 4, que no se presumen abandonadas por sus dueos las cosas que los
navegantes arrojan al mar para aligerar la nave. Y no poda ser de otra manera: porque, en primer lugar, las
cosas no son arrojadas por su propietario, que tal vez ignora el hecho y, por lo tanto, no ha podido consentir;
y en segundo lugar, en tales situaciones se procede en esa forma, no para que el primer ocupante haga suyas
esas cosas, sino por razones de urgencia y para salvar la vida. Pero esta presuncin del inciso 4 del artculo
624 es una presuncin simplemente legal; puede probarse que hubo el nimo de desprenderse de las cosas.
C C. . T Te es so or ro o
2 20 01 1. . D DE EF FI IN NI IC CI I N N. . E EL L D DE ES SC CU UB BR RI IM MI IE EN NT TO O D DE E U UN N T TE ES SO OR RO O E ES S U UN NA A E ES SP PE EC CI IE E D DE E I IN NV VE EN NC CI I N N O O
H HA AL LL LA AZ ZG GO O. .
Se llaman tesoro las monedas o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han
estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueo (art. 625).
2 20 02 2. . R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S. .
De esta definicin se desprende que para que haya tesoro se necesita la concurrencia de los siguientes
requisitos:
1) La cosa debe ser mueble. Porque en Chile no pueden adquirirse por ocupacin los inmuebles. De ah
que cuando pobladores sin casa realizan tomas de terreno y hay posibilidad de traspasar ste u otro, se
busque la frmula jurdica que conduzca a una adquisicin legal.
2) Las cosas muebles han de consistir en monedas, joyas u otros efectos preciosos. Y, as, no es
descubrimiento de un tesoro el de piedras grabadas o un mosaico.
3) Debe tratarse de objetos elaborados por el hombre; no son tesoro, por consiguiente, las minas, los
minerales, los aerolitos y dems productos naturales.
4) Es necesario que las monedas, las joyas o los efectos preciosos hayan estado escondidos durante largo
tiempo. Si se encuentran estos efectos en la superficie de la tierra, donde pueden ser vistos por cualquiera, no
constituyen un tesoro, sino especies al parecer perdidas; si son monedas de fecha reciente, tampoco
constituyen un tesoro, porque es necesario que hayan permanecido largo tiempo ocultas; pero no es necesario
que hayan estado enterradas en el suelo. A primera vista, parece que esta circunstancia fuera necesaria, porque
los artculos siguientes se refieren a los tesoros encontrados en el suelo; pero como la definicin no la exige,
ser tesoro un objeto aun cuando se encuentre en las murallas de un edificio, o dentro de una especie mueble,
siempre que concurran las dems circunstancias indicadas. La jurisprudencia extranjera ha resuelto que quien
descubre en los libros de una biblioteca un billete muy antiguo, descubre un tesoro; lo mismo que el que
encuentra en las paredes un objeto precioso.
5) Es menester que no haya memoria o indicio del dueo del tesoro, porque slo se adquieren por
ocupacin las cosas que no pertenecen a nadie.
2 20 03 3. . E EL L D DO OM MI IN NI IO O D DE EL L T TE ES SO OR RO O S SE E A AD DQ QU UI IE ER RE E P PO OR R E EL L S SO OL LO O H HE EC CH HO O D DE EL L D DE ES SC CU UB BR RI IM MI IE EN NT TO O, , A AU UN NQ QU UE E E EL L
D DE ES SC CU UB BR RI ID DO OR R N NO O S SE E A AP PO OD DE ER RE E D DE E L L. .
No exige el Cdigo Civil una aprehensin real y efectiva; se contenta con una aprehensin presunta.
2 20 04 4. . A A Q QU UI I N N P PE ER RT TE EN NE EC CE E E EL L T TE ES SO OR RO O; ; D DI IS ST TI IN NC CI I N N. .
Para saber a quin pertenece el tesoro, hay que distinguir si lo ha descubierto el propietario del suelo en
que se encuentra, o si lo ha descubierto un extrao.
1 10 01 1

a) Si lo ha descubierto el propietario, a l pertenece la totalidad del tesoro (art. 626, inc. 3); la mitad a
ttulo de propietario y la otra mitad a ttulo de descubridor. El dominio del tesoro no lo adquiere el propietario
por accesin, como se cree, sino por ocupacin, es decir, es necesario que sea l el que descubra el tesoro.
Para que se verifique esta adquisicin es preciso que el descubridor sea el propietario del suelo; no
bastara que fuera usufructuario, porque si bien tiene el uso y el goce del inmueble, el artculo 786 dice que el
usufructuario no tiene sobre los tesoros que se encuentren y se descubran en el suelo que usufructa, el
mismo derecho que la ley concede al propietario del suelo.
b) Si el tesoro es descubierto por un tercero en suelo ajeno, hay que considerar dos situaciones distintas:
1) si el descubrimiento ha sido fortuito o es el resultado de pesquisas hechas con la autorizacin del dueo, y
2) si el descubrimiento es el resultado de pesquisas realizadas contra o sin la voluntad del dueo.
1) En el primer caso, cuando ha sido fortuito o cuando ha sido el resultado de pesquisas efectuadas con
la voluntad del dueo, se divide por iguales partes entre el descubridor y el dueo del suelo (art. 626, incs. 1 y
2);
2) Si el descubrimiento ha sido el resultado de pesquisas realizadas contra la voluntad del dueo, o sin su
anuencia, todo el tesoro pertenece al propietario del suelo.
El inciso 3 del artculo 626 dice:
En los dems casos, o cuando sean una misma persona el dueo del terreno y el descubridor,
pertenecer todo el tesoro al dueo del terreno.
Al decir en los dems casos, est comprendida la situacin que examinamos.
En el Derecho romano haba otra situacin ms, cuyo desaparecimiento es lamentable para todos los
Ministros de Hacienda... En efecto, el que buscaba un tesoro valindose de artes mgicas, brujeras o
sortilegios reciba como sancin la prdida de lo hallado en favor del Fisco.
2 20 05 5. . L LA A C CA AS SU UA AL LI ID DA AD D D DE EL L D DE ES SC CU UB BR RI IM MI IE EN NT TO O N NO O E ES S R RE EQ QU UI IS SI IT TO O D DE EL L T TE ES SO OR RO O. .
De lo dicho se desprende que, entre nosotros, no hay que tomar en cuenta para calificar el tesoro, el
hecho de si el descubrimiento es fortuito o no. En Chile, el azar o la casualidad del descubrimiento slo tiene
importancia en la atribucin del tesoro, para determinar a quin pertenece.
2 20 06 6. . F FU UN ND DA AM ME EN NT TO O D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O A AL L T TE ES SO OR RO O D DE EL L D DU UE E O O D DE EL L T TE ER RR RE EN NO O E EN N Q QU UE E E ES S H HA AL LL LA AD DO O. .
Despus de haber visto a quin pertenece el tesoro, cabe preguntarse en virtud de qu fundamento
adquiere el propietario del terreno en que el tesoro se encuentra, la porcin que la ley seala.
Para muchos autores, el ttulo es la accesin; pero esta doctrina parece no tener gran asidero en nuestro
Cdigo, porque el tesoro no es una cosa producida por el terreno, y si hubiera de admitirse esta explicacin,
podra el tesoro ser adquirido por el usufructuario. Lo que no sucede, porque se lo prohbe expresamente el
artculo 786.
En realidad, el nico y verdadero fundamento de la adquisicin del tesoro por el propietario es la ley.
Qu razn tuvo la ley para su determinacin? Dcese que son razones de orden histrico: que la
propiedad va transmitindose de padres a hijos, y que si se encuentra un tesoro, seguramente ha sido
enterrado por los antecesores del propietario, resultando justo que disfruten de l los descendientes. Pero si
esta explicacin pudo ser valedera en la Edad Media, en la poca de los mayorazgos, no lo es hoy, en que las
propiedades cambian de dueo muy a menudo, y en que muchas suelen ser de empresas estatales,
cooperativas, sociedades, etc.
Claudio Bufnoir (1832-1898), famoso jurisconsulto francs, cree que el tesoro es un valor sobre el cual
nadie puede justificar derechos. La ley pudo atribuirlo al Estado o al descubridor; pero como se trata de un
don de fortuna, pareci razonable hacer partcipe al dueo, ya que el hecho de la propiedad y el del hallazgo
cooperan en ese resultado. Hay, pues, en su concepto un reparto equitativo.
Sin embargo, algunos autores, como Mauricio Picard, sostienen que el derecho concedido al propietario
es de difcil explicacin.
2 20 07 7. . P PE ER RM MI IS SO O D DE E C CA AV VA AR R E EN N E EL L S SU UE EL LO O P PA AR RA A S SA AC CA AR R D DI IN NE ER RO OS S O O A AL LH HA AJ JA AS S. .
Al dueo de una heredad o de un edificio podr pedir cualquiera persona el permiso de cavar en el suelo
para sacar dinero o alhajas que asegurare pertenecerle y estar escondidos en l; y si sealare el paraje en que
1 10 02 2

estn escondidos y diere competente seguridad de que probar su derecho sobre ellos, y de que abonar todo
perjuicio al dueo de la herededad o edificio, no podr ste negar el permiso ni oponerse a la extraccin de
dichos dineros o alhajas (art. 627).
2 20 08 8. . A AT TR RI IB BU UC CI I N N D DE E L LA AS S C CO OS SA AS S E EN NC CO ON NT TR RA AD DA AS S; ; D DI IS ST TI IN NC CI I N N. .
Encontradas las monedas o alhajas que se buscaban, si el descubridor prueba su dominio sobre ellas, le
sern entregadas; pero si no lo prueba, hay que distinguir si se trata de tesoro o de especies al parecer perdidas.
Si es tesoro, se procede en conformidad al artculo 628, que dice: No probndose el derecho sobre dichos
dineros o alhajas, sern considerados o como bienes perdidos, o como tesoro encontrado en suelo ajeno,
segn los antecedentes y seales. En este segundo caso, deducidos los costos, se dividir el tesoro por partes
iguales entre el denunciador y el dueo del suelo; pero no podr ste pedir indemnizacin de perjuicios, a
menos de renunciar su porcin.
Si por los antecedentes y seales resultare que se trata de especies al parecer perdidas, se aplicarn las
reglas de estas especies, que luego estudiaremos.
2 20 09 9. . M MO ON NU UM ME EN NT TO OS S N NA AC CI IO ON NA AL LE ES S. .
Conviene tener presente la Ley N 17.288, de 4 de febrero de 1970, sobre Monumentos Nacionales.
Segn ella, ninguna persona o corporacin podr hacer en el territorio nacional, excavaciones de
carcter arqueolgico, antropolgico o paleontolgico, sin haber obtenido previamente la correspondiente
autorizacin del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma establecida por el Reglamento. La
infraccin a lo dispuesto en este artculo ser sancionada con una multa de 5 a 10 sueldos vitales, sin perjuicio
del decomiso de los objetos que se hubieren obtenido de dichas excavaciones (art. 22). La reincidencia ser
penada, adems, con prisin de veinte a sesenta das.
D D. . C Ca ap pt tu ur ra a b b l li ic ca a
2 21 10 0. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S; ; D DI IF FE ER RE EN NC CI IA A E EN NT TR RE E L LA A G GU UE ER RR RA A T TE ER RR RE ES ST TR RE E Y Y L LA A M MA AR R T TI IM MA A. .
La ltima clase de ocupacin de especies inanimadas es la captura blica (arts. 640 a 642).
La captura blica, en general, es el despojo de los bienes del vencido en provecho del vencedor. Se llama
botn la captura de las cosas muebles en la guerra terrestre, y presa la captura de las naves y de las mercaderas
en el mar.
Antiguamente, se consideraba que la guerra era de pueblo a pueblo y, por ende, se legitimaba todo acto
tendiente a destruir las propiedades pblicas o particulares. Hoy, por el contrario, la guerra es de Estado a
Estado y, por lo mismo, el Derecho Internacional establece que no slo la vida de los ciudadanos debe ser
respetada sino tambin la propiedad particular (Cuarta Convencin de La Haya, art. 46). En consecuencia, en
la guerra terrestre slo pueden ser objeto de captura blica las propiedades del Estado enemigo; no las
privadas. Sin embargo, en las dos ltimas guerras mundiales el principio no fue respetado y se llegaron a
aplicar bienes particulares a fines de reparaciones de guerra.
No rige para la guerra martima la inviolabilidad de la propiedad privada, reconocida en principio para la
guerra terrestre. Los beligerantes tienen el derecho de confiscar como presas a naves mercantes y mercaderas
enemigas e incluso neutrales, bajo ciertas circunstancias. El teatro de la guerra martima es, naturalmente, el
mar; pero es indiferente que la presa sea capturada por fuerzas terrestres o navales, o por una autoridad
portuaria.
Actualmente, el derecho de presa es ejercido por buques de guerra o cruceros auxiliares, o sea, solamente
los Estados pueden ejercer tal derecho. En pocas ya pretritas exista la institucin del corso martimo. Con
este nombre se designa la empresa naval de un particular contra los enemigos de su Estado, realizada con el
permiso y bajo la autoridad de la potencia beligerante, con el exclusivo objeto de causar prdidas al comercio
enemigo y entorpecer al neutral que se relacione con dicho enemigo. El corsario se diferencia del marino
regular en que no percibe estipendio del Estado, sino que se beneficia con el todo o parte de las presas, y
adems porque procede por su exclusiva cuenta y riesgo. Pero la Declaracin Naval de Pars de 1856 aboli el
corso. Hoy da, pues, las presas slo pueden ser hechas por los Estados beligerantes.
1 10 03 3

Hemos dicho que la captura blica en el mar puede recaer sobre los bienes de los particulares, al revs del
principio que impera en la guerra terrestre. Por qu esta diferencia? Se dice que el nico medio de debilitar al
enemigo en la guerra martima es capturando sus buques de comercio, ya que el mar no es susceptible de
ocupacin y slo beneficia al enemigo por el comercio que sus buques realizan al surcarlo; impidiendo ese
comercio, se quiebra su resistencia. Ms an, sin el apresamiento o destruccin de la propiedad privada, la
guerra martima es imposible: En la guerra terrestre siempre se puede forzar al adversario a aceptar el
combate; por el contrario, en la guerra naval, si slo se pudiera atacar a los barcos de guerra y uno de los
beligerantes mantuviera su flota armada detrs de las lneas de minas, la guerra martima desaparecera.
2 21 11 1. . S S L LO O E EL L E ES ST TA AD DO O P PU UE ED DE E I IN NV VO OC CA AR R L LA A C CA AP PT TU UR RA A B B L LI IC CA A. .
El Cdigo Civil se limita a disponer que la captura blica es una forma de ocupacin que slo puede
invocar el Estado. En efecto, el artculo 640 dice: El Estado se hace dueo de todas las propiedades que se
toman en guerra de nacin a nacin, no slo a los enemigos sino a los neutrales, y aun a los aliados y los
nacionales, segn los casos, y dispone de ellas en conformidad a las Ordenanzas de Marina y de Corso.
No pueden, pues, los particulares adquirir el dominio de las propiedades enemigas por captura blica.
Este principio est desarrollado en los artculos 641 y 642, y no es sino una consecuencia de que conforme al
Derecho Internacional moderno, la guerra se hace de Estado a Estado, y no de pueblo a pueblo.
2 21 12 2. . P PR RE ES SA AS S H HE EC CH HA AS S P PO OR R B BA AN ND DI ID DO OS S, , P PI IR RA AT TA AS S O O I IN NS SU UR RG GE EN NT TE ES S. .
Si en caso de guerra los particulares (bandidos, piratas o insurgentes) de uno de los Estados beligerantes,
se apoderan en alguna forma de cosas de propiedad de los particulares del otro Estado, no adquieren por eso
el dominio de las cosas, y cualquiera puede recuperarlas para ponerlas a disposicin de su dueo, que eso
significa la expresin represadas que emplea el Cdigo en el artculo 641. Los represadores debern restituir
esas especies a sus dueos, pero tienen derecho a que stos les abonen el premio de salvamento, el cual se
regular por el que en casos anlogos se paga a los apresadores en guerra de nacin a nacin (art. 641).
La misma disposicin se aplica a los bandidos, piratas o insurgentes, que aunque no sea en caso de
guerra, se apoderan de especies ajenas.
Si represadas las especies no aparecieren los dueos a reclamarlas, se proceder como en el caso de las
cosas perdidas; pero los represadores tendrn sobre las propiedades que no fueren reclamadas por sus dueos
en el espacio de un mes, contado desde la fecha del ltimo aviso, los mismos derechos como si las hubieran
apresado en guerra de nacin a nacin (artculo 642).
De manera que la ley no asimila por completo las cosas represadas a las cosas perdidas, porque los
derechos de los represadores son distintos de los derechos que tiene la persona que encuentra un bien
perdido.
2 21 13 3. . L LA A O OC CU UP PA AC CI I N N Y Y L LA A G GU UE ER RR RA A A A R RE EA A. .
Las operaciones militares que tienen por teatro el aire y que se efectan por las aeronaves, carecen de una
reglamentacin positiva forjada en convenciones internacionales. Y la explicacin se encuentra en que dichas
operaciones van encaminadas a la guerra area total. As se viene practicando en forma casi ilimitada desde la
Segunda Guerra Mundial. La teora, con un fundamento de humanidad, predica que los bombardeos areos
deben limitarse a objetivos militares, o sea, como explican los especialistas, a objetivos cuya destruccin total o
parcial constituya para el beligerante una ventaja militar pura (fuerzas y obras militares, usinas de guerra, lneas
de comunicacin o de transporte utilizadas con fines militares. Pero en la prctica el principio siempre ha sido
sobrepasado o, mejor, sobrevolado. De ms est decir que las aeronaves que son abatidas y estn en
condiciones de ser aprovechadas por el vencedor, pasan por captura blica al Estado de ste.
I II II I. . E Es sp pe ec ci ie es s m mu ue eb bl le es s a al l p pa ar re ec ce er r p pe er rd di id da as s y y e es sp pe ec ci ie es s n n u uf fr ra ag ga as s
2 21 14 4. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S. .
Para terminar el captulo relativo a la ocupacin, nos resta decir algunas palabras sobre la situacin en
que la ley coloca las cosas al parecer perdidas y a las especies nufragas.
1 10 04 4

Estas cosas, en principio, no pueden ser objeto de la ocupacin porque no son res nullius; pero como el
dueo de estas especies no se conoce, y puede suceder que no se presente a reclamarlas, la ley ha establecido
que despus de realizadas las diligencias necesarias para averiguar quin es el dueo, si ste no se presenta o no
hace valer sus derechos, pueden ser estas cosas adquiridas en la forma que la misma ley indica por las personas
que las han hallado.
2 21 15 5. . D DI IF FE ER RE EN NC CI IA A F FU UN ND DA AM ME EN NT TA AL L E EN NT TR RE E L LA AS S E ES SP PE EC CI IE ES S A AL L P PA AR RE EC CE ER R P PE ER RD DI ID DA AS S Y Y L LA AS S R RE ES S D DE ER RE EL LI IC CT TA AE E. .
Entre las especies al parecer perdidas y las res derelictae, hay una diferencia fundamental: las res
derelictae son cosas que su dueo ha abandonado voluntariamente, para que las haga suyas el primer
ocupante: el propietario ha demostrado manifiestamente su voluntad de desprenderse del dominio de esa
cosa; en cambio la especie perdida es una cosa respecto de la cual su propietario no ha manifestado en forma
alguna la intencin de desprenderse del dominio que tiene sobre ella: su separacin de la cosa es involuntaria.
Una misma cosa puede ser res derelicta y especie al parecer perdida, segn sean las circunstancias en que
el propietario se ha separado de ella. As, si una persona compra un diario, y despus de leerlo lo arroja a la
calle, habr una res derelicta, porque el abandono del diario por el propietario manifiesta el propsito de
desprenderse del dominio. Pero si esa misma persona deja involuntariamente el diario en el omnibus, se
tratar de una especie al parecer perdida, porque no ha habido nimo de desprenderse del dominio. Dentro de
la aplicacin rigurosa de la ley, debieran en este caso hacerse todos los trmites y diligencias que establece el
Cdigo Civil para averiguar el paradero del dueo del diario.
2 21 16 6. . R RE EG GL LA AM ME EN NT TA AC CI I N N D DE EL L C C D DI IG GO O C CI IV VI IL L; ; I IM MP PR RO OP PI IE ED DA AD D. .
El Cdigo Civil reglamenta con gran minuciosidad la situacin de las especies al parecer perdidas, y todo
el procedimiento tiende a cerciorarse si el propietario tuvo o no la intencin de desprenderse de la cosa; pero
mientras la situacin no se halle establecida, la cosa no es considerada como res derelicta.
El Cdigo Civil seala reglas distintas para las especies al parecer perdidas, esto es, las que se pierden en
la tierra, y para las especies nufragas, esto es, las que se pierden en el mar.
Todas las reglas son ms propias del Derecho Administrativo, de la Ley de Municipalidades o de las
Ordenanzas de polica, y as lo ha entendido el Cdigo francs. Sin embargo, nuestro Cdigo, lo mismo que el
sistema de las leyes espaolas, consign al respecto una serie de reglas que constituyen un procedimiento
bastante engorroso y complicado. Estas reglas estn contenidas en los artculos 629 a 639, inclusive.
2 21 17 7. . A AN NI IM MA AL LE ES S Q QU UE E P PU UE ED DE EN N S SE ER R E ES SP PE EC CI IE ES S M MU UE EB BL LE ES S A AL L P PA AR RE EC CE ER R P PE ER RD DI ID DA AS S. .
Segn el seor Alessandri, hay dos categoras de animales que pueden tener la calidad jurdica de especie
mueble al parecer perdida y serles por tanto aplicables las normas de los artculos 629 y siguientes del Cdigo
Civil: a) los animales domsticos, y b) los domesticados mientras conservan la costumbre de volver al amparo
o dependencia del hombre. No pueden ser especie al parecer perdida los animales domesticados que pierden
dicha costumbre, porque, al perderla, retornan a la categora de animales bravos y se convierten en res nullius,
pudiendo hacerlos suyos por ocupacin cualquier persona (art. 607 y 608). Tampoco pueden ser especies
muebles al parecer perdidas los animales bravos o salvajes. En efecto, mientras viven libres e independientes
del hombre, de ms est decir que no son susceptibles de revestir esa condicin, porque a nadie pertenecen y,
por lo mismo, cualquiera puede hacerlos suyos mediante la caza o la pesca. Y si estos animales han llegado a
ser objeto de dominio, tampoco pueden constituir especie mueble al parecer perdida, porque, al recobrar el
animal su libertad natural, o el dueo va en su seguimiento tenindolo a la vista, caso en que adems de
saberse quin es el dueo, el animal, atendidas esas circunstancias, no est perdido ni extraviado, o el dueo
no va en su seguimiento, o, yendo, no lo tiene a la vista, extremos ambos en que el animal recupera su calidad
de res nullius (art. 619 del C. Civil) y, por ende, cualquiera puede apoderarse de l.
No cree el redactor que los dos ltimos extremos sean exactos en todas las hiptesis. Si se trata de
animales completamente extraos al pas y que indudablemente han sido introducidos por determinadas
personas, parece imposible no estimarlos especies al parecer perdidas. Aparece por una plcida calle o en el
tranquilo jardn un hermoso tigre; nadie en Chile pretender adquirir su dominio por la caza, porque es
evidente que en nuestro territorio ese animal nunca ha vivido libre y se ha fugado del cautiverio en que lo tena
su dueo.
1 10 05 5

2 21 18 8. . A AL LC CA AN NC CE E D DE E L LA A D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N S SO OB BR RE E E ES SP PE EC CI IE ES S M MU UE EB BL LE ES S A AL L P PA AR RE EC CE ER R P PE ER RD DI ID DA AS S. .
El artculo 629 se refiere a las especies muebles que el propietario ha perdido involuntariamente y que,
por presentar seales de dominio anterior, no pueden ser objeto de la ocupacin, pues no consta la intencin
del dueo de abandonar la cosa. Por eso, el legislador, en presencia de una cosa que tiene seales de dominio
anterior, y que no consta la intencin del dueo de abandonarla, la considera como cosa al parecer perdida, y
establece un largo procedimiento para buscar al propietario. Quedan comprendidas en las disposiciones de los
artculos 629 y siguientes todas las cosas que el dueo haya perdido en accidente fortuito; las monedas, joyas u
otros efectos preciosos que estn sepultados y que sean de fecha reciente, y los que a pesar de ser de fecha
antigua se encuentren en la superficie de la tierra, y, en general, toda cosa que presente seales de dominio
anterior y que no encuadre dentro de ninguna de las categoras de cosas susceptibles de ocupacin.
De acuerdo con un fallo ya centenario de un juzgado de Santiago, las monedas encontradas en un camino
pblico debajo de una piedra deben regirse, en cuanto a su destino, por las disposiciones legales referentes a
cosas perdidas, con las cuales el hecho apuntado tiene ms analoga que con las disposiciones relativas al
tesoro.
2 21 19 9. . P PR RO OC CE ED DI IM MI IE EN NT TO O P PA AR RA A E EN NC CO ON NT TR RA AR R A AL L D DU UE E O O D DE E L LA A C CO OS SA A P PE ER RD DI ID DA A. .
El conjunto de disposiciones a que nos estamos refiriendo, tiene por objeto encontrar al dueo de la cosa
perdida, para que manifieste su voluntad en el sentido de recobrar o abandonar la especie; y en este
procedimiento interviene la autoridad municipal de la comuna en que la especie fue hallada.

El procedimiento que debe seguirse con las especies perdidas en tierra est determinado en los artculos
629 a 634 del Cdigo Civil. A continuacin nos referimos a ellos.
2 22 20 0. . P PU UE ES ST TA A A A D DI IS SP PO OS SI IC CI I N N D DE E S SU U D DU UE E O O D DE E L LA A E ES SP PE EC CI IE E A AL L P PA AR RE EC CE ER R P PE ER RD DI ID DA A; ; E EN NT TR RE EG GA A D DE E L LA A
E ES SP PE EC CI IE E A A L LA A M MU UN NI IC CI IP PA AL LI ID DA AD D R RE ES SP PE EC CT TI IV VA A; ; A AV VI IS SO OS S E EN N L LO OS S D DI IA AR RI IO OS S. .
Si se encuentra alguna especie mueble al parecer perdida, debe ponerse a disposicin de su dueo; y no
presentndose nadie que pruebe ser suya, ha de entregarse a la autoridad competente (Municipalidad de la
comuna en que se encontr la especie), la cual debe dar aviso del hallazgo en un diario de la comuna o de la
capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. El aviso ha de designar el gnero
y calidad de la especie, el da y lugar del hallazgo. Si no aparece el dueo, debe darse este aviso por tercera vez,
mediando treinta das de un aviso a otro (art. 629).
2 22 21 1. . V VE EN NT TA A D DE E L LA A E ES SP PE EC CI IE E E EN N P P B BL LI IC CA A S SU UB BA AS ST TA A; ; D DE ED DU UC CC CI IO ON NE ES S D DE EL L P PR RE EC CI IO O O OB BT TE EN NI ID DO O; ; E EN NT TR RE E
Q QU UI I N NE ES S S SE E R RE EP PA AR RT TE E E EL L S SA AL LD DO O. .
Si en el curso del mes subsiguiente al ltimo aviso no se presenta persona que justifique su dominio, se
vende la especie en pblica subasta, deducindose del producto las expensas de aprensin, conservacin y
dems que incidieren; y el remanente se divide por partes iguales entre la persona que encontr la especie y la
Municipalidad respectiva (art. 630).
La ley de Rentas Municipales contenida en el Decreto ley No. 3.063, publicado en el Diario Oficial de 29
de diciembre de 1979, dispone en su artculo 44: Son rentas varias de las Municipalidades todos aquellos
ingresos ordinarios de las mismas no especificados especialmente, y entre otros, los que siguen: 3. Precio de
las especies encontradas o decomisadas, o de animales aparecidos y no reclamados por sus dueos. El plazo
para reclamar las especies encontradas o los animales desaparecidos ser de un mes, contado desde la fecha en
que hubieren llegado a poder de la Municipalidad. Si dentro de los seis meses siguientes a la fecha del remate,
el dueo de la especie perdida o del animal aparecido los reclamare, la Municipalidad estar obligada a
entregarle el valor que hubiere obtenido en el remate, deducidos los costos ocasionados.
El artculo 45 del mismo cuerpo legal dice: En los remates que deban realizarse para vender bienes en
subasta pblica, tales como los objetos perdidos o decomisados, los animales aparecidos u otros activos que
corresponda liquidar, intervendr como Martillero el Tesorero Comunal, Tesorero Municipal o Martillero
pblico que la Municipalidad designe.
1 10 06 6

2 22 22 2. . O OM MI IS SI I N N D DE E L LA AS S D DI IL LI IG GE EN NC CI IA AS S S SE E A AL LA AD DA AS S P PA AR RA A E EN NC CO ON NT TR RA AR R A AL L D DU UE E O O D DE E L LA A C CO OS SA A P PE ER RD DI ID DA A; ;
S SA AN NC CI IO ON NE ES S. .
Si el descubridor no ejecuta las diligencias indicadas en el Cdigo Civil, pierde su opcin en beneficio de
la Municipalidad, y aun queda sujeto a la accin de perjuicios, y segn las circunstancias, a la pena de hurto
(art. 631).
Las disposiciones que fijan las penas para el caso en que el encubridor no practica estas diligencias, estn
en los artculos 448 y 494 del Cdigo Penal.
2 22 23 3. . D DE ER RE EC CH HO OS S D DE EL L D DU UE E O O D DE E L LA A E ES SP PE EC CI IE E P PE ER RD DI ID DA A Y Y D DE EL L D DE EN NU UN NC CI IA AD DO OR R. .
Si aparece el dueo antes de subastada la especie, le ser restituida, pagando las expensas, y lo que a ttulo
de salvamento adjudicare la autoridad competente al que encontr y denunci la especie. Si el dueo hubiere
ofrecido recompensa por el hallazgo, el denunciador elegir entre el premio de salvamento y la recompensa
ofrecida (art. 632).
Subastada la especie, se mirar como irrevocablemente perdida para el dueo (art. 633).
Si la especie fuere corruptible o su custodia y conservacin dispendiosas podr anticiparse la subasta, y el
dueo, presentndose antes de expirar el mes subsiguiente al ltimo aviso, tendr derecho al precio, deducidas,
como queda dicho, las expensas y el premio de salvamento (art. 634).
Llmase especie corruptible la que puede echarse a perder, daarse, corromperse, pudrirse.
2 22 24 4. . D DI IS SP PO OS SI IC CI IO ON NE ES S E ES SP PE EC CI IA AL LE ES S. .
Sobre las disposiciones del Cdigo Civil prevalecen las disposiciones de carcter especial (arts. 4. y 13).
As, respecto a las especies al parecer perdidas, prevalecen sobre las disposiciones estudiadas algunas leyes
especiales, como las relativas a ferrocarriles y aduanas.
En cuanto a los objetos encontrados en los ferrocarriles, rige el artculo 96 del Decreto Supremo N.
1.157, de 13 de julio de 1931, que fij el texto definitivo de la Ley sobre Ferrocarriles.
Sobre mercaderas abandonadas en las aduanas, la normativa se encuentra en la Ordenanza de Aduanas
(texto definitivo de sta se halla fijado en el Decreto con Fuerza de Ley No. 39, de 13 de octubre de 1982, del
Ministerio de Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 13 de abril de 1983, arts. 141 a 175).
2 22 25 5. . E ES SP PE EC CI IE ES S N N U UF FR RA AG GA AS S. .
Las especies nufragas han sido definidas como aquellas que proceden de alguna nave que naufraga en las
costas de la Repblica, o que el mar arroja a ellas, y que consisten en fragmentos de un buque o efectos
pertenecientes al aparejo o carga de un buque; y las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la nave
en la tempestad o por temor de naufragio, de apresamiento de enemigos, piratas, insurgentes, etc.
Generalmente, se consideran especies nufragas: 1. las naves, sus efectos muebles, su aparejo y carga,
que se encuentren a la deriva en la superficie de las aguas, o que hayan sido arrojadas a las playas del mar, ros
o lagos; 2. cualquiera especie que aisladamente se encuentre en las playas, aun cuando primitivamente haya
constituido parte de una nave, su aparejo o carga; 3. cualquier objeto cado al mar, ros o lagos, durante
faenas de carga o de descarga, o en cualquiera otra ocasin.
Rigen las especies nufragas los artculos 635 a 639 inclusive, en la parte no modificada por leyes
especiales, como la Ley de Navegacin, y otras que establecen las normas conforme a las cuales debe
efectuarse la extraccin de especies nufragas.
2 22 26 6. . D DE EN NU UN NC CI IA A A A L LA A A AU UT TO OR RI ID DA AD D C CO OM MP PE ET TE EN NT TE E. .
Si naufragare algn buque en las costas de la Repblica, o si el mar arrojare a ellas fragmentos de un
buque, o efectos pertenecientes, segn las apariencias, al aparejo o carga de un buque, las personas que lo vean
o sepan deben denunciar el hecho a la autoridad competente, asegurando entre tanto los efectos que sea
posible salvar para restituirlos a quien de derecho corresponda (C. Civil, art. 635, inc. 1.). La autoridad a que
se refiere el precepto es la autoridad martima respectiva.
Los que se apropian de alguna especie nufraga quedan sujetos a la accin de perjuicios y a la pena de
hurto (C. Civil, art. 635, inc. 2.).
1 10 07 7

2 22 27 7. . R RE ES ST TI IT TU UC CI I N N D DE E L LA AS S E ES SP PE EC CI IE ES S A AL L D DU UE E O O; ; G GR RA AT TI IF FI IC CA AC CI I N N. .
Para saber qu se hace con las especies, hay que distinguir si el dueo se presenta o no a reclamarlas. Si se
presenta, le sern entregadas por la autoridad que haya dirigido el salvamento y, por su parte, el propietario
deber pagar las expensas o gastos del salvamento, y la gratificacin que la autoridad que dirigi el salvamento
asigne a las personas que hayan cooperado a l (arts. 636 y 638). Si no se produce acuerdo sobre el monto de
esta gratificacin, ser ella en definitiva fijada por el juez de comercio, pero en ningn caso podr exceder de
la mitad del valor de las especies. Si slo la autoridad ha intervenido en el salvamento, no habr lugar a
gratificacin alguna (art. 638).
2 22 28 8. . D DE ES ST TI IN NO O D DE E L LA A E ES SP PE EC CI IE E N N U UF FR RA AG GA A C CU UA AN ND DO O N NO O S SE E P PR RE ES SE EN NT TA A E EL L D DU UE E O O A A R RE EC CL LA AM MA AR RL LA A. .
Si no se presenta el dueo a reclamar las especies nufragas, se procede a la publicacin de tres avisos por
diarios, mediando quince das de un aviso a otro; y en lo dems se procede como en las especies al parecer
perdidas (art. 637). En lugar de la Municipalidad, toda la tramitacin corre a cargo de la autoridad martima
respectiva.
2 22 29 9. . R RE ES ST TO OS S N N U UF FR RA AG GO OS S. .
Sobre esta materia contiene normas la Ley de Navegacin contenida en el Decreto Ley N 2.222, de
1978, publicado en el Diario Oficial de 31 de mayo de 1978 (arts. 132 a 141).

Cuando dentro de las aguas sometidas a jurisdiccin nacional o en ros y lagos navegables se hunde o
vara una nave, aeronave o artefacto que, a juicio de la autoridad martima, constituye un peligro o un
obstculo para la navegacin, la pesca, la preservacin del medio ambiente u otras actividades martimas o
ribereas, dicha autoridad debe ordenar al propietario, armador u operador que tome las medidas apropiadas
para iniciar, a su costa, su inmediata sealizacin y su remocin o extraccin, hasta concluirla dentro del plazo
que se le fije. Estas faenas incluyen la carga, cuyos propietarios se notifican por dos avisos que se publican, en
das distintos, en el diario que indique la autoridad martima respectiva. Si el propietario, armador u operador
no inicia o concluye la faena en el plazo prescrito, se entienden abandonadas las especies y a aqullos se les
aplica una multa que la ley seala. La autoridad martima est adems facultada para proceder a la operacin de
remocin o para vender la nave, aeronave o artefacto, su carga y los restos, por medio de propuestas pblicas
o privadas. Lo anterior es sin perjuicio de otros apremios, arraigos o embargos, respecto de la persona o de los
bienes del propietario, armador u operador, para obtener el cabal cumplimiento de la resolucin de la
autoridad martima que ordena el retiro, extraccin, despeje o limpieza del rea. Las obligaciones que
conforme a lo dicho correspondan al propietario, armador u operador son siempre solidarias entre ellos. Las
reglas anteriormente sealadas se aplican asimismo en el caso de naves, artefactos navales, aeronaves u otras
especies que estn a la deriva, pudiendo disponerse su hundimiento si fuere necesario (art. 132). En caso de
urgencia, la autoridad martima est facultada para proceder por cuenta y cargo del propietario o armador de la
nave, aeronave o artefacto, al retiro, despeje y saneamiento del rea (art. 134).

Cuando la especie no est en el caso de ser removida o extrada inmediatamente, el propietario dispone
del plazo de un ao, a contar de la fecha del siniestro, para iniciar la remocin, dando aviso a la autoridad
martima. La remocin debe efectuarse en los trminos que seale el director General del Territorio Martimo
y de la Marina Mercante y en el plazo mximo de un ao, a contar de la fecha en que se indique que deben
iniciarse las faenas. Expirado este ltimo plazo, la nave se entiende abandonada, y pasa a dominio del Estado.
La Direccin mencionada puede conceder el derecho a cualquier particular que se interese en extraer los
restos, en las condiciones que seale el reglamento (art. 135).

La Ley de Navegacin determina los dems pormenores relativos a la materia, pormenores que se
estudian en el Derecho Martimo.



1 10 08 8

CAPITULO VI
D DE E L LA A A AC CC CE ES SI IO ON N

1 1. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S
2 23 30 0. . C CO ON NC CE EP PT TO O L LE EG GA AL L. .
El Cdigo Civil define la accesin como un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a
serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella (art. 643).
Puesto que este artculo no distingue, la accesin es un modo de adquirir de todo lo que se junta a una
cosa, sea natural, sea artificialmente. El hecho material que produce el efecto jurdico de operar la adquisicin
del dominio, es la unin de una cosa a otra, y como este fenmeno slo es posible en las cosas corporales, la
accesin es un modo de adquirir que slo se aplica a estas cosas.
2 23 31 1. . E ES SP PE EC CI IE ES S D DE E A AC CC CE ES SI I N N. .
Tradicionalmente la accesin se divide en accesin discreta y accesin continua.
a) La accesin discreta, llamada tambin por produccin o accesin de frutos, es la que deriva del mismo
cuerpo o cosa-madre por medio de nacimiento o produccin; se manifiesta en la generacin de los productos
o frutos.
b) La accesin continua, llamada tambin por unin o accesin propiamente tal, es la que resulta de la
agregacin de dos o ms cosas diferentes que, luego de unidas, forman un todo indivisible. Ejemplo: con
materiales propios se edifica en suelo ajeno.
La accesin continua puede ser mobiliaria o inmobiliaria, segn se realice en beneficio de una cosa
mueble o inmueble.
Tambin puede ser natural o artificial: la primera es debida a la fuerza de la naturaleza; la artificial o
industrial, a la mano del hombre.
Algunos distinguen una tercera especie de accesin continua, la mixta. Denominan as a la que procede
de la naturaleza y de la industria o trabajo humano conjuntamente: plantacin, siembra. Se ha observado,
empero, que esta divisin es superflua, inexacta e intil, pues a lo que debe atenderse es al agente inicial que
provoca la accesin continua; y, consideradas las cosas en esta forma, es evidente que la siembra y la
plantacin son accesiones industriales.
2 23 32 2. . A A) ) F FU UN ND DA AM ME EN NT TO O. .
a) Una parte de la doctrina estima que toda accesin, sea discreta o continua, tiene por fundamento el
principio jurdico de que lo accesorio sigue a lo principal.
b) Otra parte de la doctrina considera que, fuera de este vago principio, cada una de las dos especies de
accesin tiene una razn de ser y una naturaleza propia. El fundamento de la accesin discreta sera el mismo
del derecho de propiedad: si las cosas pertenecen a los hombres es por las utilidades y productos que de ellas
pueden obtener. La accesin continua se justificara por una consideracin prctica y otra racional o jurdica.
La primera consistira en ser ms ventajosa la atribucin de la cosa nueva al dueo de la principal que no la
admisin de un estado de condominio, que sera siempre antieconmico, mxime cuando puede ser satisfecha
la equidad, concediendo al propietario de la cosa accesoria una compensacin pecuniaria. La consideracin
racional o jurdica dice que cuando la unin de las cosas es entera y completa, una y otra han desaparecido,
puesto que han perdido su individualidad anterior, y no habiendo, por consiguiente, ms una res nova (cosa
nueva), es natural atribuirla al propietario de la anterior cosa ms importante, ya que son los caracteres de ella
los que dominan el objeto nuevo.
1 10 09 9

2 23 33 3. . B B) ) N NA AT TU UR RA AL LE EZ ZA A J JU UR R D DI IC CA A. .
El problema de la naturaleza jurdica de la accesin consiste en determinar si es verdaderamente un modo
de adquirir y crea una relacin jurdica nueva, o si, por el contrario, se trata de una simple facultad o extensin
del dominio, que nada nuevo crea, sino que simplemente prolonga la misma relacin jurdica de la propiedad.
a) Algunos piensan que toda accesin, sea continua o discreta, es un modo de adquirir. Nuestro Cdigo
sigue este punto de vista, pues dice que la accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa
pasa a serlo de lo que ella produce (accesin discreta), o de lo que se junta a ella (accesin continua) (art. 643).
b) Otros estiman que toda accesin es una simple facultad o extensin del dominio. Tratndose de la
accesin discreta, el dominio preexistente, el de la cosa-madre, por el hecho de la produccin de frutos, se
ampla y extiende a stos; y tratndose de la accesin continua, si bien hace adquirir una propiedad nueva,
parece que predomina el aspecto extensivo de la propiedad preexistente. Y esto ltimo afirman los
partidarios de la tesis en examen por las siguientes razones: 1) porque el que adquiere una cosa por accesin,
la adquiere en virtud y como consecuencia del dominio que tena sobre la otra; 2) porque la cosa accesoria
pierde su individualidad al unirse con la principal; y 3) porque la adquisicin de la cosa accesoria no depende
de un nuevo ttulo, de una nueva causa legal que invista de aquel derecho, sino que es el ttulo mismo de
propiedad de la cosa principal el que somete la accesoria al derecho de la misma persona.
c) Finalmente, muchos autores dan una solucin eclctica. Dicen que slo la accesin continua es un
verdadero modo de adquirir; la accesin discreta es una simple facultad del dominio, el ejercicio de la facultad
de goce, que habilita al dueo de una cosa para apropiarse los productos y frutos que ella genera.
La accesin discreta no sera modo de adquirir alguno ni constituira propiamente una accesin. Esta
implica que una cosa pierde su existencia identificndose con otra, y la accesin discreta o por produccin
supone todo lo contrario, esto es, que una cosa nueva, el producto o el fruto, adquiera existencia propia al
destacarse o separarse de la cosamadre de que formaba parte. El que es dueo de una cosa se haga tambin
dueo de las cosas que ella produce representa slo el ejercicio de la facultad de goce que contiene el derecho
de dominio y, por tanto, resulta intil invocar un ttulo nuevo para justificar la adquisicin de la propiedad
sobre los frutos y productos.
La accesin continua es un modo de adquirir porque el propietario de la cosa principal adquiere el
dominio de la accesoria por efecto de la unin de sta a aqulla; hay una adquisicin nueva como consecuencia
de la accesin.
2 23 34 4. . L LA A A AC CC CE ES SI I N N C CO OM MO O M MO OD DO O D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R O OR RI IG GI IN NA AR RI IO O. .
La accesin es un modo originario de adquirir, porque las cosas accesorias no han tenido antes dueo, o,
si lo han tenido, el dueo de la cosa principal no adquiere la cosa accesoria a consecuencia de un traspaso que
el propietario le haga. La prueba ms evidente de que el dominio que se adquiere por la accesin no es una
consecuencia del traspaso de un dominio anterior, est en que el usufructo y la hipoteca se extienden a los
aumentos que experimente la finca usufructuada o hipotecada. Esto prueba que el dominio que se adquiere
por la accesin no es sino una consecuencia del dominio que se tiene sobre la cosa principal; si as no fuera, la
hipoteca y el usufructo no podran hacerse extensivos a estos aumentos, porque el acuerdo o contrato no los
incluy.
2 2. . L LA AS S D DI IV VE ER RS SA AS S C CL LA AS SE ES S D DE E A AC CC CE ES SI IO ON N
I I. . A Ac cc ce es si i n n d de e f fr ru ut to os s
2 23 35 5. . L LA A A AC CC CE ES SI I N N D DE E F FR RU UT TO OS S N NO O E ES S M MO OD DO O D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R N NI I E ES S A AC CC CE ES SI I N N. .
La accesin de frutos, de acuerdo con el espritu y letra del Cdigo, es el modo de adquirir lo que la cosa
produce. Esto est muy lejos de ser un modo de adquirir y de ser accesin. En efecto, mientras los frutos
estn adheridos a la cosa que los produce no hay accesin, porque forman parte de la cosa misma, y si el
dueo de la cosa lo es de los frutos, no lo es por accesin, sino porque forman parte de la cosa, de la misma
manera que el dueo del tintero lo es de la tapa, porque sta forma parte del tintero, y lo mismo que el dueo
de casa lo es de los postigos, porque forman parte de la casa. En seguida, la utilidad de los frutos se obtiene
separndolos de la cosa que los produce y desde el momento que se separan, deja de haber accesin, deja de
1 11 10 0

haber acrecimiento o aumento de la cosa principal. De manera que pendientes los frutos no hay accesin,
porque los frutos forman parte integrante de la cosa principal, y separados, es un absurdo, es contrario al
sentido comn pretender que haya accesin. Sin embargo, el Cdigo Civil, en su artculo 643, considera que el
propietario adquiere los frutos por accesin.
2 23 36 6. . P PR RO OD DU UC CT TO OS S Y Y F FR RU UT TO OS S. . E EL L C C D DI IG GO O C CI IV VI IL L C CH HI IL LE EN NO O D DI IC CE E Q QU UE E L LO OS S P PR RO OD DU UC CT TO OS S D DE E L LA AS S C CO OS SA AS S
S SO ON N F FR RU UT TO OS S N NA AT TU UR RA AL LE ES S O O C CI IV VI IL LE ES S ( (A AR RT T. .6 64 43 3) ). .
Sostienen algunos que esta disposicin importa confundir productos y frutos. Estos seran aquellas cosas
que, peridicamente y sin alteracin sensible de su sustancia, produce otra cosa, llamada cosa-productora o
cosa-madre. Los productos, en cambio, seran aquellas cosas que derivan de la cosa-madre, pero sin
periodicidad o con disminucin de la sustancia de esta ltima (por ejemplo, las piedras sacadas de una
cantera).
Caracteres comunes de frutos y productos seran su accesoriedad y su utilidad, pues unos y otros
representan un inters econmico no principal. Notas diferenciales seran la periodicidad de los frutos y el que
la produccin de stos deje sensiblemente intacta a la cosa-productora o la fuerza generatriz de ella.
Pero hay autores que afirman que la disposicin segn la cual los productos son frutos, no representa una
confusin sino la traduccin legal del significado gramatical y amplio de la palabra frutos (utilidad o provecho
de una cosa). La Corte Suprema ha adherido a esta concepcin al declarar que el artculo 643 dice que los
productos de las cosas son frutos, sin atender a si las cosas mismas disminuyen o no de valor al dar su
producto; en consecuencia, el caliche es fruto minero.
2 23 37 7. . D DO OC CT TR RI IN NA AS S S SO OB BR RE E E EL L C CO ON NC CE EP PT TO O D DE E F FR RU UT TO OS S. .
El concepto de fruto es controvertido; no tiene una caracterizacin unnime entre los juristas.
Segn la doctrina clsica, fruto es todo lo que una cosa produce y reproduce peridicamente (aunque los
perodos no sean fijos sino irregulares) y sin alteracin de su sustancia. Ejemplos: frutos de los rboles, flores,
maderas de los bosques explotados de un modo racional que permita su reproduccin, las cras de los
animales, etc.
Otra doctrina construye el concepto de frutos con tres elementos: la periodicidad, la conservacin de la
sustancia de la cosa-madre y la observancia del destino econmico de sta. Fruto sera todo producto o
utilidad que constituye el rendimiento peridico de la cosa conforme a su destino econmico y sin alteracin
de su sustancia.
Esta ltima doctrina es la hoy ms comnmente aceptada, pero tambin ha sido objeto de crticas que
han dado por resultado la formulacin de otros varios conceptos, cuyo estudio puede hacerse en monografas
especiales.
De acuerdo con las dos doctrinas que hemos mencionado, las minas se consideran productos, y no
frutos, porque la produccin y reproduccin no son peridicas y porque su extraccin, lejos de dejar inclume
la sustancia de la cosa (mina), la va agotando y destruyendo. Sin embargo, desde el Derecho romano clsico el
concepto de fruto se extiende a aquellas producciones que, como la de las minas, con su repeticin por un
largo perodo mellan y pueden agotar la sustancia de la cosa. Hoy este punto est sujeto a controversia.
Nuestra Corte Suprema ha sostenido el concepto romano. Ya hemos visto que declar que el caliche es fruto
minero. En otra sentencia resolvi que los minerales que se extraen de las minas tienen, conforme a la ley, el
carcter de frutos naturales, carcter que revisten tambin prcticamente, ya que segn el artculo 784 del
Cdigo Civil el usufructuario de minas no es responsable de la disminucin de ellas que se produzca a causa
de la explotacin.
2 23 38 8. . I IM MP PO OR RT TA AN NC CI IA A D DE E L LA A C CA AL LI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LO OS S P PR RO OD DU UC CT TO OS S. .
La calificacin de los productos tiene importancia para saber a quin pertenecen, cuando han de
corresponder a otra persona que al dueo de la cosa que los produce, porque la regla general es que slo
pueden reclamarse los frutos. As, el artculo 526 dice que el tutor o curador tendr en recompensa de su
trabajo la dcima parte de los frutos de los bienes del pupilo que administra; y el artculo 537 dispone que en
general no se contarn entre los frutos de que debe deducirse la dcima, las materias que separadas no
renacen, ni aquellas cuya separacin deteriora el fundo o disminuye su valor: por consiguiente dice este
1 11 11 1

artculo, no se contar entre los frutos la lea o madera que se vende, cuando el corte no se hace con la
regularidad necesaria para que se conserven en un ser los bosques y arbolados.
Una cosa anloga veremos al estudiar el usufructo y el arrendamiento, pues el colono slo tiene derecho
para servirse de los frutos.
2 23 39 9. . C CL LA AS SI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LO OS S F FR RU UT TO OS S; ; I IM MP PO OR RT TA AN NC CI IA A D DE E E EL LL LA A. . S SE EG G N N E EL L A AR RT T C CU UL LO O 6 64 43 3, , L LO OS S F FR RU UT TO OS S
S SO ON N N NA AT TU UR RA AL LE ES S O O C CI IV VI IL LE ES S. .
En Derecho tiene importancia esta distincin para determinar cmo se adquieren por persona distinta
que el propietario, y desde qu momento pertenecen a terceros. As, al tratar del usufructo, veremos que los
frutos civiles se devengan da por da, de tal manera que el usufructuario de una cosa arrendada, y cuya renta
se paga mensualmente, no tiene derecho a percibir la renta de todo un mes, si durante l no ha sido
usufructuario sino por algunos das. Percibir nicamente la porcin correspondiente a los das en que hubiere
tenido tal derecho.
2 24 40 0. . I I) ) F FR RU UT TO OS S N NA AT TU UR RA AL LE ES S; ; C CA AT TE EG GO OR R A AS S. .
Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana (art. 644).
Los frutos naturales comprenden, pues, a los naturales propiamente tales (o sea, los espontneamente
producidos por una cosa) y a los frutos industriales (es decir, los que produce una cosa con la ayuda de la
industria humana, como el vino).
2 24 41 1. . E ES ST TA AD DO OS S E EN N Q QU UE E P PU UE ED DE EN N E EN NC CO ON NT TR RA AR RS SE E L LO OS S F FR RU UT TO OS S N NA AT TU UR RA AL LE ES S. .
Los frutos naturales pueden encontrarse pendientes, percibidos o consumidos. Dice el artculo 645: Los
frutos naturales se llaman pendientes mientras que adhieren todava a la cosa que los produce, como las
plantas que estn arraigadas al suelo, o los productos de las plantas mientras no han sido separados de ellas.
Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa productiva, como las maderas cortadas,
las frutas y granos cosechados, etc.; y se dicen consumidos cuando se han consumido verdaderamente o se
han enajenado.
Esta clasificacin no tiene ninguna importancia respecto al propietario de la cosa; nicamente la tiene
respecto de terceros, porque stos slo se hacen dueos de los frutos mediante su percepcin.
2 24 42 2. . I II I) ) F FR RU UT TO OS S C CI IV VI IL LE ES S; ; C CO ON NC CE EP PT TO O. .
Frutos civiles son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa como equivalente del uso o
goce que de ella se proporciona a un tercero merced a una relacin jurdica. Los frutos civiles representan para
el propietario el derecho de goce de la cosa porque representan los frutos que l habra obtenido si hubiera
explotado personalmente esa cosa; de manera que los frutos civiles no son producidos por la cosa misma, no
salen de la cosa, sino que son producidos con ocasin de la cosa. Ejemplo tpico de frutos civiles son los
precios o rentas de los arrendamientos. Son tambin frutos civiles, segn el artculo 647, los cnones o
pensiones (se llama canon el inters que produce el capital acensuado conforme al artculo 2022); los intereses
de capitales exigibles,122 entendiendo por tales aquellos respecto de los cuales el propietario conserva el
derecho de reembolso, como en el caso del prstamo y del mutuo, o del precio de una venta a plazo; y,
finalmente, son tambin frutos civiles los intereses de capitales impuestos a fondo perdido, que son aquellos
que una persona entrega a otra, que los adquiere definitivamente, sin ms obligacin que la de pagar una
pensin cada cierto tiempo, como en el caso del censo vitalicio y de la renta vitalicia.
2 24 43 3. . F FR RU UT TO OS S C CI IV VI IL LE ES S P PE EN ND DI IE EN NT TE ES S Y Y P PE ER RC CI IB BI ID DO OS S. . L LO OS S F FR RU UT TO OS S C CI IV VI IL LE ES S S SE E D DI IV VI ID DE EN N E EN N P PE EN ND DI IE EN NT TE ES S Y Y
P PE ER RC CI IB BI ID DO OS S. .
Son pendientes mientras se deben, y son percibidos desde que se cobran (art. 647), es decir, desde que se
reciben, desde que se obtiene su pago.
1 11 12 2

2 24 44 4. . F FR RU UT TO O D DE EV VE EN NG GA AD DO O. .
Es aquel al cual se ha adquirido derecho por cualquier ttulo.123
2 24 45 5. . P PR RI IN NC CI IP PI IO O A A Q QU UE E E ES ST T S SU UJ JE ET TO O E EL L D DO OM MI IN NI IO O D DE E L LO OS S F FR RU UT TO OS S; ; E EX XC CE EP PC CI IO ON NE ES S. .
De acuerdo con el artculo 646, que es aplicable tanto a los frutos civiles como a los naturales, segn
resulta del artculo 648, los frutos pertenecen al dueo de la cosa que los produce por el solo hecho de su
produccin. De ah que en este caso no pueda hablarse de accesin, porque el propietario es dueo de los
frutos por el solo hecho de ser dueo de la cosa.
Sin embargo, hay casos en que los frutos pertenecen a un tercero, sea en virtud de una disposicin
expresa de la ley, sea en virtud de un hecho voluntario del propietario. Pueden citarse como casos en que los
frutos pertenecen a otra persona que el dueo por mandato de la ley, los usufructos legales, el caso del
poseedor de buena fe que hace suyos los frutos; y como casos en que se produce una misma situacin a
consecuencia de un hecho voluntario del propietario, el del arrendamiento, el usufructo voluntario, la
anticresis.
I II I. . A Ac cc ce es si i n n c co on nt ti in nu ua a
2 24 46 6. . C CU U N ND DO O T TI IE EN NE E L LU UG GA AR R. .
La accesin continua, o propiamente tal, tiene lugar cuando se unen dos o ms cosas de diferentes
dueos en forma que, una vez unidas, constituyen un todo indivisible. En este caso, a virtud del principio de
que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa
accesoria. Aqu s que la accesin es un modo de adquirir, porque el propietario de la cosa principal llega a ser
dueo de la accesoria precisamente por efecto de la accesin; hay aumento de la propiedad por efecto de una
adquisicin nueva.
2 24 47 7. . C CL LA AS SE ES S. . L LA A A AC CC CE ES SI I N N P PR RO OP PI IA AM ME EN NT TE E T TA AL L P PU UE ED DE E S SE ER R D DE E T TR RE ES S C CL LA AS SE ES S: :. .
A. Accesin de inmueble a inmueble o natural;.
B.Accesin de mueble a inmueble o industrial, y
C. Accesin de mueble a mueble.

A A. . A Ac cc ce es si i n n d de e i in nm mu ue eb bl le e a a i in nm mu ue eb bl le e o o n na at tu ur ra al l
2 24 48 8. . E ES SP PE EC CI IE ES S. .
La accesin natural se llama tambin accesin del suelo y puede ser de cuatro especies:
1) Aluvin;
2) Avulsin;
3) Mutacin del lveo de un ro o divisin de ste en dos brazos que no vuelven a juntarse, y
4) Formacin de nueva isla.

Esta especie de accesin est reglamentada por las disposiciones de los artculos 649 a 656 inclusive.
1 1) ) A Al lu uv vi i n n
2 24 49 9. . C CO ON NC CE EP PT TO O. .
Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible
retiro de las aguas (art. 649).

El terreno de aluvin se forma por los sedimentos que el agua va depositando y hace que sta vaya poco
a poco alejndose de su primitiva ribera.
1 11 13 3

2 25 50 0. . R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S C CO ON NS ST TI IT TU UT TI IV VO OS S D DE E A AL LU UV VI I N N. .
De la definicin se desprende que para que haya aluvin es preciso que concurran los requisitos
siguientes:

a) Que el retiro de las aguas sea lento e imperceptible. Si el retiro de las aguas es violento, no hay aluvin;
puede haber mutacin del curso de un ro o nueva isla, o retiro del mar, segn los casos. Por la misma razn,
el terreno quitado al mar o a un ro por medio de obras de ingeniera tampoco es aluvin.
b) Es necesario que las aguas se hayan retirado completa y definitivamente, porque si el terreno es
ocupado y desocupado alternativamente por ellas, no es aluvin, sino parte del lecho del ro o del mar, segn
sea el caso. De ah que el artculo 650, en su inciso 2, diga: El suelo que el agua ocupa y desocupa
alternativamente en sus creces y bajas peridicas, forma parte de la ribera o del cauce, y no accede mientras
tanto a las heredades contiguas.

El Cdigo Civil confunde los trminos ribera y cauce; pero el Cdigo de Aguas dej en claro que no hay
sinonimia y que los conceptos son diferentes. Este ltimo Cdigo dice que lveo o cauce natural de una
corriente de uso pblico es el suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas
peridicas (art. 30, inc. 1) y que son riberas o mrgenes las zonas laterales que lindan con el lveo o cauce
(art. 33). El suelo del lveo o cauce natural es de dominio pblico y no accede mientras tanto a las heredades
contiguas; pero los propietarios riberanos, conforme al Cdigo de Aguas, pueden aprovechar y cultivar ese
suelo en las pocas en que no est ocupado por las aguas (art. 30, inc. 2). Por propietarios riberanos se
entiende a los dueos de las heredades atravesadas por los cauces por donde corren las aguas o que
deslindan con ellos.
2 25 51 1. . A A Q QU UI I N N P PE ER RT TE EN NE EC CE E E EL L T TE ER RR RE EN NO O D DE E A AL LU UV VI I N N. .
El terreno de aluvin pertenece a los propietarios riberanos, lo que el legislador ha establecido como una
compensacin por el riesgo que ellos corren por el hecho de ser colindantes con el agua. Adems, quiere la ley
evitar que los propietarios riberanos, a quienes el hecho de serlo les reporta beneficio, se vean privados de l
por un hecho natural.
Este principio general est consagrado en el artculo 650, inciso 1: El terreno de aluvin accede a las
heredades riberanas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta el agua;
pero en puertos habilitados pertenecer al Estado.
Es decir, los propietarios riberanos de un mar, de un ro o de un lago adquieren por accesin el terreno
de aluvin, excepto en los puertos habilitados, donde el terreno de aluvin pertenece al Estado.

Para determinar los lmites de la parte del terreno de aluvin que accede a cada heredad, se prolongan las
respectivas lneas de demarcacin directamente hasta el agua. Pero puede suceder que prolongadas estas lneas
se corten una a otra antes de llegar al agua. En tal caso, tiene aplicacin la regla del artculo 651, que dice:
Siempre que prolongadas las antedichas lneas de demarcacin, se corten una a otra, antes de llegar al agua, el
tringulo formado por ellas y por el borde del agua, acceder a las dos heredades laterales; una lnea recta que
lo divida en dos partes iguales, tirada desde el punto de interseccin hasta el agua, ser la lnea divisoria entre
las dos heredades.
2 2) ) A Av vu ul ls si i n n
2 25 52 2. . D DE EF FI IN NI IC CI I N N. . O OT TR RA A D DE E L LA AS S F FO OR RM MA AS S D DE E A AC CC CE ES SI I N N D DE E I IN NM MU UE EB BL LE E A A I IN NM MU UE EB BL LE E E ES S L LA A A AV VU UL LS SI I N N. .
As se llama el acrecentamiento de un predio, no por la accin lenta e imperceptible de las aguas, sino por
la brusca de una avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una porcin del suelo de un fundo al
fundo de otra persona.
1 11 14 4

2 25 53 3. . A A Q QU UI I N N P PE ER RT TE EN NE EC CE E L LA A A AV VU UL LS SI I N N. .
En la avulsin, a diferencia del aluvin, hay un terreno perfectamente determinado y cuyo propietario es
conocido. En este caso, el dueo del predio de donde la parte del suelo ha sido arrancada, conserva su
dominio sobre ella, para el solo efecto de llevrsela; pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har
suya el dueo del sitio a que fue transportada (art. 652).
En el Derecho romano se exiga que la incorporacin fuera fija o estable; as, los rboles arrancados junto
con la tierra deban haber echado races en el predio beneficiado: desde este momento el dueo del ltimo
pasaba a serlo tambin del terreno de avulsin, y la propiedad del vecino no renaca aunque la cohesin faltara
despus.126 Pero el sistema ofreca muchas dificultades de hecho, que se evitan con nuestra disposicin.
3 3) ) M Mu ut ta ac ci i n n d de el l l lv ve eo o d de e u un n r r o o o o d di iv vi is si i n n d de e s st te e e en n d do os s b br ra az zo os s q qu ue e n no o v vu ue el lv ve en n a a j ju un nt ta ar rs se e
2 25 54 4. . 1 1 C CA AM MB BI IO O D DE E C CA AU UC CE E D DE E U UN N R R O O. .
Un ro puede cambiar de cauce de dos maneras diferentes: o bien cargndose a una de las riberas,
dejando la otra definitivamente en seco; o bien cambiando enteramente de cauce, dejando completa y
totalmente el anterior.
En conformidad al artculo 654, cuando el ro cambia de cauce, en cualquiera de estas dos formas, los
propietarios riberanos tienen el derecho de hacer las obras necesarias para volver el ro a su antiguo cauce, con
permiso de la autoridad competente. La autoridad competente para otorgar esta autorizacin es la
Municipalidad respectiva (Ley de Municipalidades, art. 5, letra c).
Una ley especial se ocupa de las obras de defensa de las riberas de los cauces de ros, lagunas y esteros:
Ley N 11.402, de 16 de diciembre de 1953.

Propiedad de los terrenos que quedan en descubierto. Si los esfuerzos de los propietarios riberanos
resultan infructuosos y queda definitivamente en seco el todo o parte del primitivo cauce del ro, llega el caso
de determinar a quin pertenecen los terrenos que han quedado en descubierto.
a) Si el ro se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco, la parte descubierta accede a los
propietarios riberanos, como en el caso del aluvin (art. 654, inc. 1).
b) Si el ro cambia totalmente de curso, se traza una lnea longitudinal que divida el cauce abandonado en
dos partes iguales, y cada parte accede a las heredades contiguas, dentro de sus respectivos lmites de
demarcacin (art. 654, inc. 2).

Aqu se trata de un bien nacional de uso pblico, que la ley asigna a los propietarios riberanos, en primer
lugar como una compensacin a los perjuicios que sufren por dejar de ser riberanos, y en segundo lugar, por
haber dejado de estar destinado al uso pblico, en virtud de un fenmeno natural.
2 25 55 5. . 2 2 E EL L R R O O S SE E D DI IV VI ID DE E E EN N D DO OS S B BR RA AZ ZO OS S Q QU UE E N NO O V VU UE EL LV VE EN N A A J JU UN NT TA AR RS SE E. .
Rige en este caso la regla del artculo 655, que no es sino una aplicacin de las reglas generales estudiadas.
Dice dicho artculo: Si un ro se divide en dos brazos, que no vuelven despus a juntarse, las partes del
anterior cauce que el agua dejare descubiertas accedern a las heredades contiguas, como en el caso del
artculo precedente, o sea, la norma que regla el cambio de cauce de un ro.
2 25 56 6. . H HE ER RE ED DA AD D I IN NU UN ND DA AD DA A. . P PU UE ED DE E S SU UC CE ED DE ER R Q QU UE E A A C CO ON NS SE EC CU UE EN NC CI IA A D DE E U UN N F FE EN N M ME EN NO O N NA AT TU UR RA AL L
U UN NA A H HE ER RE ED DA AD D H HA AY YA A S SI ID DO O I IN NU UN ND DA AD DA A. .
En este caso, si el terreno es restituido por las aguas dentro de los cinco aos subsiguientes, vuelve al
dominio de sus antiguos dueos (art. 653), y se producen los efectos de la interrupcin natural. Pero si pasan
ms de cinco aos sin que el terreno sea restituido por las aguas, el propietario pierde definitivamente su
dominio, y si queda en descubierto despus de este lapso, se le aplican las reglas de la accesin.

1 11 15 5

4 4) ) F Fo or rm ma ac ci i n n d de e n nu ue ev va a i is sl la a
2 25 57 7. . R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S N NE EC CE ES SA AR RI IO OS S P PA AR RA A Q QU UE E T TE EN NG GA A L LU UG GA AR R. .
Es la cuarta y ltima de las acciones de inmueble a inmueble, y se ocupa de ella el artculo 656.
Para que tenga lugar esta forma de accesin, se requiere la concurrencia de los dos requisitos siguientes:
1 Que las islas se formen en ros o lagos no navegables por buques de ms de cien toneladas.
El artculo 656 comienza diciendo: Acerca de las nuevas islas que no hayan de pertenecer al Estado
segn el artculo 597, se observarn las reglas siguientes..., y ese artculo 597 dice: Las nuevas islas que se
formen en el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por buques de ms de cien toneladas,
pertenecern al Estado.
De manera que la regla del artculo 656 queda reducida a las islas que se formen en los ros y lagos que no
sean navegables por buques de ms de cien toneladas.
2 El segundo requisito para que pueda hablarse de esta clase de accesin, es que la isla se forme con
carcter definitivo, porque la regla primera del artculo 656 dice: 1 La nueva isla se mirar como parte del
cauce o lecho, mientras fuere ocupada y desocupada alternativamente por las aguas en sus creces y bajas
peridicas, y no acceder entre tanto a las heredades riberanas.
2 25 58 8. . S SI IT TU UA AC CI IO ON NE ES S Q QU UE E H HA AY Y Q QU UE E D DI IS ST TI IN NG GU UI IR R P PA AR RA A D DE ET TE ER RM MI IN NA AR R A A Q QU UI I N N P PE ER RT TE EN NE EC CE E L LA A I IS SL LA A. .
Concurriendo estos dos requisitos, llega el momento de determinar a quin pertenece la isla, y hay que
distinguir a este respecto tres situaciones diversas:
A) La isla se forma por abrirse el ro en dos brazos que vuelven a juntarse;
B) La isla se forma en el lecho del ro, y
C) La isla se forma en un lago.
2 25 59 9. . A A) ) L LA A I IS SL LA A S SE E F FO OR RM MA A P PO OR R A AB BR RI IR RS SE E E EL L R R O O E EN N D DO OS S B BR RA AZ ZO OS S Q QU UE E D DE ES SP PU U S S V VU UE EL LV VE EN N A A J JU UN NT TA AR RS SE E. .
Rige la regla 2a. del artculo 656. En este caso no se altera el anterior dominio de los terrenos
comprendidos en la nueva isla (art. 656, primera parte de la regla segunda). Pero puede suceder que a
consecuencia de la formacin de la isla, quede en seco una parte del lecho del ro: este terreno acceder a las
heredades contiguas, como en el caso del aluvin (art. 656, segunda parte de la regla segunda). En realidad,
este caso est comprendido en el cambio de curso de un ro, pero el legislador consagr esta regla expresa para
evitar que se creyera que el terreno descubierto perteneca al dueo de los terrenos invadidos por el agua.
2 26 60 0. . B B) ) L LA A I IS SL LA A S SE E F FO OR RM MA A E EN N E EL L L LE EC CH HO O D DE EL L R R O O, , S SI IT TU UA AC CI I N N C CO ON NT TE EM MP PL LA AD DA A E EN N L LA A R RE EG GL LA A T TE ER RC CE ER RA A
D DE EL L A AR RT T C CU UL LO O 6 65 56 6. .
Para determinar a quin pertenece la isla en este caso, hay que considerar dos situaciones distintas:

1) Si toda la isla est ms cercana a una de las riberas, acceder a las heredades de dicha ribera, dentro de
sus respectivas lneas de demarcacin. As lo dispone el primer inciso de la regla tercera del artculo 656: La
nueva isla que se forme en el cauce de un ro, acceder a las heredades de aquella de las dos riberas a que
estuviere ms cercana toda la isla; correspondiendo a cada heredad la parte comprendida entre sus respectivas
lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella.
Cmo se sabe si toda la isla est ms cercana a una de las riberas? Se traza una lnea imaginaria por el
cauce del ro, que divida a ste en dos porciones iguales, y es menester que toda la isla, en todos sus
contornos, quede dentro del espacio comprendido entre una de las riberas y la lnea imaginaria, porque la regla
inserta ms arriba dice que acceder a las propiedades de aquella de las dos riberas a que estuviere ms cercana
toda la isla. Es, pues, necesario que la lnea imaginaria no corte la isla.

2) Toda la isla no est ms cercana a una de las riberas, lo que suceder cuando la lnea imaginaria divida
o toque en cualquiera forma los bordes de la isla. Se aplica, en este caso, el inciso 2 de la regla tercera del
artculo 656, segn el cual las heredades de ambas riberas tienen derecho a la isla, dentro de sus respectivas
lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta el agua y sobre la superficie de la isla. Las porciones
1 11 16 6

que por la prolongacin de estas lneas correspondan a dos o ms heredades, se dividirn entre stas por
partes iguales (art. 656, regla tercera, inc. 3).
2 26 61 1. . C C) ) L LA A I IS SL LA A S SE E F FO OR RM MA A E EN N U UN N L LA AG GO O. .
Se ocupa de este caso la regla sexta del artculo 656.
En conformidad a ella, la distribucin de la isla se har en la forma que lo indica el inciso 2 de la regla
tercera del mismo artculo, esto es, en conformidad a la regla para la divisin de la isla que se forma en el lecho
de un ro, cuando toda la isla no est ms cercana de una de las riberas que de la otra; pero no tendrn parte en
la divisin del terreno formado por las aguas, aquellas heredades cuya menor distancia de la isla exceda a la
mitad del dimetro de la isla, medido en la direccin de esa misma distancia.

Surge aqu el problema de determinar a quin pertenece la isla cuando ninguna de las dos heredades est
a la distancia requerida para tener participacin en la divisin de ella. Piensan algunos que la isla pertenece en
comunidad a todos los propietarios riberanos, mientras otros, y sta parece ser la solucin ms acertada,
sostienen que la isla pertenece al Estado, porque ninguno de los propietarios riberanos rene las condiciones
exigidas en la ley para tener participacin en la isla. En tal caso, adquiere imperio el artculo 590, conforme al
cual son bienes del Estado las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro
dueo.
2 26 62 2. . L LA A I IS SL LA A, , U UN NA A V VE EZ Z F FO OR RM MA AD DA A, , C CO ON NS ST TI IT TU UY YE E U UN NA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D I IN ND DE EP PE EN ND DI IE EN NT TE E. .
Desprndense de aqu dos importantes consecuencias contempladas en las reglas cuarta y quinta del
artculo 656.
Dice la regla cuarta: Para la distribucin de una nueva isla, se prescindir enteramente de la isla o islas
que hayan preexistido a ella; y la nueva isla acceder a las heredades riberanas, como si ella sola existiese.
Con esta regla se ha querido evitar que los propietarios que hayan adquirido las islas preexistentes
pretendan tener derecho a la nueva isla. As, por ejemplo, si se forma una nueva isla que dista de la antigua
menos que de la ribera opuesta, el propietario de la antigua isla no tendr derecho a la nueva, si toda la nueva
isla est ms cerca de la ribera opuesta, aunque diste menos de la isla antigua. Este es el significado y alcance
de la disposicin cuando dice que se prescindir enteramente de la isla o islas que hayan preexistido a ella.

La otra consecuencia es la consignada en la regla quinta: desde el momento que la nueva isla forma una
propiedad independiente, queda sometida a las reglas jurdicas del dominio, y el terreno de aluvin acceder
nica y exclusivamente a la isla, cualquiera que sea la ribera de que diste menos el nuevo terreno abandonado
por las aguas. As, si una isla ha accedido a los propietarios de una ribera por encontrarse ella ms cerca de esa
ribera, aunque por los aumentos que por aluvin reciba la isla llegue a pasar la lnea imaginaria que divide el ro
en dos partes iguales, los propietarios de la ribera opuesta no pueden pretender derechos sobre la isla, porque
esos aumentos acceden a los propietarios que ya la haban adquirido desde su formacin.
2 26 63 3. . D DE ER RE EC CH HO O C CO OM MP PA AR RA AD DO O. .
Por simple va ilustrativa diremos que en el Cdigo Civil italiano de 1942 no hay accesin en el supuesto
de una isla o agregados de tierra que se formen en el lecho de los ros o torrentes. En efecto: a) si la isla se
genera por avulsin, el propietario del fundo del cual se ha separado conserva su propiedad; y b) en los dems
casos las islas y las uniones de tierra pasan al dominio pblico (art. 945).

B. Accesin de mueble a inmueble
2 26 64 4. . C CU U N ND DO O T TI IE EN NE E L LU UG GA AR R. .
Se ocupan de esta especie de accesin los artculos 668 y 669.
La accesin de mueble a inmueble tiene lugar en los casos de edificacin y plantacin o siembra
ejecutadas en un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a distinta persona que el
dueo del suelo.
1 11 17 7

La accesin de mueble a inmueble se llama tambin industrial, porque no se debe a un hecho de la
naturaleza, como en la accesin de inmueble a inmueble, sino a un hecho humano, a la industria de los
hombres.
2 26 65 5. . C CA AR RE EN NC CI IA A D DE E T T T TU UL LO O C CO ON NT TR RA AC CT TU UA AL L. .
Las reglas que vamos a estudiar no tienen aplicacin a los casos de arrendamiento o de usufructo y otros
anlogos que estn regidos por leyes especiales.
Es indispensable, para que se produzca esta clase de accesin, la carencia de un ttulo contractual, como
aparece claramente de los artculos 668 y 669, que exigen que haya ignorancia por una de las partes. Si una de
stas tiene conocimiento de los hechos o entre las partes media un convenio, no hay accesin sino otro modo
de adquirir. As, cuando Juan arrienda una casa y conviene en que las mejoras quedarn a beneficio del
arrendador, no hay accesin, sino tradicin, porque ha mediado un vnculo contractual.
2 26 66 6. . C CL LA AS SE ES S D DE E A AC CC CE ES SI I N N D DE E M MU UE EB BL LE E A A I IN NM MU UE EB BL LE E O O I IN ND DU US ST TR RI IA AL L; ; R RE EG GL LA AS S A AP PL LI IC CA AB BL LE ES S. .
La accesin industrial es de dos clases: edificacin y plantacin o siembra; pero una y otra se rigen por
unas mismas reglas, y les son aplicables unos mismos principios. Del inciso 3 del artculo 668 resulta que es
aplicable al caso de la plantacin o siembra todo lo que este artculo dispone para la edificacin.
2 26 67 7. . I IN NC CO OR RP PO OR RA AC CI I N N Y Y A AR RR RA AI IG GO O E EN N E EL L S SU UE EL LO O. .
Para que se produzca la accesin de mueble a inmueble es necesario que las materias se incorporen al
suelo y que las plantas o vegetales arraiguen en l, porque la accesin es un modo de adquirir el dominio
mediante la unin de una cosa a otra, y esta unin slo se produce cuando aquellas cosas muebles han llegado
a ser inmuebles por adherencia. Por eso es que mientras los materiales no se incorporen en la construccin y
mientras las plantas no arraiguen en el suelo, no hay accesin, y el propietario de los materiales, plantas o
semillas puede reclamarlos (art. 668, inc. 4).
2 26 68 8. . P PR RO OD DU UC CI ID DA A L LA A I IN NC CO OR RP PO OR RA AC CI I N N O O A AR RR RA AI IG GO O, , Q QU UI I N N E ES S E EL L D DU UE E O O D DE EL L E ED DI IF FI IC CI IO O, , S SI IE EM MB BR RA A O O
P PL LA AN NT TA AC CI I N N? ?
Se aplica en este caso la regla de que lo accesorio accede a lo principal, y se estima cosa principal el suelo,
cualquiera que sea su valor. Para nada se toma en cuenta el valor del suelo en relacin con el de los materiales,
y cuando hablamos de materiales, nos referimos tambin a las plantas y semillas; tampoco se entra a averiguar
por quin ni a costa de quin se hizo la edificacin o plantacin.
2 26 69 9. . I IN ND DE EM MN NI IZ ZA AC CI I N N A AL L D DU UE E O O D DE E L LO OS S M MA AT TE ER RI IA AL LE ES S; ; D DI IS ST TI IN NC CI I N N D DE E C CA AS SO OS S. .
Pero como es un principio general que nadie puede enriquecerse sin causa, se han establecido reglas para
asegurar al propietario una justa indemnizacin. La ley asigna al dueo del suelo el dominio de la edificacin o
plantacin o siembra, pero le impone la obligacin de pagar una indemnizacin al dueo de los materiales.
Para estudiar esta situacin, tenemos que considerar dos casos:

1) El dueo del suelo edifica con materiales ajenos, o planta o siembra con plantas o semillas ajenas, y
2) El dueo de los materiales siembra sus semillas, edifica o planta con materiales propios en suelo ajeno.
Podramos considerar una tercera hiptesis: la edificacin, plantacin o siembra con materiales ajenos en
suelo ajeno. Como este ltimo caso no es sino una combinacin de los anteriores, se le aplican las reglas de
ambos.
2 27 70 0. . 1 1 S SE E E ED DI IF FI IC CA A, , P PL LA AN NT TA A O O S SI IE EM MB BR RA A C CO ON N M MA AT TE ER RI IA AL LE ES S A AJ JE EN NO OS S E EN N S SU UE EL LO O P PR RO OP PI IO O. .
En este caso, hay que distinguir dos situaciones diferentes:

a) El dueo de los materiales no ha tenido conocimiento del uso que de ellos haca el propietario del
inmueble, y
1 11 18 8

b) El dueo de los materiales tena conocimiento de dicho uso.

a) El dueo de los materiales no tena conocimiento del uso que de ellos haca el propietario del
inmueble. En este caso el dueo del suelo puede encontrarse en tres situaciones diferentes, segn haya usado
de los materiales ajenos con justa causa de error, sin justa causa de error o a sabiendas de que no eran suyos.

En las tres hiptesis el propietario del inmueble adquiere el edificio, plantacin o sementera, porque la
justa causa de error, o su ausencia en el conocimiento del verdadero dominio de los materiales, slo se toman
en cuenta para determinar la responsabilidad del propietario del suelo frente al propietario del mueble.

Veamos las distintas responsabilidades.

1) El propietario del inmueble ha procedido con justa causa de error, es decir, ha tenido fundados
motivos para creer que los materiales que emple eran suyos; ha obrado con entera buena fe. En este caso,
debe pagar al dueo de los materiales su justo precio o restituirle otro tanto de la misma naturaleza, calidad y
aptitud (art. 668, inc. 1). La opcin corresponde al propietario del inmueble, es decir, es ste quien puede a su
arbitrio dar lo uno o lo otro; no es el dueo de los materiales quien tiene derecho a elegir.

2) El dueo del suelo ha empleado los materiales sin justa causa de error, es decir, sin tener suficientes
motivos para equivocarse; ha procedido con ligereza o precipitacin. En ste, como en el caso anterior, se
hace dueo de los materiales, pero queda obligado a pagar al propietario de ellos su justo valor, u otro tanto
de la misma naturaleza, calidad y aptitud, debiendo, adems, pagar los perjuicios que hubiere irrogado al
propietario de los materiales (art. 668, inc. 2, primera parte). Como vemos, en este supuesto la situacin del
propietario es menos favorable que en el primero.

3) El propietario del inmueble ha procedido a sabiendas de que los materiales eran ajenos, es decir, ha
procedido de mala fe. En tal caso, cae sobre l todo el peso de la ley. Est obligado no slo a pagar el justo
precio de los materiales y los perjuicios, sino que tambin queda sujeto a la accin criminal competente, a la
pena de hurto (art. 668, inc. 2, segunda parte). Vemos, pues, que es mayor la responsabilidad del dueo
mientras peor es su situacin jurdica respecto de los materiales.

b) El dueo de los materiales tuvo conocimiento del uso que de ellos haca el propietario del inmueble.
Este ltimo, como en las hiptesis anteriores, se hace dueo de la construccin, plantacin o sementera, y
haya procedido con o sin justa causa de error, o a sabiendas, su responsabilidad es siempre la misma. Slo est
obligado a pagar el justo precio de los materiales u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud (art.
668, inc. 2, parte final). La ley presume que en este caso el propietario de los materiales ha consentido que se
usara de ellos. Hay en realidad una compraventa, en la cual el dueo del inmueble debe pagar el precio. Por la
misma razn, no cabe hablar de accesin, sino ms propiamente de tradicin, desde que hay consentimiento
de las partes.
En virtud del inciso 3 del artculo 668, la misma regla se aplica al que planta o siembra en suelo propio
vegetales o semillas ajenas.
2 27 71 1. . 2 2 S SE E E ED DI IF FI IC CA A, , P PL LA AN NT TA A O O S SI IE EM MB BR RA A C CO ON N M MA AT TE ER RI IA AL LE ES S P PR RO OP PI IO OS S E EN N S SU UE EL LO O A AJ JE EN NO O. .
Para la determinacin de las consecuencias jurdicas del hecho, debe distinguirse si el dueo del suelo
tuvo conocimiento o no de lo que haca el dueo de los materiales.

a) Si no tuvo conocimiento el propietario del inmueble, tiene un derecho alternativo, segn los trminos
del inciso 1 del artculo 669, que dice: El dueo del terreno en que otra persona, sin su conocimiento,
hubiere edificado, plantado o sembrado, tendr el derecho de hacer suyo el edificio, plantacin o sementera,
mediante las indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en el ttulo De la
reivindicacin, o de obligar al que edific o plant a pagarle el justo precio del terreno con los intereses legales
por todo el tiempo que lo haya tenido en su poder, y al que sembr a pagarle la renta y a indemnizarle los
1 11 19 9

perjuicios. En cuanto al inters legal, recordemos que la Ley N 18.010, de 27 de junio de 1981, dice que se
aplicar el inters corriente en todos los casos que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al
mximo bancario (art. 19).
La naturaleza y determinacin de los derechos coexistentes del dueo del suelo y del de lo edificado,
mientras est pendiente el derecho de opcin que al dueo del suelo asiste, suscita varios problemas en
nuestra legislacin y en las similares a ellas en esta materia, como la legislacin espaola. El Tribunal Supremo
de Espaa ha declarado que mientras no se haga efectiva la indemnizacin, el dueo del suelo no ostenta el
dominio de lo edificado, sembrado o plantado, y s slo el derecho de opcin que establece el artculo 361 del
Cdigo Civil de ese pas, anlogo al inciso 1 del artculo 669 de nuestro Cdigo Civil. Por su parte, la Corte
Suprema chilena ha dicho que el hecho de edificar en terreno ajeno constituye, conforme al artculo 669 del
Cdigo Civil, una accesin de mueble a inmueble, y que el dueo de este ltimo puede adquirir los edificios
por los medios que esa disposicin indica, esto es, pagando su valor. De aqu se deduce, agrega la Corte
Suprema, que es legalmente posible el derecho de propiedad sobre los edificios independiente del dominio
que tiene el dueo del suelo donde aqullos se levantaron.
Tambin el Tribunal Supremo de Espaa ha expresado que mientras existe la opcin que al dueo del
terreno se concede que puede fcilmente provocarse por el ejercicio de acciones adecuadas, ni el dueo del
suelo ni el de lo edificado sobre l gozan de la situacin de plenitud jurdica que permita el ejercicio de la
accin reivindicatoria. La Corte de Iquique, de Chile, declar que la edificacin en terreno ajeno no da accin
real que pueda ejercitarse contra el actual poseedor del suelo en que est el edificio. La Corte de Talca dijo que
es inaceptable la accin reivindicatoria de una via como cuerpo cierto, cuando se reconoce que ella ha sido
plantada en terrenos pertenecientes al demandado. En este caso, agrega ese tribunal, slo procede ejercitar
derechos por la plantacin de la via en suelo ajeno; pero no reivindicar las plantas, que por su adherencia al
suelo forman con ste un mismo bien, ni menos reivindicar el suelo por haber plantado en l las parras.
Finalmente, el Tribunal Supremo de Espaa ha establecido que el plazo de prescripcin que compete al
dueo del suelo para hacer suyo lo edificado, no empieza a contarse desde el momento de la edificacin, sino
desde que los tribunales, por sentencia firme, deslinden los derechos del dueo del suelo edificado, sembrado
o plantado.

b) Si el dueo del inmueble tuvo conocimiento de lo que haca el propietario de los materiales, est
obligado a pagar la edificacin, plantacin o sementera. Dice el inciso 2 del artculo 669: Si se ha edificado,
plantado o sembrado a ciencia y paciencia del dueo del terreno, ser ste obligado para recobrarlo, a pagar el
valor del edificio, plantacin o sementera.
Aqu tampoco puede hablarse de accesin, sino de tradicin, porque hay consentimiento de las partes.
2 27 72 2. . 3 3 S SE E E ED DI IF FI IC CA A, , P PL LA AN NT TA A O O S SI IE EM MB BR RA A C CO ON N M MA AT TE ER RI IA AL LE ES S A AJ JE EN NO OS S E EN N T TE ER RR RE EN NO O A AJ JE EN NO O. .
Este caso no ha sido previsto por la ley; pero las disposiciones del artculo 669 resuelven las relaciones
del dueo del terreno con el que hizo la edificacin, plantacin o siembra, segn las diversas hiptesis; y el
artculo 668 resuelve anlogamente las relaciones del dueo de los accesorios con esta misma persona. Entre el
dueo de los accesorios y el dueo del terreno no hay relaciones jurdicas de ninguna especie; ambos deben
arreglar su situacin con el que oper la accesin. Como veremos al tratar del Ttulo De la reivindicacin,
siempre que el que edifica, planta o siembra en suelo ajeno tiene derecho a reclamar una indemnizacin por el
edificio, plantacin o sementera, puede retener la cosa hasta que se verifique el pago o se le garantice su
satisfaccin. El artculo 669 hace referencia a este derecho al decir que el dueo del inmueble deber pagar las
indemnizaciones para recobrarlo.
En el caso de que sea un tercero quien ha hecho las construcciones, decamos que el dueo del terreno
debe pagar al tercero las indemnizaciones respectivas, y que el dueo de los accesorios slo puede cobrarle al
tercero; para garanta de su crdito, puede solicitar judicialmente la retencin o embargo en manos del dueo
del suelo de las indemnizaciones que ste debe al tercero, pero, a diferencia de lo que ocurre en el caso
anterior, aqu ste no es un derecho concedido por la ley, sino que debe pedirse al juez como medida
precautoria, segn las normas del Derecho Procesal y en la misma forma que puede pedirlo un acreedor
cualquiera.
1 12 20 0

C C. . A Ac cc ce es si i n n d de e m mu ue eb bl le e a a m mu ue eb bl le e
2 27 73 3. . C CU U N ND DO O T TI IE EN NE E L LU UG GA AR R; ; S SU US S C CL LA AS SE ES S. .
Tiene lugar cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se unen: la cosa accesoria pasa
a pertenecer al propietario de la cosa principal.
Se ocupan de esta especie de accesin los artculos 657 a 667, inclusive.
La accesin de mueble a mueble puede ser de tres clases: adjuncin, especificacin y mezcla.
1 1) ) A Ad dj ju un nc ci i n n
2 27 74 4. . C CO ON NC CE EP PT TO O. .
La adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a
diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de
separada; como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se pone
un espejo propio (art. 657).
2 27 75 5. . C CR R T TI IC CA A. .
La redaccin del precepto, calcada con pequeas variantes del Cdigo Civil francs, no es atinada; da a
entender que las cosas deben poder separarse para que haya adjuncin. Sin embargo, y con mayor razn,
existe sta cuando las cosas no pueden separarse o la desunin es difcil. Lo que, en verdad, la ley quiso decir
es que la adjuncin supone una conexin de tal naturaleza que no hace perder su fisonoma individual a las
cosas juntadas; que stas, en caso de separarse, puedan subsistir despus conservando su ser especfico.
2 27 76 6. . R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S. .
Los requisitos de la adjuncin son:

1) Unin de cosas muebles;
2) Que el dominio de esas cosas pertenezca a diferentes dueos;
3) Conservacin de la fisonoma individual de las cosas juntadas, o sea, que stas, en caso de poder
separarse despus, puedan subsistir conservando su ser especfico, y
4) Ausencia de conocimiento de ambos o de alguno de los dueos respecto del hecho de la unin.

Ntese que el requisito de la conservacin de la fisonoma individual es la nota diferencial de la adjuncin
y la mezcla, pues en esta ltima los elementos componentes pierden su individualidad, siendo imposible
distinguirlos por la vista.
2 27 77 7. . A AT TR RI IB BU UC CI I N N D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O D DE E L LA AS S C CO OS SA AS S A AD DJ JU UN NT TA AD DA AS S. .
En los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del hecho por una parte ni mala fe por otra, el
dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria, con el gravamen de pagar al dueo de esta
ltima el valor de ella (art. 658).
2 27 78 8. . D DE ET TE ER RM MI IN NA AC CI I N N D DE E L LA A C CO OS SA A P PR RI IN NC CI IP PA AL L. .
1 Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho ms estimacin que la otra, la primera se mirar como
lo principal y la segunda como lo accesorio (art. 659, inc. 1). La estimacin se refiere generalmente al valor
venal, esto es, de venta. Pero la ley, en un caso, hace primar el valor de afeccin; dice que cuando la cosa
tuviere para su dueo un gran valor de afeccin, se mirar ella como de ms estimacin (art. 659, inc. 2).

2 Si no hay tanta diferencia en la estimacin, ser accesoria la que sirva para el uso, ornato o
complemento de la otra (art. 660).

1 12 21 1

3 Si no se puede aplicar ninguna de estas dos reglas, se mirar como cosa principal la de mayor volumen
(art. 661).
Si las dos tienen el mismo volumen, la ley no da ninguna regla especial, pero la laguna se llena con la
equidad (C. de Procedimiento Civil, art. 170, N 5). La equidad servir de pauta para determinar si por alguna
circunstancia del caso concreto debe atribuirse la propiedad de la cosa total al dueo de una de las cosas
adjuntadas, o si es aconsejable la separacin, o si por la imposibilidad de sta debe, como en el caso de la
mezcla, reconocerse comunidad a prorrata del valor de la cosa que a cada propietario corresponda.
2 2) ) E Es sp pe ec ci if fi ic ca ac ci i n n
2 27 79 9. . C CO ON NC CE EP PT TO O. .
La especificacin es la creacin o produccin de una cosa nueva, empleando materia ajena sin el
consentimiento del propietario. Se verifica dice nuestro Cdigo cuando de la materia perteneciente a una
persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata
ajena una copa, o de madera ajena una nave (art. 662, inc. 1).
2 28 80 0. . E EL LE EM ME EN NT TO OS S D DE E L LA A E ES SP PE EC CI IF FI IC CA AC CI I N N. .
Son tres: la mano de obra o industria humana, la materia ajena y la produccin de una nueva especie
como resultante de la aplicacin de la primera sobre la segunda.
Cundo se entiende que hay una especie nueva? Un autor italiano, Perozzi, dice que la especificacin
supone un fin de produccin en el que opera sobre la materia ajena. Por eso no hay especificacin aunque se
obtenga un producto, si se destruye una cosa para gozar del producto resultante. Y as, por ejemplo, no
especifica el que quema lea para calentarse, aunque con ello obtenga carbn; pero s hay especificacin si esa
lea se quema para producir carbn. Tampoco hay especificacin, por faltar el requisito de la produccin, si se
tie un vestido, pues siempre persiste el mismo vestido, aunque teido.
Establecer si hay o no produccin es una cuestin de hecho.
Algunos autores dicen que la especificacin es la dacin de nueva forma, por el trabajo humano, a la
materia ajena. Si bien, por lo general la nova species adquiere otra forma que la de la materia primitiva, no
siempre es as, ni es indispensable tal cambio para hablar de especificacin; en este sentido se cita como
ejemplo el hecho de que mediante compuestos qumicos de lquidos se producen cosas nuevas, sin alteracin
de forma.
2 28 81 1. . N NA AT TU UR RA AL LE EZ ZA A J JU UR R D DI IC CA A D DE E L LA A E ES SP PE EC CI IF FI IC CA AC CI I N N. .
Nuestro Cdigo declara expresamente que la especificacin es una especie de accesin (art. 662, inc. 1).
Un gran sector doctrinario afirma lo mismo; considera que, en el fondo, la especificacin supone la unin de
dos cosas, la materia ajena y el trabajo propio. Otros, por el contrario, sostienen que, importando toda
accesin la unin o incorporacin de dos cosas de diferentes dueos, la especificacin no puede mirarse como
una categora de accesin, ya que en ella no hay unin o incorporacin de dos cosas, sino que slo hay una
cosa, la materia ajena, que se transforma por la industria de un tercero: esta industria o trabajo humano no es
cosa en el sentido legal de la palabra, pues no es ente que pueda ser objeto de apropiacin; el trabajo no se
junta o confunde con la cosa ajena, sino que acta sobre ella, transformndola.
Esta consideracin ha movido a los Cdigos de este siglo (alemn, suizo e italiano de 1942) a tratar la
especificacin separadamente de la accesin. Sera, pues, la especificacin, a juicio de muchos, un modo de
adquirir independiente.
2 28 82 2. . Q QU UI I N N E ES S D DU UE E O O D DE E L LA A N NU UE EV VA A E ES SP PE EC CI IE E. .
En la especificacin, no habiendo conocimiento por una de las partes, ni mala fe por la otra, el dueo de
la materia se hace dueo de la obra, pagando la hechura (art. 662, inc. 2). Esta disposicin se debe a que en el
tiempo en que se dict el Cdigo de Napolen (que el nuestro no ha hecho sino copiar en esta parte), el
trabajo humano era mirado como un valor de inferior jerarqua.
1 12 22 2

Hay excepcin a la regla transcrita si la nueva obra vale mucho ms que la materia primitiva, como
cuando se pinta un lienzo ajeno, o de mrmol ajeno se hace una estatua: la nueva especie pertenece al
especificante, debiendo ste, s, indemnizar los perjuicios al dueo de la materia (art. 662, inc. 3), porque es
un principio de derecho generalmente aceptado que nadie puede enriquecerse sin justa causa.
Las legislaciones contemporneas establecen un criterio totalmente opuesto al de nuestro Cdigo. En
principio, atribuyen la propiedad de la nueva especie al artfice; y slo se la dan al dueo de la materia si el
valor de ella es considerablemente superior al del trabajo (C. Civil alemn, art. 950; C. Civil italiano de 1942,
art. 940). Hace excepcin el Cdigo Civil griego de 1946, el que atribuye la propiedad de la cosa nueva al
especificante slo cuando el valor del trabajo es evidentemente superior al valor de la materia (art. 1061).
3 3) ) M Me ez zc cl la a
2 28 83 3. . C CO ON NC CE EP PT TO O. .
La mezcla es la unin de dos o ms cuerpos, slidos o lquidos, que se compenetran o confunden en el
conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles.
Esta ltima caracterstica diferencia la mezcla de la adjuncin en la cual las cosas estn simplemente
unidas, continuando distintas y reconocibles.
Por otra parte, la mezcla se diferencia de la especificacin en que la primera supone la confusin de dos
sustancias, y la especificacin, en cambio, implica la presencia de una sola sustancia, que se transforma por
obra del trabajo humano.
2 28 84 4. . A A Q QU UI I N N P PE ER RT TE EN NE EC CE E L LA A C CO OS SA A F FO OR RM MA AD DA A P PO OR R M ME EZ ZC CL LA A. .
No habiendo conocimiento del hecho por una de las partes, ni mala fe por la otra, la mezcla pertenecer
en comn a los dueos de las cosas mezcladas, a prorrata del valor de la materia que a cada uno perteneca
(art. 663, inc. 1).
Tampoco aqu hay accesin ni cambio de dominio; slo hay accesin cuando uno de los dueos de las
cosas mezcladas adquiere el dominio de la otra, y esto sucede cuando una de las cosas es de mucho mayor
valor que la otra, y en este caso el propietario de la cosa que vale ms tiene derecho a reclamar la cosa
producida por la mezcla; pero debe pagar al propietario de la otra cosa su valor (art. 663, inc. 2).
2 28 85 5. . C CO ON NC CU UR RR RE EN NC CI IA A D DE E L LA A E ES SP PE EC CI IF FI IC CA AC CI I N N Y Y L LA A A AD DJ JU UN NC CI I N N O O L LA A M ME EZ ZC CL LA A. .
El artculo 662, en su inciso final, se pone en esta hiptesis. Dice que si la materia del artefacto es en
parte ajena, y en parte propia del que la hizo o mand hacer, y las dos partes no pueden separarse sin
inconveniente, la especie pertenecer en comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su
materia, y al otro a prorrata del valor de la suya y de la hechura.
Reglas comunes a las tres especies de accesin de mueble a mueble
2 28 86 6. . 1 1A A. . D DE ER RE EC CH HO O D DE E R RE ES ST TI IT TU UC CI I N N. .
Esta regla est contenida en el artculo 665, que dice: En todos los casos en que el dueo de una materia
de que se ha hecho uso sin su conocimiento, tenga derecho a la propiedad de la cosa en que ha sido empleada,
lo tendr igualmente para pedir que en lugar de dicha materia se le restituya otro tanto de la misma naturaleza,
calidad y aptitud, o su valor en dinero.
En este caso no cabe hablar de accesin, sino de compraventa.
2 28 87 7. . 2 2A A. . D DE ER RE EC CH HO O A A P PE ED DI IR R L LA A S SE EP PA AR RA AC CI I N N D DE E L LA A C CO OS SA A. .
Esta regla la consagra el artculo 664: En todos los casos en que al dueo de una de las dos materias
unidas no sea fcil reemplazarla por otra de la misma calidad, valor y aptitud, y pueda la primera separarse sin
deterioro de lo dems, el dueo de ella, sin cuyo conocimiento se haya hecho la unin, podr pedir su
separacin y entrega, a costa del que hizo uso de ella.
Tampoco hay aqu accesin, sino una reivindicacin de la propiedad.
1 12 23 3

2 28 88 8. . 3 3A A. . P PR RE ES SU UN NC CI I N N D DE EL L C CO ON NS SE EN NT TI IM MI IE EN NT TO O; ; C CO ON NS SE EC CU UE EN NC CI IA A. .
Hemos visto que tanto la adjuncin como la especificacin y la mezcla exigen que no haya conocimiento
de una de las partes, ni mala fe de parte de la otra. Si uno de los interesados ha tenido conocimiento del uso
que de una materia suya se haca por otra persona, se presume haberlo consentido y slo tiene derecho a su
valor (art. 666). La ley supone que en este caso dicha persona tuvo intencin de vender la materia.
2 28 89 9. . 4 4A A. . C CO ON NS SE EC CU UE EN NC CI IA A D DE EL L E ER RR RO OR R S SI IN N J JU US ST TA A C CA AU US SA A Y Y D DE E L LA A M MA AL LA A F FE E. .
El que ha hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueo, y sin justa causa de error, est
sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los perjuicios irrogados al
dueo; fuera de la accin criminal a que haya lugar, cuando ha procedido a sabiendas.
Si el valor de la obra excede notablemente al de la materia, no tiene lugar lo dicho anteriormente; salvo
que se haya procedido a sabiendas (art. 667).
Este ltimo inciso de la disposicin ha sido objeto de interpretaciones. Claro Solar estima que cuando el
valor de la obra excede notablemente al de la materia, el especificador slo puede ser condenado por el delito
a que haya lugar; pero no a perder lo suyo. Otros, por el contrario, dicen que si se ha procedido a sabiendas,
hay lugar a la accin criminal y el especificador pierde lo suyo, exceda o no considerablemente el valor de la
obra al de la materia. Nosotros creemos que el sentido y la letra de la ley dan la razn a estos ltimos. El
notable mayor valor de la obra slo entraa una excepcin a la regla del inciso 1 del artculo 667, en cuanto
permite al especificador conservar la obra y liberarse de responsabilidad aunque haya procedido sin justa causa
de error.


CAPITULO VII
D DE E L LA A T TR RA AD DI IC CI IO ON N

1 1. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S
2 29 90 0. . D DE EF FI IN NI IC CI I N N. .
Conforme al artculo 670 del Cdigo Civil, la tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas, y
consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de
transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende
a todos los otros derechos reales.
2 29 91 1. . C CA AL LI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N C CO OM MO O A AC CT TO O J JU UR R D DI IC CO O. .
La tradicin es un acto jurdico bilateral, porque para formarse requiere la concurrencia de dos partes: el
tradente y el adquirente. Tradente es la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada
por l o a su nombre, y adquirente es la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida
por l o a su nombre. Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios o sus representantes
legales (C. Civil, art. 671, incs. 1 y 2).
La tradicin es un acto jurdico de disposicin. Por actos de disposicin se entienden todos aquellos que
importan una inmediata disminucin del patrimonio, sea por la renuncia abdicativa, transferencia, transmisin
mortis causa o limitacin de un derecho patrimonial. La tradicin envuelve la disminucin del patrimonio del
tradente, porque de l sale el derecho que se transfiere al adquirente.
La tradicin es tambin un acto de atribucin patrimonial, es decir, un acto que desplaza un derecho del
patrimonio de una persona al patrimonio de otra.
Tal desplazamiento o traspaso no se produce porque s. Tiene su explicacin y justificacin en otro acto
jurdico, uno preexistente denominado fundamental, porque contiene las relaciones jurdicas bsicas llamadas
a desenvolverse y sirve de fundamento al acto de atribucin patrimonial, en este caso, al de tradicin.
1 12 24 4

La compraventa, la permuta, la donacin obligan a transferir la cosa vendida, permutada o donada; la
ejecucin de esta obligacin est representada por la tradicin, que es el acto de atribucin patrimonial, y
dichos contratos son el acto fundamental de la correspondiente tradicin.
Nuestro Cdigo Civil se refiere al llamado por la doctrina acto fundamental cuando habla del ttulo
traslaticio de dominio (venta, permuta, donacin) como requisito de validez de la tradicin (art. 675).
Como todo acto de atribucin patrimonial, la tradicin se limita a operar una disposicin patrimonial en
ejecucin de una obligacin establecida con anterioridad y, por consiguiente, no lleva en s su propia causa,
sino que la encuentra exclusivamente en la obligacin que ejecuta o, si se prefiere, en el acto que ha originado
esta obligacin.
El acto fundamental tiene capital influencia en el de atribucin patrimonial, y as lo comprobaremos en el
curso de nuestro estudio sobre la tradicin.
2 29 92 2. . C CA AR RA AC CT TE ER RE ES S P PE EC CU UL LI IA AR RE ES S. .
La tradicin presenta los siguientes caracteres peculiares:

1) Es un modo de adquirir derivativo: el dominio no nace en el adquirente, sino que viene de otra
persona, que es el tradente. En esto se parece a la sucesin por causa de muerte y se diferencia, al mismo
tiempo, de la ocupacin y de la accesin.

2) No slo sirve para adquirir el dominio, sino tambin y sta es su principal importancia todos los
derechos reales y personales (arts. 670, inc. 2, y 699), con excepcin, naturalmente, de los personalsimos. Y
con ello tambin se asemeja a la sucesin por causa de muerte y se diferencia de la ocupacin y de la accesin.

3) Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Pero hay una excepcin: la tradicin del
derecho de herencia, caso en que es a ttulo universal. Al respecto aclaremos en seguida dos cuestiones, que
conviene distinguir y precisar:
a) En la cesin del derecho de herencia la tradicin es a ttulo universal porque no se refiere al patrimonio
del tradente, sino al del causante que pas al heredero y que ahora ste transfiere entre vivos. El patrimonio
propio del tradente jams puede ser objeto de la tradicin, porque, segn la concepcin inspiradora de nuestro
Cdigo, la del patrimonio-personalidad, esa universalidad jurdica general es inseparable de la persona.
b) Est claro que el traspaso de los bienes del difunto al heredero se opera por el modo de adquirir
sucesin por causa de muerte y no por la tradicin. Esta entra en juego si, una vez fallecido el causante,
cuando ya ha operado la adquisicin mortis causa, el heredero cede, enajena a un tercero la herencia recibida.
Veamos un ejemplo: si una persona llamada Augusto instituye heredero a otra de nombre Patricio, el traspaso
de los bienes del primero una vez muerto al segundo se realiza por el modo de adquirir sucesin por causa
de muerte; si despus Patricio vende o dona a Eduardo la herencia que le dej Augusto, deber, para investirlo
de la calidad de dueo, hacerle tradicin de ella.

4) La tradicin es un modo de adquirir que puede ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. Si el antecedente
de la tradicin es una donacin, la tradicin ser a ttulo gratuito; pero si es una compraventa o permuta, la
tradicin ser a ttulo oneroso.

5) La tradicin es un modo de adquirir que opera entre vivos.

6) La tradicin es una convencin. La tradicin no es un contrato, porque el contrato es el acuerdo de
voluntades que da nacimiento a obligaciones, y en la tradicin no se crean obligaciones, sino que, por el
contrario, se extinguen. En consecuencia, la tradicin cabe dentro del amplio trmino de convencin,
supuesto que sta se mire como un acto bilateral genrico y no como sinnimo de contrato, acto bilateral que
especficamente crea obligaciones. Ejemplo: compro un caballo a Pedro. Pedro, como vendedor, tiene la
obligacin de efectuarme la tradicin del caballo; y cuando me entrega el caballo, se extingue la obligacin que
tena, nacida del contrato de compraventa.
Por lo dems, ya sealamos los perfiles de la tradicin como acto jurdico.
1 12 25 5

2 29 93 3. . C CA AS SO O E EN N Q QU UE E L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N S SI IR RV VE E D DE E J JU US ST TO O T T T TU UL LO O P PA AR RA A P PR RE ES SC CR RI IB BI IR R. .
Cuando el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin no es un modo de adquirir, sino que
sirve de justo ttulo para que el adquirente gane con posterioridad la cosa por prescripcin.
2 29 94 4. . U UT TI IL LI ID DA AD D E E I IM MP PO OR RT TA AN NC CI IA A. .
1) La tradicin es muy frecuente en la vida jurdica porque el contrato de mayor aplicacin en la prctica
es el de compraventa y a l, para la adquisicin del dominio, debe seguir la tradicin.
2) Con ella se puede adquirir no slo el derecho real de dominio, sino cualquier otro derecho real, y aun
los derechos personales;
3) La tradicin es requisito para ganar las cosas por prescripcin ordinaria cuando se invoca un ttulo
traslaticio de dominio.
2 29 95 5. . D DE ER RE EC CH HO O F FR RA AN NC C S S. . E EL L C C D DI IG GO O C CI IV VI IL L F FR RA AN NC C S S N NO O E ES ST TA AB BL LE EC CE E N NI I R RE EG GL LA AM ME EN NT TA A L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N. .
Innov sobre los principios del Derecho romano, declarando suficiente el contrato, el acuerdo de
voluntades, para adquirir y transferir el dominio. Desde el momento en que comprador y vendedor se ponen
de acuerdo en la cosa y el precio, ya el comprador es dueo de la cosa comprada. En cambio, en nuestro
Derecho, por el solo contrato nacen derechos personales; y para que se transfiera el dominio se requiere la
presencia de un modo de adquirir.
2 29 96 6. . E EN NT TR RE EG GA A Y Y T TR RA AD DI IC CI I N N. .
La entrega, en trminos generales, es el traspaso material de una cosa de manos de una persona a otra.
Puede constituir una entrega propiamente tal o una tradicin. Entre el acto de entrega propiamente tal y la
tradicin hay diferencias bastante marcadas y que dan un carcter jurdico diverso a uno y otro.

1) En la tradicin, al efectuarse la entrega, existe de parte del tradente y del adquirente la intencin de
transferir y adquirir el dominio, respectivamente. En cambio, en la entrega propiamente tal no existe dicha
intencin. Pero en ambos casos, materialmente, el acto es el mismo. Ejemplo: entrego a Juan un reloj; puede
que se lo d con la intencin de hacerlo dueo, y, en tal caso, hay tradicin; o bien, puede que el reloj lo ponga
en sus manos con la intencin de arrendrselo o drselo en comodato, y en este caso hay simple entrega. Lo
que viene a diferenciar, pues, la entrega de la tradicin es la distinta intencin de las partes en una y otra
hiptesis.

2) Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo traslaticio de dominio. De tal
modo que si ha habido una compraventa anteriormente, se deduce que hay tradicin. En cambio, en la entrega
hay un ttulo de mera tenencia, como, por ejemplo, el prstamo de uso.

3) A virtud de la tradicin, la persona a quien se hace sta pasa a ser dueo o poseedor. En cambio, en el
caso de la entrega propiamente tal es nicamente un mero tenedor; jams por la simple entrega dicha persona
llegar a ser poseedor, y, por ende, tampoco dueo a travs de la prescripcin adquisitiva.
2 29 97 7. . C CO ON NF FU US SI I N N D DE E T T R RM MI IN NO OS S E EN N Q QU UE E I IN NC CU UR RR RE E E EL L L LE EG GI IS SL LA AD DO OR R. .
A pesar de estas diferencias que acabamos de precisar, nuestro legislador confunde a veces ambos
trminos. As, en el artculo 1443, al definir los contratos reales, dice que son aquellos que se perfeccionan por
la tradicin de la cosa, queriendo significar la entrega de la cosa.
En el artculo 2174, al definir el contrato de comodato, el legislador habla de tradicin, cuando en
realidad debe decir entrega, porque el comodato es ttulo de mera tenencia.
Hay otros artculos en los cuales los trminos estn bien empleados. As, el artculo 2212, al definir el
contrato de depsito, dice que se perfecciona por la entrega de la cosa. Y est bien dicho, porque el depsito
es ttulo de mera tenencia y no transfiere el dominio.
El artculo 2197 establece que el contrato de mutuo se perfecciona por la tradicin de la cosa. Tambin
aqu el trmino est correctamente empleado, porque el mutuario se hace dueo de las cosas dadas en mutuo.
1 12 26 6

2 2. . R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S D DE E L LA A T TR RA AD DI IC CI IO ON N
2 29 98 8. . E EN NU UM ME ER RA AC CI I N N. .
Los requisitos para que la tradicin se efecte son cuatro, a saber:

1) La presencia de dos personas, que se denominan tradente y adquirente;
2) Consentimiento del tradente y el adquirente;
3) Existencia de un ttulo traslaticio de dominio, y
4) Entrega de la cosa.
I I. . P Pr re es se en nc ci ia a d de e d do os s p pa ar rt te es s
2 29 99 9. . T TR RA AD DE EN NT TE E Y Y A AD DQ QU UI IR RE EN NT TE E. .
Es natural que para que la tradicin se efecte sea necesaria la presencia de dos partes, porque se trata de
un acto bilateral, una convencin, que se genera por la voluntad concordante de dos partes, el tradente y el
adquirente. Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o
a su nombre, y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su
nombre (C. Civil, art. 671).
3 30 00 0. . C CI IR RC CU UN NS ST TA AN NC CI IA AS S Q QU UE E D DE EB BE EN N C CO ON NC CU UR RR RI IR R E EN N E EL L T TR RA AD DE EN NT TE E. .
De lo dicho se infiere que en el tradente deben concurrir estas dos circunstancias:
1a. Debe ser dueo de la cosa que entrega o titular del derecho que transfiere, y
2a. Debe tener facultad para transferir el dominio o el derecho de que se trate.
3 30 01 1. . L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N H HE EC CH HA A P PO OR R Q QU UI IE EN N N NO O E ES S D DU UE E O O D DE E L LA A C CO OS SA A E ES S V V L LI ID DA A, , P PE ER RO O N NO O T TR RA AN NS SF FI IE ER RE E
E EL L D DO OM MI IN NI IO O. .
Es un aforismo de derecho bastante conocido que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene;
luego, para que el tradente pueda transferir el dominio de la cosa que entrega, debe ser dueo de ella, porque,
de lo contrario, no transfiere el dominio.
Si el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin es perfectamente vlida; porque no hay
ningn precepto en el Cdigo Civil que declare nula o ineficaz la tradicin hecha por una persona que no tiene
el dominio de la cosa, y la nulidad no existe sino en los casos que la ley seala.
Por el contrario, hay dos preceptos (arts. 682 y 683) que ponen de manifiesto que la tradicin hecha en
estas condiciones es vlida y surte efectos jurdicos de gran importancia, si bien no transfiere ni puede
transferir el dominio.
Dice el artculo 682: Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su
nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente
sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido
desde el momento de la tradicin.
Y el artculo 683 agrega: La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el
derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido
ese derecho.
De aqu se desprende una importante consecuencia: la tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa
es perfectamente vlida; pero, eso s, no surte el efecto sealado en el artculo 670, esto es, no transfiere el
dominio. Porque el tradente no puede transferir ms derechos que los que tiene, ni el adquirente puede
adquirir ms derechos que los que tena el tradente.
Justo en este punto est la diferencia entre la tradicin y la simple entrega, y la importancia enorme que la
tradicin tiene en el Derecho Civil. El adquirente puede llegar a adquirir el dominio por prescripcin, porque
con la tradicin adquiere la posesin de la cosa, la recibe para s con nimo de seor y dueo. Esto es lo que
disponen los artculos 682 y 683. Y an este ltimo va ms lejos, y se pone en el caso de que el tradente no sea
1 12 27 7

ni siquiera poseedor: la tradicin hecha por una persona que no es dueo de la cosa, habilita al adquirente para
ganar la propiedad de la cosa por prescripcin, aunque el tradente no haya tenido ese derecho.
La Corte Suprema ha dicho que la inscripcin de una venta de cosa ajena realiza la tradicin, y por este
medio el adquirente principia una posesin que le dar el derecho de adquirir el dominio por prescripcin.
3 30 02 2. . A AD DQ QU UI IS SI IC CI I N N D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O P PO OR R E EL L T TR RA AD DE EN NT TE E C CO ON N P PO OS ST TE ER RI IO OR RI ID DA AD D A A L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N. .
Si con posterioridad a la tradicin hecha por quien no es dueo se adquiere el dominio por el tradente,
segn el inciso final del artculo 682, se reputa que el adquirente es dueo de la cosa desde el momento de la
tradicin. Este artculo hllase ntimamente relacionado con el artculo 1819, contenido en el Ttulo De la
compraventa; es de mucha aplicacin en la prctica, y dice: Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el
vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha
de la tradicin. Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido el dominio,
subsistir el dominio de ella en el primer comprador.
Segn esto, si Primus vende a Secundus una cosa de que no es dueo, y se la entrega, Secundus adquiere
slo la posesin, y no el dominio; pero si en seguida Primus adquiere el dominio de la cosa, supongamos, por
herencia, se reputa que Secundus es dueo, no desde el da en que Primus adquiri el dominio, sino desde el
da en que se efectu la tradicin. Y si despus de haber adquirido el dominio, Primus vende la cosa a Tertius,
subsistir no obstante el dominio de Secundus sobre la cosa.
La razn de este precepto salta a la vista. Se trata de una venta de cosa ajena, y la venta de cosa ajena es
vlida (art. 1815) y produce todos los efectos propios de este contrato entre las partes.
3 30 03 3. . F FA AC CU UL LT TA AD D D DE E T TR RA AN NS SF FE ER RI IR R Y Y C CA AP PA AC CI ID DA AD D D DE EL L T TR RA AD DE EN NT TE E. .
Para que la tradicin produzca su efecto propio de llevar el derecho de dominio de la cosa que se entrega
desde el tradente al adquirente, es necesario no slo que aqul sea dueo de la cosa sino tambin que tenga la
facultad e intencin de transferir ese derecho (C. Civil, art. 670).
Debe darse por supuesto que la tradicin, como todo acto jurdico, ha de realizarse por personas que
tengan capacidad de ejercicio o acten habilitadas conforme a la ley. En consecuencia, el tradente, si es
plenamente capaz, podr actuar por s solo o a travs del mandatario que l mismo designe. Si es incapaz
relativo, podr hacer la tradicin mediante su representante legal o efectuarla l mismo autorizado por tal
representante. Si es incapaz absoluto, huelga decir que necesariamente ha de entregar la cosa a su nombre la
persona que es su representante legal.
Pero la transferencia del dominio por la tradicin no slo exige la capacidad de ejercicio del dueo de la
cosa o del que a su nombre hace la tradicin, sino que es indispensable adems que est facultado para
transferir. En diversos casos una persona puede ser plenamente capaz, en razn de su mayor edad y su
esplndida salud mental, y no ser sin embargo apta para realizar un determinado acto jurdico. Ah estn, por
ejemplo, y para corroborarlo, los cnyuges no divorciados perpetuamente, los cuales, so pena de nulidad, no
pueden celebrar entre s el contrato de compraventa (C. Civil, art. 1796) y, consecuentemente, tampoco la
correspondiente tradicin. Veamos otro ejemplo: hoy es corriente que en determinadas zonas del pas se
autorice la adquisicin de automviles importados con grandes franquicias tributarias, imponindose, a la vez,
a sus adquirentes la prohibicin, por un determinado lapso, de transferirlos a terceros. Algo similar existe para
los adquirentes de casas subsidiados por el Estado.
Esta idoneidad jurdica del agente para ser sujeto de la precisa relacin que se desenvuelve en un acto, es
llamada en el Derecho Civil contemporneo legitimacin. Antao se hablaba de capacidad para ciertos actos
o, en trminos negativos, de la carencia de esa facultad o de la incapacidad respectiva, como lo prueba con
claridad nuestro Cdigo Civil, que despus de referirse a las incapacidades generales, absoluta y relativa,
agrega: Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha
impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos (art. 1447, inc. final).
En resumen, el que lleva a cabo la tradicin debe no slo ser capaz de ejercicio, o salvar su incapacidad
relativa en la forma que la ley seala, sino que tambin debe estar legitimado para transferir el determinado
derecho sobre que versa la tradicin.
El requisito de la legitimacin debe concurrir asimismo en el mandatario o representante legal, o sea, ellos
deben estar investidos del poder o facultad de transferir el dominio en nombre del dueo.
1 12 28 8

Si el dueo de la cosa no tiene la facultad o legitimacin para enajenar o transferir, la tradicin es nula.
As lo deja de manifiesto el Cdigo al preceptuar que no es vlido el pago en que se debe transferir la
propiedad pago que importa una tradicin, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar (art. 1575,
inc. 2).
Si el dueo de la cosa tiene facultad de transferir, pero el representante legal o el mandatario no tienen
poder para ejercer dicha facultad, la falta de legitimacin del representante legal o del mandatario no acarrea la
nulidad de la tradicin; sta es vlida pero inoponible al dueo de la cosa entregada, y si bien no transfiere el
dominio al adquirente, le permite iniciar una posesin que puede conducirlo a adquirir la propiedad por la
usucapin o prescripcin adquisitiva.
3 30 04 4. . F FA AC CU UL LT TA AD D D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R Y Y C CA AP PA AC CI ID DA AD D D DE EL L A AD DQ QU UI IR RE EN NT TE E. .
Para que la tradicin produzca el efecto de trasladar el dominio de la cosa del tradente al adquirente es
necesario que este ltimo tenga la facultad de adquirirlo sobre dicha cosa. El Cdigo Civil habla de capacidad
de adquirir (art. 670), pero en realidad se refiere a la facultad o legitimacin para adquirir el derecho de
propiedad sobre la determinada cosa objeto de la tradicin. No puede referirse a la capacidad general de goce,
que sera intil, porque es supuesto de la adquisicin de cualquier derecho e inherente a las personas. Aqu la
palabra capacidad equivale a lo que la doctrina actual llama legitimacin o falta de legitimacin, en trminos
negativos. Bello, segn vimos, lo denomina incapacidad particular (art. 1447, inc. final). Pudo haber dicho
facultad de adquirir el dominio; seguramente no lo hizo para no repetir seguidamente esa palabra que us
respecto del tradente.
Los ejemplos de falta de legitimacin o de incapacidad particular para adquirir son muchos. Uno de
ellos resulta de la disposicin que prohibe al empleado pblico comprar los bienes pblicos o particulares que
se vendan por su ministerio, y a los jueces, abogados, procuradores o notarios, los bienes en cuyo litigio han
intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio, aunque la venta se haga en pblica subasta (art. 1798);
no hay en todas esas personas la facultad, legitimacin o, si se prefiere decir, la particular capacidad para
adquirir los mencionados bienes. Otro ejemplo, fuera del Cdigo: est prohibido a determinados extranjeros
adquirir la propiedad, posesin o mera tenencia de bienes races de la provincia de Arica u otras que determine
el Presidente de la Repblica (Decreto Ley N 1.939, que establece normas sobre adquisicin, administracion y
disposicin de bienes del Estado, publicado en el Diario Oficial de 10 de noviembre de 1977, art. 7).137
En cuanto a la capacidad del adquirente, son vlidas, mutatis mutandi, las consideraciones formuladas
respecto del tradente.
3 30 05 5. . L LA A I IN NT TE EN NC CI I N N R RE ES SP PE EC CT TI IV VA A D DE E L LA AS S P PA AR RT TE ES S D DE E T TR RA AN NS SF FE ER RI IR R Y Y A AD DQ QU UI IR RI IR R L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D S SO OB BR RE E L LA A
C CO OS SA A O OB BJ JE ET TO O D DE E L LA A E EN NT TR RE EG GA A. .
Para que la tradicin lleve el dominio de la cosa objeto de la entrega desde el patrimonio del tradente al
del adquirente es necesario, tambin, que el primero tenga la intencin de transferir ese derecho y el
adquirente la de adquirirlo. Si la entrega de la cosa no se hace con la voluntad de transferir el dominio de ella,
sino slo con la de dar su tenencia en arrendamiento, depsito, comodato, etc., es obvio que no hay
transferencia de dominio, como tampoco hay adquisicin en este caso ni en el del adquirente que pretende
slo la simple tenencia de la cosa.
La intencin de transferir y adquirir respectivamente el dominio como elemento espiritual de la tradicin
de este derecho cobr importancia en Roma cuando se admiti que la tradicin poda efectuarse, sea por la
entrega material de la cosa (de manu in manum datio), sea por una entrega ficta o simblica que exteriorizaba
dicha intencin armnica de las partes y evitaba prdidas de tiempo y rodeos intiles. As, la tradicin de las
mercaderas que el vendedor tena almacenadas en una bodega, se consideraba realizada si, delante del local,
aqul entregaba las llaves del inmueble al comprador para que retirara despus lo vendido.
Si la tradicin recaa sobre un fundo, ya no era necesario para entenderla consumada que el adquirente, a
instancias del tradente, pisara el suelo del inmueble; basta ahora que, desde una torrecilla vecina, el ltimo
sealara al primero los confines del predio que le transfera. Y cuando se estableci la prctica de consignar
por escrito ciertos contratos, fue suficiente la entrega del documento al adquirente para tener por efectuada la
tradicin de los bienes races (traditio instrumentum). El simbolismo que patentizaba la intencin traslaticia y
adquisitiva de las partes culmin en tiempos de Justiniano; entonces como hoy, entre nosotros, la tradicin se
1 12 29 9

tiene por realizada con la inscripcin del documento en que consta el contrato que obliga a transferir la casa o
la heredad. Tal inscripcin resguarda mejor los intereses de las partes y los terceros.
I II I. . C Co on ns se en nt ti im mi ie en nt to o d de el l t tr ra ad de en nt te e y y d de el l a ad dq qu ui ir re en nt te e
3 30 06 6. . C CO ON NC CU UR RR RE EN NC CI IA A D DE E L LA AS S V VO OL LU UN NT TA AD DE ES S D DE E L LA AS S P PA AR RT TE ES S; ; R RA AT TI IF FI IC CA AC CI I N N D DE E L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N
I IN NV V L LI ID DA A. .
La tradicin es un acto jurdico bilateral o convencin, y requiere, por lo tanto, para su eficacia, la
concurrencia de las voluntades de las partes. Lo dice el artculo 670, cuando exige que haya intencin de
transferir por una de las partes y de adquirir por la otra, y la exigencia de este requisito la corroboran los
artculos 672 y 673.
Dice el artculo 672: Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o
por su representante. Una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin voluntad del tradente o
de su representante, se valida retroactivamente por la ratificacin del que tiene facultad de enajenar la cosa
como dueo o como representante del dueo.
Y el artculo 673 agrega: La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el consentimiento del
adquirente o de su representante. Pero la tradicin que en su principio fue invlida por haber faltado este
consentimiento, se valida retroactivamente por la ratificacin.
Tenemos, entonces, que la tradicin requiere la concurrencia de las voluntades de las partes, y sin ella
sera inexistente, conforme a los principios generales que rigen la voluntad de los actos jurdicos, y no cabra la
ratificacin, ya que no puede ratificarse lo que no existe. Sin embargo, la ley ha modificado el rigor de estos
principios, estableciendo en los incisos segundos de los artculos 672 y 673, que si falta la voluntad de una de
las partes, la tradicin se valida retroactivamente por la ratificacin de la parte que no hubiera prestado su
consentimiento. Esto no es sino una consecuencia necesaria de lo expresado anteriormente, segn lo cual la
tradicin es vlida aunque se haga por otra persona que el dueo de la cosa.
3 30 07 7. . L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N P PU UE ED DE E E EF FE EC CT TU UA AR RS SE E P PO OR R M ME ED DI IO O D DE E R RE EP PR RE ES SE EN NT TA AN NT TE ES S. .
Porque puede hacerse por medio de representante todo lo que puede hacerse personalmente, salvo
aquello que la ley prohbe realizar por medio de mandatario. Y en el caso de la tradicin, no slo no hay
prohibicin legal, sino que expresamente lo dice la ley: Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus
mandatarios, o sus representantes legales (art. 671, inc. 2). Y el inciso final de la misma disposicin agrega:
La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o a el respectivo
mandante.
3 30 08 8. . L LO OS S R RE EP PR RE ES SE EN NT TA AN NT TE ES S D DE EB BE EN N A AC CT TU UA AR R D DE EN NT TR RO O D DE E L LO OS S L L M MI IT TE ES S D DE E S SU U R RE EP PR RE ES SE EN NT TA AC CI I N N. .
Para que sea vlida la tradicin en que intervienen mandatarios o representantes legales, se requiere
adems que stos obren dentro de los lmites de su mandato o de su representacin legal (art. 674).
Tampoco hay en esto otra cosa que una aplicacin de las reglas generales. Una nota de Bello puesta en
uno de los proyectos al artculo correspondiente al actual 674 del Cdigo, dice: As, el tutor o curador que en
calidad de tal vende un fundo sin previo decreto judicial, y el que subastando la cosa, en virtud de sentencia
judicial, omite formalidades que requiere la ley para la venta en subasta, no transfiere el dominio (Pothier, De
la proprit, prrafos 222, 225).
Asimismo, un mandatario encargado de vender una cosa al contado, si la vende a plazo, o en un precio
inferior al fijado, la tradicin que hiciera no transferira el dominio.
3 30 09 9. . R RE EP PR RE ES SE EN NT TA AC CI I N N D DE EL L T TR RA AD DE EN NT TE E E EN N L LA AS S V VE EN NT TA AS S F FO OR RZ ZA AD DA AS S. .
En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la
persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal (art. 671, inc. 3).
Esta disposicin crea una nueva y especial representacin legal. En los casos de las ventas forzadas que se
hacen a peticin de un acreedor y en pblica subasta, el juez asume la representacin del deudor para los
efectos de realizar la tradicin. Para que el juez sea representante del deudor, es necesario que la venta sea
1 13 30 0

forzada. Este derecho del acreedor de hacer vender forzadamente las cosas del deudor para hacerse pago
habra sido una ilusin si no se hubiera dado al juez dicha representacin legal. En efecto, si el acreedor ha
necesitado recurrir a los tribunales de justicia, es porque el deudor no est llano a hacer entrega de la cosa o a
prestar su consentimiento para que se venda una cosa de su propiedad y, con el precio que se obtenga, pagar
al acreedor.
Las ventas forzadas, en realidad, son un verdadero contrato de compraventa. Prueba de ello es que el
legislador, al ocuparse de la compraventa, en muchos casos se refiere expresamente a las ventas forzadas,
como, por ejemplo, al hablar de la rescisin por lesin enorme.
Han objetado algunos que en este caso de las ventas forzadas no existira tradicin, porque no hay
consentimiento, voluntad de parte del dueo de la cosa, que es el ejecutado. Pero este consentimiento hay que
buscarlo en otra forma. De acuerdo con el artculo 22 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, a un
contrato se entienden incorporadas todas las leyes vigentes al tiempo de su otorgamiento, y el artculo 2465
del Cdigo Civil, que contempla el derecho de prenda general, autoriza al acreedor para hacerse pagar en los
bienes del deudor. Pues bien, a virtud de este derecho de prenda general, la persona, al contratar, ya sabe que
si no cumple con su obligacin podr el acreedor sacarle sus bienes a remate. Y ah se encuentra, entonces, el
verdadero consentimiento del ejecutado.
Si bien el legislador da al juez la representacin legal para el efecto de subscribir la escritura pblica de
compraventa en las ventas forzadas, ello no significa que el ejecutado tenga, en los dems trmites del juicio, al
juez como representante legal. Esta representacin insistimos slo sirve para firmar la escritura de venta
forzada y para proceder a la entrega de la cosa.
Hay que advertir que las ventas a que se refiere el inciso 3 del artculo 671 son las ventas forzadas que se
hacen a peticin de un acreedor en pblica subasta, es decir, las que se hacen, sea en los juicios ejecutivos, sea
en los casos de quiebra. No quedan, por lo tanto, incluidas otras ventas que se hacen en pblica subasta, pero
que no son forzadas, como por ejemplo, las ventas de los bienes races de las personas sometidas a tutela o
curadura. En estos casos, de acuerdo con el artculo 394 del Cdigo Civil, la venta debe hacerse en pblica
subasta, pero, como no es forzada, no se le aplica esta regla de la representacin legal por parte del juez.
Firmar, entonces, la escritura de venta el representante legal, y no el juez. Por lo dems, as aparece de modo
indiscutible en el artculo 894 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La Corte de Santiago ha declarado que es nula la compraventa por falta de consentimiento del vendedor,
si en una subasta voluntaria concurre a firmar la respectiva escritura el juez en representacin de aqul, para lo
cual no est facultado.
3 31 10 0. . S SO OB BR RE E Q QU U D DE EB BE E V VE ER RS SA AR R E EL L C CO ON NS SE EN NT TI IM MI IE EN NT TO O E EN N L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N. .
El consentimiento en la tradicin debe versar:

1 Sobre la cosa objeto de la tradicin;
2 Sobre el ttulo que le sirve de causa;
3 Sobre la persona a quien se efecta la tradicin.
3 31 11 1. . C CO ON NS SE EN NT TI IM MI IE EN NT TO O E EX XE EN NT TO O D DE E V VI IC CI IO OS S; ; R RE EG GL LA AM ME EN NT TA AC CI I N N E ES SP PE EC CI IA AL L D DE EL L E ER RR RO OR R E EN N L LA A
T TR RA AD DI IC CI I N N. .
Tratndose de un acto jurdico, el consentimiento que prestan adquirente y tradente debe necesariamente
estar exento de vicios. De manera que si hay un consentimiento viciado, este consentimiento anula la
tradicin. El legislador, en el Ttulo De la tradicin, no reglament los diversos vicios del consentimiento de
que puede ella adolecer, sino que se limit, en los artculos 676, 677 y 678, a reglamentar el error. De modo
que respecto del dolo y de la fuerza se aplican las reglas generales estudiadas en la teora de los actos jurdicos.
El error puede recaer en la cosa tradida, en la persona y en el ttulo.
3 31 12 2. . 1 1) ) E ER RR RO OR R E EN N L LA A C CO OS SA A T TR RA AD DI ID DA A. .
De acuerdo con el artculo 676, el error en cuanto a la identidad de la especie produce la nulidad de la
tradicin. Esto acontece, por ejemplo, si Pedro me compra determinado caballo y yo, en lugar de entregarle
dicho caballo, le hago entrega de otro. Esta disposicin del artculo 676 est en perfecta armona con la que se
1 13 31 1

encuentra contemplada en el artculo 1453, segn el cual el error sobre la identidad de la cosa especfica es
causal de nulidad absoluta, y desde el punto de vista de los principios generales de derecho, de inexistencia del
acto o contrato.
3 31 13 3. . 2 2) ) E ER RR RO OR R E EN N L LA A P PE ER RS SO ON NA A. .
Respecto del error en cuanto a la persona, se presenta aqu una excepcin a los principios generales.
Porque el error sobre la persona no anula el consentimiento, salvo que la persona sea el motivo determinante
del acto o contrato. Tratndose de la tradicin, el error en la persona anula la misma. Y ello se explica: porque
la tradicin no es sino el cumplimiento de la obligacin que nace del contrato. Ahora bien, el pago debe ser
siempre hecho al acreedor; de lo contrario, es nulo. As, por ejemplo, a una joyera le es indiferente que le vaya
a comprar Rosa o Sofa; pero una vez hecha la compraventa de un par de aretes, pongamos por caso, por
parte de Rosa, evidentemente que slo a sta deber entregrsele la especie que compr. De tal manera que si
la joyera incurre en el error de mandar el objeto a Sofa en lugar de Rosa, este error anula la tradicin; porque
la obligacin que naci del contrato de compraventa entre la casa vendedora y Rosa, fue cumplida por aqulla
mandando los aretes mencionados a Sofa y no a Rosa, segn corresponda.
Sobre el particular, ms lgico sera decir que en este caso hay pago de lo no debido y, por lo tanto,
podra repetirse lo pagado. En el ejemplo, la joyera podra reclamar de Sofa la devolucin de los benditos
aretes que por error le entreg, y Rosa tendra siempre derecho a exigir a la casa vendedora la entrega de ellos,
por no haber cumplido an su obligacin.
Si el error recae slo sobre el nombre, la tradicin es vlida (art. 676, inc. 2).
3 31 14 4. . 3 3) ) E ER RR RO OR R E EN N E EL L T T T TU UL LO O D DE E L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N. .
Est contemplado en el artculo 677 del Cdigo Civil, y pueden presentarse dos situaciones; en una y otra
la tradicin no es vlida. Veamos las dos hiptesis:

a) Ambas partes entienden que hay un ttulo traslaticio de dominio; pero el error consiste en que se
equivocan en cuanto a la naturaleza del ttulo. Ejemplo: entrego a Pedro un anillo de oro, convencido yo de
vendrselo en determinada suma, y Pedro, muy alegre, entiende que se lo dono. En este caso, ambos hemos
partido de la base de que hay un ttulo traslaticio de dominio; pero mientras yo creo que hay compraventa,
Pedro cree que hay donacin.

b) Una persona entiende que hay ttulo traslaticio de dominio y la otra entiende que hay slo un ttulo de
mera tenencia. Utilizando el mismo ejemplo anterior, yo creo que le entrego a Pedro el anillo en comodato; en
cambio, Pedro, siempre optimista, cree que se lo dono. Aqu el error recae sobre la diferente naturaleza del
ttulo o acto fundamental: yo entiendo que es de mera tenencia, cual es el comodato; en cambio, Pedro cree
que hay ttulo traslaticio de dominio, cual es la donacin.
En los dos casos la tradicin es nula, pues dice la ley que el error en el ttulo invalida la tradicin, sea
cuando una sola de las partes supone un ttulo traslaticio de dominio, sea cuando por las dos partes se
suponen ttulos traslaticios de dominio, pero diferentes (art. 677).
Finalmente, agrega el artculo 678 que el error sufrido por los mandatarios o representantes legales
tambin invalida la tradicin.
3 31 15 5. . I IN NF FL LU UE EN NC CI IA A D DE EL L T T T TU UL LO O E EN N L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N. .
El antecedente de la tradicin es el ttulo; sin ttulo no hay tradicin; por eso, todo vicio, toda
imperfeccin, toda nulidad del ttulo hace que la tradicin no opere, que sta no transfiera el derecho. La
Corte Suprema ha dicho que la nulidad de la tradicin es normalmente consecuencia de la nulidad del contrato
que le sirve de ttulo traslaticio.
Recordemos, adems, que el error que recae sobre la naturaleza jurdica del acto o contrato, es causal de
nulidad absoluta (arts. 1453 y 1682).
1 13 32 2

I II II I. . E Ex xi is st te en nc ci ia a d de e u un n t t t tu ul lo o t tr ra as sl la at ti ic ci io o d de e d do om mi in ni io o
3 31 16 6. . N NE EC CE ES SI ID DA AD D D DE EL L T T T TU UL LO O. .
Este tercer requisito de la tradicin tambin lo indica el artculo 675 del Cdigo Civil, al decir: Para que
valga la tradicin se requiere un ttulo traslaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc..
Si no hay ttulo traslaticio de dominio, no hay tradicin. No olvidemos que, segn algunos autores, es
ms propio manifestar que es el ttulo traslaticio de dominio el que requiere la tradicin, porque en nuestro
Derecho el contrato, por s solo, jams transfiere el dominio. Y por eso es que a un ttulo traslaticio de
dominio, para que ste produzca los efectos deseados por sus autores, debe seguir la tradicin; sin ella no hay
traslacin del dominio.
3 31 17 7. . A AL LG GU UN NO OS S C CA AS SO OS S D DE E T T T TU UL LO OS S T TR RA AS SL LA AT TI IC CI IO OS S D DE E D DO OM MI IN NI IO O. .
Una enumeracin ms o menos completa sera la siguiente:

1) La compraventa, que es el ttulo traslaticio ms comn;
2) La permuta;
3) La donacin;
4) El aporte en propiedad a una sociedad;
5) El mutuo;
6) El cuasiusufructo;
7) La transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado.
Expliquemos esto sirvindonos de un ejemplo: estoy pleiteando con Rogelio por la propiedad de un
automvil, y durante el juicio llegamos a la siguiente transaccin: le reconozco a mi contendor la propiedad del
automvil, pero l me regala una computadora. En este caso, la transaccin en cuanto a la computadora es un
ttulo sobre un objeto no disputado. As tambin lo considera el artculo 703 del Cdigo Civil, en su inciso
final;
8) Incluyen algunos entre los ttulos traslaticios de dominio la dacin en pago. A juicio del redactor tal
idea es errnea. Pero antes de probarlo digamos que hay dacin en pago cuando el acreedor acepta en lugar de
la prestacin real y originariamente debida otra distinta, con la cual se declara igualmente satisfecho en su
pretensin. Por ejemplo, te debo doscientos mil pesos, y, como no los tengo, te ofrezco pagar la deuda con mi
reloj de oro; aceptas, lo recibes y das por solucionada la deuda. Se trata, pues, de un pago realizado mediante la
entrega al acreedor de otra cosa que aquella prevista en el acto. Este pago, esta entrega con la cual se transfiere
el dominio de la cosa, es un acto de atribucin patrimonial, una tradicin, y su ttulo o acto fundamental es el
contrato que establece la obligacin que ella extingue mediante una prestacin aceptada como equivalente de
la original;
9) La novacin, que, en general, es la extincin de una obligacin mediante la creacin de otra nueva
destinada a reemplazar a la anterior. Trtase de un acto jurdico que, a la vez que extingue la obligacin, hace
nacer en lugar de ella otra obligacin nueva. Ahora bien, la novacin sera ttulo traslaticio de dominio, por
ejemplo, si debido un hecho o servicio se conviene en reemplazarlo por la obligacin de transferir una cosa.
3 31 18 8. . E EL L T T T TU UL LO O D DE EB BE E S SE ER R V V L LI ID DO O. . E EL L T T T TU UL LO O D DE E L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N, , A AD DE EM M S S D DE E S SE ER R T TR RA AS SL LA AT TI IC CI IO O D DE E
D DO OM MI IN NI IO O, , D DE EB BE E S SE ER R V V L LI ID DO O ( (A AR RT T. . 6 67 75 5) ). .
En otros trminos, no debe tratarse de un ttulo nulo. La nulidad del ttulo impide que la tradicin pueda
operar, pues todo defecto de aqul repercute en sta. La nulidad de la tradicin procede normalmente como
consecuencia de que sea aceptada la nulidad del contrato que le sirve de ttulo traslaticio.
Si es nulo el ttulo traslaticio de dominio, la tradicin no transfiere el derecho.
De acuerdo con el artculo 1464, N 4 del Cdigo Civil, hay objeto ilcito en la venta de una cosa litigiosa
y, por lo tanto, hay nulidad absoluta, porque el objeto ilcito causa la nulidad absoluta. Ahora bien, vendida
una cosa litigiosa e inscrita esta venta en el Registro del Conservador de Bienes Races, resulta que si despus
se anula esa compraventa a virtud de la nulidad del ttulo, no hay tradicin, porque el ttulo carece de validez.
Esta exigencia de que el ttulo sea vlido, tambin se ve confirmada por el artculo 679 del Cdigo Civil,
segn el cual si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas.
1 13 33 3

Por eso la Corte de Santiago declar que cuando se trata de bienes que deben enajenarse en pblica subasta, la
tradicin no transfiere el dominio sin ese requisito.
Para que valga la tradicin se requiere no slo un ttulo traslaticio de dominio, sino, adems, que el ttulo
sea vlido respecto de la persona a quien se confiere (art. 675). As, de acuerdo con el artculo 1796, est
prohibido el contrato de compraventa entre padre e hijo de familia. Ahora bien, si un padre le vende al hijo
una casa y despus se inscribe esta transferencia en el Registro del Conservador de Bienes Races, este ttulo
no es vlido y, por lo tanto, tampoco ha existido tradicin. Es ste un caso, como vemos, de ttulo nulo, pero
slo respecto de la persona a quien se confiere. Igualmente, si un cnyuge dona irrevocablemente un bien al
otro, no hay transferencia de dominio (art. 675, inc. 2), pues las donaciones irrevocables entre cnyuges estn
prohibidas.

IV. La entrega de la cosa
3 31 19 9. . D DI IV VE ER RS SA AS S F FO OR RM MA AS S. .
Sabemos que en todo modo de adquirir hay un hecho material y en este caso el hecho material es la
entrega de la cosa. Ms adelante veremos que la forma como se hace la entrega es distinta segn se trate de
bienes races, de bienes muebles o de derechos personales.
3 3. . E EF FE EC CT TO OS S D DE E L LA A T TR RA AD DI IC CI IO ON N
3 32 20 0. . D DI IS ST TI IN NC CI I N N. .
Para estudiar los efectos de la tradicin, hay que distinguir si el tradente es dueo de la cosa que entrega o
a su nombre se entrega, o si no lo es.
3 32 21 1. . 1 1) ) E EF FE EC CT TO OS S D DE E L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N C CU UA AN ND DO O E EL L T TR RA AD DE EN NT TE E E ES S D DU UE E O O D DE E L LA A C CO OS SA A Q QU UE E S SE E E EN NT TR RE EG GA A. .
En este caso la tradicin transfiere el dominio. Y es el nico en que la tradicin desempea el verdadero
papel jurdico que la ley le atribuye.
Claro es que, tratndose de un modo de adquirir derivativo, el dominio que tena el tradente pasa al
adquirente en las mismas condiciones. De aqu que si la cosa estaba sometida a un gravamen real, con l pasa
al adquirente. Del mismo modo, si la propiedad que tena el tradente era resolutoria, es decir, si estaba
sometida a extincin, a perderse por el cumplimiento de una condicin resolutoria, tambin pasa en la misma
forma al adquirente y, en este caso, una vez cumplida la condicin resolutoria, tambin perder el dominio el
adquirente.
3 32 22 2. . 2 2) ) E EF FE EC CT TO OS S D DE E L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N C CU UA AN ND DO O E EL L T TR RA AD DE EN NT TE E N NO O E ES S D DU UE E O O D DE E L LA A C CO OS SA A Q QU UE E E EN NT TR RE EG GA A; ;
D DI IV VE ER RS SA AS S S SI IT TU UA AC CI IO ON NE ES S. .
Cuando el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin es vlida; lo que concuerda con el
artculo 1815 del Cdigo Civil, que expresamente declara la validez de la venta de cosa ajena.
Pero aqu tres situaciones pueden presentarse:

a) El tradente es poseedor regular de la cosa entregada. En este caso, el adquirente, si est de buena fe,
tambin adquiere la posesin regular de la cosa entregada. Pero esto no significa que la posesin se haya
transferido del tradente al adquirente; porque, como estudiaremos en su oportunidad, la posesin no se
transfiere ni se transmite. Cuando el tradente no tena el dominio, la tradicin, naturalmente, no opera el
traspaso del dominio; pero desempea el papel de justo ttulo y sirve al adquirente para iniciar una posesin
regular. Todava ms: el artculo 717 permite al sucesor aadir la posesin de su antecesor con sus calidades y
vicios.

b) El tradente es poseedor irregular. Si el adquirente est de buena fe, mejora el ttulo que tena su
tradente y la tradicin servir, no de modo de adquirir, sino de justo ttulo, pasando el adquirente a tener la
posesin regular.
1 13 34 4


c) El tradente es un mero tenedor de la cosa entregada por l o a su nombre. Siendo el tradente un mero
tenedor, jams, como despus se ver, puede llegar a adquirir por prescripcin la cosa; porque, precisamente,
la mera tenencia excluye la posesin. Pero, aun en este caso, en que la tradicin la hace un mero tenedor, y no
sirve como modo de adquirir, sirve, en cambio, de justo ttulo, y uniendo a este justo ttulo la buena fe, tendr
el adquirente del mero tenedor la posesin regular que conduce a la adquisicin de la cosa por prescripcin
ordinaria.
3 32 23 3. . A AD DQ QU UI IS SI IC CI I N N D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O P PO OR R E EL L T TR RA AD DE EN NT TE E C CO ON N P PO OS ST TE ER RI IO OR RI ID DA AD D A A L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N. .
Puede suceder que el tradente, sea que se trate de un poseedor regular, uno irregular o un mero tenedor,
adquiera, por cualquier razn, con posterioridad, el dominio de la cosa entregada. En tal evento, de acuerdo
con el artculo 682, inciso 2, del Cdigo Civil, se entiende que la transferencia de dominio ha operado desde
el mismo instante en que se hizo la tradicin. Esta norma concuerda con el artculo 1819 del Cdigo Civil,
segn el cual, vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se
mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.
3 32 24 4. . C CU U N ND DO O P PU UE ED DE E P PE ED DI IR RS SE E L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N. .
Lo normal y lo corriente es que la tradicin se efecte inmediatamente despus de celebrado el contrato.
Por eso el artculo 681 del Cdigo establece que se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba,
desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario.
Hay tres casos en los que no puede pedirse la tradicin inmediata de lo que se debe; a continuacin se
indican:

1) Cuando el ttulo es condicional. Ejemplo: si le ofrezco a Pedro regalarle una casa si se recibe de
abogado, natural es que Pedro no pueda pedirme la entrega mientras no se reciba: la condicin suspende el
nacimiento del derecho.

2) Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa (art. 681). Ejemplo: ofrezco pagarle a Pedro, entregarle
una casa que le he vendido, el 1 de enero de 1995; Pedro no podr exigirme la tradicin sino una vez vencido
el plazo, ya que el efecto propio del plazo es suspender la exigibilidad del derecho. De aqu, entonces, que si
hay un plazo pendiente, no puede la otra parte exigir la tradicin de la cosa, sino despus que se haya
cumplido el plazo.

3) Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario (art. 681). Ejemplo: le debo a Mireya, en forma
pura y simple, determinada cantidad de dinero; Mireya tiene derecho a exigirme que le pague dicha suma. Pero
resulta que mi acreedora est llena de deudas, y un acreedor de ella poco galante solicita y obtiene del juez la
retencin o el embargo del crdito de Mireya en contra ma, y por efecto de la retencin o el embargo, Mireya
no podra exigirme la tradicin, el pago de la suma citada.
Dos razones justifican la disposicin. En primer lugar, porque de acuerdo con el artculo 1578 del Cdigo
Civil, es nulo el pago que se hace al acreedor a quien se ha mandado retener el pago, como sera en este caso; y
en segundo lugar, a virtud de lo dispuesto en el artculo 1464 del Cdigo, segn el cual hay objeto ilcito en la
enajenacin de las cosas embargadas, y como la tradicin constituye enajenacin, habra objeto ilcito y, por lo
tanto, nulidad absoluta.
De manera que cuando ha intervenido decreto judicial en contrario, es decir, cuando se ha retenido o se
ha embargado la cosa que debe entregarse, el acreedor no slo no tiene derecho a exigir la entrega, sino que el
tradente no debe hacerla.
3 32 25 5. . T TR RA AD DI IC CI I N N S SU UJ JE ET TA A A A M MO OD DA AL LI ID DA AD DE ES S. .
Hasta el momento nos hemos puesto en el caso ms sencillo, en que la tradicin transfiere el dominio
puro y simple. Pero, de acuerdo con el artculo 680 del Cdigo Civil, puede la tradicin transferir el dominio
bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese.
1 13 35 5

3 32 26 6. . 1 1) ) T TR RA AD DI IC CI I N N B BA AJ JO O C CO ON ND DI IC CI I N N R RE ES SO OL LU UT TO OR RI IA A. .
Analicemos el caso ms claro y de mayor aplicacin, el de la condicin resolutoria. En realidad, donde se
exige la condicin resolutoria es ms propiamente en el ttulo que precede a la tradicin; en s misma, la
tradicin no puede ser bajo condicin resolutoria. La condicin resolutoria existe en el ttulo traslaticio de
dominio que ha precedido a la tradicin. Ejemplo: le doy a Pedro una casa hasta que se vaya a Europa. En este
caso, yo hago la tradicin de la casa y Pedro adquiere el dominio bajo condicin resolutoria, es decir, que si se
va a Europa deja de ser dueo; la condicin resolutoria existe en el ttulo, y como toda modificacin en el
ttulo se extiende a la tradicin, resulta que sta tambin est sujeta a la misma condicin.
3 32 27 7. . A AF FE EC CT TA A L LA A C CO ON ND DI IC CI I N N R RE ES SO OL LU UT TO OR RI IA A T T C CI IT TA A A A L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N? ? O OP PI IN NI IO ON NE ES S. .
Cuando estudiamos la condicin dijimos que la regla general es que la condicin se exprese; pero tambin
manifestamos que hay excepciones en que la condicin es tcita. Una de estas condiciones, segn la opinin
tradicional, es la del artculo 1489: en todo contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por una de las partes lo pactado. La cuestin que se suscita es la de saber si la condicin del artculo
1489 afecta o no a la tradicin.
El profesor don Ruperto Bahamonde sostiene que no se aplica en este caso, por la muy sencilla razn de
que el artculo 680 del Cdigo Civil dice que la tradicin puede transferir el dominio bajo condicin
suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Y agrega: lo que no es expreso es tcito. En consecuencia,
como esta condicin no se halla expresada, mal puede afectar a la tradicin, pues el artculo 680 es bien claro
al respecto.
Otros, como el profesor don Arturo Alessandri Rodrguez, concluyen, por el contrario, que el dominio
no slo puede transferirse bajo condicin resolutoria expresa, sino tambin bajo condicin resolutoria tcita.
Si la tradicin argumentan necesita un ttulo traslaticio de dominio, y si el ttulo se resuelve, si deja de existir
que no otra cosa significa el cumplimiento de la condicin resolutoria tcita del artculo 1489, resulta lgico
que la tradicin no pueda subsistir; lo contrario sera aceptar un efecto sin causa.
3 32 28 8. . 2 2) ) T TR RA AD DI IC CI I N N B BA AJ JO O C CO ON ND DI IC CI I N N S SU US SP PE EN NS SI IV VA A. .
El caso de la condicin suspensiva es ms bien terico, tiene poca aplicacin, porque la tradicin se hace
despus de cumplida la condicin. Sin embargo, este artculo 680 se pone en el caso de que se entregue con
anterioridad la cosa a la persona, y entonces, una vez cumplida la condicin, el adquirente pasa a ser dueo de
la cosa, sin necesidad de tradicin, ya que sta se ha efectuado anticipadamente.
Como explica Claro Solar, la tradicin hecha bajo condicin suspensiva no transfiere naturalmente la
propiedad, porque el propietario no se desprende de ella en favor del adquirente, sino en caso que se realice el
acontecimiento futuro e incierto que las partes han tenido en vista para que se efecte la transferencia. Pero
verificada la condicin la transferencia del dominio tendr lugar de pleno derecho en el momento de la
realizacin de la condicin sin necesidad de ningn acto o manifestacin de voluntad ulteriores.
3 32 29 9. . L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N E EN N L LA A C CO OM MP PR RA AV VE EN NT TA A N NO O E ES ST T S SU UJ JE ET TA A A AL L P PA AG GO O D DE EL L P PR RE EC CI IO O; ; C CO ON NT TR RA AD DI IC CC CI I N N D DE E
D DI IS SP PO OS SI IC CI IO ON NE ES S. .
Dice el inciso 2 del artculo 680: Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la
cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio
hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin.
En el Proyecto de 1853 se dispona que en la venta no se transfiere el dominio mientras no se paga el
precio, a menos que se asegure su pago a satisfaccin del vendedor, o se venda a plazo (art. 821). Esta idea no
prosper dentro de la Comisin Revisora y actualmente el artculo 680, inciso 2, establece que la tradicin
transfiere el dominio, salvo el caso que el vendedor se lo haya reservado hasta que se pague el precio o se
cumpla una condicin. De la confrontacin de ambas disposiciones, aparece, entonces, que entre la estampada
en el Proyecto de 1853 y la que contempla el actual Cdigo, la nica diferencia que existe radica en que
mientras la disposicin del Proyecto de 1853 deja subentendida la clusula de reserva del dominio, en el
Cdigo actual hay que pactarla.
1 13 36 6

El artculo 680 est en franca contradiccin con los artculos 1873 y 1874 del Cdigo Civil, porque es
evidente que quien lea aisladamente el artculo 680 llegar a la conclusin de que puede estipularse que no se
transferir el dominio mientras no se pague el precio o se cumpla una condicin. Pero el artculo 1874
establece otra cosa: dice que la clusula de no transferir sino en virtud del pago del precio, no produce otro
efecto que la demanda alternativa que establece el artculo precedente: derecho del vendedor para exigir el
cumplimiento del contrato, es decir, el pago del precio, o la resolucin del contrato, esto es, dejarlo sin efecto.
La entrega efectuada por el vendedor con la reserva mencionada del dominio, producir de todas maneras la
tradicin, aunque bajo condicin resolutoria.
El artculo 1873 hace producir a la mencionada clusula los mismos efectos de cualquiera condicin
resolutoria.
Cmo se resuelve la contradiccin anotada? Haciendo primar los artculos de la compraventa; porque
estn ubicados especialmente en el ttulo de la compraventa, pues sabemos que, de acuerdo con el artculo 13
del Cdigo, las disposiciones de una ley relativas a cosas o negocios particulares, prevalecen sobre las
disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin.
En conclusin, si vendedor y comprador estipulan que no se transfiere el dominio de la cosa vendida
sino en virtud del pago del precio, y el primero verifica la entrega, la estipulacin no produce sino los efectos
de dar al vendedor la demanda alternativa sealada en el artculo 1874.
4 4. . D DI IV VE ER RS SA AS S E ES SP PE EC CI IE ES S D DE E T TR RA AD DI IC CI IO ON N
3 33 30 0. . C C M MO O S SE E E EF FE EC CT T A A L LA A T TR RA AD DI IC CI I N N; ; D DI IS ST TI IN NC CI I N N. .
Para estudiar cmo se efecta la tradicin, hay que distinguir:
a) Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble;
b) Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble;
c) Tradicin del derecho de herencia, y
d) Tradicin de los derechos personales.
I I. . T Tr ra ad di ic ci i n n d de e l lo os s d de er re ec ch ho os s r re ea al le es s s so ob br re e u un na a c co os sa a c co or rp po or ra al l m mu ue eb bl le e
3 33 31 1. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S. . E ES ST TA A M MA AT TE ER RI IA A S SE E E EN NC CU UE EN NT TR RA A C CO ON NT TE EM MP PL LA AD DA A E EN N L LO OS S A AR RT T C CU UL LO OS S 6 68 84 4 Y Y 6 68 85 5
D DE EL L C C D DI IG GO O C CI IV VI IL L. .
En el antiguo Derecho no haba diferencia entre la tradicin de cosas muebles y de cosas inmuebles; pero
nuestro legislador establece entre ambos casos diferencias bien marcadas y da reglas diversas para uno y otro.
Esta tradicin puede ser de dos clases: real y ficta.
Segn el artculo 684, la tradicin debe hacerse significando que se transfiere el dominio y figurando esta
transferencia por uno de los medios que enumera. Advertimos que esta disposicin no es taxativa.
3 33 32 2. . 1 1) ) T TR RA AD DI IC CI I N N R RE EA AL L O O V VE ER RD DA AD DE ER RA A. .
Es la que se hace fsica o naturalmente, sea entregando la cosa el tradente al adquirente, sea permitiendo
el primero al ltimo la aprehensin material de la cosa, y manifestando el uno la voluntad de transferir y el
otro la de adquirir el dominio (C. Civil, art. 684, N 1).
3 33 33 3. . 2 2) ) T TR RA AD DI IC CI IO ON NE ES S F FI IC CT TA AS S. . S SO ON N L LA AS S Q QU UE E S SE E H HA AC CE EN N P PO OR R M ME ED DI IO O D DE E U UN NA A F FI IC CC CI I N N Q QU UE E R RE EP PR RE ES SE EN NT TE E
L LA A V VE ER RD DA AD D. .
Suelen citarse cuatro casos: a) tradicin simblica; b) tradicin de larga mano (longa manu); c) tradicin
por breve mano (brevi manu), y d) clusula de constituto (constitutum possessorium). Esta nomenclatura
especial es de los intrpretes del Derecho romano y, segn un autor, lejos de aclarar, ofusca la inteligencia de
la materia; y agrega que seguramente por esto nuestro legislador rechaz dicha terminologa.
1 13 37 7

3 33 34 4. . A A) ) T TR RA AD DI IC CI I N N S SI IM MB B L LI IC CA A. .
Es la que se hace por medio de un smbolo o seal u otro signo que representa a la cosa tradida y la pone
bajo el poder o accin del adquirente.
Hay tradicin simblica cuando en lugar de la cosa misma, se entregan al adquirente o a su representante
las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa (C. Civil, art. 684, N 3);
cuando se entregan los ttulos del dominio de la cosa; cuando el comprador, con consentimiento del
vendedor, fija su marca en las mercaderas compradas (C. de Comercio, art. 149); cuando el tradente se
encarga de poner la cosa a disposicin del adquirente (C. Civil, art. 684, N 4).
3 33 35 5. . B B) ) T TR RA AD DI IC CI I N N D DE E L LA AR RG GA A M MA AN NO O. .
Llmase as porque se finge alargada la mano hasta tomar posesin de un objeto distante o porque se
supone una mano bastante larga para tomar posesin de toda la cosa. Se efecta mostrando sta y ponindola
a disposicin del adquirente (C. Civil, art. 684, N 2).
3 33 36 6. . C C) ) T TR RA AD DI IC CI I N N P PO OR R B BR RE EV VE E M MA AN NO O. .
Es la que se produce cuando el mero tenedor de una cosa llega a ser adquirente de ella y la retiene con
nimo de dueo. Consiste en suponer que el dueo de la cosa al venderla al que la tena como mero tenedor,
la recibe de ste y se la vuelve a entregar por un rpido cambio de mano. La ficcin tiende a evitar un rodeo
intil.
Nuestro Cdigo Civil contempla esta especie de tradicin ficta al decir que puede figurarse la tradicin
por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario,
arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio (art. 684, N 5,
primera parte). Desde el instante de la conclusin del contrato, se entiende hecha la tradicin.
3 33 37 7. . D D) ) C CL L U US SU UL LA A D DE E C CO ON NS ST TI IT TU UT TO O. .
Este caso, contrario al anterior, se produce cuando en virtud del contrato el dueo de la cosa se
constituye en mero tenedor de ella. Dice nuestro Cdigo Civil que puede figurarse la tradicin por el mero
contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. (art. 684, N 5, segunda
parte). Ejemplo: el dueo de la cosa se la vende a otra persona, pero conviene en que la mantendr en su
poder como simple arrendatario; se constituye, pues, en representante de la posesin ajena.
El mismo efecto produca la llamada clusula de precario, por la cual el tradente se declaraba poseedor
precario del adquirente, pudiendo ste en cualquier momento exigir la entrega de la cosa.
3 33 38 8. . T TR RA AD DI IC CI I N N D DE E F FR RU UT TO OS S P PE EN ND DI IE EN NT TE ES S U U O OT TR RA AS S C CO OS SA AS S Q QU UE E F FO OR RM MA AN N P PA AR RT TE E D DE E U UN N P PR RE ED DI IO O. .
Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras, frutos pendientes u otras cosas que
forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento de la separacin de estos objetos. Aquel a
quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar a cogerlos, fijndose el da y hora
de comn acuerdo con el dueo (art. 685).
Trtase de la tradicin real de las cosas mencionadas, que se realiza, con permiso del dueo, por la
separacin de esas cosas de la tierra en que se encontraban (Pothier, Trait de Droit de Domaine, Ed. Bugnet,
Pars, N 197).
El artculo 685 ha provocado cuestiones, que en seguida tratamos:

1) La Corte Suprema, en sentencia de 17 de julio de 1878, dijo que, de acuerdo con esa disposicin, la
tradicin de los frutos pendientes slo puede verificarse por la separacin de ellos de la tierra o del rbol y no
de otra manera, es decir, sostuvo que slo proceda la tradicin real que consagra el artculo 685, quedando
excluida, por tanto, la tradicin simblica. Sin embargo, no hay razn para no admitir la tradicin simblica de
los muebles por anticipacin a que se refiere el artculo 685, la que puede realizarse en conformidad al artculo
684. As lo entendi tambin, posteriormente, la misma Corte Suprema, en otra sentencia, de 27 de diciembre
de 1917; admiti la entrega virtual o simblica por medio de una escritura pblica de los rboles vendidos para
su explotacin.
1 13 38 8


2) El mismo tribunal ha sostenido que el artculo 685 se refiere a un simple permiso del dueo, caso
diverso del contemplado por el artculo 571, en que se trata de la constitucin de un derecho sobre los
productos que all se mencionan, no siendo por tanto aplicable a este caso el artculo 685. Sin embargo, son
argumentos contrarios a esta interpretacin restrictiva:
a) La fuente del artculo 685, esto es, la obra de Pothier precedentemente citada, que habla de las cosas
que forman parte del predio y que han sido vendidas o donadas. Se refiere, pues, no slo a un simple
permiso gratuito, sino tambin a cosas que se deben a virtud de un ttulo oneroso;
b) El inciso 2 del propio artculo 685 pone en evidencia que la disposicin no slo se refiere a una
donacin, sino a todos los casos en que una persona tenga derecho a tomar o coger las cosas de que se trata.
En efecto, ese inciso dice: Aquel a quien se debieren los frutos de una sementera..., y
c) El artculo 685 no puede estimarse opuesto al 571, porque ambos tratan puntos diferentes. Este ltimo
se limita a establecer que los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un
campo, la madera y frutos de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su
separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el
dueo; aplicndose lo mismo a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una
cantera. El artculo 685 se refiere a estas mismas cosas para determinar cmo se realiza su tradicin real.
I II I. . T Tr ra ad di ic ci i n n d de e l lo os s d de er re ec ch ho os s r re ea al le es s s so ob br re e u un na a c co os sa a c co or rp po or ra al l i in nm mu ue eb bl le e
A A. . D Di iv ve er rs so os s r re eg g m me en ne es s t te er rr ri it to or ri ia al le es s
3 33 39 9. . T TR RA AD DI IC CI I N N D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S I IN NM MU UE EB BL LE ES S E EN N L LA AS S L LE EG GI IS SL LA AC CI IO ON NE ES S A AC CT TU UA AL L Y Y A AN NT TI IG GU UA A. .
La tradicin de los derechos reales inmuebles, excepto la servidumbre, se efecta, de acuerdo con la
legislacin que nos rige, por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador (Cdigo Civil, art. 686).
En el Derecho espaol antiguo que se aplic entre nosotros, al igual que respecto de los muebles, bastaba
la tradicin real o la ficta para operar la transferencia del dominio de los inmuebles. No era necesaria, pues,
para la validez de dicha tradicin, la inscripcin en un registro pblico; la transferencia del dominio de los
inmuebles quedaba ignorada de los terceros en esas legislaciones. La institucin del Registro del Conservador
slo era destinada a las hipotecas.
3 34 40 0. . F FI IN NA AL LI ID DA AD D D DE E L LO OS S R RE EG GI IS ST TR RO OS S T TE ER RR RI IT TO OR RI IA AL LE ES S. .
Para facilitar la circulacin de los bienes inmuebles, evitar los inconvenientes de la clandestinidad y
desarrollar el crdito territorial, las legislaciones modernas han impuesto la publicidad de la constitucin,
transferencia y transmisin de los derechos reales inmuebles. Y esta publicidad se logra mediante los registros
de la propiedad raz o territorial. Se entiende por Registro el libro o cuaderno en que se matricula un inmueble
o se inscribe un hecho que le afecta. La misma palabra registro designa esa matrcula o esa inscripcin, y
tambin la oficina en que se llevan a cabo tales anotaciones.
Pero fuera de la publicidad, el Registro de Bienes Races llena otras funciones que varan segn el
rgimen de cada pas. En muchos es una garanta de la propiedad inmueble; en otros, slo de la posesin.
Algunas legislaciones exigen la inscripcin en el Registro como requisito para constituir, transferir o hacer
cesar los derechos reales sobre los bienes races; otras, slo para oponer el acto inscrito a los terceros.
En general, la eficiencia de los servicios registrales contemporneos aumenta con el sistema
computacional.
3 34 41 1. . F FI IN NE ES S D DE E L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N E EN N E EL L R R G GI IM ME EN N C CH HI IL LE EN NO O. .
Nuestro Registro Conservatorio de Bienes Races tiene cuatro finalidades, y cuatro son, por consiguiente,
los fines jurdicos de la inscripcin en los registros; los enunciamos a continuacin:

1) Realizacin de la tradicin. La inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador es la nica manera
de efectuar la tradicin de los derechos reales inmuebles, excepto la tradicin del derecho de servidumbre (C.
Civil, arts. 686 y 698). Las partes no pueden acordar otra cosa; por ejemplo, que la tradicin del dominio de un
1 13 39 9

bien raz vendido se considerar efectuada, no por la inscripcin en el registro que corresponda (el de
propiedades), sino por la anotacin en el Repertorio (que es otro de los libros que lleva el Conservador), segn
se ver oportunamente.

2) Publicidad de la propiedad raz. La inscripcin en el Registro del Conservador tiene tambin por fin
dar publicidad a la propiedad territorial. Persigue, como dice el Mensaje del Cdigo Civil, ponerla a la vista de
todos, en un cuadro que represente, por decirlo as, instantneamente sus mutaciones, cargas y divisiones
sucesivas. Se tiende con esta funcin de la inscripcin a conservar la historia de la propiedad raz y permitir el
conocimiento de sus gravmenes, evitndose as los engaos de que pudieran ser vctimas los terceros.
La inscripcin que se exige en las transmisiones hereditarias no es para que opere la tradicin de los
bienes del causante a los herederos, porque el traslado del dominio se efecta por otro modo de adquirir, la
sucesin por causa de muerte; en este caso la inscripcin sirve para dejar constancia pblica de la transmisin,
conservar la historia de la propiedad inmueble, explicar la mutacin del dominio. Si no se exigiera la
inscripcin se carecera de un signo para esclarecer por qu una casa que aparece inscrita a nombre de Primus
es ms tarde enajenada, al fallecimiento de ste, por su heredero Secundus. De la misma manera, la sentencia
que reconoce como adquirido por prescripcin un derecho real inmueble no desempea el papel de tradicin,
sino de medio de publicidad para la historia de la propiedad raz y para afectar a terceros.

3) Prueba, requisito y garanta de la posesin. Segn la mayora de los autores nacionales, la inscripcin
llena tambin el fin de servir de requisito para adquirir la posesin de los bienes races (art. 724); de prueba de
esa misma posesin (art. 924), y de garanta de ella (arts. 728 y 2505). Pero, como estudiaremos ms adelante,
hay autores que discuten el rol de la inscripcin en la posesin. Algunos, como Alvarez Gonzlez, sostienen
que la inscripcin no es requisito, garanta ni prueba de la posesin de los bienes races.

4) Solemnidad de un acto o contrato. Por regla general, la inscripcin constituye tradicin, o sea, modo
de adquirir; sin embargo, en ciertos casos, desempea, adems, el papel de solemnidad de algunos actos
jurdicos: donaciones irrevocables (art. 1400); constitucin del usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos
(art. 767); constitucin del derecho de uso (art. 812 en relacin con el 767); constitucin de fideicomisos que
afecten o comprendan un inmueble, sea que se constituyan por acto entre vivos o por testamento (art. 735);
constitucin del censo (art. 2027); constitucin de la hipoteca (arts. 2409 y 2410). Pero en todos estos casos se
discute la funcin de la inscripcin como solemnidad del acto. As, por ejemplo, don Arturo y don Fernando
Alessandri sostienen que la inscripcin no slo constituye tradicin del derecho real de hipoteca, sino tambin
solemnidad del contrato hipotecario. En cambio, otros, entre los que se cuenta don Manuel Somarriva,
afirman que el contrato de hipoteca es perfecto desde que se otorga la escritura pblica; la inscripcin que la
ley exige, dicen, no es elemento del contrato, sino que importa nicamente la tradicin del derecho real de
hipoteca al acreedor hipotecario. Cuando estudiemos en particular cada uno de los actos sealados,
analizaremos la cuestin; para los fines que en este lugar se persiguen, basta con insinuarla.

La inscripcin en el Registro del Conservador no es en Chile prueba del dominio. Si bien dentro del
rgimen chileno la inscripcin es la nica manera de efectuar la tradicin de los derechos reales inmuebles y
aunque la tradicin constituye un modo de adquirir el dominio, la inscripcin no prueba este derecho: slo
prueba la posesin. En nuestra legislacin la forma de probar el dominio es mediante la prescripcin; por eso
cuando se estudian los ttulos de una propiedad se exigen, por lo general, ttulos de quince o treinta aos que,
en la mayora de los casos, ponen a cubierto de todo.
Tuvo deseos don Andrs Bello de garantizar con la inscripcin, no slo la posesin, sino tambin la
propiedad; pero estim que ese paso ideal tropezara con dificultades insalvables: ...para ir tan lejos dice el
Mensaje del Cdigo Civil hubiera sido necesario obligar a todo propietario, a todo usufructuario, a todo
usuario de bienes races a inscribirse justificando previamente la realidad y valor de sus ttulos; y claro est que
no era posible obtener este resultado, sino por medio de providencias compulsivas, que produciran
multiplicados y embarazosos procedimientos judiciales, y muchas veces juicios contradictorios, costosos y de
larga duracin. No dando a la inscripcin conservatoria otro carcter que el de una simple tradicin, la
posesin conferida por ella deja subsistentes los derechos del verdadero propietario, que solamente podran
extinguirse por la prescripcin competente....
1 14 40 0

Con todo, Bello pens que como el Cdigo exiga la inscripcin para efectuar la tradicin de los derechos
reales inmuebles y conservar la historia de la propiedad en las transmisiones hereditarias, al cabo de cierto
nmero de aos todas las propiedades se hallaran inscritas y al abrigo de todo ataque. Y soando un poco,
agregaba en el Mensaje: La inscripcin sera entonces incontrastable de propiedad, obtenindose as el
resultado a que otros queran llegar..., a una poca en que inscripcin, posesin y propiedad seran trminos
idnticos.... La esperanza qued trunca porque hasta nuestros das subsisten muchas propiedades no
inscritas, y por el hecho de no ser la inscripcin prueba del dominio, las acciones reivindicatorias se plantean
en nmero considerable ante los tribunales de justicia.
3 34 42 2. . T TI IP PO OS S D DE E R RE EG GI IS ST TR RO OS S: : P PE ER RS SO ON NA AL LE ES S Y Y R RE EA AL LE ES S. .
Registros personales son los que se organizan tomando como pauta los nombres de las personas a
quienes afecta cada anotacin o inscripcin. Registros reales son los que se llevan por predios: cada uno de
stos se matricula con un nmero de orden y le corresponde una hoja especial, que constituye su registro.
Permiten conocer de un solo golpe de vista todas las mutaciones y gravmenes de una propiedad; revelan de
inmediato, segn cierto autor, el estado civil del inmueble. Por el contrario, los registros personales obligan,
para conocer la historia de cada predio, a encontrar el nombre de todos los propietarios anteriores al actual y
revisar largos ndices, remontndose quince o ms aos. Pinsese en las operaciones a largo plazo que realizan,
con garanta hipotecaria, diversas instituciones de crdito o de previsin social.
Sin duda, los sistemas computarizados solucionarn en gran parte los inconvenientes de los anticuados
registros.
3 34 43 3. . T TR RA AN NS SC CR RI IP PC CI I N N E E I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N. .
Los ttulos o documentos que deben registrarse pueden serlo en dos formas:
a) La de la transcripcin, en que dichos ttulos se copian ntegra y literalmente en los libros del Registro, o
bien ste se forma esencialmente con las copias fieles de los documentos originales; y
b) La de la inscripcin, que se reduce a anotar un extracto fundamental del documento que consigna el
acto jurdico que sirve de ttulo a la transferencia o constitucin de un derecho real.
El primer sistema, el de la transcripcin, ofrece la ventaja de la exactitud, pues evita las omisiones y
errores que pueden deslizarse al extractar de los ttulos los datos que se anotan en el Registro; pero, por otro
lado, tienen el inconveniente de aumentar el volumen de los registros y dificultar por ende su consulta.
El sistema de la inscripcin, que es el que se sigue en Chile en casi la totalidad de las anotaciones del
Registro, es ms expedito y supera los defectos de la transcripcin. Reduce las anotaciones a extractos que
contienen las menciones precisas que interesan, en cuanto a las partes y al objeto, para dar a conocer el
verdadero estado de la propiedad raz.
3 34 44 4. . P PR RI IN NC CI IP PA AL LE ES S R RE EG G M ME EN NE ES S T TE ER RR RI IT TO OR RI IA AL LE ES S. .
Se han ideado diversos regmenes, ms o menos perfectos o imperfectos, para alcanzar el ideal de una
propiedad inmueble o territorial bien constituida.
Entre los principales, se sealan tres: 1) el alemn o germnico; 2) el australiano o sistema Torrens, y 3) el
francs o de la transcripcin. Los dos primeros se agrupan bajo la comn denominacin de sistema de la
legalidad, porque garantizan la propiedad y la eficacia legal de los actos que se inscriben en el Registro.
Nuestro rgimen de la propiedad territorial es un sistema intermedio entre el francs y el alemn, pero no
garantiza, como este ltimo, la propiedad ni la legalidad de los actos que se inscriben.
B B. . S Si is st te em ma a d de e l la a t tr ra an ns sc cr ri ip pc ci i n n
3 34 45 5. . I ID DE EA AS S P PR RE EL LI IM MI IN NA AR RE ES S. .
En Chile, como en el Derecho romano clsico, es necesario que al contrato siga un modo de adquirir
para que se opere la transferencia de la propiedad o la constitucin de un derecho real. Por el contrario, en
Francia la tranferencia de la propiedad se efecta en un solo momento, por el solo efecto del contrato; basta el
1 14 41 1

acuerdo de las voluntades que ste implica para que el efecto traslativo se produzca (Cdigo Civil francs, arts.
711, 938, 1138 y 1538).
Este principio de que la transferencia o la constitucin de los derechos reales slo exija el contrato para
producirse, tiene la ventaja de su simplicidad; pero ofrece graves inconvenientes tratndose de los bienes
races, porque facilita la clandestinidad del acto traslativo.
3 34 46 6. . D DE EF FE EC CT TO OS S D DE EL L S SI IS ST TE EM MA A. .
El sistema de la transcripcin es considerado como uno de los peores para la organizacin de la
propiedad territorial. El carcter de mera publicidad que se da a la transcripcin no consolida en absoluto la
propiedad inmueble ni garantiza la validez de las transferencias. Por otro lado, como los registros son
personales, se cae en todos los vicios y dificultades inherentes a esta forma de llevar los libros territoriales.
Por todo lo anterior, los pases que siguen el sistema de la transcripcin y el de los registros personales
tienden a cambiar de rgimen. Las continuas reformas francesas para paliar los vacos y defectos de su
rgimen prueban su congnita debilidad.

C. Registro Conservatorio de Bienes Races (Chile)
1 1) ) N No oc ci io on ne es s g ge en ne er ra al le es s
3 34 47 7. . A AN NT TE EC CE ED DE EN NT TE ES S Y Y C CR RE EA AC CI I N N. .
En Chile, la propiedad raz, inmueble o territorial est organizada sobre la base del Registro
Conservatorio de Bienes Races. Bello concibi esta institucin inspirndose en la ley prusiana de 1872 y en el
Registro de Hipotecas que, conforme a la legislacin espaola, exista en nuestro pas.
El Registro del Conservador fue creado por el Cdigo Civil, pero las disposiciones que a l se refieren
slo recibieron aplicacin una vez que aqul fue establecido. El artculo 695 del Cdigo dispuso que un
reglamento especial determinar en lo dems los deberes y funciones del Conservador, y la forma y
solemnidad de las inscripciones. Este reglamento (redactado por el miembro de la Comisin Revisora del
Proyecto de Cdigo Civil, ilustre magistrado y jurisconsulto, don Alejo Valenzuela) se dict el 24 de junio de
1857 y lleva la firma del Presidente Montt y del Ministro Waldo Silva. No comenz a regir de inmediato, pues
era necesario preparar las oficinas y nombrar a los funcionarios. Realizado esto, se decret, con fecha 28 de
agosto de 1858, que el Reglamento comenzara a regir el 1 de enero de 1859, o sea, dos aos cabales despus
que entr en vigor el Cdigo Civil.
El Reglamento del Registro Conservador de Bienes Races, como vemos, fue dictado por autorizacin de
una ley, el Cdigo Civil, y se ajusta a los trminos de ste. Es un decreto con fuerza de ley, produce los
mismos efectos que sta. As lo ha dicho y reconocido la Corte Suprema.
La organizacin de la propiedad territorial en Chile representa una posicin intermedia entre el sistema
alemn y el francs. Como en el primero, la inscripcin es necesaria para transferir el dominio, pero, como en
el segundo, no lo prueba; los libros del Registro son personales, al igual que en Francia, etc.
3 34 48 8. . R R G GI IM ME EN N D DE E T TR RA AN NS SI IC CI I N N. .
En el tiempo intermedio entre la fecha en que empez a regir el Cdigo Civil y aquella en que la
inscripcin comenz a ser obligatoria, se dispuso hacer la inscripcin de los derechos reales inmuebles del
modo siguiente (art. 697):
1 La de un derecho de dominio, usufructo, uso o habitacin, por medio de una escritura pblica en que
el tradente exprese entregarlo, y el adquirente recibirlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato en
que se transfiere o constituye el derecho;
2 La de un derecho de hipoteca o censo, por la anotacin en la competente oficina de hipotecas;
3 La de un derecho de herencia, por el decreto judicial que confiere la posesin efectiva;
4 La de un legado, por medio de una escritura pblica como la prevenida en el nmero 1, y
5 La del objeto adjudicado en acto de particin, por escritura pblica en que conste la adjudicacin y
haberla aceptado el adjudicatario.
1 14 42 2

3 34 49 9. . L LO OS S C CO ON NS SE ER RV VA AD DO OR RE ES S; ; D DE EF FI IN NI IC CI I N N. .
Son conservadores los ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes races, de
comercio, de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de
prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y dems que les encomienden las leyes (C. Orgnico
de Tribunales, art. 446).
3 35 50 0. . N NO OT TA AR RI IO OS S C CO ON NS SE ER RV VA AD DO OR RE ES S; ; R RE EG GI IS ST TR RO OS S C CO ON NS SE ER RV VA AT TO OR RI IO OS S A A S SU U C CA AR RG GO O. .
En aquellos territorios jurisdiccionales en que slo hay un notario, el Presidente de la Repblica puede
disponer que ste tambin ejerza el cargo de conservador de los registros anteriormente indicados. En tal caso
se entiende el cargo de notario conservador como un solo oficio judicial para todos los efectos legales (C.
Orgnico de Tribunales, art. 447, inc. final).
En las comunas o agrupaciones de comunas en que hay dos o ms notarios, uno de ellos lleva el registro
de comercio y el otro o uno de los otros el registro de bienes races. Toca al Presidente de la Repblica hacer
entre los notarios la distribucin de estos registros. Correspndele igualmente designar de entre los notarios
que existan en la comuna o agrupacin de comunas, el que debe tener a su cargo el registro de minas y el de
accionistas de las sociedades propiamente mineras. La distribucin que el Presidente de la Repblica hace rige
tambin respecto de los sucesores en el oficio de los dichos notarios (C. Orgnico de Tribunales, art. 448, incs.
1 a 4).
El notario a cargo del registro de bienes races lleva adems los registros de asociaciones de canalistas, de
prenda agraria, de prenda industrial y especial de prenda (C. Orgnico de Tribunales, art. 448, inc. final).
3 35 51 1. . R RE EG GI IS ST TR RO O C CO ON NS SE ER RV VA AT TO OR RI IO O P PA AR RA A E EL L S SE ER RV VI IC CI IO O D DE EL L T TE ER RR RI IT TO OR RI IO O J JU UR RI IS SD DI IC CC CI IO ON NA AL L D DE E L LA A C CO OR RT TE E
D DE E A AP PE EL LA AC CI IO ON NE ES S D DE E S SA AN NT TI IA AG GO O; ; O OF FI IC CI IO O D DE ES SE EM MP PE E A AD DO O P PO OR R T TR RE ES S C CO ON NS SE ER RV VA AD DO OR RE ES S; ; D DI IS ST TR RI IB BU UC CI I N N D DE E
L LO OS S R RE EG GI IS ST TR RO OS S. .
Tiene asiento en la comuna de Santiago un registro conservatorio para el servicio del territorio
jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago. Tal registro constituye un solo oficio desempeado por
tres funcionarios: a) uno, el Conservador del Registro de Propiedad, que tiene a su cargo el registro del mismo
nombre y el correspondiente repertorio, y los registros de comercio, de prenda industrial, de prenda agraria y
de asociaciones de canalistas; b) otro, el Conservador de Hipotecas, que tiene a su cargo el Registro de
Hipotecas y Gravmenes; y c) el ltimo, el Conservador del Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
Enajenar, que lleva el registro de ese nombre y, adems el registro especial de prenda (C. Orgnico de
Tribunales, art. 449, incs. 1 y 2).
Cada uno de los citados funcionarios interviene en las inscripciones, subinscripciones, certificaciones,
dacin de copias y dems actos o diligencias que competan a sus respectivos registros. Pero los interesados
que ocurran a esta oficina deben requerir, no la intervencin directa del Conservador que corresponda, sino la
del conservador encargado del Repertorio, quien reparte los trabajos que competen a las otras secciones del
Registro Conservatorio. Incumbe tambin al mismo conservador encargado del Repertorio entregar al pblico
los mencionados trabajos despus de anotar en el registro la competente inscripcin que se hubiere efectuado
(C. O. de Tribunales, art. 449, incs. 3 y 4).
3 35 52 2. . N NO OM MB BR RA AM MI IE EN NT TO O, , R RE EQ QU UI IS SI IT TO OS S Y Y J JU UR RA AM ME EN NT TO O D DE E L LO OS S C CO ON NS SE ER RV VA AD DO OR RE ES S. .
Los conservadores son nombrados por el Presidente de la Repblica de entre los abogados que cumplen
los requisitos para ser notarios. Todo conservador, antes de entrar a ejercer su oficio, debe prestar ante la
respectiva Corte de Apelaciones el mismo juramento que estos ltimos y dar una garanta (fianza, hipoteca)
para responder del fiel cumplimiento de sus deberes (Reglamento del Registro Conservatorio, arts. 7 y 8).
3 35 53 3. . L LI IB BR RO OS S Q QU UE E C CO ON NS ST TI IT TU UY YE EN N E EL L R RE EG GI IS ST TR RO O C CO ON NS SE ER RV VA AT TO OR RI IO O. .
Los libros que propiamente constituyen el Registro Conservatorio de Bienes Races son tres: el Registro
de Propiedad, el Registro de Hipotecas y Gravmenes y el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
Enajenar (Reglamento, art. 31).
1 14 43 3

Pero, adems, relacionados con estos libros, existen otros dos: el Repertorio y el Indice General, que son
libros generales que no forman propiamente parte del Registro. La Corte Suprema en ms de una ocasin lo
ha dicho as. Por ejemplo, en una sentencia de 8 de enero de 1948 declar que el libro denominado
Repertorio no forma parte del Registro propiamente tal, establecido en el Ttulo IV del Reglamento de 24 de
junio de 1857. Esta consideracin, como veremos en su lugar, tiene consecuencias prcticas.
3 35 54 4. . I I. . E EL L R RE EP PE ER RT TO OR RI IO O. . A A) ) D DE EF FI IN NI IC CI I N N, , F FO OR RM MA A Y Y M ME ED DI ID DA AS S D DE E G GA AR RA AN NT T A A. .
a) El Repertorio es un libro que debe llevar el conservador para anotar todos los ttulos que se le
presenten, cualquiera que sea su naturaleza, en el orden cronolgico en que llegan (Reglamento, arts. 21 y 27).
El expresado libro debe estar encuadernado, foliado y cubierto con tapa firme. En la primera pgina el
juez de letras debe dejar constancia, bajo su firma y la del conservador, del nmero de fojas que contiene el
libro. Este debe cerrarse diariamente, reducindose la diligencia a expresar la suma de anotaciones hechas en el
da, con especificacin del primero y ltimo nmero de la serie general del Repertorio que ellas comprendan,
la fecha y la firma del conservador. Si no se hubieren hecho anotaciones en el da, ha de ponerse el debido
certificado haciendo constar la falta de ellas (Reglamento, arts. 22, 23, 28 y 29). Al principio de cada ao se
abre el Repertorio con un certificado en que se hace mencin de la primera anotacin que va a realizarse en l;
y se cierra al fin de ao con otro certificado, escrito todo por el conservador, en que expresan el nmero de
fojas y de anotaciones que contiene, el de las que han quedado sin efecto, las enmendaduras de la foliacin, y
cuanta particularidad pueda influir en lo substancial de las inscripciones y conduzca a precaver suplantaciones
y otros fraudes (Reglamento, art. 30 en relacin con el 38).

b) Enunciaciones que deben contener las anotaciones en el Repertorio. Cada pgina del Repertorio se
divide en cinco columnas, destinadas a recibir las siguientes enunciaciones:
1a. El nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo. En la prctica, muchos conservadores,
como el de Santiago, colocan en esta columna el nombre del titular del derecho o del obligado, segn los
casos, pues para los fines del Repertorio lo que interesa es esta persona y no la del requirente de la anotacin,
que puede ser cualquier individuo a quien se haya encargado el trmite, sin que nada tenga que ver con el
ttulo que se presenta para la anotacin.
2a. La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacerse (contrato de venta,
de hipoteca, etc.).
3a. La clase de inscripcin que se pide; por ejemplo, si es de dominio, hipoteca, etc.
4a. La hora, da y mes de la presentacin.
5a. El registro parcial (esto es, el de propiedad, el de hipotecas y gravmenes o el de interdicciones y
prohibiciones de enajenar) en que debe hacerse la inscripcin, y el nmero que en l le corresponde
(Reglamento, art. 24).
Cada columna se encabeza con el rtulo de la enunciacin que debe figurar en ella; y las anotaciones se
hacen bajo una serie general de nmeros, siguiendo el orden de la presentacin de los ttulos (Reglamento,
arts. 26 y 27).
3 35 55 5. . I II I. . E EL L R RE EG GI IS ST TR RO O D DE E P PR RO OP PI IE ED DA AD D. .
En el Registro de Propiedad deben inscribirse las traslaciones de dominio (Reglamento, art. 32, inc. 1), o
sea las transferencias, las transmisiones y las adquisiciones por prescripcin.
3 35 56 6. . I II II I. . E EL L R RE EG GI IS ST TR RO O D DE E H HI IP PO OT TE EC CA AS S Y Y G GR RA AV V M ME EN NE ES S. .
Se inscriben en este libro las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los
fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes (Reglamento, art. 32, inc. 2).
3 35 57 7. . I IV V. . E EL L R RE EG GI IS ST TR RO O D DE E I IN NT TE ER RD DI IC CC CI IO ON NE ES S Y Y P PR RO OH HI IB BI IC CI IO ON NE ES S D DE E E EN NA AJ JE EN NA AR R. .
En este libro deben inscribirse las interdicciones y prohibiciones de enajenar y todo impedimento o
prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite de cualquier modo
el libre ejercicio del derecho de enajenar (Reglamento, art. 32 en relacin con el 53, N 3).
1 14 44 4

3 35 58 8. . I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N P PR RA AC CT TI IC CA AD DA A E EN N U UN N R RE EG GI IS ST TR RO O Q QU UE E N NO O C CO OR RR RE ES SP PO ON ND DE E; ; S SA AN NC CI I N N. .
La jurisprudencia ha establecido que es nula la inscripcin practicada en un Registro que no corresponde;
por ejemplo, la de la constitucin de un usufructo en el Registro de Propiedad, que debe inscribirse legalmente
en el Registro de Hipotecas y Gravmenes. Se considera que la inscripcin no se ha realizado y esta omisin,
segn la Corte Suprema, produce nulidad absoluta; como no hay sancin especial o particular, corresponde
aplicar las disposiciones generales de los artculos 1681 y 1682 del Cdigo Civil.
3 35 59 9. . F FO OR RM MA A E EN N Q QU UE E S SE E L LL LE EV VA AN N L LO OS S R RE EG GI IS ST TR RO OS S P PA AR RC CI IA AL LE ES S. .
Los registros parciales (el de Propiedad, el de Hipotecas y Gravmenes y el de Interdicciones y
Prohibiciones de Enajenar) se llevan en papel sellado, organizados del mismo modo que los protocolos de los
notarios pblicos, folindose a medida que se vaya adelantando en ellos (Reglamento, arts. 34 y 35). Empiezan
y concluyen con el ao (Reglamento, art. 36). Las inscripciones se hacen en cada Registro bajo una serie
particular de nmeros, independiente de la serie general del Repertorio (Reglamento, art. 37).
Cada uno de los registros parciales se abre al principio de ao con un certificado en que se hace mencin
de la primera inscripcin que va a realizarse en l; y se cierra al fin de ao con otro certificado, escrito todo
por el conservador, en que se expresan el nmero de fojas y de inscripciones que contiene, el de las que han
quedado sin efecto, las enmendaduras de la foliacin, y cuanta particularidad pueda influir en lo substancial de
las inscripciones y conduzca a precaver suplantaciones y otros fraudes (Reglamento, art. 38).
Las minutas o documentos que han servido para las inscripciones, que no constan en el registro o
protocolo de una oficina pblica, y que debe guardar en su archivo el conservador bajo su custodia y
responsabilidad, deben agregarse numeradas al final del respectivo registro por el mismo orden de las
inscripcions a que corresponden (Reglamento, art. 39 en relacin con el 85). Al final de los expresados
documentos se pondr un certificado igual al de los registros; y en cada documento, cuyas pginas rubricar el
conservador, certificar la foja y el nmero de la inscripcin a que se refiere (Reglamento, art. 40).
Cada registro parcial debe contener un ndice por orden alfabtico, destinado a colocar separadamente el
nombre de los otorgantes del acto inscrito, el apellido de los mismos y el nombre del fundo materia de la
inscripcin (Reglamento, art. 41). En un apndice de este ndice deben inventariarse los documentos
agregados al fin de cada registro (Reglamento, art. 42).
Cada registro parcial se encuaderna prolijamente y se cubre con tapa firme; pero si los registros parciales
del ao son poco voluminosos pueden cubrirse juntos con una sola tapa (Reglamento, arts. 47 y 48).
3 36 60 0. . E EL L I IN ND DI IC CE E G GE EN NE ER RA AL L. .
El conservador debe llevar tambin un libro de ndice general, por orden alfabtico, el cual se forma a
medida que se van haciendo las inscripciones en los tres registros parciales. En l se abren las mismas partidas
que en el ndice particular. Las partidas de ambos ndices, adems del nombre de los otorgantes, enuncian el
nombre particular del fundo, la calle en que est situado, siendo urbano, y si rstico, la subdelegacin, la
naturaleza del contrato o gravamen, la cita de la foja y nmero de la inscripcin en el registro parcial
(Reglamento, arts. 43 y 44). Debe observarse que en Santiago, en razn del exceso de movimiento, la
disposicin sobre el Indice General se cumple con la faccin de un ndice particular por cada registro.
El Indice General se cierra anualmente con un certificado que pone el conservador al final de cada serie
alfabtica de partidas; y se contina el mismo ndice despus de los certificados de cada serie, si en el libro hay
bastante capacidad para ello (Reglamento, art. 45).
El libro de Indice General, desde el principio, debe estar encuadernado y cubierto con tapa firme, foliado
y rubricadas todas las pginas por el juez de letras, y en la primera pgina este magistrado debe poner
constancia, bajo su firma y la del conservador, del nmero de fojas de que consta (Reglamento, art. 46 en
relacin con los arts. 22 y 23).
3 36 61 1. . P PU UB BL LI IC CI ID DA AD D D DE EL L R RE EG GI IS ST TR RO O D DE EL L C CO ON NS SE ER RV VA AD DO OR R. . E EL L R RE EG GI IS ST TR RO O D DE EL L C CO ON NS SE ER RV VA AD DO OR R E ES ST T
A AB BI IE ER RT TO O A A T TO OD DO OS S. .
Los libros que en esa oficina se llevan son esencialmente pblicos; por consiguiente, es permitido a
cualquiera consultarlos en la misma oficina y tomar los apuntes que crea convenientes (Reglamento, art. 49).
1 14 45 5

Adems, es obligado el conservador a dar cuantas copias y certificados se le piden judicial o
extrajudicialmente, acerca de lo que consta o no consta en sus registros, certificados que deben contener las
subinscripciones y notas de referencia (Reglamento, arts. 50 y 51).
3 36 62 2. . C CE ER RT TI IF FI IC CA AD DO O D DE E H HA AB BE ER RS SE E I IN NS SC CR RI IT TO O E EL L T T T TU UL LO O. .
Uno de los certificados ms corrientes es el que testimonia haberse inscrito la propiedad en el Registro
del Conservador de Bienes Races. Se deja constancia en l del Registro, nmero y fecha de la inscripcin
(Reglamento, art. 86).
3 36 63 3. . C CE ER RT TI IF FI IC CA AD DO O D DE E G GR RA AV V M ME EN NE ES S Y Y P PR RO OH HI IB BI IC CI IO ON NE ES S. .
Este certificado (como todos los del conservador) es un instrumento pblico en que aquel funcionario
deja constancia de las cargas (hipotecas, censos y dems gravmenes) y prohibiciones (forzadas o voluntarias)
que se han inscrito respecto de un determinado inmueble durante un espacio de tiempo (generalmente, de
quince o treinta aos), como asimismo de las prohibiciones o impedimentos que limitan la facultad del actual
poseedor del predio para disponer libremente de sus bienes (interdiccin por demencia, declaratoria de
quiebra, etc.). Se consignan en este certificado los nombres de los poseedores, el nmero de los gravmenes, el
orden en que han sido inscritos, la cantidad a que ascienden y el nombre de los acreedores; si no se encuentran
vigentes los gravmenes y prohibiciones, se indica este hecho.
Fcil es darse cuenta de la utilidad de este documento, que permite conocer las cargas de una propiedad.
3 36 64 4. . R RE ES SP PO ON NS SA AB BI IL LI ID DA AD D D DE EL L C CO ON NS SE ER RV VA AD DO OR R. .
Nuestro conservador desempea un rol pasivo en la constitucin de la propiedad raz, pues sus funciones
se reducen a las anotaciones e inscripciones de ttulos relacionados con inmuebles; pero no se extienden al
examen de la validez y eficacia de los mismos. Por tanto, el Estado no garantiza, a travs de ese funcionario,
como en el sistema alemn o australiano, que el dominio pertenezca al que aparece inscrito como adquirente
de un predio ni la validez de la hipoteca inscrita.
El conservador, s, tiene responsabilidad directa (funcionaria, civil y penal) por su negligencia, dolo o
abuso. Est obligado a indemnizar los daos y perjuicios que puedan resultar de las inscripciones mal hechas o
de los errores o descuidos en que incurra en los certificados que expide. Adems, en conformidad al
Reglamento del Registro Conservatorio, dicho funcionario puede ser condenado a pagar una multa por las
faltas y omisiones producidas en el desempeo de su cargo. As, es sancionado con multa si hace, niega o
retarda indebidamente alguna inscripcin; si no anota en el Repertorio los ttulos en el acto de recibirlos, etc.
(Reglamento, arts. 96 a 98).
La responsabilidad civil de los conservadores est regida por las reglas generales del Cdigo Civil sobre
delitos y cuasidelitos (art. 2314); la responsabilidad funcionaria, por el Ttulo XVI del Cdigo Orgnico de
Tribunales (la sancin puede ir desde la amonestacin privada hasta la suspensin de funciones por cuatro
meses, segn la falta); y la responsabilidad penal, por los principios generales del Cdigo Penal, especialmente
por las disposiciones del Ttulo de este cuerpo legal que se refiere a los crmenes y simples delitos cometidos
por empleados pblicos en el desempeo de sus cargos.
3 36 65 5. . A AR RA AN NC CE EL LE ES S D DE EL L C CO ON NS SE ER RV VA AD DO OR R. .
El conservador es un funcionario pblico, pero no percibe sueldo fiscal alguno, sino derechos
arancelarios. Con ellos financia los gastos de oficina y los sueldos de los empleados que trabajan a sus rdenes.

2) De los ttulos que deben y de los que pueden inscribirse
3 36 66 6. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S. .
El Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races establece en el artculo 52 los ttulos que
deben incribirse, y en el artculo 53, los que pueden inscribirse. Estas enumeraciones deben completarse con
otras disposiciones legales que indicaremos.
1 14 46 6

3 36 67 7. . S SA AN NC CI I N N E EN N G GE EN NE ER RA AL L D DE E L LA A N NO O I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE E L LO OS S T T T TU UL LO OS S Q QU UE E D DE EB BE EN N I IN NS SC CR RI IB BI IR RS SE E. .
La no inscripcin de un ttulo que debe inscribirse trae como sancin que no se produzca el efecto que
en cada caso seala el legislador a la inscripcin. Y as, por ejemplo, la transferencia de todo derecho real
transferible, exceptuadas las servidumbres, exige una tradicin, y la manera de efectuarla es la inscripcin.
Mientras sta no se verifica como dice el Mensaje del Cdigo Civil, un contrato puede ser perfecto, puede
producir obligaciones y derechos entre las partes, pero no transfiere el dominio, no transfiere ningn derecho
real, ni tiene respecto de terceros existencia alguna. De manera que entre las partes no se efecta la tradicin y
el contrato es inoponible a los terceros. Si, como sostienen algunos, la inscripcin es en la hipoteca
solemnidad del contrato y la tradicin del mismo derecho real, quiere decir que la falta de la inscripcin
acarrea la nulidad del contrato por omisin de una solemnidad, y significa, adems, que la tradicin del
derecho real de hipoteca no se ha efectuado.
3 36 68 8. . U UT TI IL LI ID DA AD D D DE E L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE E T T T TU UL LO OS S Q QU UE E N NO O E ES S O OB BL LI IG GA AT TO OR RI IO O I IN NS SC CR RI IB BI IR R. .
La inscripcin de ttulos que no es obligatorio inscribir produce, sin embargo, cierta evidente utilidad.
As, por ejemplo, si bien la inscripcin de la servidumbre no sirve, segn nuestros tribunales, siquiera para
probar su posesin, sirve, en cambio, segn esos mismos tribunales, para que, una vez inscrita, los terceros no
puedan alegar su desconocimiento, pues tal actitud hara presumir mala fe.
a a) ) T T t tu ul lo os s q qu ue e d de eb be en n i in ns sc cr ri ib bi ir rs se e
3 36 69 9. . D DI IS SP PO OS SI IC CI IO ON NE ES S Q QU UE E L LO OS S I IN ND DI IC CA AN N. .
El artculo 52 del Reglamento del Registro Conservatorio establece los ttulos que deben inscribirse; pero
otras disposiciones legales completan o refuerzan esta enumeracin. Las citaremos en cada caso.
3 37 70 0. . 1 1) ) T T T TU UL LO OS S T TR RA AS SL LA AT TI IC CI IO OS S D DE E D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S I IN NM MU UE EB BL LE ES S Y Y S SE EN NT TE EN NC CI IA A Q QU UE E D DE EC CL LA AR RA A L LA A
P PR RE ES SC CR RI IP PC CI I N N A AD DQ QU UI IS SI IT TI IV VA A. .
Deben inscribirse los ttulos traslaticios del dominio de los bienes races; los ttulos de derecho de
usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la
prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos (Reglamento, art. 52, N 1).
En la primera parte de esta disposicin el Reglamento se refiere a los ttulos traslaticios, a los que sirven
para transferir un derecho real. Con respecto al dominio no hay duda, porque expresamente lo dice; en cuanto
a los dems derechos que menciona, como usufructo, uso, censo e hipoteca, se desprende que el legislador ha
querido referirse tambin a los ttulos que sirven para transferir esos derechos reales, porque en el nmero
siguiente, como veremos, alude a la constitucin de los mismos derechos. La inclusin entre los ttulos
traslaticios que deben inscribirse de los derechos de usufructo, censo e hipoteca, bien est, porque esos
derechos pueden transferirse; pero es un error la mencin de los derechos de uso y habitacin, porque son
derechos personalsimos y, por tanto, intransferibles e intransmisibles (C. Civil, art. 819), como asimismo
inembargables (C. Civil, art. 1618 N 9, y 2466, inc. 3).
En la segunda parte el N 1 del artculo 52 del Reglamento establece que debe inscribirse la sentencia
ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de los derechos reales sealados.
Esa sentencia hace las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos; pero contra terceros slo vale si se inscribe (C. Civil, arts. 689 y 2513).
Respecto de los ttulos traslaticios de dominio, la inscripcin efecta la tradicin de los derechos reales a
que ellos se refieren; en cuanto a la prescripcin, la inscripcin no es, por cierto, el medio de realizar la
tradicin, ya que la prescripcin es por s misma un modo de adquirir, y sabido es que no pueden concurrir
dos de estos modos en una misma persona sobre una misma cosa: la inscripcin de la sentencia judicial que
declara una prescripcin adquisitiva tiende a dar publicidad a la propiedad raz, y por eso dicha sentencia no
puede oponerse contra terceros sin la competente inscripcin.
1 14 47 7

3 37 71 1. . 2 2) ) C CO ON NS ST TI IT TU UC CI I N N D DE E L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D F FI ID DU UC CI IA AR RI IA A Y Y D DE E O OT TR RO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
Debe incribirse la constitucin de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes races; la del
usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitucin,
divisin, reduccin y redencin del censo; la constitucin de censo vitalicio, y la constitucin de la hipoteca
(Reglamento, art. 52, N 2).
Segn el Cdigo Civil, se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra
persona, por el hecho de verificarse una condicin, denominndose fideicomiso la constitucin de esa
propiedad y la cosa constituida en propiedad fiduciaria (art. 733, incs. 1, 2 y 3). Los fideicomisos pueden
constituirse por acto entre vivos otorgado en instrumento pblico, o por acto testamentario; pero si
comprenden o afectan un inmueble, deben inscribirse en el Registro del Conservador (art. 735). Disctese el
papel de la inscripcin en el fideicomiso relativo a inmuebles.
1) En el fideicomiso que se constituye por testamento, dicen algunos que la inscripcin es una
solemnidad del acto constitutivo mismo y, por tanto, si la inscripcin no se realiza, el acto sera absolutamente
nulo (art. 1682); otros afirman que slo es una formalidad para afectar a terceros, y si se omite la inscripcin,
el acto sera plenamente vlido, pero inoponible respecto de terceros.
2) En el fideicomiso que se constituye por acto entre vivos otorgado en instrumento pblico, la
inscripcin en el Registro constituye la tradicin del derecho de dominio; y si ella no se hace, no opera a favor
del adquirente la tradicin, porque sta, relativamente al dominio de los bienes races, slo se efecta por la
inscripcin del ttulo en el Registro Conservatorio. Nadie discute este punto. La querella gira en torno al papel
de la inscripcin como solemnidad. Algunos piensan que la inscripcin del fideicomiso constituido por acto
entre vivos es, no slo tradicin del derecho de dominio del constituyente, sino tambin solemnidad del acto
constitutivo mismo; otros, por el contrario, estiman que el papel de la inscripcin en este caso slo es el de
efectuar la tradicin del dominio, pero no el de solemnidad del acto; por tanto, la omisin de la inscripcin no
traera consigo la nulidad del fideicomiso. La jurisprudencia de la Corte Suprema se ha pronunciado en este
ltimo sentido. Alessandri y Somarriva se inclinan a la opinin contraria, esto es, que la inscripcin es
solemnidad y tradicin del fideicomiso constituido por acto entre vivos, y si no se efecta, no slo no opera la
tradicin, sino que el fideicomiso es absolutamente nulo por omisin de una formalidad prescrita para el valor
del acto en consideracin a su naturaleza (art. 1682).
Como acabamos de verlo, la constitucin de los fideicomisos que afecten o comprendan bienes races,
est especialmente mencionada entre los ttulos que deben inscribirse; pero no as la transferencia y la
transmisin de la propiedad fiduciaria. Sabido es que el fiduciario (persona que adquiere la propiedad al
constituirse el fideicomiso) puede enajenar entre vivos y transmitir por causa de muerte la cosa constituida en
fideicomiso con cargo de mantenerla indivisa y sujeta al gravamen de restitucin bajo las mismas condiciones
que antes (art. 751, inc. 1). Pues bien, el hecho de que en el N 1 del artculo 52 del Reglamento no se haya
dicho expresamente que debe inscribirse el acto en virtud del cual se transfiere o transmite el fideicomiso, no
quiere decir que el legislador haya incurrido en un olvido, sino que consider incluida esa transferencia en la
parte primera del N 1, que establece la obligacin de inscribir los ttulos traslaticios del dominio de los
bienes races, y consider tambin que la transmisin del fideicomiso debe inscribirse a virtud de la
disposicin que hace obligatoria la inscripcin de la herencia o legado, porque la propiedad fiduciaria, aunque
resoluble, es propiedad o dominio, aplicndosele las normas generales de transferencia o transmisin de ste.
El N 2 del artculo 52 del Reglamento manifiesta que debe inscribirse la constitucin del usufructo, uso
y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos. Por su parte, el artculo 767 del Cdigo
Civil dispone que el usufructo que recae sobre inmuebles por acto entre vivos, no vale si no se otorga por
instrumento pblico inscrito. Esta regla es aplicable a los derechos de uso y habitacin (C. Civil, art. 812). El
rol de la inscripcin en todos estos casos sera no slo el de operar a favor del adquirente la adquisicin del
respectivo derecho constituido entre vivos, sino tambin el de servir de solemnidad del acto constitutivo. Por
tanto, si no se inscribe el usufructo, el uso o la habitacin constituidos sobre inmuebles por acto entre vivos,
carece de valor y es nulo el respectivo derecho. Es la opinin de la Corte Suprema. Pero otros niegan el
carcter de solemnidad a esa inscripcin, porque si lo fuera, la ley la habra establecido como tal cuando el
usufructo, el uso o la habitacin se constituyen por testamento, y no slo cuando se constituyen por acto entre
vivos. Por lo dems, se agrega y esta observacin es comn a todos los casos en que a la inscripcin se
pretende dar el carcter de solemnidad de un acto, si se estima que antes de la inscripcin el acto no es
1 14 48 8

perfecto, como puede llevarse a cabo la tradicin del derecho a que se refiere si no existe un ttulo que la
justifique? Por todas estas razones, concluyen algunos que la inscripcin no es solemnidad del acto
constitutivo de usufructo, uso y habitacin, sino que slo juega el rol de tradicin de esos derechos
constituidos sobre bienes races por acto entre vivos. Si no se hace la inscripcin, segn esta opinin, el acto
constitutivo es vlido, pero no se opera la transferencia del derecho entre las partes ni es oponible a terceros.
La jurisprudencia ltima sigue este mismo parecer.
La ley no exige la inscripcin de los derechos de usufructo, uso y habitacin constituidos por testamento,
ni para la validez del acto ni para que se opere la transmisin; sta se efecta por sucesin por causa de
muerte. Pero en este caso hay que cumplir con las inscripciones a que da origen tal modo de adquirir.
Tambin debe inscribirse en el Registro del Conservador la constitucin, divisin, reduccin y redencin
del censo. Se constituye un censo, dice el Cdigo Civil (art. 2022) cuando una persona contrae la obligacin de
pagar a otra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la
responsabilidad del rdito y del capital. Este rdito se llama censo o canon; la persona que le debe, censuario, y
su acreedor, censualista. El censo puede constituirse por testamento, por donacin, venta, o de cualquier otro
modo equivalente a stos (art. 2033). El Cdigo Civil dispone que la constitucin de un censo deber siempre
constar por escritura pblica inscrita en el competente Registro; y sin este requisito no valdr como
constitucin de censo; pero el obligado a pagar la pensin lo estar en los trminos del testamento o contrato,
y la obligacin ser personal (art. 2027). Esta disposicin es aplicable al censo vitalicio.
Segn algunos, la inscripcin sirve como tradicin del derecho real de censo y, tambin, representa
solemnidad del acto constitutivo. A juicio de otros, la inscripcin es slo tradicin del derecho real de censo.
Este punto y el relativo a la inscripcin de la divisin, reduccin y redencin del censo se analizan al estudiar
los contratos y otras fuentes de las obligaciones.
La misma advertencia hacemos en cuanto a la hipoteca, aunque, al tratar en general de los fines del
Registro Conservatorio, insinuamos ya que se discute si la inscripcin es slo tradicin del derecho real de
hipoteca o si, adems, es tambin solemnidad del contrato hipotecario.
3 37 72 2. . 3 3) ) R RE EN NU UN NC CI IA A D DE E L LO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S I IN NS SC CR RI IT TO OS S. .
Debe inscribirse la renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente (Reglamento, art.
52, N 3). La renuncia de que habla este nmero parte de la base de que el derecho renunciado est inscrito
en el Registro del Conservador, pues en tal caso es necesaria la inscripcin de la renuncia para que quede
cancelada la inscripcin del derecho respectivo (hipoteca, usufructo, uso, etc.).
3 37 73 3. . 4 4) ) A AC CT TO OS S R RE EL LA AC CI IO ON NA AD DO OS S C CO ON N L LA A S SU UC CE ES SI I N N P PO OR R C CA AU US SA A D DE E M MU UE ER RT TE E. .
Ningn nmero del artculo 52 del Reglamento indica estos actos. Pero el artculo 688 del Cdigo Civil,
reproducido casi textualmente por el artculo 55 del Reglamento del Registro Conservatorio, ordena la
inscripcin de una serie de actos cuando opera la sucesin por causa de muerte. Mientras esas inscripciones no
se realicen, no est habilitado el heredero para disponer en manera alguna de un inmueble. Por otra parte,
aunque entre las cosas hereditarias no haya bienes races, debe inscribirse el decreto de posesin efectiva (C.
de Procedimiento Civil, art. 883, inc. 3), esto es, el decreto que reconoce pblicamente a determinadas
personas la calidad de heredero. Todas estas inscripciones persiguen un fin de publicidad y, en su caso,
mantener sin saltos la historia de la propiedad territorial. Ms adelante nos ocuparemos en forma
pormenorizada de todas estas inscripciones.
3 37 74 4. . 5 5) ) I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE EL L D DE EC CR RE ET TO O D DE E I IN ND DI IV VI IS SI I N N Y Y D DE E L LA A I IN NE EM MB BA AR RG GA AB BI IL LI ID DA AD D D DE EL L I IN NM MU UE EB BL LE E
H HE ER RE ED DI IT TA AR RI IO O Q QU UE E C CO ON NS ST TI IT TU UY YE E E EL L H HO OG GA AR R O OB BR RE ER RO O. .
La Ley N 7.600, publicada en el Diario Oficial de 20 de octubre de 1943, trata de la Caja de la
Habitacin Popular, hoy fusionada en la Corporacin de la Vivienda. Contiene disposiciones sobre Proteccin
del Hogar Obrero, que ya se haban contemplado, por lo dems, en la Ley N 1.838, de 20 de febrero de 1906,
sobre Habitacin para Obreros. El Ttulo V de la Ley N 7.600, relativo a la proteccin de dicho hogar, slo
se aplica al inmueble hereditario en que haya tenido su ltima habitacin el causante y cuyo valor, segn el
avalo, no exceda de sesenta mil pesos en Santiago y Valparaso, y de la cantidad que fije el Presidente de la
Repblica en las dems ciudades del pas (art. 67). Si entre los herederos del causante hay uno o ms menores,
1 14 49 9

cualquiera de los interesados, el Defensor de Menores o la Caja de la Habitacin, pueden pedir al juez de letras
que decrete la indivisin del inmueble hereditario. La indivisin dura hasta que todos los herederos lleguen a
los veintin aos de edad, y, entre tanto, todos tienen derecho a habitar el hogar comn. El decreto de
indivisin debe inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races (art. 68). El inmueble comn no es
embargable durante la indivisin. Tampoco puede embargrseles a los adjudicatarios, si ha habido particin
del inmueble comn, mientras no lleguen todos a la mayor edad: la inembargabilidad consultada en este caso
debe inscribirse al mismo tiempo que la escritura de adjudicacin, a fin de que produzca efectos contra
terceros (art. 70, incs. 1, 2 y 4). La inembargabilidad cesa una vez que llegue a la mayor edad el menor de los
herederos, o cuando dejen de habitar el inmueble los herederos o los adjudicatarios (art. 70, inc. 3).
3 37 75 5. . 6 6) ) A AD DQ QU UI IS SI IC CI I N N D DE E L LA A S SE ER RV VI ID DU UM MB BR RE E D DE E A AL LC CA AN NT TA AR RI IL LL LA AD DO O E EN N P PR RE ED DI IO OS S U UR RB BA AN NO OS S. .
Segn el derecho comn, la tradicin de un derecho de servidumbre se efecta por escritura pblica en
que el tradente expresa constituirlo, y el adquirente aceptarlo; esta escritura puede ser la misma del acto o
contrato (Cdigo Civil, art. 698). Muchas veces en la prctica se presentan graves inconvenientes por el hecho
de que no se exija la inscripcin de las servidumbres. La Ley N 6.977, de 16 de julio de 1941, se propuso
salvarlos en una materia especial. Estableci que la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos slo
puede adquirirse por medio de escritura pblica inscrita en el Conservador de Bienes Races (art. 1). Agreg
tambin que si el dueo de un predio establece un servicio de alcantarillado en favor de otro predio que
tambin le pertenece, deber otorgar una escritura pblica en que conste la instalacin e inscribirla en el
Conservador. Si el dueo enajena despus uno de los predios, o pasan a ser de diversos dueos por particin u
otra causa, subsistir el mismo servicio entre ambos predios, a menos de estipularse otra cosa tambin por
escritura pblica inscrita (art. 2).
3 37 76 6. . 7 7) ) D DE EC CR RE ET TO OS S D DE E I IN NT TE ER RD DI IC CC CI I N N, , R RE EH HA AB BI IL LI IT TA AC CI I N N, , P PO OS SE ES SI I N N D DE EF FI IN NI IT TI IV VA A D DE E L LO OS S B BI IE EN NE ES S D DE EL L
D DE ES SA AP PA AR RE EC CI ID DO O, , B BE EN NE EF FI IC CI IO O D DE E S SE EP PA AR RA AC CI I N N. .
Deben inscribirse los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del disipador y
demente, el que confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de
separacin de bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil (Reglamento del Registro Conservatorio, art. 52,
N 4).
La inscripcin que el Reglamento impone de los decretos de interdiccin y de rehabilitacin del disipador
y el demente no es sino el cumplimiento de disposiciones del Cdigo Civil que ordenan esa inscripcin (arts.
447, 455, 461 y 468). Por su parte, la Ley N 4.808, sobre Registro Civil, dispone que las sentencias
ejecutoriadas que declaren la interdiccin del marido deben subinscribirse en el libro de los matrimonios; de lo
contrario, no pueden hacerse valer en juicio (art. 4, N 4, en relacin con el art. 8). Respecto de la
rehabilitacin del marido demente o disipador, la Ley sobre Registro Civil no exige la subinscripcin de la
sentencia respectiva.
Cul es la sancin de la no inscripcin de la sentencia que declara la interdiccin? Produce ella, a pesar
de esa omisin, efectos respecto de terceros? O es inoponible a stos?
Algunos autores estiman que aunque la sentencia de interdiccin no est registrada es oponible a los
terceros que contratan con el incapaz. La inscripcin sera una simple publicidad-noticia, esto es, una medida
tendiente a divulgar la interdiccin. Por consiguiente, los terceros no podran alegar la validez de un acto o
contrato del interdicto posterior a la fecha de la sentencia referida. La sancin de la omisin de la inscripcin
sera la de toda publicidad-noticia: indemnizacin del obligado a inscribir de todos los perjuicios resultantes a
los terceros de la falta del registro de la sentencia. Esta responsabilidad se fundara en un cuasidelito, en la
negligencia.
Pero otros, por el contrario, piensan que la inscripcin del decreto de interdiccin constituye una medida
de publicidad substancial, esto es, un elemento necesario al acto que divulga para que ste produzca efectos
respecto de todos o algunos terceros. Consecuentemente, la falta de inscripcin de la sentencia de interdiccin
tendra la sancin de toda publicidad substancial: la inoponibilidad, la ineficacia de los efectos de la sentencia
aludida respecto de terceros. Apoyaran esta solucin en nuestra legislacin positiva: a) la disposicin de la Ley
N 4.808, sobre Registro Civil, segn la cual no pueden hacerse valer en juicio, si no se inscriben, las
sentencias que declaran la interdiccin del marido (art. 8); b) el artculo 297 del Cdigo de Procedimiento
1 15 50 0

Civil (invocado conforme al artculo 22 del Cdigo Civil, que permite ilustrar los pasajes oscuros de una ley
por medio de otras leyes), que prescribe que cuando la prohibicin de celebrar actos o contratos recaiga sobre
bienes races se inscribir en el Registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efectos
respecto de terceros; c) la inteligencia armnica que debe darse al artculo 465 con el 447. Los que opinan que
la interdiccin es independiente de la publicidad insisten en el texto del artculo 465, que declara nulos los
actos y contratos del demente posteriores al decreto de interdiccin aunque se alegue haberse ejecutado o
celebrado en un intervalo lcido, sin relacionar para nada este precepto con la inscripcin. Pero los adversarios
contestan que el artculo 465 debe entenderse en armona con las otras disposiciones que se extienden al caso
de demencia (art. 461); y entre ellas est la que dice que los decretos de interdiccin deben inscribirse y
publicarse, mediante avisos, en un peridico (art. 447). En consecuencia, la sentencia de interdiccin una vez
inscrita y publicada producir la plenitud de sus efectos, sealados en el artculo 465; antes de inscrita y
publicada, ser inoponible a terceros. En resumen, la frase del artculo 465 posteriores al decreto de
interdiccin debe entenderse posteriores al decreto de interdiccin inscrito.
Una vieja sentencia de la Corte de Santiago se pronuncia por esta ltima tesis. Establece que sin el
requisito de la publicacin del decreto de interdiccin no puede ste surtir los efectos que la ley se propone,
para declarar nulas todas las obligaciones que contraiga el disipador con terceras personas.
El Derecho Comparado nos ofrece ejemplos en las dos direcciones. La legislacin francesa contempla
como sancin por la no inscripcin de la sentencia de interdiccin una multa al encargado de realizarla y la
obligacin de indemnizar los daos y perjuicios que se siguieren a los terceros por la omisin anotada. El
Cdigo suizo, por el contrario, dispone que la interdiccin no puede oponerse a los terceros de buena fe sino
a partir de su publicacin (art. 375, inc. 3).
En cuanto a la inscripcin del decreto de rehabilitacin del interdicto, se aducen, relativamente a la
sancin, las mismas razones anteriormente consideradas. Y, as, unos concluyen que aunque el decreto no se
inscriba, produce efectos de terceros; y otros deciden que no los produce mientras no se realiza la inscripcin.
De acuerdo con el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, debe inscribirse el decreto
que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido, situacin a que se refieren los artculos 82,
91 y 93 del Cdigo Civil. La inscripcin en este caso no constituye tradicin; slo sirve para dar publicidad a la
propiedad inmueble, asegurar la continuidad del Registro.
Finalmente, debe inscribirse la sentencia que conceda el beneficio de separacin de bienes, segn el
artculo 1385 del Cdigo Civil (Reglamento del Registro Conservatorio, art. 52, N 4). Se entiende por
beneficio de separacin de patrimonios o simplemente beneficio de separacin, como lo llama nuestro
Cdigo, el beneficio de los acreedores hereditarios y testamentarios para exigir que los bienes dejados por el
difunto no se confundan con los del heredero, a fin de pagarse de sus crditos con los bienes del difunto con
preferencia a los acreedores propios del heredero. Es la definicin que resulta del propio artculo 1378 del
Cdigo Civil.
Segn el artculo 1385, si hubiere bienes races en la sucesin, el decreto en que se concede el beneficio
de separacin se inscribir en el Registro o Registros que por la situacin de dichos bienes corresponda, con
expresin de las fincas a que el beneficio se extienda. El fin de esta inscripcin es dar publicidad al referido
decreto para que puedan tomar conocimiento los interesados de sus consecuencias jurdicas con relacin a los
inmuebles.
3 37 77 7. . 8 8) ) I IM MP PE ED DI IM ME EN NT TO OS S O O P PR RO OH HI IB BI IC CI IO ON NE ES S R RE EF FE ER RE EN NT TE ES S A A I IN NM MU UE EB BL LE ES S. .
El artculo 53 del Reglamento del Registro Conservatorio declara que puede inscribirse todo
impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o limite de
cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin de
bienes, secuestro, litigio, etc. (N 3).
El Cdigo de Procedimiento Civil ha modificado esta disposicin porque, para afectar a terceros, hace
obligatoria la inscripcin de ciertas prohibiciones que, de acuerdo con el Reglamento del Registro
Conservatorio, es slo facultativa. En verdad, establece el Cdigo Procesal que la prohibicin decretada por el
juez de celebrar actos o contratos cuando recae sobre bienes races debe inscribirse en el Registro del
Conservador respectivo, y sin este requisito no produce efecto respecto de terceros (art. 297, inc. 1). Del
mismo modo, dispone que el embargo que recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos,
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no produce efecto legal alguno respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscribe en el respectivo
Registro Conservatorio en donde estn situados los inmuebles (art. 453, inc. 1). Ntese que los autores y la
jurisprudencia dan a la expresin embargo un sentido amplio, comprensivo no slo del embargo propiamente
tal sino tambin de otras medidas o instituciones tendientes a asegurar el resultado del juicio (secuestro,
retencin de bienes determinados y, en general, toda medida decretada judicialmente que paralice la libertad de
disposicin del propietario o poseedor). Finalmente, precepta el Cdigo de Procedimiento Civil que para que
se considere que hay un objeto ilcito en la enajenacin de los objetos o especies cuya propiedad se litiga, es
necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos (art. 296, inc. 2), y si son bienes races, la
prohibicin debe inscribirse para que afecte a terceros que pudieran contratar con el poseedor de esos
inmuebles (art. 297, inc. 1).
Las mencionadas disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil envuelven tambin modificaciones al
Cdigo Civil. En efecto, al tenor de ste hay un objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por
decreto judicial (art. 1464, N 3), o sea, la prohibicin de enajenar surte sus efectos respecto de todos, sin que
se exija inscripcin alguna, como establece hoy el Cdigo de Procedimiento Civil para afectar a terceros.
Igualmente, el Cdigo Civil prescribe que hay un objeto ilcito en la enajenacin de especies cuya propiedad se
litiga (art. 1464, N 4), es decir, basta que se litigue sobre la propiedad de una cosa para que la enajenacin de
sta tenga objeto ilcito frente a todo el mundo. Pero el Cdigo de Procedimiento Civil (vigente desde el 1 de
marzo de 1903) dispuso: 1) la necesidad de que el tribunal decrete prohibicin respecto de los objetos que son
materia del juicio para que se considere que hay objeto ilcito en la enajenacin de ellos; y 2) la obligatoriedad
de la inscripcin conservatoria de la prohibicin que recae sobre bienes races para que produzca efecto
respecto de terceros; cuando la prohibicin versa sobre cosas muebles, slo produce efecto respecto de los
terceros que tienen conocimiento de ella al tiempo del contrato (art. 297).
En cuanto a la prohibicin convencional referente a inmuebles que embaraza o limita de cualquier modo
el libre ejercicio del decreto de enajenar, sigue siendo facultativo inscribirla en el respectivo Registro del
Conservador de Bienes Races, pues ninguna ley ha modificado en esta parte el N 3 del artculo 53 del
Reglamento Conservatorio. Al estudiar la renunciabilidad de la facultad de disposicin, vimos que se discute el
valor legal de las clusulas de no enajenar o de inalienabilidad. En todo caso, de aceptarse su validez en nuestra
legislacin, la doctrina concluye que sus efectos son slo personales, obligatorios para las partes, pero no para
terceros. Si la parte que ha adquirido un inmueble con la prohibicin de enajenarlo, lo enajena a pesar de la
prohibicin y no obstante estar inscrita sta, la otra parte slo podra proceder contra su propio adquirente,
pero no contra el tercer adquirente, el que hubo la cosa de la parte que tena prohibicin convencional de
enajenar. Practquese o no la inscripcin de esta prohibicin, los efectos de la contravencin a la clusula de
inalienabilidad quedan limitados a las partes. Con todo, la inscripcin puede servir para noticiar a los terceros
de la prohibicin convencional y evitarles posibles complicaciones.
Hemos visto que las leyes orgnicas de muchas Cajas de Previsin, instituciones hipotecarias y de otro
carcter establecen la prohibicin de enajenar los bienes races que en ellas tengan operaciones pendientes,
mientras stas no hayan sido liquidadas. As, por ejemplo, el Decreto con Fuerza de Ley N 285, publicado en
el Diario Oficial de 5 de agosto de 1953, y que fusion la Caja de la Habitacin con la Corporacin de
Reconstruccin, estableciendo la Corporacin de la Vivienda, dispone que, salvo ciertas excepciones que
seala, toda vivienda construida por la mencionada corporacin directamente o por medio de prstamos de la
misma, no podr ser enajenada, gravada o arrendada mientras est pendiente el pago de la respectiva deuda,
sin el consentimiento del Consejo de la Corporacin. La prohibicin sealada debe ser inscrita en el
Conservador de Bienes Races respectivo (art. 14).
En los contratos se incorpora este mandato legal, pero no por eso ste cambia de naturaleza y, por
consiguiente, su infraccin constituye una violacin de ley. El contrato que se celebre con prescindencia de
esta clusula de no enajenar establecida en las leyes y reproducida en las convenciones que la citadas
instituciones concluyen con sus clientes o imponentes, adolece de objeto ilcito, porque es un contrato
prohibido por las leyes (C. Civil, art. 1466). Ahora bien, el Reglamento del Registro Conservatorio dice que las
prohibiciones legales pueden inscribirse; no hace obligatoria la inscripcin de ellas. Surge la pregunta,
entonces: si la inscripcin no se realiza, es oponible a terceros la nulidad que resulta de la infraccin a la
clusula legal de no enajenar? Si el tercero saba que se trataba de un inmueble con operacin pendiente en
una de esas Cajas, es indudable que la nulidad le es oponible, porque la ley se presume de todos conocida y,
por tanto, aunque la prohibicin de no enajenar no se encuentre inscrita, se supone conocida. Si el tercero
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ignoraba que el bien raz tena operacin pendiente en una de esas Cajas, es preciso determinar si las leyes
respectivas ordenan la inscripcin de la prohibicin. En caso afirmativo, si ella no se ha realizado, la nulidad
de la enajenacin hecha al tercero no alcanza a ste, porque debe entenderse que la formalidad de la
inscripcin es precisamente para proteger al tercero. Si la ley de la Caja de que se trate no ordena la
inscripcin, es preciso concluir, en estricto derecho, que la prohibicin, aunque no se inscriba, produce objeto
ilcito oponible a terceros, porque la ley no se ha preocupado de conceder ninguna proteccin a stos.
En relacin con lo anterior, preciso es recordar que la Caja Central de Ahorro y Prstamos est
autorizada por la ley para ordenar a las Asociaciones de Ahorro y Prstamo que estipulen en los contratos de
prstamos que los inmuebles dados en garanta del pago de ellos queden sujetos a la prohibicin de ser
gravados o enajenados sin previo consentimiento de la Asociacin respectiva, hasta la cancelacin total de la
deuda (Ley N 16.807, de 20 de julio de 1968, art. 51). Dicha clusula prohibitiva, estipulada por la Asociacin
y sus prestatarios, en obedecimiento de la orden de la Caja Central, tiene su origen en la ley y merece las
mismas consideraciones hechas valer antes respecto a las impuestas por las leyes de las Cajas de Previsin.
3 37 78 8. . 9 9) ) I IN NS SC CR RI IP PC CI IO ON NE ES S S SE E A AL LA AD DA AS S P PO OR R L LA A L LE EY Y D DE E Q QU UI IE EB BR RA AS S. .
La Ley de Quiebras ordena inscribir la declaracin de quiebra en el Registro de Interdicciones y
Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races del departamento (comuna) en que se hubiere
declarado la quiebra y tambin en los conservadores correspondientes a cada uno de los inmuebles
pertenecientes al fallido (art. 52, N 8). Estas inscripciones que debe requerir el sndico una vez que se hace
cargo de su mandato (art. 27, N 2) constituyen, a pesar de su obligatoriedad, una simple medida de
publicidad para advertir a los terceros de que, como consecuencia de la quiebra, el fallido ha perdido el
derecho de administrar sus bienes y que, por tanto, cualquiera transferencia que haga es nula. La omisin de
las inscripciones no tiene importancia para los efectos de la quiebra, porque ellos se producen desde el
instante mismo en que es pronunciada la declaratoria; desde ese instante se produce el desasimiento de los
bienes del fallido, es decir, la inhibicin de ste para realizar cualquier acto jurdico que produzca efectos sobre
sus bienes embargables que entran a la masa de la quiebra (Ley de Quiebras, arts. 64 y 65). Por eso el artculo
72 de la Ley de Quiebras dispone que son inoponibles los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre
despus de dictada la sentencia que declara la quiebra, con relacin a los bienes de la masa, aun cuando no se
hayan practicado las inscripciones en los registros respectivos del Conservador de Bienes Races. A pesar,
pues, de la omisin de las referidas inscripciones, los terceros no podran oponer a la masa de los acreedores
los actos celebrados con el fallido despus de la declaratoria de quiebra y que produzcan efectos sobre los
mencionados bienes; pero los terceros perjudicados podran reclamar la responsabilidad civil del sndico (Ley
de Quiebras, artculo 38).
3 37 79 9. . 1 10 0) ) D DE EC CR RE ET TO O Q QU UE E D DE EC CL LA AR RA A U UN NA A P PO OB BL LA AC CI I N N E EN N S SI IT TU UA AC CI I N N I IR RR RE EG GU UL LA AR R. .
El decreto que declara una poblacin en situacin irregular debe inscribirse, a requerimiento de
cualquiera persona o de oficio por los Conservadores de Bienes Races, en el Registro de Interdicciones y
Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races respectivo. Con el solo mrito de dicha
inscripcin se entienden embargados, para todos los efectos legales, el inmueble en que se encuentra ubicada
la poblacin, los bienes destinados a su uso y beneficio y todos los dems destinados a las obras de
urbanizacin. La enajenacin de estos bienes embargados produce objeto ilcito, a menos que el juez o la
Corporacin de Servicios Habitacionales lo autoricen (Ley N 16.741), de 8 de abril de 1968, sobre
saneamiento de los ttulos de dominio y urbanizacin de poblaciones en situacin irregular, art. 4, incs. 1 y
3).
3 38 80 0. . I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N S SE E A AL LA AD DA A E EN N E EL L D DE EC CR RE ET TO O L LE EY Y N N 2 2. .6 69 95 5, , S SO OB BR RE E R RE EG GU UL LA AR RI IZ ZA AC CI I N N D DE E L LA A
P PO OS SE ES SI I N N D DE E L LA A P PE EQ QU UE E A A P PR RO OP PI IE ED DA AD D R RA A Z Z Y Y L LA A C CO ON NS ST TI IT TU UC CI I N N D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O E EN N E EL LL LA A. .
Este decreto ley, publicado en el Diario Oficial de 21 de julio de 1979 y modificado por la Ley N 18.148,
de 28 de julio de 1982, y la Ley N 18.866, de 5 de diciembre de 1989, fija normas para regularizar la posesin
material de las pequeas propiedades races urbanas o rurales cuando el poseedor carece de ttulo o tiene uno
imperfecto. Pues bien, el poseedor material que carece de ttulo inscrito debe presentar ante la Divisin de
Bienes Nacionales una solicitud dirigida a regularizar su situacin. Despus de seguirse un procedimiento
1 15 53 3

destinado a comprobar si el peticionario rene todos los requisitos que la ley exige, el Servicio se pronuncia.
Si, en definitiva, la resolucin de ste es favorable, ella debe inscribirse en el Registro Conservatorio de Bienes
Races. Slo una vez realizada la inscripcin el solicitante estar investido ante todos de la calidad de poseedor
regular del inmueble respecto del cual pidi tal beneficio, quedando habilitado para ganar su dominio por
prescripcin (decreto ley citado, arts. 11, 12, 14, 15).
b b) ) T T t tu ul lo os s q qu ue e p pu ue ed de en n i in ns sc cr ri ib bi ir rs se e
3 38 81 1. . 1 1) ) C CO ON ND DI IC CI IO ON NE ES S D DE E D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S I IN NM MU UE EB BL LE ES S. .
Puede inscribirse toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros
derechos reales constituidos sobre ellos (Reglamento del Registro Conservatorio, art. 53, N 1).
La inscripcin de estas condiciones llena un fin de publicidad; su omisin no afecta la existencia del
derecho sujeto a condicin, pero faculta a los terceros para alegar su desconocimiento. Por eso, de acuerdo
con el artculo 1491 del Cdigo Civil, si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con
hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin
constaba en el respectivo ttulo inscrito. Ntese que en este caso del artculo 1491 la inscripcin se refiere al
ttulo; no se inscribe la condicin, pues sta consta en aqul.
3 38 82 2. . 2 2) ) G GR RA AV V M ME EN NE ES S P PE ER RS SO ON NA AL LE ES S Q QU UE E T TI IE EN NE EN N P PO OR R O OB BJ JE ET TO O I IN NM MU UE EB BL LE ES S; ; S SE ER RV VI ID DU UM MB BR RE ES S; ;
A AR RR RE EN ND DA AM MI IE EN NT TO OS S; ; O OT TR RO OS S A AC CT TO OS S Y Y C CO ON NT TR RA AT TO OS S. .
El N 2 del artculo 53 del Reglamento del Registro Conservatorio dispone que puede inscribirse todo
gravamen impuesto en inmuebles que no sea de los mencionados en los Nos. 1 y 2 del artculo anterior,
como las servidumbres. Excepto stas, en dichos nmeros se contemplan todos los gravmenes reales; por
tanto, hay que concluir que el N 2 del artculo 53, se refiere a otra clase de gravmenes, a los constitutivos de
derechos personales, es decir, las cargas u obligaciones de una persona que vienen a afectar a determinado
inmueble suyo. As, por ejemplo, la anticresis no da por s sola al acreedor ningn derecho real sobre la cosa
raz que se le ha entregado para que se pague con sus frutos; pero si ha sido otorgada por escritura pblica y
sta se inscribe en el Registro del Conservador, los terceros adquirentes o hipotecarios posteriores tienen que
reconocerle y respetarle su derecho. Del mismo modo, podra inscribirse el derecho concedido a ciertas
personas de cazar en determinado predio.
En cuanto a las servidumbres, el legislador no hizo obligatoria su inscripcin porque consider que las
ms de las veces son o naturales (provenientes de la natural situacin de los lugares) o legales (impuestas por la
ley) y raras veces voluntarias. Y en este caso, segn palabras textuales del Mensaje del Cdigo Civil, no le
parecieron de bastante importancia para someterlas al rgimen de la inscripcin. Pero la verdad es que el
tiempo ha desmentido tal afirmacin, pues las necesidades de la vida actual han hecho que se propague la
constitucin de las servidumbres voluntarias. Hay unanimidad en criticar el quebrantamiento del principio de
la publicidad de la propiedad territorial al no exigirse la inscripcin de las servidumbres, que en algunas
ocasiones puede resultar til hasta para las naturales, cuando se ha controvertido sobre su existencia; la
inscripcin de la sentencia que las declarara o reconociera servira para probar la situacin definitiva de los
predios dominante y sirviente.
Las leyes de estos ltimos tiempos han salvado el vaco del Cdigo Civil, pues imponen la inscripcin
para determinadas servidumbres, como la del alcantarillado, que ya vimos en pginas anteriores.
Dice el artculo 53 del Reglamento Conservatorio que tambin puede inscribirse el arrendamiento en el
caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya inscripcin sea permitida por la
ley.
El artculo 1962 establece: Estarn obligados a respetar el arriendo: 1 Todo aquel a quien se transfiere
el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo; 2 Todo aquel a quien se transfiere el derecho del
arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los
acreedores hipotecarios; 3 Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura
pblica inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria. El arrendamiento de bienes
races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha escritura. As, pues, la inscripcin del arrendamiento
no es obligatoria; pero si se practica, el contrato es oponible aun contra los acreedores hipotecarios.
1 15 54 4

La Ley General de Bancos dispone: Los subastadores de propiedades en juicios regidos por el
procedimiento que seala esta ley no estarn obligados a respetar los arrendamientos que las afecten, salvo que
stos hayan sido otorgados por escritura pblica inscrita en el Conservador de Bienes Races respectivo con
antelacin a la hipoteca del Banco o autorizados por ste (art. 101, inc. 1).
Otro contrato cuya inscripcin est permitida por la ley es la anticresis, definida por el Cdigo Civil como
un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos (art. 2435). Por s
sola, no da al acreedor ningn derecho real sobre el inmueble entregado; pero si se otorga por escritura
pblica y sta se inscribe, el acreedor puede oponer su derecho a los terceros, lo mismo que el arrendatario en
el caso del artculo 1962 (C. Civil, art. 2438).
3 38 83 3. . 3 3) ) I IM MP PE ED DI IM ME EN NT TO OS S Y Y P PR RO OH HI IB BI IC CI IO ON NE ES S R RE EF FE ER RE EN NT TE ES S A A I IN NM MU UE EB BL LE ES S. .
Puede inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o
judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar (Reglamento del
Registro Conservatorio, art. 53, N 3). Al estudiar los ttulos que deben inscribirse, analizamos esta
disposicin y vimos los trminos en que queda restringida.
Realizacin de las inscripciones, subinscripciones, cancelaciones
3 38 84 4. . T TE ER RR RI IT TO OR RI IO O E EN N Q QU UE E D DE EB BE E E EF FE EC CT TU UA AR RS SE E L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE E L LO OS S T T T TU UL LO OS S D DE E D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
La inscripcin del ttulo de dominio y de cualquier otro derecho real inmueble, excepto la servidumbre,
debe hacerse en el Registro Conservatorio del territorio en que est situado el bien raz, y si ste por su
situacin pertenece a varios territorios, preciso es hacer la inscripcin en el Registro de cada uno de ellos (C.
Civil, art. 687, inc. 1, conforme al texto que le dio el N 12 del art. 7 de la Ley N 18.776, de 18 de enero de
1989; Reglamento del Registro Conservatorio, art. 54, inc. 1).
Si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles, debe inscribirse en los Registros Conservatorios de todos
los territorios a que por su situacin pertenecen los inmuebles (C. Civil, art. 687, inc. 2; Reglamento del
Registro Conservatorio, art. 54, inc. 2).
Si por un acto de particin se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles que
antes se posean proindiviso, el acto de particin en lo relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada debe
inscribirse en el Registro Conservatorio en cuyo territorio est ubicado el inmueble (C. Civil, art. 687, inc. 3
Reglamento del Registro Conservatorio, art. 54, inc. 3). Por disposicin del Cdigo de Procedimiento Civil,
todo acuerdo de las partes o resolucin del partidor que contenga adjudicacin de bienes races, debe reducirse
a escritura pblica, y sin esta solemnidad no puede efectuarse su inscripcin en el Conservador (art. 659, inc.
2).
La inscripcin hecha en el Registro del Conservador de un territorio que no corresponde, es intil y no
existe para los efectos legales. Mientras la inscripcin no se efecte en el Registro competente, el ttulo a que
se refiere no da o transfiere la posesin efectiva del respectivo derecho (C. Civil, art. 696).
Si se omite la inscripcin en el Registro de uno de los territorios a que por su situacin pertenece un
mismo inmueble, ste, a juicio de ciertos autores, puede considerarse inscrito en una parte, en la situada en el
territorio en que se realiz la formalidad. Pero la Corte Suprema ha decidido que una sola de las inscripciones
indicadas es ineficaz para los efectos legales respecto de todo el predio, tanto en cuanto a la parte
correspondiente al territorio en que se realiz la formalidad conservatoria como en cuanto a la parte que cae
dentro del territorio en que no se efectu la inscripcin. El redactor tiene por acertada esta ltima doctrina,
como quiera que la ley exige claramente la inscripcin en cada uno de los varios territorios a que por su
situacin pertenece el inmueble; por tanto, cada inscripcin tiende a cubrir un todo, y no una fraccin de ste.
Y sin quebrantar este principio, porque el supuesto es diferente, la solucin es distinta en el otro caso sealado
por la ley, el del ttulo relativo a dos o ms inmuebles; la inscripcin respecto de uno de ellos no queda
afectada por la omisin respecto de la otra propiedad situada en diverso territorio de aquel en que se cumpli
la formalidad, pues en este caso resulta evidente que cada inscripcin cubre por s misma un todo de
individualidad nica e independiente.
1 15 55 5

3 38 85 5. . T TE ER RR RI IT TO OR RI IO OS S J JU UR RI IS SD DI IC CC CI IO ON NA AL LE ES S E EN N Q QU UE E D DE EB BE EN N I IN NS SC CR RI IB BI IR RS SE E L LO OS S D DE EC CR RE ET TO OS S D DE E I IN NT TE ER RD DI IC CC CI I N N
Y Y D DE E P PR RO OH HI IB BI IC CI I N N. .
Los decretos de interdiccin, los que prohben o limitan generalmente el derecho de enajenar y los dems
que no se contraen a determinado inmueble, deben inscribirse en el territorio en donde tiene su domicilio la
persona sobre quien recae el decreto o prohibicin. Deben inscribirse tambin en el territorio o territorios en
que estn situados los inmuebles que le pertenezcan. Si la prohibicin o limitacin recae sobre un inmueble
determinado, la inscripcin debe hacerse en el territorio o territorios en que est situado el inmueble
(Reglamento del Registro Conservatorio, art. 56).
La inscripcin de un embargo, secuestro, cesin de bienes y cualquier otro impedimento legal para
enajenar un inmueble, no puede hacerse sin previo decreto del juez competente (Reglamento, art. 59).
3 38 86 6. . P PE ER RS SO ON NA AS S Q QU UE E P PU UE ED DE EN N R RE EQ QU UE ER RI IR R L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N. .
Los interesados pueden pedir la inscripcin por s, por medio de personeros o de sus representantes
legales (Reglamento, art. 60).
No hay en esta disposicin sino aplicacin del principio que dice que todo lo que se puede hacer
personalmente, puede hacerse por mandatario o representante, a menos que una ley expresamente disponga lo
contrario.
3 38 87 7. . C CA AS SO OS S E EN N Q QU UE E D DE EB BE E P PR RE ES SE EN NT TA AR RS SE E E EL L T T T TU UL LO O D DE EL L P PO OD DE ER R. .
Slo si la inscripcin se pide para transferir el dominio de un inmueble, o de los derechos reales de
usufructo (uso, habitacin), censo e hipoteca constituidos en inmuebles, es necesario que el apoderado o
representante legal presente el ttulo de su mandato o de su representacin; en las inscripciones de otro gnero
basta que exhiba la copia autntica del ttulo en virtud de la cual demanda la inscripcin (Reglamento, art. 61).
La mayor precaucin con respecto a la inscripcin de las transferencias de derechos reales la justifican los
autores por el hecho de que ella importa la cancelacin de la inscripcin existente en el Registro. Don Jos
Clemente Fabres critica la disposicin de la ley, pues no ve razn para exigir la presentacin del ttulo del
poder slo en el caso de transferencia y no tambin en el de constitucin de los derechos reales inmuebles:
tan grave es lo uno como lo otro. Pero ante la letra legal no puede extenderse la exigencia de la presentacin
del poder a los casos en que se trata de constituir un derecho real.
Presentacin de copia autntica. Para llevar a efecto la inscripcin, debe exhibirse (en verdad, entregarse)
al Conservador copia autntica del ttulo respectivo o de la sentencia o decreto judicial; en este caso, con
certificacin al pie del respectivo secretario, que acredite ser ejecutorios; deben exhibirse tambin los dems
documentos necesarios, sean pblicos o privados (C. Civil, art. 690; Reglamento del Registro Conservatorio,
art. 57).
El conservador admitir como autntica toda copia autorizada, con las solemnidades legales, por el
competente funcionario (Reglamento, art. 62).
3 38 88 8. . I IN NS ST TR RU UM ME EN NT TO OS S O OT TO OR RG GA AD DO OS S E EN N P PA A S S E EX XT TR RA AN NJ JE ER RO O. .
Ellos no pueden inscribirse sin previo decreto judicial que califique la legalidad de su forma y su
autenticidad, segn las normas de los artculos 16, 17 y 18 del Cdigo Civil. Sin embargo, para los efectos de la
inscripcin, el conservador debe reputar legales e inscribir los instrumentos otorgados en pas extranjero y
autnticas las copias, si hubiesen pasado aqullos y se hubieren stas dado, con el sello de la Legacin o
Consulado, por un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un Secretario de Legacin o un
Cnsul de Chile, con tal que estos dos ltimos tengan ttulo expedido por el Presidente de la Repblica, y que
el Ministro de Relaciones Exteriores haya abonado la firma del autorizante (Reglamento del Registro
Conservatorio, art. 64).
3 38 89 9. . N NO O P PU UE ED DE EN N I IN NS SC CR RI IB BI IR RS SE E D DO OC CU UM ME EN NT TO OS S P PR RI IV VA AD DO OS S: : M MI IN NU UT TA AS S. .
La inscripcin slo puede hacerse en virtud de un ttulo que conste por instrumento pblico, sea escritura
pblica, sentencia o decreto judicial. No obstante, para facilitar la inscripcin pueden presentarse documentos
privados y minutas, esto es, declaraciones o solicitudes dirigidas al conservador y suscritas por las partes, y que
1 15 56 6

tienen por fin enmendar y suplir las designaciones defectuosas e insuficientes de los ttulos. Tal es la definicin
que resulta del artculo 82 del Reglamento del Registro Conservatorio.
La jurisprudencia ha dicho que la inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races de una
minuta por la cual los interesados declaran que, uniendo su posesin a la de sus antecesores, son dueos de un
predio determinado, no les sirve para acreditar su dominio exclusivo sobre dicho predio, porque ni la ley ni el
Reglamento de ese Registro admiten la inscripcin de minutas, salvo lo dispuesto en el artculo 82 de este
ltimo, que no es del caso, pues para que una inscripcin se efecte debe cumplirse con todos aquellos
preceptos y requisitos relativos tanto a los ttulos que deben inscribirse como al modo de proceder a las
inscripciones y forma y solemnidad de los mismos, preceptos y requisitos que no pueden cumplirse tratndose
de una simple minuta, en atencin especialmente a su naturaleza, como quiera que no constituye ttulo
traslaticio de dominio.
3 39 90 0. . A AN NO OT TA AC CI I N N D DE EL L T T T TU UL LO O E EN N E EL L R RE EP PE ER RT TO OR RI IO O. .
Podra definirse la anotacin en el Repertorio como el asiento que en este libro se hace del extracto de un
ttulo presentado al conservador para su inscripcin y cuyo fin es dejar, para los efectos legales, testimonio de
la recepcin de dicho ttulo.
En el acto de recibir la copia autntica debe el conservador anotar su extracto en el Repertorio, bajo el
nmero que le corresponda segn el orden de su presentacin y con las enunciaciones siguientes: 1) nombre y
apellido de la persona que presenta el ttulo; 2) naturaleza del acto o contrato que contiene la inscripcin que
trata de hacerse; 3) clase de inscripcin que se pide; por ejemplo, si es de dominio, hipoteca, etc.; 4) hora, da y
mes de la presentacin; y 5) registro parcial en que debe hacerse la inscripcin (Registro de Propiedad, de
Hipoteca y Gravmenes, de Interdicciones y Prohibiciones del Enajenar) (Reglamento, arts. 65 y 24).
Si dos o ms personas demandaren a un tiempo inscripciones de igual naturaleza sobre un mismo
inmueble, las copias presentadas deben anotarse bajo el mismo nmero (Reglamento, art. 66).
Los conservadores que tienen gran movimiento de oficina han introducido la prctica de los formularios
o cartulas, que llenan los requirentes con todos los datos que sirven de base a la inscripcin que se pretende.
A medida que se llenan estos formularios, se efectan las anotaciones en el Repertorio.
Entre nosotros, el conservador no examina la legalidad de los ttulos que se presentan para inscribir;
pero, como luego veremos, puede rehusar las inscripciones que son en algn sentido legalmente inadmisibles.
Sin embargo, en ningn caso, el Conservador dejar de anotar en el Repertorio el ttulo que se le presentare
para ser inscrito, ya sea que el motivo que encontrare para hacer la inscripcin sea en su concepto de efectos
permanentes o transitorios y fciles de subsanar (Reglamento, art. 15, inc. 1). Agrega la ley que slo puede
omitirse la formalidad de la anotacin, en el caso de que el requirente, persuadido de la justicia con que el
conservador rehsa la inscripcin, declare expresamente que desiste de ella y que retira su ttulo (Reglamento,
art. 67). Mediante estas disposiciones pretende el legislador que el funcionario a cargo del Registro no se erija
en juez dictaminando segn su criterio sobre la improcedencia de la inscripcin. El interesado puede realizar
las diligencias convenientes para que sta se haga, y si tal cosa logra, la inscripcin surtir efectos desde la
fecha de la anotacin en el Repertorio (Reglamento, art. 17). Y esta es la importancia de tal anotacin.
Obsrvese que el conservador siempre est obligado a realizar la anotacin de un ttulo referente a
inmuebles; si el documento que se le presenta no tiene esa calidad, evidente es que puede negarse no slo a la
inscripcin, sino tambin a efectuar la anotacin en el Repertorio.
3 39 91 1. . N NE EG GA AT TI IV VA A D DE EL L C CO ON NS SE ER RV VA AD DO OR R A A I IN NS SC CR RI IB BI IR R; ; R RE EC CL LA AM MA AC CI I N N D DE EL L I IN NT TE ER RE ES SA AD DO O. .
Despus de anotado el ttulo en el Repertorio, si el conservador estima que su inscripcin es admisible,
debe hacerla sin ms trmites; pero si considera que no lo es legalmente en algn sentido, est obligado a
devolver el ttulo, expresando en este mismo, y tambin al margen del Repertorio, los fundamentos de la
negativa (Reglamento, arts. 14, inc. 2, y 25).
La parte perjudicada con esta determinacin del conservador puede ocurrir al juez de letras, quien en
vista de esta solicitud y de los motivos expuestos por el conservador, resuelve por escrito y sin ms trmite lo
que corresponda.178 Si manda el juez hacer la inscripcin, el Conservador deber hacerla mencionando en ella
el decreto en que se ordena. El decreto en que se niega lugar a la inscripcin es apelable en la forma ordinaria
(Reglamento, arts. 18, 19 y 20).
1 15 57 7

La jurisprudencia ha aclarado el carcter de la gestin judicial encaminada a resolver si la negativa del
conservador es fundada o no. Sostiene la Corte Suprema que, conforme al texto del artculo 18 del
Reglamento del Registro Conservatorio, la gestin por l contemplada no constituye una contienda entre
partes sino puramente un negocio de carcter administrativo, ya que slo existe la formalidad de or al
mencionado funcionario y con lo que l exponga y tomndose en cuenta la reclamacin, debe resolverla el
juez por escrito y sin mayor dilacin. Esta cuestin no puede dar lugar a un asunto de carcter no contencioso
que permita a alguna persona concurrir como legtimo contradictor.
3 39 92 2. . A AN NO OT TA AC CI I N N P PR RE ES SU UN NT TI IV VA A. .
La anotacin realizada en el Repertorio en el caso en que el conservador devuelve el ttulo por considerar
que su inscripcin es legalmente inadmisible, tiene el carcter de presuntiva. Caduca a los dos meses de su
fecha si no se convierte en inscripcin. Y se convertir en tal cuando se haga constar que se ha subsanado la
causa que impeda la inscripcin (Reglamento, arts. 15 y 16).
Convertida la anotacin en inscripcin, surte sta todos sus efectos propios desde la fecha de la
anotacin, sin embargo de cualesquiera derechos que hayan sido inscritos en el intervalo de la una a la otra
(Reglamento, art. 17).
Se ha fallado que la referida caducidad de dos meses no rige en los casos en que una prohibicin judicial
impida la inscripcin de un ttulo. En consecuencia, alzada la medida prohibitiva y practicada la inscripcin,
debe surtir todos los efectos legales desde la fecha de su anotacin, sin embargo de cualesquiera derechos que
hayan sido inscritos en el intervalo que medi entre la anotacin y la inscripcin y cualquiera que sea la
duracin o prolongacin de este intervalo.
3 39 93 3. . E EF FE EC CT TO O R RE ET TR RO OA AC CT TI IV VO O D DE E L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N E EN N V VI IR RT TU UD D D DE E L LA A A AN NO OT TA AC CI I N N P PR RE ES SU UN NT TI IV VA A. .
Dice el Reglamento del Registro Conservatorio que la anotacin presuntiva se convertir en inscripcin
cuando se haga constar que se ha subsanado la causa que impeda la inscripcin, y que convertida la anotacin
en inscripcin, surte sta todos los efectos de tal desde la fecha de la anotacin, sin embargo de cualesquiera
derechos que hayan sido inscritos en el intervalo de una a la otra (arts. 16 y 17). La inscripcin tiene, pues,
efecto retroactivo a virtud de la anotacin en el Repertorio. Esta ltima nunca puede constituir un modo de
adquirir, tradicin, pues la tradicin se efecta por la inscripcin del ttulo en el registro parcial respectivo;
pero en razn del efecto retroactivo mencionado, la fecha de la inscripcin es para los efectos legales la fecha
de la anotacin. Ejemplo: se presenta al conservador una escritura de venta no otorgada en papel
competente; el conservador la devuelve por este motivo, pero la anota en el Repertorio como lo previene el
artculo 15, y expresa en el mismo ttulo la causa porque ha rehusado la inscripcin. El interesado se convence
de que el papel es realmente incompetente y hace que se otorgue en papel competente, o bien obtiene un
decreto judicial en que se declare que el papel es competente y que debe hacerse la inscripcin. En este
intervalo el vendedor hipoteca la misma propiedad a otra persona, y por inadvertencia o descuido el
conservador inscribe la hipoteca. Subsanado el defecto del ttulo del comprador y verificada la inscripcin,
como la fecha de sta se retrotrae a la fecha de la anotacin o bien se cuenta desde esta fecha, resulta que la
inscripcin de la hipoteca es de fecha posterior y que en consecuencia se ha constituido la hipoteca por el que
ya no era dueo.
3 39 94 4. . N NE EC CE ES SI ID DA AD D D DE E R RE EQ QU UE ER RI IR R L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE EL L T T T TU UL LO O A AN NO OT TA AD DO O P PR RE ES SU UN NT TI IV VA AM ME EN NT TE E. .
La anotacin presuntiva no se convierte ipso iure en inscripcin en el Registro que corresponda, pues el
legislador no lo ha dispuesto expresamente as. Y el Reglamento tampoco autoriza para que el conservador, de
modo oficioso, convierta en inscripciones las anotaciones en el Repertorio, una vez que le conste que se ha
subsanado la causa que impeda la inscripcin. El rol pasivo que en esta materia la ley atribuye al funcionario
se explica por la trascendencia que, en cuanto a los bienes races, tiene la inscripcin en el Registro. Es
necesario que el interesado, una vez desaparecidos los obstculos, solicite la inscripcin del ttulo anotado
presuntivamente.
1 15 58 8

3 39 95 5. . I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE E T T T TU UL LO OS S I IN NC CO OM MP PA AT TI IB BL LE ES S C CO ON N E EL L A AN NO OT TA AD DO O P PR RE ES SU UN NT TI IV VA AM ME EN NT TE E. .
Segn la jurisprudencia ltima, la anotacin presuntiva no confiere preferencias para inscribir; slo tiene
importancia para determinar la fecha de la inscripcin y, por ende, la fijacin del dominio. Tampoco impide,
durante el plazo de su vigencia, la inscripcin de otros ttulos incompatibles; y por el contrario, afirma la Corte
Suprema, la ley autoriza esa inscripcin, puesto que en el artculo 17 del Reglamento se pone en el caso de que
se hagan otras inscripciones cuando dice que convertida la anotacin en inscripcin, surte sta todos los
efectos de tal desde la fecha de la anotacin, sin embargo de cualesquiera derechos que hayan sido inscritos en
el intervalo de la una a la otra. Y estas otras inscripciones no slo sern validas si se practican despus de los
dos meses que dura la anotacin presuntiva (lo que es indiscutible), sino tambin si se realizan antes de ese
plazo, pero despus de haberse hecho constar la cesacin de la causa que impeda inscribir el ttulo anotado
presuntivamente, sin que el interesado hubiera requerido la conversin de la anotacin presuntiva en
inscripcin. En consecuencia, concluye la Corte Suprema, es vlida la inscripcin en el Registro de Propiedad
de la escritura de venta de un inmueble, no obstante encontrarse anotada presuntivamente en el Repertorio del
mismo conservador una escritura pblica de fecha anterior referente al mismo predio y estar pendiente el
plazo de dos meses a que alude el artculo 15 del Reglamento, si esa inscripcin se hizo una vez que ces la
causa que impeda la inscripcin de la primera venta y antes que el primer comprador requiriera del
conservador la inscripcin de su ttulo en el Registro de Propiedad para convertir la anotacin en inscripcin.
Sin embargo, la doctrina tiene otro pensamiento. Sostiene que las anotaciones en el Repertorio
determinan la prioridad de las inscripciones, o sea, debe ser preferido en la inscripcin el que primero la haya
requerido, que es aquel que primero ha obtenido la anotacin del ttulo en el Repertorio. La existencia de una
anotacin presuntiva es un impedimento legal, durante el plazo de dos meses, para que se practiquen
inscripciones de otros ttulos sobre el mismo inmueble a que aqulla se refiere. El artculo 17 no autoriza otras
inscripciones, y si las menciona es, seguramente, porque se pone en el caso de que hayan sido efectuadas por
inadvertencia, descuido o ignorancia del conservador. Finalmente, a juicio del redactor, aunque se haya hecho
constar la cesacin de la causa que impeda la inscripcin del ttulo en el Registro y no se haya requerido la
inscripcin, la anotacin presuntiva no caduca si no ha expirado el lapso de dos meses contemplado en el
artculo 15 del Reglamento; admitir lo contrario significa restringir ese plazo y crear una nueva caducidad por
una causa que la ley no ha sealado en parte alguna.
En resumen, y con todo, las inscripciones de ttulos incompatibles con el anotado presuntivamente no
son vlidas si se practican antes de que caduque dicha anotacin, sea que esto ocurra, como cree el redactor,
slo una vez que ha expirado el plazo a que alude el artculo 15 del Reglamento, o tambin, como afirma la
Corte Suprema, cuando sin haber transcurrido ese lapso ha cesado la causa que impeda la inscripcin.
3 39 96 6. . L LA A A AN NO OT TA AC CI I N N D DE E U UN NA A P PR RO OH HI IB BI IC CI I N N J JU UD DI IC CI IA AL L P PO OS ST TE ER RI IO OR R A A L LA A A AN NO OT TA AC CI I N N P PR RE ES SU UN NT TI IV VA A D DE E U UN N
T T T TU UL LO O, , E ES S I IM MP PE ED DI IM ME EN NT TO O P PA AR RA A Q QU UE E S ST TE E S SE E I IN NS SC CR RI IB BA A D DE EN NT TR RO O D DE EL L P PL LA AZ ZO O L LE EG GA AL L? ?
S, ha respondido la Corte Suprema, porque aun cuando la inscripcin surte todos sus efectos de tal
desde la fecha de la anotacin, es manifiesto que tal cosa no puede ocurrir sino a base de que la inscripcin
anterior haya podido legal y vlidamente efectuarse; y asimismo es de notoria evidencia que a los
impedimentos o motivos advertidos por el conservador para inscribir un ttulo, pueden sumarse otros
decretos por la autoridad judicial en el ejercicio de sus particulares atribuciones, y subsanados los primeros no
podran entenderse subsanados los ltimos.
La Corte de Valparaso ha declarado lo contrario. Expresa que si la anotacin de una prohibicin es
posterior a la anotacin presuntiva de un ttulo no obsta a la inscripcin de ste. Toda anotacin en el
Repertorio dice tiene por objeto dar al que la solicita garanta y estabilidad de su derecho desde el momento
mismo en que requiere la inscripcin de un ttulo, para que, mientras el conservador hace y firma el asiento de
los registros respectivos y mientras se salvan los inconvenientes que puedan dificultar ese acto, quede aquel
derecho al abrigo de actuaciones posteriores que tiendan a daarlo, y tal es el objeto y efecto de la institucin
misma del Repertorio.
La Corte de Talca tambin se pronunci en el sentido de la Corte de Valparaso.
Estimamos que esta doctrina es la que se ajusta a la ley. Nadie puede dudar de que slo si la inscripcin
ha podido legal y vlidamente efectuarse, surtir todos sus efectos de tal desde la fecha de la anotacin; pero
esa legalidad y validez debe considerarse con relacin al tiempo en que se requiere la inscripcin y no despus.
1 15 59 9

Por eso el artculo 16 del Reglamento dice que la anotacin presuntiva se convertir en inscripcin cuando se
haga constar que ha subsanado la causa que impeda la inscripcin, es decir, la que se opona a sta al tiempo
de requerirse, al momento de anotarse el ttulo. El tiempo en que aparece empleado el verbo impedir
(copretrito, segn la nomenclatura de Bello, o pretrito imperfecto del modo indicativo, segn la de la
Academia Espaola) pone en evidencia que el legislador se refiere a los obstculos legales existentes a la fecha
de requerirse la inscripcin, de anotarse el ttulo, y no a los que sobrevienen despus.
Es verdad que la doctrina de la Corte Suprema tiende a evitar que en muchos casos se burle o retarde la
accin de la justicia, como cuando deudores morosos, antes de ser ejecutados, traspasan simuladamente
bienes, mientras el acreedor trata de obtener medidas precautorias para asegurar el resultado de su accin.
Pero este criterio prctico o de equidad no sirve como norma general, porque muchas veces sus fundamentos
no se dan; puede resultar injusto para un adquirente de buena fe que ha anotado su ttulo sin que hubiera
mediado algo ilcito entre l y el tradente. Se agrega, todava, y con razn, que ninguna disposicin legal
consagra preferencia para inscribir las resoluciones judiciales.
3 39 97 7. . I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N E EF FE EC CT TU UA AD DA A S SI IN N P PR RE EV VI IA A A AN NO OT TA AC CI I N N. .
La anotacin de un instrumento en el Repertorio es una operacin distinta de su inscripcin en el
Registro correspondiente y no forma un todo o conjunto con ella; pero es un trmite necesario y previo a la
inscripcin. Y si no se hace, no habr manera de dar cumplimiento al artculo 76, colocado en el Ttulo De la
forma y solemnidad de las inscripciones, y que dice: Tendr cada inscripcin al principio, en el margen de la
izquierda, una anotacin que exprese la naturaleza del ttulo y el nmero que le corresponde en el Repertorio.
Por tanto, es lgico concluir que la inscripcin efectuada sin que haya precedido la anotacin del ttulo en el
Repertorio, adolece de nulidad absoluta por la omisin de un requisito o formalidad prescrito por la ley para el
valor del acto en consideracin a la naturaleza de ste (C. Civil, art. 1682, inc. 1). El conservador que practica
una inscripcin sin haber anotado previamente el ttulo en el Repertorio, contraviene el Reglamento del
Registro y cae en sanciones disciplinarias, como tambin incurre en responsabilidad por los daos y perjuicios
que ocasione (Reglamento, art. 96).
3 39 98 8. . R RE EN NO OV VA AC CI I N N D DE E L LA A A AN NO OT TA AC CI I N N P PR RE ES SU UN NT TI IV VA A. .
Las anotaciones presuntivas caducan a los dos meses de su fecha si no se convierten en inscripcin
(Reglamento, art. 15, inc. 2). No pueden renovarse, ha dicho la Corte Suprema, porque ningn precepto del
Reglamento del Conservador lo autoriza.
3 39 99 9. . S SA AN NC CI I N N D DE E L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N E EF FE EC CT TU UA AD DA A D DE ES SP PU U S S D DE E L LA A C CA AD DU UC CI ID DA AD D D DE E L LA A A AN NO OT TA AC CI I N N
P PR RE ES SU UN NT TI IV VA A. .
Es nula la inscripcin efectuada despus de caducada la anotacin presuntiva. Justificamos esta nulidad
de la misma manera que la de la inscripcin efectuada sin anotacin, porque despus de caducada sta,
jurdicamente no existe.
4 40 00 0. . C CO OP PI IA A D DE E L LA A A AN NO OT TA AC CI I N N E EN N E EL L R RE EP PE ER RT TO OR RI IO O; ; C CE ER RT TI IF FI IC CA AD DO O D DE E S ST TE E. .
A todo requirente, en el acto que lo pida, debe dar el conservador copia de la anotacin hecha en el
Repertorio (Reglamento, art. 69).
Puede solicitarse, conjuntamente con la anotacin del ttulo, el llamado certificado de Repertorio, en el
que el conservador deja testimonio de las anotaciones vigentes relacionadas con el inmueble que se trata de
inscribir. En esta forma el interesado puede darse cuenta de actos que con slo otros certificados no podra.
Por ejemplo, el certificado de prohibiciones y gravmenes slo consigna las inscripciones respectivas, pero no
las anotaciones que todava no se han convertido en inscripcin.
4 40 01 1. . I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE EL L T T T TU UL LO O; ; C CA AU US SA AL LE ES S Q QU UE E P PE ER RM MI IT TE EN N N NE EG GA AR RL LA A. .
En Chile, el conservador de bienes races no se pronuncia, como en otros pases, sobre la legalidad de los
ttulos. Anotados stos en el Repertorio, slo debe examinarlos someramente para cerciorarse de que no
adolecen de defectos ostensibles que hagan improcedente su inscripcin. Si los admite, conformndose a ellos,
1 16 60 0

har sin retardo la inscripcin (Reglamento, art. 70). Pero debe el conservador negarse si sta es en algn
sentido legalmente inadmisible; por ejemplo, si no es autntica o no est en el papel competente la copia que
se le presenta; si no est situada en el territorio jurisdiccional o no es inmueble la cosa a que se refiere; si no se
ha dado al pblico el aviso que la ley prescribe referente a fincas no inscritas; si es visible en el ttulo algn
vicio o defecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las designaciones legales para la inscripcin
(Reglamento, art. 13).
4 40 02 2. . C CA AS SO OS S E EN N Q QU UE E L LO OS S O OT TO OR RG GA AN NT TE ES S D DE EL L T T T TU UL LO O N NO O T TI IE EN NE EN N I IN NS SC CR RI IT TA A A A S SU U N NO OM MB BR RE E L LA A P PR RO OP PI IE ED DA AD D
V VE EN ND DI ID DA A. .
Si el dueo de un fundo lo vendiere sucesivamente a dos personas distintas, y despus de inscrito por
uno de los compradores apareciese el otro solicitando igual inscripcin; o si un fundo apareciere vendido por
persona que segn el Registro no es dueo o actual poseedor, el conservador rehusar tambin la inscripcin
hasta que se le haga constar que judicialmente se ha puesto la pretensin en noticia de los interesados a
quienes pueda perjudicar la inscripcin (Reglamento, art. 14).
En los dos casos el fundamento de la negativa es idntico. El comprador que primero inscribe, adquiere
el dominio (Cdigo Civil, art. 1817); por tanto, el segundo comprador que pretende inscribir, aparece
derivando su derecho de una persona que no es ya dueo, el vendedor, que perdi su dominio en el instante
mismo en que se realiz la tradicin, la inscripcin del primer comprador. Es igual que si constara en el
Registro que el vendedor no es dueo o actual poseedor.
4 40 03 3. . C CA AS SO O E EN N Q QU UE E U UN NO O D DE E L LO OS S C CO OM MP PR RA AD DO OR RE ES S S S L LO O T TI IE EN NE E A AN NO OT TA AD DO O P PR RE ES SU UN NT TI IV VA AM ME EN NT TE E S SU U
T T T TU UL LO O, , A AP PA AR RE EC CI IE EN ND DO O D DE ES SP PU U S S E EL L O OT TR RO O S SO OL LI IC CI IT TA AN ND DO O L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE EL L S SU UY YO O. .
Si uno de los compradores slo tiene anotado presuntivamente su ttulo, y el otro se presenta despus
solicitando la inscripcin del suyo, cmo se aplica el artculo 14 del Reglamento? Los que sostienen que la
anotacin presuntiva impide la inscripcin de otro ttulo incompatible, deben concluir, lgicamente, que al
conservador corresponde rehusar la inscripcin del segundo requirente, sin perjuicio de anotar en el
Repertorio el ttulo de ste. Si la anotacin del primer requirente caduca, no hay obstculo para realizar la
inscripcin del segundo; pero si aqulla se convierte en inscripcin, el conservador deber negarse a la del
segundo requirente hasta que se la haga constar que judicialmente se ha puesto la pretensin en noticia del
interesado a quien pueda perjudicar la inscripcin, esto es, el comprador que obtuvo la inscripcin y que
primero anot su ttulo en el Repertorio. Los que afirman que la anotacin en el Repertorio, durante su
vigencia, no obsta a la inscripcin de otros ttulos, deben concluir que si inscribe antes el segundo requirente,
no puede procederse a inscribir sin ms trmite el ttulo del primero, una vez subsanados los defectos que se
oponan a su inscripcin; habra que aplicar el artculo 14 del Reglamento en el sentido de que el primer
requirente estara obligado a hacer constar al conservador que judicialmente se ha puesto su pretensin en
noticia del que fue segundo requirente y obtuvo la inscripcin de su ttulo. La Corte Suprema, en armona con
su tesis de que la anotacin presuntiva no obsta a la inscripcin de otros ttulos, se ha pronunciado por esta
ltima solucin.
4 40 04 4. . C CO ON NS ST TA AN NC CI IA A D DE E L LA A N NE EG GA AT TI IV VA A D DE E L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N. .
Si el Conservador rehsa la inscripcin, debe devolver el ttulo al interesado, expresando con
individualidad en el mismo los fundamentos de la negativa y mencionando tambin en el Repertorio el motivo
de la devolucin (Reglamento, arts. 14, inc. 2, y 25).
4 40 05 5. . I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE E A AC CT TO OS S R RE EL LA AT TI IV VO OS S A A U UN NA A F FI IN NC CA A Q QU UE E N NO O H HA A S SI ID DO O A AN NT TE ES S I IN NS SC CR RI IT TA A. .
Para inscribir la transferencia por donacin o contrato entre vivos de una finca que no ha sido antes
inscrita, exigir el conservador constancia de haberse dado aviso de dicha transferencia al pblico por medio
de tres avisos publicados en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si
en aqulla no lo hubiere, y por un cartel fijado durante quince das por lo menos en la oficina del mismo
conservador con las designaciones relativas a las personas que transfieren y a los lmites y nombre de la
propiedad materia del contrato. El conservador certificar el cumplimiento de los requisitos indicados al pie
1 16 61 1

del cartel y proceder a protocolizar ste. Se sujetarn a la misma regla la inscripcin o registro de la
constitucin o transferencia por acto entre vivos de los derechos de usufructo, uso, habitacin, censo e
hipoteca que se refieren a inmuebles no inscritos. La inscripcin no podr efectuarse sino una vez
transcurridos treinta das contados desde el otorgamiento del certificado del conservador ms arriba
mencionado (Cdigo Civil, art. 693; Reglamento, art. 58).
Ntese, adems, que cuando particulares intenten inscribir el dominio de inmuebles que carezcan de
ttulo inscrito, el respectivo conservador de bienes races est obligado a comunicar de inmediato este hecho a
la Divisin de Bienes Nacionales, acompaando copia de la solicitud pertinente. El Decreto Ley N 1.939, de
1977, que establece normas sobre adquisicin, administracin y disposicin de los bienes del Estado,
publicado en el Diario Oficial de 10 de noviembre del mismo ao, dice en su artculo 10:
No se podr inscribir el dominio de bienes races en conformidad con lo dispuesto en el artculo 58 del
Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, sin informe favorable de la Divisin de Bienes
Nacionales. El Conservador de Bienes Races remitir oportunamente las respectivas solicitudes para este
trmite. Tal informe deber emitirse dentro del plazo de 30 das, contado desde la recepcin del oficio del
Conservador. Si no se evacuare la diligencia en dicho plazo, podr prescindirse de ella.
Cuando no se solicitare informe a la Divisin o ste fuere desfavorable y se procediere a practicar la
inscripcin, sta adolecer de nulidad y deber ser cancelada por el Conservador respectivo, sin ms trmite,
bastando para ello el solo requerimiento de la Divisin.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, los conservadores de bienes races que contravengan
esta disposicin sern sancionados por la Corte de Apelaciones respectiva en la forma establecida en el
artculo 539 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Del informe negativo de la Divisin de Bienes Nacionales podr reclamarse dentro del quinto da ante la
Corte de Apelaciones respectiva, la cual fallar en nica instancia.
La Divisin podr exigir a los ocupantes de bienes races que a su juicio pudieren ser fiscales, que exhiban
los ttulos que justifiquen su posesin o tenencia. La negativa sin fundamento a ello ser considerada como
una presuncin de que el inmueble efectivamente es de dominio fiscal y, adems, el infractor ser sancionado
por el Servicio con multa de hasta cinco sueldos vitales mensuales de la Regin Metropolitana de Santiago. El
Reglamento sealar la forma y procedimiento para la aplicacin de la mencionada sancin.
Todos los requisitos de publicidad mencionados tienden a evitar el fraude o la inscripcin maliciosa de
un inmueble; permiten a los que puedan ser perjudicados por el acto tomar conocimiento y formular el
reclamo adecuado.
Las formalidades contempladas en los artculos 693 del Cdigo Civil y 58 del Reglamento del Registro
Conservatorio, que se refieren a la primera inscripcin de un inmueble, slo se exigen para la transferencia,
por donacin o contrato entre vivos, del dominio de una finca o para la constitucin o transferencia por acto
entre vivos de los derechos de usufructo, de censo y de hipoteca. En consecuencia, esas publicaciones no son
necesarias para las inscripciones hechas en virtud de otros ttulos, como sentencias que declaran adquirido el
dominio por prescripcin, adquisicin del dominio o de los otros derechos reales por sucesin por causa de
muerte.
Tambin estn exceptuadas de estas formalidades las inscripciones de ttulos de fecha anterior al da en
que empez a regir el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races (1 de enero de 1859). Los que
pretendieren inscribir tales ttulos, pueden hacerlo con slo presentarlos. Si les faltaren, la inscripcin se har
entonces con las formalidades de publicidad sealadas en el artculo 58. Las firmas de las partes no son
necesarias en ninguno de los dos casos mencionados; y las designaciones omitidas en los ttulos con las
diligencias que corresponda practicar, cuando no los hubiere, se suplirn por minutas firmadas por los
interesados (Reglamento, art. 101), las cuales debe el conservador agregar al respectivo Registro (Reglamento,
arts. 39 y 85).
La inscripcin de un ttulo de fecha anterior a la vigencia del Reglamento, realizada conforme al artculo
101, sin la publicacin de avisos y fijacin de cartel, basta para que el inmueble a que se refiere entre al
rgimen del conservador. Por tanto, las inscripciones posteriores no necesitan esas formalidades previas, que
slo se exigen para la primera inscripcin de los ttulos no exceptuados.
1 16 62 2

4 40 06 6. . S SA AN NC CI I N N D DE E L LA AS S I IN NS SC CR RI IP PC CI IO ON NE ES S R RE EL LA AT TI IV VA AS S A A P PR RE ED DI IO OS S N NO O I IN NS SC CR RI IT TO OS S H HE EC CH HA AS S S SI IN N L LA AS S
F FO OR RM MA AL LI ID DA AD DE ES S D DE E P PU UB BL LI IC CI ID DA AD D. .
Cul es la sancin de la inscripcin de un ttulo otorgado durante la vigencia del Reglamento del
Registro Conservatorio, referente a un predio no inscrito y que se realiza sin llenar las formalidades previas de
publicidad que establece el artculo 58 de ese Reglamento? Don Jos Clemente Fabres contesta que la nulidad
absoluta, pues habra omisin de un requisito o formalidad del acto de inscripcin exigido por la ley en
consideracin a su naturaleza. (C. Civil, art. 1682). El seor Claro Solar niega que los avisos y el cartel
constituyan un requisito establecido en consideracin a la naturaleza del acto, pues slo se exigen en caso de
que el predio a que se refiere el ttulo que va a inscribirse no ha sido antes inscrito; la sancin natural de esa
omisin sera la inoponibilidad de la inscripcin al tercero a quien puede perjudicar, respecto del cual no
producira efecto, aunque lo produzca respecto de los dems.
La desaparecida Corte de Tacna resolvi que es nula absolutamente la inscripcin que se efecta de un
inmueble que no ha sido antes inscrito, sin que hayan transcurrido los das sealados en el ltimo inciso del
artculo 58 del Reglamento del Conservador; y siendo nula la inscripcin, no se adquiere por ella el dominio
del bien a que se refiere y no puede reivindicarlo el que obtuvo la inscripcin en esas condiciones.
4 40 07 7. . D DE EB BE E H HA AC CE ER RS SE E U UN NA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N P PA AR RA A C CA AD DA A I IN NM MU UE EB BL LE E. .
Debe hacerse una sola inscripcin, cualquiera que sea el nmero de los acreedores y deudores, si hay
entre aqullos unidad de derechos, o si son stos solidarios o indivisible la obligacin. Pero si resulta de un
ttulo que muchos deudores o fiadores han hipotecado los inmuebles que singularmente les corresponden, se
verifican tantas inscripciones cuantos los inmuebles sean (Reglamento, arts. 71 y 72).
4 40 08 8. . C CO ON NT TE EN NI ID DO O D DE E L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE EL L D DO OM MI IN NI IO O Y Y D DE E O OT TR RO OS S D DE ER RE EC CH HO OS S R RE EA AL LE ES S. .
La inscripcin de ttulos de propiedad y de derechos reales, excepto la hipoteca, debe contener: 1) la
fecha de la inscripcin; 2) la naturaleza, fecha del ttulo y la oficina en que se guarda el original; 3) los
nombres, apellidos y domicilios de las partes; 4) el nombre y linderos del fundo; 5) la firma del conservador. Si
el ttulo fuere traslaticio de dominio o de alguno de los indicados derechos, y no apareciere en el ttulo
facultado uno de los otorgantes o un tercero para hacer por s solo el registro, es necesario adems que las
partes o sus representantes firmen la inscripcin; pero esta firma no se exige en las transferencias que
proceden de decretos judiciales (Reglamento, art. 78).
Ntese, con relacin al N 4, que los predios urbanos no se designan por un nombre, sino por el nmero
y la calle de la ciudad en que estn situados. Adems, no exige la ley que se indique la calidad del fundo.
Finalmente, dispone la ley que siempre que se transfiera un derecho antes inscrito, se mencionar en la
nueva, al tiempo de designar el inmueble, la precedente inscripcin, citndose el Registro, folio y nmero de
ella (Reglamento, art. 80; C. Civil, art. 692).
Indicacin en la inscripcin de los inmuebles por destinacin. La Corte Suprema ha declarado que no
podra argirse que, estando las aguas (a que se refiere el contrato) destinadas al uso, cultivo o beneficio del
bien raz vendido y tratndose, en consecuencia, de inmuebles por destinacin, debieran considerarse inscritas
por la sola inscripcin en el Registro de Propiedad de aquel bien raz a cuyo cultivo y beneficio estn
destinadas. En efecto, el fin de la inscripcin en el Registro Conservatorio es el de dar publicidad al acto,
hacerlo manifiesto para que pueda ser conocido de todos y mal, entonces, se cumplira con este propsito de
la ley al entenderse inscritos, aunque no se los indique, los inmuebles por destinacin por la sola inscripcin
del bien raz a que estn afectos.
4 40 09 9. . F FI IR RM MA A D DE E L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N; ; M MA AN ND DA AT TO O A A U UN NO O D DE E L LO OS S O OT TO OR RG GA AN NT TE ES S O O A A U UN N T TE ER RC CE ER RO O. .
La exigencia de la firma de las partes o del mandatario para requerir y firmar la inscripcin de un ttulo
traslaticio, es perfectamente explicable: la inscripcin constituye la tradicin, y sta necesita el consentimiento
del tradente y el adquirente (C. Civil, arts. 670, 672 y 673), consentimiento que se manifiesta con esas firmas.
En la prctica, haciendo uso del derecho que la ley acuerda de requerir y firmar la inscripcin mediante
un tercero, las partes insertan en las escrituras una clusula que ha llegado a ser de estilo, y cuyo tenor es ms o
menos el siguiente: Se faculta al portador de una copia autorizada de esta escritura para que requiera y firme
1 16 63 3

la inscripcin respectiva. Tal estipulacin importa un mandato para celebrar un acto jurdico, la tradicin del
derecho mediante la inscripcin de la escritura en el competente Registro. A este mandato va unida,
naturalmente, la facultad de representar a las partes. Como el portador de la copia de la escritura representa
tanto al adquirente como al tradente, ejecuta un autocontrato o acto jurdico consigo mismo.
Las partes deben firmar la inscripcin slo en el caso de que en el ttulo no apareciere facultado uno de
los otorgantes o un tercero para hacer por s solo el registro (Reglamento, art. 78, inc. 2). Si existe ese
mandato en el ttulo, firma el mandatario.
Las firmas de ste o de las partes, segn los casos, se estampan a continuacin de la ltima palabra del
texto de la inscripcin, debiendo cerrarse ella con la firma del conservador (Reglamento, art. 83).
4 41 10 0. . M ME EN NC CI I N N D DE E L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N A AN NT TE ER RI IO OR R; ; R RE EF FE ER RE EN NC CI IA A A A L LA AS S I IN NS SC CR RI IP PC CI IO ON NE ES S P PO OS ST TE ER RI IO OR RE ES S. .
Siempre que se transfiera un derecho antes inscrito, se mencionar en la nueva, al tiempo de designar el
inmueble, la precedente inscripcin, citndose el Registro, folio y nmero de ella (Cdigo Civil, art. 692;
Reglamento, art. 80). Esta anotacin tiene por objeto mantener el encadenamiento o continuidad de las
inscripciones. Por otro lado, en las inscripciones anteriores no canceladas, est obligado el conservador a
poner una nota de simple referencia a las posteriores, que versen sobre el mismo inmueble (Reglamento, art.
92).
Qu sancin tiene la no mencin en la nueva de la antigua inscripcin? Concretndonos al caso del que
deriva su ttulo inscrito de la persona a cuyo nombre aparece inscrito antes el inmueble, la sancin es slo la
del artculo 696 del Cdigo Civil, que dice: Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos
anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se
efecte de la manera que en dichos artculos se ordena. La inscripcin no es nula, sino simplemente ineficaz
mientras no se llene la formalidad omitida, la que podra subsanarse por medio de una subinscripcin,
practicada de oficio por el conservador, a peticin de parte o por decreto judicial (Reglamento, art. 88).
4 41 11 1. . C C M MO O S SE E S SU UP PL LE EN N L LA AS S F FA AL LT TA AS S E EN N L LO OS S T T T TU UL LO OS S D DE E A AL LG GU UN NA AS S D DE E L LA AS S D DE ES SI IG GN NA AC CI IO ON NE ES S L LE EG GA AL LE ES S
Q QU UE E D DE EB BE E C CO ON NT TE EN NE ER R L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N. .
La falta absoluta en los ttulos de alguna de las designaciones legales, slo puede llenarse por medio de
escritura pblica. Pero pueden salvarse por medio de minutas suscritas por las partes las designaciones
defectuosas e insuficientes de los ttulos; la designacin de los herederos en el caso de la posesin efectiva de
la herencia; las designaciones que deban completar la inscripcin de una sentencia o decreto judicial y las de
las personas o representantes legales de las partes (Reglamento, art. 82).
4 41 12 2. . D DE EV VO OL LU UC CI I N N D DE EL L T T T TU UL LO O D DE ES SP PU U S S D DE E S SU U I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N. .
Verificada la inscripcin, el conservador devolver el ttulo al requirente con nota de haberse inscrito e
indicacin del registro parcial, nmero y fecha de la inscripcin, la fecha de la nota y la firma del conservador.
Se har adems mencin en la predicha nota del contenido de las minutas o documentos que han servido para
la inscripcin y quedarn archivados (Reglamento, arts. 85 y 86).
4 41 13 3. . C C M MO O S SE E S SA AL LV VA AN N L LO OS S D DE EF FE EC CT TO OS S D DE E L LA AS S I IN NS SC CR RI IP PC CI IO ON NE ES S: : S SU UB BI IN NS SC CR RI IP PC CI IO ON NE ES S. .
Los errores, omisiones y otros defectos en que pueda haberse incurrido en una inscripcin, y que
pudieran salvarse con arreglo al mismo ttulo inscrito, los rectificar el conservador, de oficio o a peticin de
parte, por medio de una subinscripcin. Esta es una anotacin que se hace al margen de la derecha de la
inscripcin respectiva, al frente de la designacin modificada (Reglamento, art. 88). Su objeto es alterar el valor
o alcance de la inscripcin del centro.
Pero si la rectificacin o variacin de la inscripcin requiriese un nuevo ttulo, deber hacerse una nueva
inscripcin, en la cual se pondr una nota de referencia a la que se modifica, y en sta se pondr igual nota de
referencia a aqulla. Pero si el nuevo documento que se exhibe es una sentencia o decreto judicial ejecutorio,
cualquiera que sea la modificacin que prescriban, se har slo una subinscripcin (Reglamento, art. 89).

1 16 64 4

4 41 14 4. . C CA AN NC CE EL LA AC CI IO ON NE ES S. . L LA AS S C CA AN NC CE EL LA AC CI IO ON NE ES S I IM MP PL LI IC CA AN N E EX XT TI IN NG GU UI IR R O O D DE EJ JA AR R S SI IN N E EF FE EC CT TO O U UN N A AS SI IE EN NT TO O
D DE EL L R RE EG GI IS ST TR RO O. .
Se realizan mediante subinscripciones, sean las cancelaciones totales o parciales, convencionales o
decretadas por la justicia (Reglamento, art. 91).
El conservador no puede hacer cancelacin alguna de oficio; no obstante, en las inscripciones anteriores
no canceladas, est obligado a poner una nota de simple referencia a las posteriores que versen sobre el mismo
inmueble (Reglamento, art. 92).
4 41 15 5. . S SA AN NC CI I N N D DE E L LA AS S I IN NS SC CR RI IP PC CI IO ON NE ES S. .
La inscripcin, como acto jurdico, sigue las reglas generales de stos, y puede adolecer de nulidad
absoluta o de nulidad relativa, segn los casos.
Considerada la inscripcin en s misma, slo puede adolecer de nulidad absoluta y esto ocurre si se
omiten los requisitos esenciales para su validez, como seran, por ejemplo, la firma del conservador, la fecha, el
registro en el libro correspondiente. Ya hemos visto que la firma de las partes, segn la jurisprudencia, no es
un requisito externo o formalidad, sino un requisito interno para la validez de la tradicin.
Ahora bien, si la inscripcin es nula, habr que hacer una nueva en conformidad a la ley, y si no se ha
practicado ninguna, preciso ser efectuarla para salvar la omisin, porque de lo contrario, se aplica la sancin
del artculo 696 del Cdigo Civil, que dice: Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos
anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva (esto es, real o verdadera) del respectivo derecho,
mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena....
I I. . T Tr ra ad di ic ci i n n d de e l lo os s d de er re ec ch ho os s r re ea al le es s s so ob br re e u un na a c co os sa a c co or rp po or ra al l i in nm mu ue eb bl le e
4 41 16 6. . C C M MO O S SE E E EF FE EC CT T A A; ; L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N. .
La tradicin del dominio de los bienes races se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del
Conservador. De la misma manera se efecta la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos
en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca (C. Civil, art. 686).
La disposicin menciona los derechos de uso y de habitacin, pero como son derechos personalsimos
(art. 819) y, por tanto, intransferibles, su tradicin jams podr realizarse.
Por otra parte, la servidumbre, a pesar de ser un derecho real inmueble, aparece excluida de la
enumeracin de los derechos que se transfieren por la inscripcin en el Registro Conservatorio, pues su
tradicin se efecta en otra forma.
La tradicin del derecho de herencia, que tampoco considera el artculo 686, no requiere inscripcin,
como veremos en su lugar, aun cuando comprenda inmuebles.
4 41 17 7. . P PA AP PE EL L D DE E L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N. .
El papel principal y propio de la inscripcin es servir la tradicin de los derechos reales inmuebles; por
regla general, salvo excepciones discutibles, que enunciamos en su oportunidad, la inscripcin no forma parte
del contrato mismo. Y as, por ejemplo, la compraventa de bienes races queda perfecta con el otorgamiento
de escritura pblica; el hecho de que falte la inscripcin en el Registro Conservatorio slo quiere decir que an
no se ha realizado la tradicin, pero el contrato repetimos tiene existencia vlida.
Y, como contrapartida, mientras la inscripcin no se verifica, un contrato puede ser perfecto, puede
producir obligaciones y derechos entre las partes, pero no transfiere el dominio, no transfiere ningn derecho
real, ni es oponible a los terceros; slo la tradicin tiene la virtud de transferir los derechos reales, y la nica
manera de efectuarla, tratndose de inmuebles, es la inscripcin conservatoria, que representa la entrega
simblica de los derechos reales en los bienes races.
En consecuencia, mientras no se inscribe la escritura de venta del bien raz, ste permanece en el
patrimonio del vendedor; si muere antes de que la inscripcin se realice, el dominio de la cosa se radica en sus
herederos. Y si el comprador vende el inmueble antes de inscribirse a su nombre, vende una cosa ajena. En
razn de no adquirir la calidad de dueo antes de la inscripcin, tampoco puede el comprador entablar la
accin reivindicatoria.
1 16 65 5

4 41 18 8. . E EN NT TR RE EG GA A D DE E L LA A C CO OS SA A C CO OR RP PO OR RA AL L M MI IS SM MA A. .
La entrega de la cosa corporal misma (la casa, el fundo, la heredad, el predio), cuando resulta necesaria
para que el adquirente ejercite los derechos que se le transfieren, no es sino la consecuencia de la tradicin de
stos. Y, naturalmente, debe tambin llevarse a cabo. Por eso la Corte Suprema ha dicho que para el
cumplimiento de la obligacin de entregar, que pesa sobre el vendedor respecto del comprador, debe llegarse,
no slo a la inscripcin, sino hasta la entrega material de lo vendido.
4 41 19 9. . L LA A I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N E ES S I IN NN NE EC CE ES SA AR RI IA A C CU UA AN ND DO O O OP PE ER RA A O OT TR RO O M MO OD DO O D DE E A AD DQ QU UI IR RI IR R Q QU UE E E EL L D DE E L LA A
T TR RA AD DI IC CI I N N. .
Con pedaggica oportunidad dijimos que las cosas se adquieren por un solo modo; cuando opera uno,
no opera otro. Se adquiere, verbi gratia, por prescripcin o por sucesin por causa de muerte, pero no por
ambas a la vez. En consecuencia, si opera otro modo de adquirir y no la tradicin, la inscripcin no es
necesaria, pues la ltima es slo una forma de tradicin.
En virtud de los principios anteriores, la Corte Suprema ha declarado que cuando se han cumplido los
requisitos de la expropiacin, el expropiante adquiere el dominio sin que se precise la inscripcin como modo
de adquirir: la ley juega el papel de ttulo y modo de adquirir. De la misma manera, ese alto tribunal resolvi
que la cesin de terrenos para calles, plazas y otros lugares de uso pblico, fiscal o municipal, hecha en
conformidad a las leyes y aceptada por la autoridad competente, es vlida y transfiere el dominio; no hay
necesidad de inscripcin, pues la adquisicin se efecta por el solo ministerio de la ley, que es uno de los
modos de adquirir el dominio: resulta superflua la concurrencia de otro cuando ya se tiene por el primero la
plenitud de los derechos.
4 42 20 0. . T TR RA AD DI IC CI I N N D DE E C CU UO OT TA AS S. .
El derecho cuotativo en una comunidad universal (o sea, la que tiene por objeto un patrimonio) es una
parte indivisa de una cosa incorporal, cuyo carcter es independiente de los bienes que la componen. Por
tanto, la tradicin del derecho de uno de los comuneros en la universalidad, no requiere inscripcin en el
Conservador del ttulo traslaticio respectivo, aun cuando existan bienes races en la comunidad.
Pero el derecho cuotativo en una comunidad de objeto simple (esto es, la que recae sobre un objeto
singular), segn la jurisprudencia, se radica en el bien mismo, participando de su carcter. En consecuencia, la
transferencia de cuotas, o sea de los derechos de un comunero en el inmueble comn, necesita de inscripcin
conservatoria.
4 42 21 1. . T TR RA AD DI IC CI I N N D DE EL L D DE ER RE EC CH HO O D DE E S SE ER RV VI ID DU UM MB BR RE E. .
La tradicin del derecho de servidumbre no se efecta por la inscripcin en el Registro del Conservador,
sino por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura puede
ser la misma del acto o contrato (art. 698). De ah que el Reglamento del Registro Conservatorio, segn vimos,
no enumere a la servidumbre entre los ttulos que deben inscribirse, sino entre los que pueden serlo (art. 53,
N 2). Tambin expusimos la razn por la cual el legislador exceptu el derecho real que tratamos del
requisito de la inscripcin. Agregamos, finalmente, que hoy en da la importancia de las servidumbres reclama
ese requisito, cuya omisin acarrea dificultades.
4 42 22 2. . S SE ER RV VI ID DU UM MB BR RE E D DE E A AL LC CA AN NT TA AR RI IL LL LA AD DO O. .
Conforme al Reglamento General para las instalaciones domiciliarias de alcantarillado, slo se permite el
desage de una propiedad, a travs de otra, cuando el dueo de la segunda lo consiente por medio de escritura
pblica. Pues bien, ocurra que el dueo de un predio recientemente separado de otro de mayor superficie se
presentaba a los organismos correspondientes a exponer que una o ms casas desaguaban sus servicios de
alcantarillado a la red matriz, usando terrenos de su dominio o por medio de su propia instalacin de desages
o de su respectiva unin domiciliaria, y manifestaba que la servidumbre no estaba inscrita ni haba tenido
conocimiento anterior de ella, que no la haba consentido ni la aceptaba; en consecuencia, peda que se
obligara a los que se aprovechaban de la servidumbre a independizar sus servicios higinicos, comunicndolos
directamente a la red pblica. La Direccin de los servicios de alcantarillado se vea precisada a exigir a los
1 16 66 6

dueos de los predios dominantes la cesacin de la servidumbre y la instalacin independiente de sus desages
higinicos. Todas estas dificultades determinaron la dictacin de la Ley N 6.977, de 16 de julio de 1941, que
dispuso que la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos slo puede adquirirse por medio de escritura
pblica inscrita en el Conservador de Bienes Races (art. 1). Agrega la ley que si el dueo de un predio
establece un servicio de alcantarillado en favor de otro predio que tambin le pertenece, debe otorgar una
escritura pblica en que conste la instalacin e inscribirla en el Conservador; si el dueo enajena despus uno
de los predios, o pasan a ser de diversos dueos por particin u otra causa, queda subsistente el mismo
servicio entre ambos predios, a menos de estipularse otra cosa tambin por escritura pblica inscrita (art. 2).
I II I. . T Tr ra ad di ic ci i n n d de e l lo os s b bi ie en ne es s m mu ue eb bl le es s r re eg gi is st tr ra ad do os s
4 42 23 3. . I ID DE EA A G GE EN NE ER RA AL L. .
Hay ciertos bienes muebles que por su entidad y ms o menos fcil individualizacin se someten por la
ley, para algn efecto jurdico (publicidad de la tradicin, fiscalizacin, administracin u otro por el estilo), al
rgimen de la anotacin o inscripcin en un registro pblico. Por este motivo su disciplina jurdica se acerca
en mayor o menor medida a la de los inmuebles. Hblase, pues, de los bienes muebles registrados, que en uno
o ms puntos se someten a un rgimen parecido al de los bienes races o inmuebles. Particular relieve tienen
en esta categora de cosas las naves martimas, las aeronaves y los automviles.
Algunos muebles registrados, como las naves martimas y las aeronaves, precisamente por la posibilidad
de inscribirse en registros pblicos, pueden ser objeto de hipoteca, garanta que no exige que el dueo del bien
dado para la seguridad de un crdito, se desprenda de la posesin de l ni de su tenencia, al revs de lo que
ocurre con las prendas ordinarias. Pero hoy se admiten las llamadas prendas sin desplazamiento, en las que las
cosas muebles dadas en garanta no se entregan al acreedor, sino que permanecen en poder de su dueo,
como sucede con la llamada prenda industrial y la prenda agraria. En estos casos las prendas se inscriben en
registros especiales. Aun hay una ley general de prenda sin desplazamiento, Ley N 18.112, de 16 de abril de
1982, que permite dar en garanta toda clase de bienes corporales muebles, excepto los destinados al ajuar de
una casa (arts. 4 y 7). Las prendas a que se refiere esta ley no necesitan, para constituirse, inscribirse en
ningn registro. Empero, en el caso de los vehculos motorizados, la escritura pblica de constitucin de la
prenda debe anotarse al margen de la inscripcin del vehculo en el Registro de Vehculos Motorizados, y
tratndose de la prenda de naves menores, en construccin o construidas, la escritura debe anotarse al margen
de la inscripcin de la nave en el respectivo Registro de Matrculas. Mientras no se practiquen dichas
anotaciones, el respectivo contrato de prenda es inoponible a terceros (art. 8).
4 42 24 4. . V VE EH H C CU UL LO OS S M MO OT TO OR RI IZ ZA AD DO OS S. .
a) Aplicacin del rgimen de los bienes muebles a los vehculos motorizados y el Registro de los mismos.
La Ley de Trnsito lleva el nmero 18.290 y fue publicada en el Diario Oficial de 7 de febrero de 1984. Llama
la atencin que haya tenido el cuidado de sealar expresamente que la constitucin del dominio, su
transmisin, transferencias y los gravmenes sobre vehculos motorizados se sujetan a las normas que el
derecho comn establece para los bienes muebles (art. 33). Esta declaracin se hizo, seguramente, para evitar
dudas acerca del rgimen jurdico de los mencionados vehculos, dudas que podran surgir por estar sometidos
ellos, en algunos aspectos, al sistema registral que, de ordinario, se vincula ms con la propiedad inmueble.
La Ley de Trnsito ha entregado el Registro de Vehculos Motorizados al cuidado del Servicio de
Registro Civil e Identificacin, el cual lo lleva en la base de datos central de su sistema mecanizado. En este
Registro deben inscribirse los vehculos y la individualizacin de sus propietarios y se anotan las patentes
nicas que otorgue. Adems, en cada oficina del mentado Servicio hay un libro repertorio y un ndice, ambos a
cargo del oficial civil respectivo (art. 34, incs. 1 y 2).
El Reglamento del Registro de Vehculos Motorizados es el Decreto N 1.111, de 1985, del Ministerio de
Justicia, publicado en el Diario Oficial de 9 de marzo de ese ao.

b) Inscripcin del vehculo y de sus posteriores variaciones de dominio; anotaciones de gravmenes,
prohibiciones, embargos y medidas precautorias. La inscripcin de un vehculo debe efectuarse al otorgarse la
1 16 67 7

patente nica, incorporndose los documentos que autorizan esta inscripcin en el Archivo Nacional del
Servicio del Registro Civil e Identificacin (Ley de Trnsito, art. 34, inc. 3).
Tambin se inscriben en el Registro de que se habla las variaciones de dominio de los vehculos inscritos
(Ley de T., art. 35, inc. 1).
Puede requerirse en dicho Registro la anotacin de los gravmenes, prohibiciones, embargos y medidas
precautorias que les afecten, anotacin que no es necesaria para la existencia de tales actos, pero s para que
puedan oponerse a terceros (Ley de T., art. 35, inc. 2, modificado por la Ley N 18.597, de 29 de enero de
1987).

c) Plazo para solicitar la inscripcin del vehculo. El adquirente de un vehculo debe solicitar su
inscripcin dentro de los treinta das siguientes a la fecha de su adquisicin (Ley de T., art. 36, inc. final,
conforme a la redaccin que le dio el N 7 del artculo 1 de la Ley N 18.597, de 29 de enero de 1987).

d) Necesidad de acreditar el dominio del vehculo para proceder a su inscripcin. El que por acto entre
vivos o por sucesin por causa de muerte adquiere un vehculo motorizado puede solicitar ante cualquier
oficial de Registro Civil e Identificacin del pas que el vehculo se inscriba a su nombre, acreditando
previamente el ttulo de dominio. A instancias del solicitante, se otorga un certificado que pruebe haberse
requerido la inscripcin (Ley de T., art. 39).
Puede suceder que el acto que sirve de ttulo a la transferencia sea consensual. Para realizar en tal caso la
inscripcin es previo que, ante el oficial del Registro Civil e Identificacin, se acredite el acto mediante
declaracin conjunta suscrita por el adquirente y la persona a cuyo nombre aparece inscrito el vehculo, o bien
que se acredite mediante instrumento pblico o instrumento privado autorizado por notario (Ley de T., art.
35).
4 42 25 5. . T TR RA AD DI IC CI I N N D DE E L LO OS S B BU UQ QU UE ES S Y Y A AR RT TE EF FA AC CT TO OS S N NA AV VA AL LE ES S. .
La nave es toda construccin principal e independiente, apta para navegar en la direccin que se le
imprima y destinada precisamente a la navegacin acutica. La aptitud y el destino para navegar por el agua
distinguen ntidamente a un buque o nave de un hidroavin, es decir, del aeroplano provisto de flotadores o
fuselajes en forma de casco de nave para poder posarse sobre el agua.
La nave que por su propia naturaleza est destinada a desplazarse de un lugar a otro en el medio acutico,
es una cosa mueble. Hllase sujeta a las normas especiales que sealan el Cdigo de Comercio y otras leyes; en
defecto de ellas, se aplican las disposiciones del derecho comn sobre los bienes muebles (C. de Comercio, art.
828).
Para determinar cmo se efecta la tradicin de las naves es preciso distinguir entre las mayores y
menores, entendindose por naves mayores las de ms de cincuenta toneladas de registro grueso, y por naves
menores las de cincuenta o menos de esas toneladas (Ley de Navegacin, establecida por el Decreto Ley N
2.222, publicado en el Diario Oficial de 31 de mayo de 1978, art. 4, inc. final). Pues bien, la tradicin del
dominio de naves mayores y la constitucin de derechos reales sobre ellas, se efectan por escritura pblica
cuando se realizan en Chile. Respecto de las naves menores, basta que los actos y contratos consten por
escrito y las firmas de los otorgantes autorizadas por notario (C. de Comercio, art. 832, incs. 1 y 2).
Para que las transferencias y transmisiones del dominio de las naves sean oponibles a terceros, es
necesario que se anoten al margen de su inscripcin en el Registro de Matrcula (Ley de Navegacin, art. 10,
inc. final).
Aunque las naves son bienes muebles (C. de Comercio, art. 828), pueden, al igual que los artefactos
navales, ser gravados con hipoteca, siempre que unos y otros sean mayores y se encuentren debidamente
inscritos en los respectivos Registros de Matrcula de la Repblica (C. de Comercio, art. 866).
La hipoteca naval debe otorgarse por escritura pblica, pudiendo sta ser la misma del contrato a que
accede. La hipoteca requiere inscripcin. Ha de practicarse en el Registro de Hipotecas que lleva la Direccin
General del Territorio Martimo y de la Marina Mercante. Si esta inscripcin no se hace, la hipoteca no es
simplemente inoponible a terceros, como sucede con la transferencia de los derechos sobre la nave o la
constitucin de derechos reales limitados sobre ella, sino que no tiene valor alguno, no queda constituida.
1 16 68 8

Como fecha de la hipoteca se tiene aquella en que el requerimiento de la inscripcin aparece anotado en el
libro repertorio correspondiente (C. de Comercio, art. 871, inc. 1).
En cuanto a las embarcaciones menores, es decir, las de cincuenta o menos toneladas de registro grueso,
pueden ser objeto de prenda, sea civil, comercial o industrial.
Toda la materia relativa a las naves se estudia pormenorizadamente en las obras de Derecho Martimo.
Para los fines aqu perseguidos bastan las elementales nociones antes expuestas.
4 42 26 6. . T TR RA AD DI IC CI I N N E E H HI IP PO OT TE EC CA A D DE E A AE ER RO ON NA AV VE ES S. .
El Cdigo Aeronutico, promulgado en 1990, en general se aplica a las aeronaves civiles y muy
excepcional y taxativamente a las militares y a las del Fisco destinadas a Carabineros de Chile para el ejercicio
de sus funciones propias (art. 3). Ahora bien, contiene, respecto a la transferencia de aeronaves, disposiciones
similares a las que regulan la transferencia de las naves acuticas. Desde luego, la inscripcin de dominio en el
Registro de Matrcula y Propiedad de las Aeronaves, que forma parte del Registro Nacional de Aeronaves,
slo se exige para que la transferencia del derecho real produzca efectos respecto de terceros (art. 49). En
cuanto a la hipoteca, debe constituirse por escritura pblica o por instrumento privado autorizado por notario,
pudiendo ser una misma la escritura de la hipoteca y la del contrato a que accede. Para que la hipoteca sea
vlida debe inscribirse en el Registro Nacional de Aeronaves, especficamente en el libro de Registro de
Gravmenes y Prohibiciones. La fecha de la hipoteca de la aeronave es la de su inscripcin (arts. 48 y 116).
Los detalles de esta materia son del resorte de las obras de Derecho Aeronutico.
I II II I. . I In ns sc cr ri ip pc ci io on ne es s a a q qu ue e d da a o or ri ig ge en n l la a s su uc ce es si i n n p po or r c ca au us sa a d de e m mu ue er rt te e
4 42 27 7. . G GE EN NE ER RA AL LI ID DA AD DE ES S. .
La inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races tiene por objetivo primordial servir de
tradicin de los derechos reales inmuebles; pero tiene adems otras finalidades, como la de dar publicidad a la
propiedad raz, poniendo la fortuna territorial en un cuadro a la vista de todos. Y precisamente por esta razn,
la ley exige ciertas inscripciones que nada tienen que ver con la tradicin. Tal ocurre tratndose de la sucesin
por causa de muerte y de la prescripcin adquisitiva.
De acuerdo con nuestro Cdigo Civil, la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el
dominio (art. 588). Produce el traspaso de los bienes del difunto al heredero, por el solo ministerio de la ley,
en el momento mismo de fallecer la persona de cuya sucesin se trata (arts. 955 y 956). Y desde este momento
tambin se adquiere la posesin de la herencia, aunque el heredero lo ignore (art. 722). Cada asignatorio se
reputa haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido...
(art. 1344). De todas estas disposiciones armnicas se desprende que el heredero adquiere el dominio y la
posesin legal de los bienes hereditarios por el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte, y que
esta adquisicin se produce en el momento mismo de la muerte del causante. Por tanto, el heredero no
necesita de tradicin, pues adquiere las cosas por sucesin mortis causa, y es un principio que las cosas no
pueden adquirirse sino por un solo modo.
4 42 28 8. . I IN NS SC CR RI IP PC CI IO ON NE ES S N NE EC CE ES SA AR RI IA AS S P PA AR RA A Q QU UE E E EL L H HE ER RE ED DE ER RO O P PU UE ED DA A D DI IS SP PO ON NE ER R D DE E U UN N I IN NM MU UE EB BL LE E; ;
F FI IN NA AL LI ID DA AD D D DE E E ES SA AS S I IN NS SC CR RI IP PC CI IO ON NE ES S. .
En el momento de deferirse la herencia dice el artculo 688 del Cdigo Civil, la posesin de ella se
confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer
en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:

1 El decreto judicial que da la posesin efectiva de la herencia: este decreto se inscribir en el Registro de
la comuna o de las comunas en que haya sido pronunciado y en los Registros de los territorios en que estn
situados los inmuebles del causante (C. de Procedimiento Civil, art. 883), y si la sucesin es testamentaria, se
inscribir al mismo tiempo el testamento;

2 La inscripcin especial de herencia a nombre de todos los herederos en el Registro Conservatorio del
territorio en que est situado el inmueble; si ste por su situacin pertenece a varios territorios, debe hacerse la
1 16 69 9

inscripcin en el Registro de cada uno de ellos, y si los inmuebles heredados son dos o ms, la inscripcin
debe hacerse en todos los territorios a que por su situacin pertenecen los inmuebles; en virtud de estas
inscripciones pueden los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios;

3 La inscripcin especial del acto de particin por el cual se adjudica a un heredero el todo o parte de un
inmueble, debiendo realizarse en el Registro del territorio o en el de los territorios a que por su situacin
corresponda dicho inmueble o parte; sin esta inscripcin especial no podr el heredero disponer por s solo de
los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido.

Estas inscripciones no tienen por objeto hacer adquirir al heredero la propiedad de los inmuebles
hereditarios, puesto que el dominio de ellos lo adquiri por sucesin por causa de muerte, y sera absurdo
volver a adquirir lo que ya es propio. La finalidad de estas inscripciones es mantener la historia continuada de
los bienes races en el Registro del Conservador. Desde luego, la inscripcin del decreto que concede la
posesin efectiva y del testamento, si la sucesin es testamentaria, indica en el Registro quines son los nuevos
dueos de los inmuebles que pertenecieron al causante. La segunda inscripcin, llamada vulgarmente
inscripcin de herencia, testimonia en el Registro que los inmuebles del difunto pertenecen ahora a los
herederos, pudiendo stos, desde tal instante, disponer de consuno de aqullos. Finalmente, la inscripcin del
acto de particin deja constancia de los inmuebles que a cada uno de los herederos le hayan cabido en dicha
particin. Practicada esta inscripcin, el heredero puede disponer por s solo de los referidos bienes.

Sin la serie de inscripciones que impone el artculo 688 del Cdigo Civil no se podra explicar la historia
de la propiedad raz; no se sabra en un momento dado por qu razn un inmueble del causante aparece
despus a nombre del tercero que lo compr al heredero. En cambio, la realizacin de esas inscripciones
revela que el inmueble pas del causante al heredero y de ste al comprador.
4 42 29 9. . A A) ) I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE E L LA A R RE ES SO OL LU UC CI I N N J JU UD DI IC CI IA AL L Q QU UE E D DA A L LA A P PO OS SE ES SI I N N E EF FE EC CT TI IV VA A D DE E L LA A H HE ER RE EN NC CI IA A. .
Nada diremos sobre la tramitacin para obtener la resolucin judicial que da la posesin efectiva, ni de su
publicacin en un peridico, ni del informe de la Direccin General de Impuestos Internos, porque son
puntos de que se ocupa el Derecho Procesal. Nos limitaremos a expresar que la posesin efectiva de la
herencia slo se puede solicitar por los herederos y se entiende dada a toda la sucesin, aun cuando uno solo
de los herederos la pida (C. de Procedimiento Civil, art. 881); que la copia de la resolucin judicial que la
concede debe inscribirse en el Registro de Propiedades del o de los territorios en que estuvieren situados los
inmuebles y en el del territorio del ltimo domicilio del causante, si fuere distinto del anterior (del territorio en
que estn situados los inmuebles); que cuando entre los bienes hereditarios no hay inmuebles, la inscripcin de
la posesin efectiva slo se hace en el Conservador del territorio en donde se haya concedido, esto es, en el
del ltimo domicilio del causante (C. Orgnico de Tribunales, art. 148; C. de Procedimiento Civil, art. 883).

Inscripcin del testamento. Si la sucesin es testamentaria, al mismo tiempo de inscribirse la resolucin
sobre posesin efectiva, se inscribe el testamento (C. Civil, art. 688, N 1). La inscripcin de todo testamento
comprende la fecha de su otorgamiento; el nombre, apellido y domicilio del testador; los nombres, apellidos y
domicilios de los herederos o legatarios que solicitaren la inscripcin, expresando sus cuotas, o los respectivos
legados (C. Civil, art. 691, inc. 1; Reglamento del Registro Conservatorio, art. 79, inc. 1).
La ley slo exige inscripcin del testamento en el Registro del lugar en que se dict la resolucin de la
posesin efectiva, y no tambin en el Registro del o de los territorios en que estuvieren situados los inmuebles
de la sucesin; pero es conveniente hacerlo.
4 43 30 0. . B B) ) I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N D DE E H HE ER RE EN NC CI IA A. .
Su objeto es poner los inmuebles hereditarios individualmente considerados a nombre de todos los
herederos. Si por la muerte de uno de los cnyuges se disuelve la sociedad conyugal, los bienes races de sta
deben inscribirse a nombre del cnyuge sobreviviente y de los herederos del difunto (Ley sobre Impuesto a las
Herencias, Asignaciones y Donaciones, art. 30).
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Los conservadores deben proceder a efectuar la llamada inscripcin de herencia con el mrito de la
inscripcin de la posesin efectiva, sin necesidad de otro trmite (Cdigo de Procedimiento Civil, art. 883, inc.
2), y se realiza nicamente en el o los territorios en que estuvieren situados los inmuebles hereditarios (art.
688, N 2, en relacin con los incs. 1 y 2 del art. 687).
Practicada la inscripcin de herencia o especial de herencia, como tambin suele denominarse, los
herederos (o stos y el cnyuge sobreviviente, si se trata de bienes de la sociedad conyugal disuelta por muerte
de uno de los cnyuges) pueden disponer de consuno, esto es, de comn acuerdo, de los inmuebles
hereditarios (C. Civil, art. 688, N 2).
4 43 31 1. . C C) ) I IN NS SC CR RI IP PC CI I N N E ES SP PE EC CI IA AL L D DE EL L A AC CT TO O D DE E P PA AR RT TI IC CI I N N. .
Realizada la particin entre los herederos y hechas las respectivas adjudicaciones, el acto de particin en
lo relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada que antes se posea proindiviso se inscribir en el Registro
Conservatorio del territorio a que por su situacin corresponda dicho inmueble o parte. Sin esta inscripcin
especial no puede el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan
cabido (art. 688, N 3, en relacin con el inc. final del art. 687).
Ntese que en conformidad al Cdigo de Procedimiento Civil, todo acuerdo de las partes o resolucin
del partidor que contenga adjudicacin de bienes races, debe reducirse a escritura pblica, y sin esta
solemnidad no puede efectuarse su inscripcin en el Conservador (art. 659).
4 43 32 2. . F FO OR RM MA AL LI ID DA AD D F FI IS SC CA AL L. .
De acuerdo con el artculo 54 de la Ley de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones (Ley N
16.271, de 10 de julio de 1965), los notarios no podrn autorizar las escrituras pblicas de adjudicaciones de
bienes hereditarios o de enajenaciones o disposiciones en comn que hagan los asignatarios, ni los
conservadores inscribirlas, sin que en ellas se inserte el comprobante de pago de impuesto, a menos que la
adjudicacin se hubiere hecho en juicios de particin constituidos legalmente o que los asignatarios hubieren
otorgado garanta para el pago de la contribucin... Se exceptuarn de lo dispuesto en este artculo, las
escrituras de particin y la de cesin de derechos hereditarios. La inobservancia de esta disposicin
constituye a los notarios en codeudores solidarios del impuesto, sin perjuicio de una multa (art. 70).
4 43 33 3. . P PO OS SE ES SI I N N L LE EG GA AL L Y Y P PO OS SE ES SI I N N E EF FE EC CT TI IV VA A. .
En el artculo 688 la ley contrapone la posesin legal de la herencia, que se confiere por el ministerio de
la ley al heredero, a